Você está na página 1de 78

1

INTRODUO
O presente trabalho, trata da questo do enriquecimento ilcito dos agentes pblicos no
ordenamento jurdico Angolano, A problemtica do enriquecimento ilcito dos agentes pblicos,
no nosso ordenamento jurdico, constitui o objecto do nosso estudo abordando os seus
aspectos preventivos, estudo centra-se especificamente no mbito do direito civil a
identificao das oportunidades para prtica de actos de enriquecimento ilicito criados por
alguns diplomas legais e as limitaes da componente penal. Na componente preventiva
analisada a problemtica do conflito de interesses, rea cuja regulamentao ainda pobre, o
que constitui uma janela aberta para a prtica de actos de corrupo e abuso de funes
pblicas. Em relao declarao de bens, o sistema de fiscalizao meramente formal, no
havendo possibilidades para uma fiscalizao incisiva sobre as mesmas, dadas as
competncias viradas para o Tribunal de contas, as quais no permitem que este rgo faa
uma fiscalizao concreta das declaraes. Por outro lado, o acesso s declaraes
patrimoniais restrito a meia dzia de governantes, no havendo publicidade das mesmas.
No existem sistemas institucionalizados para se fazer a gesto de tica na funo pblica.
Quanto componente penal, a legislao no criminaliza prticas como o enriquecimento
ilcito, mas deve referir-se que o quadro legal nacional complementado por convenes
internacionais que o estado ratificou nomeadamente a conveno da Unio Africana (UA),
conveno das Naes Unidas (ONU) e o protocolo anti-corrupo da comunidade para o
desenvolvimento da frica Austral( SADC), mas nem uma nem outra, tem tido o devido
tratamento atravs da sua incorporao na legislao Angolana, em todo o caso, a ideia de
criminalizar o enriquecimento ilcito no tem sido pacifico por duas razes a saber:
visto como uma contradio ao princpio constitucional de presuno de inocncia (Artigo 67
n.2 CRA) e o crime pode implicar a inverso do nus da prova.
Entre ns, para analisar esta questo preciso ter em conta que tratando-se de titulares de
cargos pblicos e pelas funes que estes exercem nomeadamente a gesto de fundos que
resultam das contribuies dos cidados, os princpios em causa devem ser ponderados, aliais
O princpio da supremacia do interesse pblico sobre o interesse privado princpio geral de
Direito inerente a qualquer sociedade.
O trabalho esta dividido em seis (3) captulos dos quais no primeiro captulo trataremos do
enriquecimento ilcito. Neste abordaremos de modo particular um breve historial do
enriquecimento ilcito, seus requisitos e as suas possveis causas. No segundo captulo
2

trataremos do enriquecimento ilcito no ordenamento jurdico Moambicano e sua
contextualizao. Neste abordaremos em primeiro lugar a noo legal da corrupo, o conflito
de interesses na gesto da coisa pblica, Regulao de conflito de interesses para membros
do executivo, regulao de conflito de interesses para membros do legislativo, fraqueza da
legislao actual e fraqueza do sistema judicial, e a independncia das instituies de controlo.
No terceiro captulo trataremos da componente preventiva do enriquecimento ilcito,
concretamente sobre a declarao de bens, rgos abrangidos pelas declaraes, Extenso
da declarao a outras pessoas,
3

AGRADECIMENTO

A Deus que esteve sempre ao nosso lado e nos fez um ser vivente, capaz de usufruir estes
momentos por ele concedidos;
Ao Estimado professor, que com a sua perspiccia nos d a oportunidade de nos debruarmos
sobre este tema, o nosso muito obrigado.




















4


NDICE

INTRODUO .......................................................................................................................... 1
CAPITULO 1
1.O ENRIQUECIMENTO ILICITO ..................................................................6
1.1. Breve Historial do Enriquecimento ilcito .................................................... 6
CAPITULO 2
O ENRIQUECIMENTO ILICITO NO ORDENAMENTO JURIDICO ANGOLANO: SUA
CONTEXTUALIZAO........................................................ 13
2.1.Definio legal de enriquecimento sem causa ....................................................................
13 2.2.Conflito de interesses na gesto da coisa
pblica................................................................ 14
2.3.Regulao de conflito de interesses para membros do executivo........................................
14











5



CAPITULO 3
COMPONENTE PREVENTIVA DO ENRIQUECIMENTO ILICITO ....................22 3.1.A
declarao dos Bens.............................................................................. 22 3.2.rgos
abrangidos pelas declaraes......................................................... 23


6

3.3.Extenso da declarao a outras pessoas ................................................. 25 3.4. Local de
depsito das declaraes e sua fiscalizao....................................... 25 3.5.Confidencialidade e
acesso s declaraes ....................................................... 28 3.6.Sobre os cdigos de conduta
e gesto de tica pblica ..................................... 31 CAPITULO 4
4.OPORTUNIDADES DE CORRUPO EM ALGUNS DIPLOMAS LEGAIS ......... 34
CAPITULO 5
DA PROVA DO ENRIQUECIMENTO ILICITO ................................................... 39
5.1.Aspectos gerais.................................................................................................... 39
5.2.Conceito de prova................................................................................................. 39
5.3.Objecto da prova................................................................................................... 40
5.4.nus da prova....................................................................................................... 41
5.5.Inverso de nus da prova em processo civil..........................................................42 5 .6. O
principio da investigao ou da verdade material em processo criminal.......... 43 5.7.Principio
da presuno de inocencia ..................................................................... 44 5.8.Presuno de
inocncia VS Supremacia do interesse pblico .............................. 45 5.9. A Inverso do nus
da prova quanto ao enriquecimento ilicito ............................ 47 5.10.Dispensa de prova do facto
presumido ................................................................ 50 5.11.Das Presunes em
geral..................................................................................... 50 5.12. A presuno do
enriquecimento ilicito ..................................................................52
CAPITULO 6
O ENRIQUECIMENTO ILICITO NO DIREITO COMPARADO ....... 54

6.1.Caso do Brasil .................................................................................................. 54 6.2.Caso
de Portugal............................................................................................... 56
CONCLUSO.......................................................................................................... 58
RECOMENDAES .............................................................................................. 60
BIBLIOGRAFIA ....................................................................................................... 62




7

CAPITULO 1
1.O ENRIQUECIMENTO ILICITO
1.1. Breve Historial do Enriquecimento ilcito.
A teoria do enriquecimento sem causa foi construda sob o alicerce das condictiones,
presentes no direito Romano, de onde surgiram os conceitos fundamentais. Segundo
WASHINGTON DE BARROS, os Romanos j consagravam o pagamento indevido como
modalidade de enriquecimento ilcito. Os requisitos para a configurao do pagamento indevida
nesta poca, eram: ser o pagamento devido, o solvens ter agido com erro e quem recebeu, ter
recebido de boa-f. Os Romanos tentaram, com base na equidade, desenvolver princpios
relacionados com a teoria do enriquecimento indevido, porm no conseguiram, cabendo aos
legisladores contemporneos a evoluo e o aprimoramento do instituto. Nesta poca surgem
as condictiones, atravs das quais as pessoas podiam reaver o prejuzo por pagamento
errneo. O objectivo dos romanos, com as condictiones, era justamente combater situaes
injustas, que no eram amparadas por lei, entre elas o enriquecimento ilcito. Desta forma,
aquele que locupletasse com a coisa alheia seria obrigado a restitui-la a seu dono. Os
contractos, em Roma, possuam uma forma abstracta e para diminuir o rigor desse
abistratismo, surgem formas tcnicas para evitar o enriquecimento sem causa. nesse
momento que entra o papel do pretor. Quando um caso particular era merecedor de proteco,
segundo HENZ o pretor concedia
A condictio indebiti, A condictio indebiti era a principal e mais antiga condio do direito
Romano. Era a condictio que sancionava a obrigao resultante da indebiti solutio (pagamento
indevido). Ela ocorria quando algum pagava alguma coisa por erro, porm sempre com a
inteno de liberar-se de uma obrigao, que na verdade no existia. Configurava-se a
condictio indebiti quando houvesse a presena dos seguintes requisitos :
a) A que tenha havido o cumprimento de uma obrigao que era suposta pelo sujeito (uma
solutio), isto , o cumprimento de prestao para extinguir uma suposta relao obrigacional;
b) Que essa solutio fosse indevida, ou seja, que entre solvens e accipiens nunca tivesse
existido relao obrigacional, ou se j existiu, que j estivesse extinta; ou ainda, que a
prestao realizada no fosse objecto da relao obrigacional existente;
c) Que o cumprimento da obrigao ocorresse erro de facto escusvel;
8

d) O accipiens deveria estar de boa-f. Se estivesse de m-f a aco seria outra (condictio
furtiva);
e) Que a solutio no se referisse a uma obrigao que embora no existisse, a aco, em
caso de o ru falsamente negar a dvida, fosse o dobro do valor que realmente se devia, ou a
obrigao fosse eliminvel por meio de exceo perptua;
f) Como a boa-f era uma exigncia, o acipiente (accipiens) s responderia pelo que
efetivamente enriqueceu com o pagamento indevido. Condictio causa data non secuta Outra
forma de condictio que era aplicada visando a restituio de coisa dada em troca de outra coisa
que no o foi, ou em troca de um servio e esse no foi executado5. Por exemplo, algum
recebia uma quantia em dinheiro "dote", mas o casamento no se realizava.
Condictio ob injustam causam Esta condictio era aplicada aos casos em que alguma coisa era
concedida por uma causa contrria ao direito, como, por exemplo, cobrana de juros alm do
estipulado ou ento a restituio de uma coisa recebida com violncia. Em ambos os casos a
finalidade era a restituio. Condictio ob turpem causam Visava a restituio quando alguma
pessoa recebia uma prestao com final imoral. Por exemplo, uma pessoa que recebesse uma
quantia para matar outra pessoa. Esta condictio era concedida mesmo que o accipiens tivesse
executado a prestao imoral. Condictio sine causa Era utilizado naqueles casos em que uma
pessoa dava outra uma quantia em dinheiro ou coisa para a obteno de finalidade que no
existia ou que no se podia realizar, ou, ainda, para objectivo que viesse a falhar..Noo do
enriquecimento ilcito O Enriquecimento ilcito verifica-se nas situaes em que algum
apresenta bens e valores desproporcionais aos seus rendimentos e cuja origem no pode
provar6. Segundo o Dicionrio Jurdico da Academia Brasileira de Letras Jurdicas, diz-se do
enriquecimento ilcito ser "o acrscimo de bens que, em detrimento de outrem, se verificou no
patrimnio de algum, sem que para isso tenha havido fundamento jurdico.
Para ACQUAVIVA enriquecimento ilcito o "aumento de patrimnio de algum, pelo
empobrecimento injusto de outrem. Consiste no locupletamento custa alheia, justificando a
aco de in rem verso" Segundo ANA PRATA, enriquecimento ilcito enriquecimento de uma
pessoa, relacionado com o empobrecimento de uma outra, quando o desequilbrio do
patrimnio no se justifica por uma razo jurdica, embora o facto ou o acto de que deriva o
enriquecimento no seja ilcito9 h enriquecimento ilcito quando no h um facto dessa
natureza, que o justifique, ainda que tenha anteriormente existido ou quando a deslocao
patrimonial tivesse tido em vista um efeito que se no verificou.
9

E o acto ou facto jurdico lcito, onde deriva para algum um enriquecimento a custa de outrem
e que por tanto o direito faz nascer a obrigao de restituir Requisitos do enriquecimento ilcito
A doutrina identifica alguns requisitos para que se configure o enriquecimento ilcito a saber:
a) Dolo do agente: vontade livre e consciente de enriquecer-se ilicitamente.
b) Conduta comissiva: s existe enriquecimento ilcito mediante uma aco indevida do
agente;
c) Obteno de vantagem patrimonial pelo agente: o patrimnio do agente no precisa
necessariamente aumentar, basta que ele receba uma vantagem pecuniria indevida.
d) Ilicitude da vantagem obtida: ressalta-se que o agente pblico enriquecido licitamente
todos os meses quando recebe sua remunerao.
e) Existncia de um nexo causal entre o exerccio funcional e a vantagem indevida: ( nexo de
oficialidade) no h improbidade quando vantagem indevida decorre da actuao do agente
publico como particular.
Falta de prestao de contas as instituies: devido a inoperncia e fraqueza dos mecanismos
e instituies de prestao de contas no sector pblico assiste-se a tendncia de abuso do
poder pblico para fins pessoais13. Fraqueza dos mecanismos do controle e superviso: a
insuficiente capacidade das inspeces administrativas financeira e tcnica do sector pblico
incluindo as inspeces no sector da legalidade e justia permitem a sustentao dos trs
factores bsicos da corrupo:









10




CAPITULO 2
O ENRIQUECIMENTO SEM CAUSA NO ORDENAMENTO JURIDICO ANGOLANO: SUA
CONTEXTUALIZAO

2.1.Definio legal de enriquecimento sem causa.
No ordenamento juridico angolano, o enriquecimento sem causa vem consagrado no artigo
473 do Cdigo Civil.
Tendo em conta que dentre outros, pretendemos identificar as fragilidades da legislao anti-
corrupo, faz sentido que seja apresentada a noo legal ou definio penal de corrupo
avanada pelo legislador angolano, sem nos esquecermos de que o conceito de corrupo,
fora do aspecto estritamente legal mais amplo e abrange realidades que no so
necessariamente captadas pela definio legal. O cdigo penal j a bastante tempo
criminalizou o crime de corrupo, define a corrupo em dois(2) sentidos a saber:
Artigo 318 Corrupo passiva - a solicitao de vantagem patrimonial ou no patrimonial por
funcionrios ou agentes do Estado para realizar ou omitir acto contrrio ou no contrrio ao
dever do seu cargo.
Artigo 321 Corrupo activa - o oferecimento de vantagem patrimonial ou no patrimonial a
funcionrio ou agente do Estado para realizar um acto contrrio aos deveres do seu cargo.
Vamos conferir o cdigo de procedimento administrativo, no seu artigo 19 fala dos casos de
impedimento, este preceito, no nosso parco conhecimento de leis, so refora a ideia de que
mesmo existindo leis reguladoras sobre o enriqueciemnto ilicito ainda paira no nosso pais o
sentimento de impunidade aos agentes publicos.
A lei anti-corrupo veio apenas reforar um enquadramento penal que j existia mas que foi
completamente ignorado. Em termos de formas de corrupo patentes nesta noo, apenas
ressalta a solicitao e o oferecimento do suborno, como vemos nesta definio no cabe a
figura do enriquecimento ilcito.


11

2.2.Conflito de interesses na gesto da coisa pblica.
O conflito de interesses surge quando um indivduo com uma responsabilidade formal para
servir o pblico participa duma actividade que pe em perigo o seu juzo profissional,
objectividade e independncia. Geralmente essa actividade ( como uma actividade de negcio
privado , primariamente serve os interesses pessoais e pode potencialmente influenciar
objectivos dos deveres dos oficiais individuais). Em Angola no existe a Lei especfica que
regula o conflito de interesses. A legislao contm, de forma dispersa, aspectos ligados a
esta matria, estabelecendo impedimentos para o envolvimento de altos funcionrios do
Estado em actividades remuneradas dentro das suas reas de responsabilidade como
podemos ver em Cdigo de Procedimento Administrativo no seu artigo 19 alinea a) .
2.3.Regulao de conflito de interesses para membros do executivo.
A legislao angolana refere-se, de uma forma precria, a situaes de conflito de interesses
para membros do executivo, nomeadamente: o exerccio de actividade remunerada sem prvia
autorizao; ser administrador ou gestor de qualquer empresa, salvo quando tal se faa por
determinao ou por delegao do Estado; executar para outrem actividades de carcter
profissional relacionadas com a sua esfera de deciso, mesmo que no remuneradas. No caso
de o titular for scio accionista, administrador ou proprietrio de qualquer empresa, a gesto da
propriedade e das partes sociais devero ser confiadas a outrem. Por sua vez, a Lei 21/90 de
22 de Dezembro, (LEI DOS CRIMES COMETIDOS POR TITULARES DE CARGOS DE
RESPONSABILIDADE), estabelece que os titulares dos cargos governativos nomeados, no
podem exercer actividades remuneradas, administrao e gesto de negcios; actividades,
ainda que no remuneradas, mas relacionadas com a esfera de deciso do cargo que ocupam.
Tambm no Decreto-Lei 16_A/95 de 15 de Dezembro, (que aprova as Normas de
Funcionamento dos Servios da Administrao Pblica), esto regulados impedimentos
as condutas aplicveis aos titulares de cargos governativos: direitos e deveres.
12

e suspeies, nos quais se limita o titular de cargo pblico de intervir em decises em que
tenha interesse directo ou indirecto, ou interesse de pessoas que lhes sejam prximas em
virtude de laos de parentesco ou afinidade, Tambm no caso da Lei n 3/10 de 29 de
Maro,(LEI DA PROBIDADE PUBLICA), probe ainda o gestor pblico de exercer outras
actividades profissionais quer sejam remuneradas ou no, refere-se a uma srie de
impedimentos a que esto sujeitos os funcionrios que intervenham em negocios onde estejam
envolvidas pessoas com quem tenham relao de matrimnio, parentesco e afinidade com o
mesmo, e sempre que o funcionrio tenha interesses junto da entidade fiscalizada; em caso de
violao desta proibio, os funcionrios prevaricadores incorrem em processo disciplinar
21. A respeito das normas acima referidas, a regulao do conflito de interesses para os
membros do Governo limitada; no tem efeito sobre o perodo ps-executivo. Isto permite
que um membro do Governo faa do seu perodo de exerccio do cargo pblico, o tempo ou
fase para procurar emprego ou firmar negcios com efeito no perodo ps-exerccio. Com
efeito, a lei no impede que um agente publico se empregue num projecto que ele prprio
criou, depois de deixar o cargo publico, ou de tornar-se accionista ou funcionrio executivo de
uma empresa que ele prprio licenciou ou privatizou. Esta permissividade pode afectar de
maneira substancial na motivao ministerial, uma vez que proporciona um forte incentivo para
intervir em situaes susceptveis de gerar para si oportunidade de emprego no perodo ps-
executivo .




13

Encontramos muitas zonas de penumbra que no esto devidamente regulamentadas em sede
de conflito de interesses e que podem constituir uma janela de oportunidade para a prtica de
crimes de corrupo ou crimes conexos, pelas razes que abaixo se indicam:
1) No encontramos nenhuma norma que impea o titular de cargo pblico de exercer
actividade conexa com a sua anterior funo, durante certo lapso de tempo, depois de cessar
as suas anteriores funes, Por exemplo a Lei Portuguesa estabelece que: os titulares de
rgos de soberania e titulares de cargos polticos no podem exercer, pelo perodo de trs
anos, contado da data da cessao das respectivas funes, cargos em empresas privadas
que prossigam actividades no sector por eles directamente tutelado, desde que, no perodo do
respectivo mandato, tenham sido objecto de operaes de privatizao ou tenham beneficiado
de incentivos financeiros ou de sistemas de incentivos e benefcios fiscais de natureza
contratual .
2) Tambm no se probe que os antigos titulares de cargos pblicos utilizem informaes que
tiveram acesso em virtude do exerccio do seu cargo;
3) Igualmente, no encontramos normas que impeam o titular de cargo pblico de aceitar o
cargo de administrador ou conselheiro ou estabelecer vnculo profissional com pessoa fsica ou
jurdica que desempenhe actividade relacionada com a rea de competncia do cargo ou
emprego que ocupara;
4) No encontramos normas que impeam o titular de cargo pblico de celebrar, com rgos
ou entidades do poder executivo, nomeadamente: contratos de servio, consultoria, assessoria
ou actividades similares vinculadas (ainda que indirectamente) ao rgo ou entidade em que
tenha ocupado o cargo ou emprego;
5) No encontramos normas que impeam o titular do cargo pblico de intervir, directa ou
indirectamente, em favor de interesse privado perante rgo ou entidade em que haja ocupado
cargo ou emprego;





14

22

PORTUGAL; Lei n 64/93, de 26 Agosto, regula Sobre as Incompatibilidades e Impedimentos
dos Titulares de Cargos pblicos

16

15

6)

No encontramos na legislao a atribuio a um rgo em concreto, da competncia de
fiscalizar e controlar a ocorrncia de situaes de conflito de interesses; 7) No encontramos
na legislao nada que impea uma empresa ou sociedade participada em determinada
percentagem por titular de cargo pblico de contratar com o Estado, nomeadamente em
concursos de fornecimento de bens ou servios, em contratos com o Estado e demais pessoas
colectivas pblicas. Igualmente no encontramos nenhuma norma que impea as empresas e
sociedades participadas pelo cnjuge, descendente, ascendente ou colateral, ou afim do titular
do cargo, de contratar com o Estado. O Regulamento sobre procurement pblico aprovado pelo
Decreto n. 54/2005, de 13 de Dezembro, no se refere especificamente a este aspecto; 8)
No encontramos normas que probam os titulares de cargos governativos de participarem em
decises que envolvam a contratao de empresas em que tenham tido alguma percentagem
ou em que tenham sido membros dos rgos sociais24. 9) Com excepo das situaes
previstas no artigo 4 da Lei n. 7/98 e no Decreto n. 30/2001, sobre os impedimentos e
suspeies, no encontramos normas que se debrucem, com a devida acuidade, sobre as
situaes que deviam configurar como constituindo conflito de interesses, quer durante quer
depois do exerccio do cargo pblico. 2.4. Regulao de conflito de interesses para membros
do legislativo Em relao aos rgos do poder legislativo, o legislador completamente omisso
no que se refere a eventuais conflitos que possam existir entre a funo de deputado e os
interesses das pessoas eleitas para o cargo de deputado. O Estatuto do Deputado25 no se
refere a nada relacionado com impedimentos dos deputados nem sobre o conflito de
interesses. Em Moambique no h regras de conflito de interesse que acautelem quaisquer
oportunismos por parte de deputados da AR. Os deputados da AR podem ter, ao mesmo
tempo,

23

No Brasil, o ante projecto da Lei sobre o conflito de interesses, de 2006, apresentada pela
controladoria Geral, estabelece que compete a comisso da tica pblica, instituda no mbito
do poder executivo federal, fiscalizar a ocorrncia de situaes de conflito de interesse. 24 Cfr.
art. 9 da lei n64/93 de 26 de Agosto, que regula as incompatibilidades e impedimentos dos
titulares de cargos pblicos. PORTUGAL. 25 REPUBLICA DE MOAMBIQUE, Lei n o 3/2004
de 25 de Janeiro aprova o estatuto dos deputados.
16


17

17

participaes em empresas e votarem leis que lhes beneficiem. Ou seja, a legislao no
regula o conflito de interesses de parlamentares em relao ao sector privado: os deputados
podem servir interesses sem restries; no h impedimentos ou condicionamento ocupao
por estes de cargos de confiana em empresas privadas, incluindo em lugares de
Administrao. O deputado pode dirigir ou ser membro de uma comisso que estuda e elabora
uma lei susceptvel de ter efeito sobre uma empresa de que responsvel; isto ser ainda
mais grave se o deputado em questo representar uma empresa que, ainda que moambicana,
seja dominada por capitais estrangeiros. Por outro lado, a lei no dispe de nenhum
mecanismo que impea que o deputado faa lobbies para adiar ou impedir a aprovao de
uma Lei, ou assegurar que a Lei seja elaborada de modo a no ferir os interesses da sua
empresa. Sendo a empresa de que o deputado responsvel dominada por capitais
estrangeiros, este pode servir interesses estrangeiros. A regulamentao desta matria
reveste-se de capital importncia se tivermos em conta que a AR que aprova as Leis e, no
havendo balizas que definam com rigor o campo de aco do deputado, podemos ter situaes
em que os deputados da AR aprovem leis especficas para beneficiar os seus interesses
pessoais ou empresariais, subvertendo o objectivo para o qual foram eleitos, que a defesa
dos interesses dos moambicanos. Em nenhuma parte da legislao nacional encontramos
normas que impeam o deputado26 de: 1) Ser membro de rgo de pessoa colectiva pblica e,
bem assim, de rgo de sociedades de capitais maioritria ou exclusivamente pblicos, ou de
concessionrias de servios pblicos; 2) Ser membro de rgos sociais de empresas pblicas,
de empresas de capitais pblicos ou maioritariamente participadas pelo Estado e de institutos
pblicos; 3) Exercer cargos de nomeao governamental sem autorizao da Assembleia da
Repblica; 4) No exerccio de actividade de comrcio ou indstria, directa ou indirectamente,
com o cnjuge no separado judicialmente de pessoas e bens, por si ou entidade em que
detenha participao relevante e designadamente, superior a uma determinada percentagem
(% ex. 10%) do capital, celebrar contractos com o Estado e outras pessoas colectivas de direito
pblico, participar em concursos de fornecimento de bens ou servios, empreitadas ou
concesses, abertas pelo Estado e demais pessoas colectivas de direito pblico, e, tambm

26

CENTRO DE INTEGRIDADE PUBLICA: Op. Cit pp. 16

18
18


19

por sociedades de capitais maioritria ou exclusivamente pblicos ou por concessionrias de
servios pblicos27; 5) Tomar parte em contratos em cujo processo de formao intervenham
rgos ou servios colocados sob sua influncia directa. Para a verificao, controlo e
fiscalizao de situaes de conflito de interesse que afectem parlamentares, alguns pases
criaram Comisses Parlamentares de tica, as quais aplicam sanes aos deputados que
infrinjam a legislao sobre a matria. As penas vo desde a perda do mandato at
obrigao de reposio das quantias recebidas pelo deputado, desde o incio da situao de
impedimento28. Em Moambique, o Estatuto do Deputado no obriga o deputado a declarar
previamente a existncia de interesse particular29 quando est em debate uma Lei que
potencialmente o possa beneficiar directamente ou a pessoas que lhe sejam prximas, nas
seguintes situaes: 1) Serem os deputados, cnjuges ou seus parentes ou afins, ou pessoas
com quem vivam em economia comum, titulares de direitos ou partes em negcios jurdicos
cuja existncia, validade ou efeitos se alterem em consequncia directa da lei ou resoluo da
Assembleia da Repblica. 2) Serem os deputados, seus cnjuges ou parentes ou afins, ou
pessoas com quem vivam em economia comum, membros de rgos sociais, mandatrios,
empregados ou colaboradores permanentes de sociedades ou pessoas colectivas cuja
situao jurdica possa ser modificada por forma directa pela Lei ou resoluo a ser adoptada
pela Assembleia da Repblica. pois urgente que se reflicta sobre a necessidade de
introduo de impedimentos das situaes de potenciais conflitos de interesse que possam
existir durante o mandato do deputado, para que este represente de forma ntegra e
transparente os interesses do povo.

CENTRO DE INTEGRIDADE PUBLICA:. Op. Cit. pp 17 Cfr. art. 21 n 8, da Lei n 7/93 de 1 de
Maro, que aprova o Estatuto de Deputado, PORTUGAL 29 Cfr. Art. 27 do Estatuto do
Deputado de Portugal, lei no 7/93 supracitada.
27 28

19

20

2.5. Fraqueza da legislao actual e fraqueza do sistema judicial A legislao actual omissa
em muitos aspectos. Alguns actos de corrupo como o enriquecimento ilcito, no tm
cobertura legal30. Nestes termos ser difcil perseguir um funcionrio pblico que escolheu a
pior oferta num concurso pblico pois no h legislao que oferea critrios de avaliao de
ofertas, este pode ser um factor de enfraquecimento do esforo em certas reas. No
concernente a ao sistema judicial, este em Moambique extremamente lento. Ele assim por
falta de recursos31. isto onde devia ter recursos no tem, e onde no precisa de recursos
tem em excesso. O excesso representa sempre o estorvo do sistema. Tornam as marcaes
de audincia, verificao de provas ou visitas ao arguido um pesadelo. As obstrues aos
processos so sempre inmeras e fceis de criar. Os inimigos do combate a corrupo estando
infiltrados em todo o sistema, tero infinita latitude para fazer boicotes. Este sem duvida um
desafio monumental, pois no se adoptando uma estratgia eficaz de contorno aos estorvos e
obstrues processuais, a tramitao poder levar uma eternidade e desacreditar
completamente os programas. 2.6. Independncia das instituies de controlo Em qualquer
contexto democrtico a corrupo no sector publico combate-se ou controla-se com a
existncia de acountability efectivas32 so varias e vo desde o enquadramento penal aos
cdigos de conduta para circunstancias especificas, passando pelas comisses de inqurito,
sistemas de controlo, instituies superiores de auditoria que sejam independentes do governo,
como o poder de inspeccionar, regular e reportar sobre aspectos de gesto do bem pblico e a
sua respectiva fiscalizao interna. Em Moambique, a inspeco geral do Estado e o tribunal
administrativo, tem a responsabilidade de realizarem as auditorias internas e externas do
sector pblico respectivamente.

30 31

TICA Moambique: estudo sobre a corrupo, Moambique, 2001 pp.130. Idem, pp. 131 32
MOSSE, Marcelo: Corrupo em Moambique: alguns elementos para o debate Maputo, 2003.
PP. 24

20

21

Mas de acordo com o relatrio da SCANTEAM33 sobre a gesto das finanas pblicas em
Moambique, ambas no tem capacidade suficiente. O tribunal administrativo tem o dever legal
de fazer uma auditoria `a conta geral do Estado que anual mas estas so apresentadas a
Assembleia da Republica vinte (20) meses aps o trmino do ano fiscal. Para a Scanteam,
uma das grandes lacunas presentes que as auditorias do TA so fornecidas apenas aos
doadores e no ao pblico moambicano. O relatrio reala que este dever de o TA auditar as
contas do Estado parece ser aceite por todas as instituies relevantes do Estado,
considerando-se uma operao fundamental e inteiramente indispensvel para que o apoio dos
doadores ao Oramento Geral do Estado permanece. Mas a operao continua a ser lenta. A
compilao que o Ministrio do Plano e Finanas faz CGE s termina um ano depois do ano
em anlise; e o TA leva um tempo substancial depois desse ano posterior ao ano em anlise.
H evidncias que apontam que as deficincias no exerccio da fiscalizao prvia ( no caso de
contratos e decises de execuo oramental e no no caso da Conta Geral do Estado) por
parte do Tribunal Administrativo no dependem apenas das suas fragilidades, mas da falta de
uma cultura de prestao de contas por partes das entidades sujeitas a essa fiscalizao.
consensual34 que uma auditoria externa de alta qualidade um requisito essencial para que
haja transparncia no uso dos fundos pblicos.

33 34

SCANTEAM: avaliao do risco de fiducirio Moambique, projecto de relatrio Oslo. Maputo,
2004 MOSSE, Marcelo: Corrupo em Moambique: alguns elementos para o debate. Op. Cit
pp 25.

21

22

CAPITULO 3 COMPONENTE PREVENTIVA DO ENRIQUECIMENTO ILICITO

3.1.A declarao dos Bens O princpio da declarao de bens tem em vista permitir que se
verifique at que ponto o patrimnio de um titular de cargo pblico varia entre o momento da
sua tomada de posse e o momento em que cessa funes, ou seja, um instrumento que
expe a variao patrimonial dos seus bens enquanto servidor pblico. As declaraes visam
garantir a transparncia na gesto do bem pblico, atravs da verificao e controlo da
evoluo do patrimnio dos dirigentes. Tendo em conta que os titulares de cargos pblicos
fazem a gesto de recursos do errio pblico, faz todo o sentido que sobre eles onere a
obrigao de declararem o seu patrimnio e os seus rendimentos, para que dvidas no
pairem sobre a integridade e transparncia da sua gesto. A declarao de bens em
Moambique encontra-se regulada em legislao dispersa, existindo leis que se sucedem no
tempo com igual contedo, no havendo ainda um critrio de revogao expressa da
legislao predecessora. A Lei n. 4/90 (que estabelece as Normas de Conduta, Direitos e
Deveres dos Dirigentes Superiores do Estado), refere-se obrigatoriedade da declarao de
bens por parte dos titulares dos cargos governativos.35 Esta lei probe o envolvimento de altos
funcionrios do Estado em actividades remuneradas dentro das suas reas de
responsabilidade; tambm estabelece a obrigao da declarao de bens e fontes de
rendimento para essas mesmas entidades. A mesma lei estabelece a obrigatoriedade de os
dirigentes declararem os seus activos patrimoniais, passivos, cargos sociais que exercem ou
exerceram em empresas privadas e pblicas, indicao de rendimento complementar bruto,
para efeitos de deduo fiscal, declarao de patrimnio dos cnjuges, actualizao anual do
patrimnio activo36 . O n 5 deste artigo

35

Cfr. art 7 da lei 4/90 de 26 de Setembro, regula normas de conduta, deveres e direitos dos
dirigentes superiores do Estado. 36 Cfr. art. 3 da lei 4/90 de 26 de Setembro, normas de
conduta, deveres e direitos dos dirigentes superiores do estado.

22

23

estabelece que

a no apresentao culposa das declaraes previstas ou a sua inexactido

indesculpvel, determina a aplicao de sanes, incluindo a pena de demisso . 3.2.rgos
abrangidos pelas declaraes A Lei n. 7/98, que estabelece as Normas de Conduta dos
Titulares de Cargos Governativos, indica os entes que esto abrangidos por ela e,
consequentemente, sujeitos declarao de bens, mas exclui judicial. A Lei n. 4/90, vai um
pouco alm em relao aos rgos abrangidos, referindo que esto sujeitos declarao de
bens o Presidente da Assembleia da Repblica, o Primeiro Ministro, os membros da Comisso
Permanente da Assembleia da Repblica, os Ministros, Vice-Ministros, Inspectores do Estado,
Governadores Provinciais, Secretrios de Estado, Embaixadores, Cnsules Gerais,
Administradores de Distrito e Chefes dos Postos Administrativos. Esto tambm abrangidos
pela Lei o Governador e Vice-Governador do Banco de Moambique, Reitores de
universidades pblicas e de Institutos Superiores de ensino.38 A obrigatoriedade da declarao
de bens em relao ao Presidente da Repblica s foi estabelecida mais tarde, nomeadamente
com a aprovao da Lei n. 21/92, de 31 de Dezembro (que fixa os Direitos e Deveres do
Presidente da Repblica em Exerccio). O n 1 do artigo 7 desta Lei estabelece o seguinte:O
Presidente da Repblica tem o dever de depositar anualmente, junto do Conselho
Constitucional, uma declarao indicando o seu patrimnio e demais rendimentos. A Lei Anti-
Corrupo tenta ser ainda mais abrangente no que diz respeito aos dirigentes a fazerem a
declarao de rendimentos pois, embora no seja muito especfica na indicao de alguns
titulares de cargos pblicos sujeitos ao processo, alarga a esfera para aqueles que exercem
funes pblicas com competncia decisria nas instituies do Estado, Autarquias Locais,
Empresas Pblicas, Institutos Pblicos e empresas de economia mista.
37

o Presidente da Repblica e os rgos do poder legislativo e

37

Cfr. art 1 no 2 da lei 7/98 de 15 de Junho ,regula normas e condutas aplicveis aos titulares de
cargos governativos, direitos e deveres. 38 Cfr. art 1 no 1 da lei 4/90 de 26 de Setembro,
normas de conduta, deveres e direitos dos dirigentes superiores do estado.
24


23

25

Assim, a Lei Anti-Corrupo39, no seu n 1 do art. 4, estabelece que a posse e o exerccio de
funes pblicas com competncias decisrias no aparelho de Estado, na administrao
autrquica, nas empresas e instituies pblicas, assim como a posse dos representantes do
Estado nas empresas privadas participadas pelo Estado, so condicionados apresentao de
declarao de bens e valores que compem o patrimnio do empossado, a fim de ser
depositada em arquivo prprio do servio . Um dos problemas encontrados nesta formulao
que no est explicitado at que nveis de deciso a lei se refere, deixando campo para
interpretaes diversas. Outra questo que se levanta a de saber porque que o legislador
no abrangiu tambm os rgos do poder legislativo, nomeadamente os deputados. Como foi
referido acima, quer a Lei n. 4/90 quer a Lei n. 7/98 estabelecem de forma taxativa os rgos
sujeitos declarao de bens. No entanto, pela interpretao literal do n 1 do artigo 4 da Lei
Anti-Corrupo, desta obrigao esto excludos os rgos do poder legislativo e do judicirio.
A definio de rgos com competncia decisria devia ser mais especfica. Por exemplo,
ficamos sem saber se os rgos do poder legislativo tm competncia decisria strictu sensu
ou no, e se esto includos no mbito da declarao de bens da referida na lei, o mesmo
acontecendo com os rgos do aparelho judicirio. A maioria dos nossos entrevistados cr que
no se pode usar o artigo 4 da Lei n 6/2004 para se inclurem magistrados do Ministrio
Pblico e Judiciais neste dispositivo. O que significa que estamos perante uma lacuna, pois
aqueles magistrados que ocupam posies de proa nas vrias magistraturas e na Polcia no
esto obrigados a declarar os seus bens. Outra lacuna da legislao sobre a declarao de
bens que ela omissa em relao aos deputados da AR. Alis, o prprio Estatuto do
Deputado40 tambm no faz qualquer meno a regras de declarao de bens. Parece que
nunca houve preocupao dos legisladores e do Governo em se abranger esta classe de
polticos. Analisando as actas da comisso da Assembleia da Repblica encarregue da
elaborao da Lei 6/2004 (Comisso dos Assuntos Jurdicos e Legalidade) percebe-se que
esta nunca debateu a possibilidade de se abranger os deputados neste conjunto de regras.
39

Cfr. Art. 4 n o1 da lei 6/2004 de 17 de Junho regula o combate a corrupo. 40 Cfr. Lei 3/2004
de 25 de Janeiro que aprova o Estatuto do deputado de .Moambique.

24

26

Nos parlamentos de outros pases41 existem normas que exigem que os deputados faam a
apresentao da declarao de renda e bens e as regras de transparncia e conflito de
interesses aplicam-se a todas as classes de polticos e agentes do Estado 3.3.Extenso da
declarao a outras pessoas A Lei anti-corrupo no 6/2004 de 17 de Junho e respectivo
regulamento, procuram aprofundar o sentido de declarao dos bens em Moambique, mas
no trouxeram mudanas significativas. Esta lei estabelece que regras especficas podem
estender a declarao de bens aos cnjuges ou companheiros, filhos e outras pessoas que
vivam sob dependncia econmica do declarante. Provavelmente o legislador estava distrado
ao introduzir esta referencia na lei anticorrupo, porque a lei 7/98 anterior a aquela no seu
artigo 3 no 2, j estabelecia que esta obrigao tambm extensiva ao cnjuge, caso o regime
de casamento seja de comunho de bens ou adquiridos, ou se tratando de unio de facto, aos
filhos menores e incapazes e outros dependentes legais de que o titular do cargo seja tutor.
Mas, como foi acima referido, pelo facto da Lei n. 7/98 ser restritiva no que diz respeito ao
mbito dos rgos que a ela se sujeitam, pode levantar-se a questo de saber se, para o caso
dos rgos do poder legislativo e judicirio, tambm se lhes aplica a extenso prevista na Lei
6/2004, quanto s pessoas obrigadas a fazer a declarao de bens? Esta uma questo que
deve ser resolvida pelo legislador porque poder causar dvidas em face da omisso da Lei ou
falta de clareza. Contudo, a referncia feita pela Lei AntiCorrupo em nada prejudicial, pois,
como diz um adgio latino, quod abundant no nocet , isto , o que demais no prejudica, no
nocivo. 3.4. Local de depsito das declaraes e sua fiscalizao Apesar de ter sido
aprovada em 1990, a legislao sobre declarao de bens s viria a ser regulamentada 8 anos
mais tarde, atravs da Lei 7/98, a qual diz no seu n 2 do artigo 7 que os

41

Argentina, Brazil, Portugal e Africa de sul, a lei estabelece expressamente que os rgos do
poder executivo, legislativo e judicial, esto sujeitos a declarao de bens junto das comisses
da tica.

25

27

registos patrimoniais devem ser depositados em lugar especfico, nomeadamente no Conselho
Constitucional (CC), que tem tambm competncias de fiscalizao
42

.

A Lei 7/98 tentou fazer um avano na regulamentao destas matrias, mas os avanos foram
poucos no que diz respeito aos deveres e obrigaes dos titulares abrangidos. Estabeleceu um
regime sancionatrio, no caso de um dirigente violar as normas, e clarificou que a competncia
na matria da alada do Conselho Constitucional. Fez um enquadramento penal sobre a
corrupo, sobre a violao da legalidade oramental e sobre a utilizao abusiva de
informaes, mas no deu poderes especficos ao Conselho Constitucional para que este
rgo pudesse fazer uma fiscalizao efectiva das declaraes. Alis, tambm a Lei Orgnica
do Conselho Constitucional (Lei n. 6/2006) era omissa a este respeito, no conferindo poderes
ao Conselho Constitucional para averiguar a legitimidade da procedncia dos bens e rendas
acrescidas ao patrimnio dos titulares de cargo pblico. Tambm a Lei Orgnica do CC
omissa quanto obrigatoriedade de os rgos sujeitos declarao de bens apresentarem
uma declarao anual de rendimentos ao Conselho Constitucional. A questo que se pode
levantar a de saber qual a vantagem, em termos prticos e de funcionalidade, de as
declaraes serem depositadas junto do Conselho Constitucional., um rgo cuja funo
central analisar a constitucionalidade dos actos legislativos e normativos emanados pelos
rgos do Estado e dirimir conflitos de natureza eleitoral43, ou seja, sem poderes efectivos
para monitorar o patrimnio das entidades abrangidas pela obrigatoriedade da declarao de
bens. Esta questo ganha maior relevncia se atendermos que a acumulao do patrimnio
por parte de titulares de cargos pblicos pode resultar de actos ilcitos e de improbidade
administrativa praticados no exerccio de funes pblicas, por exemplo ao nvel da execuo
oramental do Estado, atravs da realizao de despesas sem observncia de regras
oramentais e a prtica de desvios de dinheiros do errio pblico e pagamentos indevidos, o
desvio de aplicao, as

42

MOAMBIQUE, Lei n 6/2006 de 2 de Agosto no seu n3 art. 6, conjugado com o artigo 3 n 1
da lei 4/90 de 26 de Setembro, (normas de conduta, deveres e direitos dos dirigentes
28

superiores do estado). e n 1 art. 7 da lei 21/92 de 31 de Dezembro (que fixa os Direitos e
Deveres do Presidente da Repblica em Exerccio). 43 MOAMBIQUE, Lei no 6/2006 de 2 de
Agosto, lei Orgnica do Conselho constitucional, no seu artigo 6 que trata das competncias do
conselho constitucional.

26

29

sobre-facturaes, a violao a regras de procurement pblico44 com vista cobrana de
comisses e gratificaes indevidas e a celebrao de contratos sem submet-los
fiscalizao do Tribunal Administrativo (TA). Tendo em conta que as declaraes de bens
esto ligadas evoluo do patrimnio do titular do cargo pblico e levando em considerao
que este patrimnio pode aumentar mediante a violao de regras oramentais por parte do
mesmo titular, faz sentido que as declaraes devam ser depositadas numa instituio que, por
atribuies, tenha acesso directo a informaes ligadas execuo oramental do Estado,
como o caso do Tribunal Administrativo. Num quadro como o que se prope, se um titular de
um cargo pblico, seu cnjuge e descendentes apresentarem declaraes de bens
manifestamente superiores s dos perodos anteriores, e recaindo sobre os mesmos suspeitas
de prtica de infraces financeiras conexas a actos de corrupo detectadas pelo TA no
exerccio das suas funes de fiscalizao externa, o TA estaria em condies de agir com
celeridade na investigao das suspeitas, dado que teria acesso directo s declaraes
patrimoniais dos suspeitos. No actual contexto moambicano, onde a comunicao inter-
sectorial, dentro do sector da Justia, sobre as matrias ligadas corrupo extremamente
deficiente, o depsito das declaraes num organismo como o TA abriria portas para uma
fiscalizao eficaz. Outra soluo seria reforar as competncias do CC sobre a matria,
nomeadamente para que este rgo passe a fazer uma fiscalizao concreta, determinando,
por exemplo, se existe proporcionalidade entre os bens que acresceram ao patrimnio do titular
do cargo pblico, seu cnjuge e descendentes, e os rendimentos por ele auferidos no ano em
causa, e na eventualidade dos bens acrescidos serem desproporcionais, isto ,
manifestamente superiores aos rendimentos anuais declarados sem que se prove a licitude da
provenincia dos mesmos, possa levantar um juzo de suspeio sobre o cometimento de um
acto de improbidade administrativa, eventualmente ligado a uma prtica de corrupo. Esta
seria uma das formas de reforo dos mecanismos de transparncia em Moambique45. No
actual quadro legal, entendemos que o depsito das declaraes de bens no CC no passa de
uma situao formal e protocolar, no sendo qualquer mais-valia nas medidas
44 45

MOAMBIQUE, Lei no 54/2005 de 13 de Dezembro, regula as regras do procurement pblico .
CENTRO DE INTEGRIDADE PUBLICA: legislao Anti-corrupo em Moambique. Op. Cit
pp.10

27
30


31

preventivas para o combate corrupo. O CC apenas recolhe as declaraes e deposita-as,
mas no faz qualquer fiscalizao de fundo sobre o contedo material das mesmas, limitando-
se a verificar se os rgos abrangidos cumprem o legislado no que diz respeito ao depsito; e,
nos casos em que se detecta que as mesmas no foram depositadas, o CC alerta os titulares
para agirem em conformidade. Os depsitos das declaraes no CC pois meramente
emblemtico. O CC nem tem sequer a prerrogativa de trocar informaes com outras
instituies como por exemplo a Autoridade tributria, sobre os rendimentos auferidos por
titulares de cargos pblicos. o cenrio descrito aponta para a necessidade de as declaraes
de bens deverem passar a ser depositadas numa instituio diferente, mas uma tal mudana
deve emanar do legislador nomeadamente da AR ou do governo. Entre as instituies
recomendveis que podiam ser consideradas como depositrias das declaraes de bens
encontram-se o TA e o Gabinete Central de Combate a Corrupo (GCCC)46. O primeiro pelas
razes j referidas. O segundo porque tem competncia especfica para investigar delitos de
corrupo. Por isso, ambas estariam em melhores condies de fazerem a fiscalizao e
controlo das declaraes de forma mais efectiva, tanto mais que Moambique ainda no possui
programas especficos de gesto de tica pblica, os quais implicariam a existncia de
instituies vocacionadas para procederem fiscalizao, monitoramento e controlo das
normas sobre a tica na funo pblica. 3.5.Confidencialidade e acesso s declaraes Outra
questo problemtica na legislao moambicana liga-se ao facto de as declaraes de bens
feitas junto ao CC no serem pblicas, sendo regidas por rigorosas regras de
confidencialidade47. O n 5 do artigo 7 da Lei n. 7/98 estabelece que as declaraes de bens
esto cobertas pelas normas do segredo de justia, sendo a sua divulgao indevida
sancionada nos termos da Lei.

46

Em Portugal, os titulares de altos cargos pblicos devem depositar na Procuradoria Geral da
Republica dentro de 60 dias posteriores a tomada da posse. Nos termos da lei n64/93 de 26
de Agosto, lei sobre as incompatibilidades e impedimentos dos titulares dos cargos pblicos. 47
Cfr. art 7 no 5 da lei 7/98 de 15 de Junho,( regula as normas e condutas aplicveis aos titulares
de cargos governativos: direitos e deveres).

28

32

33

Este mesmo artigo estabelece que um nmero restrito de governantes tem acesso s
declaraes, designadamente: o Presidente da Repblica, a Assembleia da Repblica, o
PrimeiroMinistro e a Procuradoria-geral da Repblica. Em suma, elas no so pblicas, o que
significa que os meios de comunicao social e as organizaes da sociedade civil que
pretendam investigar de forma independente alegaes de corrupo envolvendo titulares de
cargos pblicos no tenham acesso a esses registos, coarctando-se assim o exerccio da
fiscalizao. A lei tambm alista vrios deveres mas no diz qual o seu contedo (por
exemplo fala de deveres de lealdade, de iseno, mas no explica o que isso ) e no
estabelece como que a fiscalizao das declaraes de bens deve ser feita. A publicidade
das declaraes de bens um requisito de transparncia em democracias modernas. Esse
princpio permite que os cidados se defendam de determinados actos de corrupo que
tenham lugar, por exemplo, nas suas municipalidades. No caso de Moambique, e na
eventualidade de uma regulamentao da Lei da Aco Popular48, os cidados estariam em
melhores condies de propor aces com vista, por exemplo, anulao de actos lesivos ao
patrimnio do Estado que sejam praticados por titulares de cargos pblicos atravs do abuso
das suas funes. Por isso que entendemos que as declaraes devem ser publicitadas com
vista a se conferir maior transparncia gesto da coisa pblica e abrindo mais portas para a
fiscalizao aos membros do executivo. Mas a ideia de publicidade das declaraes de bens
no unnime. Um dos juzes conselheiros do Tribunal Supremo numa entrevista realizada
para a elaborao desta monografia, mostrou-se cptico em relao publicidade sem
restries do teor das declaraes de bens. O juiz em causa entendia que a publicidade sem
controlo do teor das declaraes poder constituir uma invaso privacidade dos titulares de
cargos pblicos. Defendeu que necessria uma cultura de privacidade em relao ao acervo
patrimonial dos titulares de cargos pblicos, sob pena de se expor a sua vida privada.

48

Cfr. art. 81 da Constituio da Republica de Moambique, plural editora 1Edio, Maputo 2005
in Repblica
mas ainda no foi produzida

de Moambique, Boletim da Republica, imprensa Nacional I serie n5 ano 2004, legislao
especifica sobre aco popular.

34

29

35

Para outros entrevistados, continua a existir em Moambique uma tendncia de se devassar a
intimidade e a vida privada dos titulares de cargos pblicos, principalmente por pessoas de m-
f, as quais usam indevidamente informao obtida licitamente para a realizao de fins ilcitos,
o que poder fazer com que se perca o sentido de Estado. Isso explica a resistncia, que ainda
existe, por parte de titulares de cargos pblicos em aceitarem que o teor das declaraes seja
pblico. Essa resistncia tem alis contornos demasiados severos, como se viu no incio de
2005, quando o Governo de Armando Guebuza tomou posse e o actual Ministro das Finanas,
Manuel Chang, teve a iniciativa de divulgar publicamente a sua lista de bens. Em Maro de
2005, o ministro foi solicitado por um jornal (Embondeiro) a declarar os seus bens e ele no
hesitou, tendo entregue ao jornal a cpia da declarao que tinha enviado ao Conselho
Constitucional. Antes de Chang, o Ex- ministro das Obras Pblicas e Habitao, Felcio
Zacarias, havia publicado, em Setembro de 2004, atravs do jornal Savana, a lista dos seus
bens. Na altura, Zacarias era ainda governador da Provncia de Sofala. Aps a iniciativa de
Chang, gerou-se alguma inquietao no seio de figuras polticas, algumas das quais
argumentaram que a opinio pblica podia ficar escandalizada ao ver a riqueza de alguns
ministros49. A reaco de alguns membros do ento novo Governo de Guebuza foi mista. A
Ministra do Trabalho, Helena Tapo, disse que s aqueles que tinham algo a esconder que
ficariam desconfortveis com a publicao dos seus bens. Ela, que tambm entregara a sua
declarao de bens ao CC, referiu que no ficaria preocupada se os seus bens fossem
publicados. Outros ministros no estavam nada satisfeitos. Cadmiel Muthemba, Ex -Ministro
das Pescas, e actual ministro das obras pblicas e habitao, disse que no via nenhuma
vantagem em se publicar a declarao de bens. Se quiserem investigar a minha vida que
investiguem, mas nunca vou publicar a minha lista de bens , disse ele. Outro Ministro que no
concordou com a publicao da declarao de bens foi Antnio Munguambe, que na altura
dirigia a pasta dos Transportes e Comunicaes. Ele disse que a sua propriedade era uma
questo de vida privada e nada tinha a ver com o pblico.
49

FERNAMDO Sumbana, Ministro do turismo, em declarao a agncia de informao de
Moambique, em 10 de Fevereiro de 2005

30

36

3.6.Sobre os cdigos de conduta e gesto de tica pblica50

Se os funcionrios pblicos so mal pagos comparativamente aos restantes sectores de
actividade, eles se tornam mais propensos em aceitar os subornos, diferentemente dos oficiais
melhor pagos ou que recebem um salrio competitivo. Isso leva a um clima de tolerncia da
corrupo que difcil de combater, com relao aos primeiros. Num contexto desses, aqueles
funcionrios que conseguem construir casas com largos montantes de dinheiro proveniente da
corrupo so vistos pelos outros como gente com sucesso; tambm pode haver uma atitude
de simpatia relativamente queles que aumentam os seus salrios com os subornos que
recebem, ou pelo uso de recursos pblicos, como viaturas, para fins privados. Os funcionrios
pblicos representam o Estado na sua interface com o sector privado e a sociedade civil. No
aspecto central da sua posio para o correcto funcionamento do Estado espera-se que os
funcionrios pblicos possam levar `a cabo aces e tomar decises que afectem a vida dos
cidados. E espera-se tambm que eles no abusem dos poderes e recursos postos sua
disposio, assim como evitem os conflitos entre os seus interesses particulares e os seus
deveres pblicos. A existncia de Cdigos de Conduta so importantes para guiar a actuao
dos funcionrios em casos de tomada de decises sobre aspectos ticos complicados e
fornecem a base para o entendimento que os utentes do Servio Pblico tm sobre os
standards bsicos de comportamento que podem esperar por parte dos funcionrios do sector
pblico. O estabelecimento de Cdigos de Conduta, escritos, formais que vincam a

responsabilidade, a probidade, a legalidade e a igualdade na aco dos funcionrios pblicos

muito frequente na administrao pblica moderna. Os Cdigos de Conduta estabelecem, em
termos amplos, valores e princpios que definem o papel profissional do funcionrio pblico
como a imparcialidade, integridade, clareza e responsabilidade - ou podem dar apenas nfase
na aplicao prtica desses princpios.
50

CENTRO DE INTEGRIDADE PBLICA: legislao Anti-corrupo em Moambique. Op. Cit pp.
17

31

37

38

Os cdigos podem ser aplicados ao sector pblico no seu todo ou desenhados para reflectirem
os desafios ticos num sector especfico e, nesse sentido, podem conter os procedimentos e
sanes a serem aplicados nos casos de comportamentos desviantes. Independentemente do
seu estatuto, estilo e mbito, os Cdigos de Conduta para a Administrao Pblica podem
jogar um papel importante numa Estratgia Anti-Corrupo51. Essencialmente preventivos na
sua essncia, os Cdigos de Conduta tm um enorme potencial de evitar a corrupo e a m
conduta na administrao antes que ela ocorra. Bons Cdigos de Conduta no apenas
identificam claramente os standards de comportamento na administrao pblica, incluindo
consequncias aplicveis em caso de desvios, mas tambm estabelecem um quadro para a
remoo ou regulao de conflito de interesses, reduzindo assim o nmero de oportunidades
de enriquecimento ilcito dos funcionrios pblicos conta do Estado. Ao mesmo tempo, os
Cdigos de Conduta fornecem declaraes incisivas de inteno, direccionadas para dentro e
para fora da Administrao Pblica, referindo que os comportamentos anti-ticos no sero
tolerados. Apesar de existir legislao dispersa relativa s normas que devem orientar o
comportamento e a conduta do funcionrio pblico52, em Moambique no existe um Cdigo
de Conduta especfico para os funcionrios do Estado. O Estatuto Geral dos Funcionrios do
Estado e as Normas ticas e Deontolgicas do Funcionrio Pblico, aprovadas pela Resoluo
n. 10/97, de 20 de Julho, pelo extinto Conselho Nacional da Funo Pblica, referem-se a
aspectos ligados conduta geral que deve orientar o comportamento dos funcionrios do
Estado. Mas no existe um Cdigo de Conduta propriamente dito para a Funo Pblica.
Algumas entidades da administrao pblica tem, no entanto, tentado estabelecer cdigos de
conduta. Um exemplo notvel foi dado pelas Alfndegas de Moambique, que no mbito da
sua reforma e modernizao, introduziu, em 2005, um Cdigo de Conduta, o qual teve a
particularidade de ser o primeiro instrumento do gnero estabelecido numa instituio do sector
pblico em Moambique. Outra tentativa foi levada a cabo pela Organizao Nacional dos
Professores (ONP), com o apoio do Centro de Integridade Pblica. Nos finais de 2006, a ONP
finalizou o seu Cdigo

MOSSE, Marcelo: Corrupo em Moambique: alguns elementos para o debate; Op, Cit pp..18
Exemplo lei 30/2001 de 15 de Outubro (e regula normas do funcionamento dos servios da
administrao publica.)
51 52

32
39


40

de Conduta, depois de debates participativos realizados em todo o pas. Em 2008, o Conselho
Municipal da Cidade de Maputo (CMCM) tambm divulgou um projecto de Cdigo de Conduta
dos funcionrios para enquadrar o seu comportamento em relao aos utentes da autarquia.
Outra experincia marcante a da Associao Comercial e Industrial de Sofala (ACIS), que
tambm dispe de um cdigo de boas prticas para os seus membros. Estas so as nicas
experincias que se conhecem em Moambique. Para alm de cdigos de conduta
propriamente ditos, alguns pases mais avanados na reforma da Administrao Pblica, com
vista a conferir maior grau de integridade e tica na sua actividade administrativa, criaram
aquilo a que chamaram de modelos de gesto de tica pblica, os quais lidam com a conduta
tica ao nvel da Funo Pblica, coordenando e administrando programas de tica
governamental na Administrao Pblica. Das instituies existentes em Moambique, no
encontramos nenhuma vocacionada a fazer a gesto especfica de programas de tica pblica,
com vista preveno de prticas de corrupo, cuja tarefa fundamental seria regulamentar,
coordenar e supervisionar programas de tica pblica, o que passaria pela elaborao e
fiscalizao do cumprimento dos Cdigos de Conduta. Este facto denota uma fragilidade ao
nvel da legislao moambicana na componente preventiva dos actos de corrupo.
imperioso que o Governo adopte com urgncia um Cdigo de Conduta para os funcionrios
pblicos, definindo aspectos ligados integridade, transparncia, prestao de contas, conflito
de interesses, gesto financeira e compras governamentais, acesso informao
governamental entre outros aspectos. Alm de um Cdigo de Conduta geral, necessrio que
sejam adoptados cdigos de conduta a nvel sectorial.

33

41

CAPITULO 4 4.OPORTUNIDADES DE CORRUPO EM ALGUNS DIPLOMAS LEGAIS

Nos captulos anteriores, salientaram-se algumas das fragilidades da legislao anticorrupo,
na componente preventiva, onde foram identificadas reas da legislao moambicana que
necessitam de ser revistas no contexto da luta contra a corrupo. A presente seco aborda a
outra face da mesma moeda: as oportunidades de corrupo oferecidas por alguns dos nossos
diplomas legais. Estas oportunidades so criadas de vrias formas e em leis que no so
especialmente dedicadas luta contra a corrupo; leis que tm por objectivo regulamentar
vrios aspectos da nossa vida, em especial a actividade financeira do Estado ou, em geral, a
actividade econmica. No entanto, muitas vezes, essas leis, pela sua ambiguidade,
disposies contraditrias, incongruncias, lacunas, pela permisso excessiva advinda do
poder discricionrio que cabe na esfera jurdica de alguns rgos do Estado ou pelas
excepes criadas a certas proibies ou obrigaes, criam oportunidades para a corrupo.
Vamos nos referir a trs grandes grupos de casos: a) O primeiro grupo respeita a leis que
impem o cumprimento de certas regras ou contm proibies, mas, entretanto, contm
disposies legais que autorizam que aquelas regras no sejam cumpridas ou abrem
excepes s proibies. b) O segundo grupo, muito prximo do primeiro, respeita a leis que
concedem amplos poderes discricionrios a um rgo ou agente da Administrao Pblica. c)
O terceiro grupo respeita a leis que contm disposies legais contraditrias ou ambguas. s
vezes, estas disposies legais contraditrias ou, pelo menos, no harmonizadas, coexistem
na mesma lei, outras vezes, constam de leis diferentes, mas relacionadas com o mesmo
grande tema. O nosso objectivo chamar ateno para estas situaes e, por isso, no nos
iremos alongar em grandes desenvolvimentos tericos sobre o assunto. Mas, consideramos
importante dar alguns exemplos de cada um dos grupos que referimos para termos conscincia
que no so meras questes tericas, mas sim, deficincias bem reais existentes em algumas
das nossas leis.
34

42

Em relao ao primeiro grupo, o das leis que permitem o no cumprimento de certas regras
importantes que podem evitar a corrupo, o melhor exemplo , sem dvida o constante na Lei
n. 13/97, de 10 de Julho que estabelece o Regime Jurdico da Fiscalizao Prvia das
Despesas Pblicas pelo TA, pela sua importncia para a transparncia da utilizao dos
dinheiros pblicos. so leis que por um lado, contm normas de cumprimento obrigatrio,
normas estas que tm especial importncia para prevenir prticas corruptas no sentido mais
amplo do termo, mas, por outro lado, contm disposies que, por vezes, sem muita preciso,
permitem que essas mesmas normas de cumprimento obrigatrio, no sejam cumpridas. Em
seguida apresentamos alguns exemplos ilustrativos: A Lei n. 13/97 prev uma srie de actos,
contratos e mais instrumentos jurdicos geradores de despesa pblica, praticados ou
celebrados pelas instituies e rgos do Estado sejam sujeitos fiscalizao prvia do TA, ou
seja, antes de se realizar a despesa, a proposta da mesma deve ser submetida ao TA para
aprovao53. importante notar a redaco do n. 1 do artigo 3: So obrigatoriamente
sujeitos fiscalizao prvia.... No entanto, a alnea f) do artigo 4 e o artigo 9 abrem
excepes, permitindo que sempre que haja urgente convenincia de servio, determinados
actos e contratos possam ter efeitos na data em que foram celebrados, mesmo sem terem sido
submetidos fiscalizao prvia. A alnea d) do nmero 1 do artigo 9 vai mais longe ainda, ao
conceder esta possibilidade a contratos de qualquer natureza decorrentes de caso fortuito ou
fora maior. Como se isto no bastasse, o n. 3 do artigo 9, continua na mesma senda de
proibir com uma mo e com a outra permitir. Reza o n. 3 deste artigo o seguinte: Os
processos em que tenha sido declarada a urgente convenincia de servio devem ser enviados
ao Tribunal Administrativo nos trinta dias subsequentes data do despacho de autorizao,
sob pena de cessao dos respectivos efeitos, salvo motivos ponderosos que o Tribunal
avaliar. Ou seja, apesar de ser obrigatrio submeter-se a despesa fiscalizao prvia,
ainda se d um prazo de (30) trinta dias para o assunto ser apresentado ao TA e tambm a
possibilidade da violao da norma de cumprimento obrigatrio e a falta de cumprimento do
prazo no ser passvel de qualquer sano. Por outras palavras, obriga-se por um lado, mas
logo de seguida permite-se a
Cfr. art 3 da lei 13/97 de 10 de Julho ( estabelece o Regime Jurdico da Fiscalizao Prvia das
Despesas Pblicas pelo Tribunal Administrativo).
53

35

43

44

excepo, sem que estejam muito bem fixados os critrios que norteiam esta excepo, j que:
urgente convenincia de servio , caso fortuito ou caso de fora maior apresentam-se como
situaes imprecisas e muito abstractas. Acresce ainda que, a violao das normas desta lei,
s acarretar responsabilidade financeira dos autores da mesma, caso seja lesiva do
patrimnio e dos interesses financeiros do Estado, segundo dispe o artigo 13 do mesmo
diploma. Talvez seja por isso que, o artigo 3 desta Lei seja a disposio legal mais violada na
execuo do oramento do Estado. S na execuo do oramento de 2005, o Tribunal
Administrativo julgou que o artigo 3 da Lei n. 13/97 foi infringido em mais de 15 vezes. Assim,
de nada vale proibir ou impor certas condutas se, verificada a infraco, nada acontece ao
infractor. No caso da Lei n. 13/97, por exemplo, desde que o TA iniciou anlise da Conta
Geral do Estado, tem sido notada a violao da regra que impe a fiscalizao prvia, sem que
algum infractor tenha sido sancionado por isso. claro que o no cumprimento do artigo 3 da
Lei n. 13/97 no , s por si, indicativo de ocorrncia de corrupo, nem estamos a dizer ou a
insinuar sequer que os casos de violao deste artigo apontados pelo TA foram casos de
corrupo. O que queremos demonstrar com este exemplo a porta aberta corrupo que a
excepo prevista pela lei criou, sendo certo que importante prever-se a excepo. Essencial
que o regime excepcional, na sua essncia e na sua amplitude no implique a derrogao da
regra geral, sob pena de tornar a excepo em regra. Um outro exemplo o constante na Lei
n. 10/99, de 12 de Julho, a lei conhecida como Lei das Florestas e Fauna Bravia. Estipula o
artigo 10 desta lei que h zonas de proteco que so destinadas conservao da
biodiversidade e de ecossistemas frgeis ou de espcies animais ou vegetais. O n. 2 do artigo
11 desta lei enumera as actividades cujo exerccio interdito nestas reas, a no ser por
razes cientficas ou por necessidades de maneio. Mas, a mesma lei refere que:
54

Por razes de necessidade, utilidade ou interesse

pblicos o Conselho de Ministros pode, excepcionalmente, autorizar o exerccio de certas
actividades nas zonas de proteco referidas na presente Lei. Esta mais uma excepo
proibio. Nem sequer refere quais so as actividades que podero ser autorizadas. Parece
que

54

45

Cfr. art 8 da lei 10/99 de 12 de Junho (regulamento das florestas e fauna bravia)

36

46

todas, estando isto sob alada da discricionariedade do poder pblico. No se define ou limita
ou precisa em que deve consistir essa necessidade , utilidade ou interesses pblicos . No se
do quaisquer critrios nem se obriga a uma fundamentao. Pode ser mais uma porta aberta
prtica de actos de improbidade administrativa. evidente que poder e ter que haver
excepes. Mas a questo que se coloca a de saber se todas as excepes que existem nas
nossas leis so necessrias, bem como se e quando o so, e se no deveriam ser limitadas e
precisar-se melhor quando e como estas excepes podero ocorrer. Por outro lado, tambm,
seria importante que o no cumprimento de certas normas obrigasse a uma fundamentao e
justificao, plena e pblica, por parte do respectivo rgo ou agente ou funcionrio da
Administrao Pblica. O segundo grupo, que queremos anotar, o respeitante a leis que
contm amplos

poderes discricionrios dados a um rgo ou agente da Administrao Pblica. A Lei de
Florestas e Fauna Bravia que h pouco referimos: o amplo poder dado ao Conselho de
Ministros de permitir actividades proibidas em zonas de proteco. Um outro exemplo o
constante do Cdigo dos Benefcios Fiscais. Este Cdigo determina os vrios benefcios e
incentivos fiscais ao investimento. Duma maneira geral, os benefcios so fixados sem grande
margem de manobra por parte da Administrao Pblica. No entanto, no caso dos Projectos de
Grande Dimenso, o Conselho de Ministros est autorizado a conceder incentivos
excepcionais. O terceiro grupo que queremos referir respeita s leis que contm disposies
legais incongruentes, contraditrias ou ambguas. A propsito das leis que contm as
excepes s proibies ou s obrigaes, referimos o caso da Lei de Florestas e Fauna
Bravia. Os mesmos artigos servem como exemplo de contradies e ambiguidades existentes
na nossa lei que podem criar oportunidades de corrupo. De facto, naquele caso concreto,
fica-se sem se ter a certeza se a permisso excepcional dada pelo 55 n. 8 do artigo 10 de
autorizar actividades em zonas de proteco abrange mesmo as zonas de proteco total, tal
como as referidas no artigo 11 (parques nacionais) e as actividades que neste artigo so
expressamente proibidas. Como outro exemplo, ainda, dentro deste terceiro grupo de leis que
contm contradies e ou ambiguidades, podemos referir o caso respeitante propriedade de
prdios

55

Lei no 10/99 de 12 de Junho( regulamento das florestas e fauna bravia).
47


37

48

urbanos. Tanto a Lei de Terras56, como o seu Regulamento, como o recentemente aprovado
Regulamento do Solo Urbano, referem que os estrangeiros residentes h menos de cinco anos
em Moambique, no podem ser titulares do Direito de Uso e Aproveitamento da Terra, a
menos que seja no mbito dum projecto de investimento estrangeiro. Mas, nenhuma lei probe
os estrangeiros no residentes ou residentes h menos de cinco anos de serem proprietrios
de imveis, assim como no os probe de serem proprietrios de quaisquer outros bens.
Parece que os estrangeiros no residentes podero ser proprietrios de apartamentos em
propriedade horizontal, j que nestes casos nenhum dos proprietrios dos apartamentos , por
si s, titular do Direito de Uso e Aproveitamento da terra onde est implantado o imvel. Mas,
j no podero ser proprietrios de vivendas , j que com a transmisso destas se transmite o
Direito de Uso e Aproveitamento da Terra, o que proibido a um estrangeiro.

56

Lei no 19/97 de 1 de Outubro lei de Terras in Republica de Moambique Boletim da Repblica
serie no 40, 3o suplemento .

38

49

CAPITULO 5 DA PROVA DO ENRIQUECIMENTO ILICITO 5.1.Aspectos gerais

A norma jurdica um comando abstrato que tem como objetivo regular o comportamento
humano para que a vida em sociedade seja organizada e, neste sentido, incidir apenas
quando um facto da vida se adequar a ela. Assim, mediante a necessidade de interveno
jurisdicional, o processo ser o instrumento hbil para buscar a tutela estatal. Todavia, para
que o juiz proceda ao julgamento da lide necessrio que ele tenha conhecimento dos factos
que se amoldam norma. Provar, na sistemtica do processo civil, diz respeito atividade
desenvolvida pelas partes no processo, com o objetivo de trazer para os autos informaes
que demonstrem a veracidade de suas alegaes. Trata-se de uma investigao limitada a
saber se certo nmero de afirmaes so ou no verdadeiras. A investigao processual no
uma actividade de descoberta da verdade sobre certo evento ou complexo de eventos, mas
uma actividade de confirmao ou prova de um certo numero de afirmaes previamente feitas
sobre mesmos eventos, no se destina a aquisio de conhecimentos novos mas a
demonstrao da verdade dos factos j alegados em juizo e que resta s confirmar a prova.57
5.2.Conceito de prova Nos termos do artigo 2404 do cod. Civ. de 1867, define demonstrao
da verdade dos factos alegados em juizo.58 A luz do codigo civil vigente em Moambique, reza
que: as provas tm por funo a demonstrao da realidade de um facto59 . a prova como a

57

MENDES, Joo de Castro: processo civil; editor AFDL, vol. II, Lisboa 1987, pp. 442. Idem
pp..442 59 Cfr. Art 341 do cdigo civil vigente em Moambique
58

39

50

Esta definio tem caracter subjectivo, pois trata-se de convencer o tribunal a formar nele uma
convico acerca de cada facto quesitado60( vide no 1 do art. 655 in fine do CPC). O termo
prova pode ser usado em trs61 sentidos a saber: 1) Como actividade destinada a demonstrar
a verdade dos factos alegados em juizo- melhor se dir ento actividade probatria. 2) Como
resultado final, consiste em a verdade dos factos alegados em juizo ficar demonstrada esse o
sentido mais curial do termo em doutrina e aquele em que este usado em expresses como
fez-se prova. 3) Como cada um dos meios de natureza diversa que se usam para investigar da
verdade ou falsidade de factos alegados em juizo, nesse sentido se dir que um documento
uma prova, cremos ser o sentido da palavra prova no artigo 341 do codigo civil. 5.3.Objecto da
prova Correntemente diz-se que o objecto da prova so os factos; em rigor deve-se antes dizer
que o objecto da prova so afirmaes ou alegaes de facto, estas que so dadas como
verdadeiras ou falsas. Objecto da prova, so os factos alegados pelas partes que interessam a
discusso da causa, segundo as varias solues plausiveis da questo de direito62, 63. Feita
esta preveno, seguir-se-a a terminologia largamente corrente e usual, e grosso modo
correcta. Diremos que o objecto de prova so factos64. Em cada processo ser objecto da
prova um nmero limitado de factos a saber: 1. So devem ser objecto da prova factos
pertinentes que interressem a soluo do pleito. Mesmo porm, entre factos pertinentes, o juiz
s pode servir-se para decidir o pleito, dos articulados pelas partes( vide art.664 CPC) factos

60 61

Cfr. no 1 do art. 655 in fine do cdigo do processo civil MENDES, Joo de Castro: processo
civil OP. Cit. PP. 443. 62 ALVES, Joo; GERALDES, Antnio, SANTOS Jorge: Direito civil e
processo civil; Tomo II, Editor Instituto nacional de Administrao(INA), Portugal, 2007 pp. 150.
63 Cfr. no 1, do art. 511 do cdigo do processo civil 64 MENDES, Joao de Castro: Op.Cit. pp.
443

40

51

2.

factos que o tribunal tenha conhecimento por virtude do exercicio das suas funes que hoje
nos parecem ser limitarem-se aos factos que se passaram no tribunal ou perante ele. Estes
no carecem de alegaes, mas quando o tribunal se socorre destes factos deve fazer juntar
ao processo documentos que a comprove processo civil).
65

(vide artigo 514 no 1e 2 do codigo do

5.4.nus da prova a condio imposta a certa pessoa, de uma vantagem concedida pela lei.
66 O problema resulta da circunstancia de a lei ter de admitir quanto aos factos que se chegue
a um resultado de dvida irredutivel ou insanavel. E uma das formas possiveis de resolver o
problema da duvida insanavel acerca dos factos o sistema do nus da prova. O sistema
aparece-nos da seguinte forma: a lei impe a cada uma das partes o nus de provar um certo
numero de factos dos necessarios a deciso da causa, e impoe-lhe se no cumprir esse nus,
a desvantagem de ver o juiz fundar a sua deciso na afirmao, sem prova de facto contrario.
Esta uma tecnica subjectivista de resolver o problema: considerar imposto a cada parte um
nus de provar um certo numero de factos sem o que ela ver tomar como base da deciso os
contrarios. Na realidade julgamos mais curial uma tecnica objectivista: numa questo de facto
de que dependa o julgamento, a lei da sempre a uma das afirmaes alternativas que a
compem o caracter privilegiado de ser tomada como base da deciso em dois casos: se for
provada em si ou em situao de duvida irredutivel. A afirmao contraria s ser tomada em
conta se for provada. A principal dificuldade que aqui surge a de resolver o problema da
distribuio do nus de prova. A norma fundamental sobre esta materia a do art. 342 do
codigo civil sub a epigrafe justamente de nus da prova : 1. aquele que invocar um direito cabe
fazer a prova dos factos constitutivos do direito alegado.

65 66

REIS, Jos Alberto dos:Codigo do processo civil anotado, in MENDES, Joo de Castro : Op.
Cit. PP..445 Idem, pp. 446

41
52


53

2. A prova dos factos impeditivos, modificativos ou extintivos do direito invocado, compete
aquele contra quem a invocao feita. 3. Em caso de duvida, os factos devem ser
considerados como constitutivos de direito E o artigo 516 do CPC, conjugado com a parte final
do artigo 346 do Cod. civ, estabelece que este jogo de regras do nus de prova resolve o
problema da duvida irredutivel. Sob a rubrica principio a observar em caso de duvida , o artigo
516 do codigo do processo civil,

diz: a duvida sobre a realidade dum facto e sobre a repartio do nus de prova, resolve-se
contra a parte a quem o o facto aproveita . Em certos casos, o nus da prova compete a parte
que segundo a repartio normal dele estaria liberada. Esta evenualidade pode suceder por
fora da lei ou por vontade das partes. 5.5.Inverso de nus da prova em processo civil As
regras do onus da prova acima enunciadas, acabam por se intervir nos seguintes casos 67, 68:
1-Quando h presuno legal( incumbe a parte que dela no beneficia a eliso da presuno,
mediante prova em contrario). 2-quando h dispensa ou liberao de nus de prova( Ex. no
caso do art.458 no 1do codigo civil que estabelece a presuno da existencia de causa(
relao fundamental) quando hja promessa de uma prestao ou o reconhecimento de uma
divida atraves de documento); 3-quando h conveno valida que dispense ou libere uma das
partes do nus de prova( inaplicaveis no caso de direitos indisponiveis ou quando a inverso
torne muito dificil o exercicio do direito69; 4 -Quando a lei o determine; 5-Quando a parte
contraria tiver culposamente tornado impossivel a prova do onerado70.

67

Cfr. art 344 do cdigo civil ALVES, Joo; GERALDES, Antnio, SANTOS Jorge: Direito civil e
processo civil. Op. Cit. PP. 153 69 Cfr. o art. 345 do cdigo civil. 70 por exemplo a parte
contraria destri o objecto que ia ser apreciado pelos peritos, recusa a prestar informaes, e
entregar documentos a ser sujeito a exame)
68

42

54

Para a prova de factos negativos, no de se socorrer da inverso de nus de prova, mas sim
de um grau de exigencia e de compreenso pela dificuldade de a parte produzir prova71. 5 .6.
O principio da investigao ou da verdade material em processo criminal O tribunal, no esta
limitada pela prova dos factos aduzida pela acusao e defesa, mas antes tem o poder-dever
de investigao oficiosa: definido o objecto do processo pela acusao e delimitado
consequentemente o bjecto do julgamento, o tribunal deve procurar a reconstruo historica
dos factos72, deve procurar por todos os meios processualmente admissiveis alcanar a
verdade histrica73 independentemente ou para alm da contribuio da acusao e da
defesa, contrariamente ao que sucede no processo civil, no existe o nus de prova em
processo penal. O tribunal pode e deve ordenar oficiosamente toda a produo da prova que
entenda por necessaria ou conveniente para a descoberta da verdade. Este poder-dever do
tribunal, poder-dever de procurar oficiosamente a verdade, geralmente justificado pela
necessidade de procurar a verdade, pois que ao processo penal no bastaria uma verdade
formal, ou seja a reconstruo dos factos feita apenas com base de contribuio probatoria das
partes, mas a verdade histrica ou verdade material.a inteno do principio primariamente
criar bases de deciso, por tanto amateria das provas( vide a reunio dos artigos 226 a 228,
330 ambos do codigo do processo penal conjugado com o artigo 34 do Decretolei 35007 de 13
de outubro de 1945). Neste principio da-se duas (2) possibilidades perante o acto inicial da
promoo de qualquer processo: 1- em uma delas, as partes disporo do processo como coisa
ou negocio seu. 2- Na outra ser o tribunal a investigar independentemente das contribuies
das partes, para assim construir autonomamente as bases da sua deciso. Deste modo
opoem-se dois (2) principios a saber:

71 72 73

ALVES, Joo; GERALDES, Antnio, SANTOS Jorge: Op Cit pp. 153 Cfr. art. 34 do decreto lei
no 35007 de 13 de Outubro de 1945 SILVA, Germano Marques Da: curso do processo penal;
Editor Verbo, 3 Edio, vol. I, Lisboa, 1996. PP. 78.

43

55

De um lado o principio despositivo de contradio ou discuso, ou da verdade formal e do outro
lado o principio da investigao instrutoria, inquisitoria ou da verdade material que rege o nosso
processo. A sua luz, ter o juiz de considerar como provados todos os factos que apresentados
por uma das partes no sejam contraditorias pela outra, por isso se diz que a sentena procura
e declara a verdade formal. Na base deste principio diversa a posio do juiz 74( vide artigo
9, 330, 332 nico, 440 1o , 425 3o , 443 1o e 3o , 467,533 e 539 ambos do codigo do
processo penal). 5.7.Principio da presuno de inocencia o principio de presuno de inocencia
consagrado no art.59 n 2, da constituio da Republica de Moambique, assenta no
reconhecimento dos principios do direito natural, como fundamento da sociedade, principios
que aliados a sociedade do povo e ao culto de liberdade constituem os elementos essenciais
da democracia. Nas suas origens, o principio teve sobre tudo o valor de reao contra os
abusos do passado e o significado juridico juridico negativo de no presuno da culpa. No
presente, a afirmao do principio quer nos textos constitucionais quer nos documentos
internacionais, ainda que possa tambem significar reaco aos abusos do passado mais ou
menos proxima, representa sobre tudo um acto de f no valor tico da pessoa, proprio de toda
a sociedade livre75. Esta actitude politico-juridico tem consequencias para toda a estrutura do
processo penal que assim h-de assentar na ideia-fora de que o processo deve assegurar
todas as necessarias garantias praticas de defesa do inocente, e no h razo para no
considerar inocente quem no foi ainda solene e publicamente julgado, culpado por sentena
transitada. Do principio resulta ainda entre muitas outras consequencias, a inadimissibilidade
de qualquer especie de culpabilidade por associao ou colectiva e que todo o acusado tenha
o direito de exigir prova da sua culpabilidade no seu caso particular a extreita legalidade,
subsidieriedade e excepcionalidade da prisao preventiva76; a informao ao acusado, em
tempo util, de todas as

74

Cfr. Art. 9; 330; 332 nico, 440 1o , 425 3o , 443 1o e 3o , 467,533 e 539 Ambos do
codigo do processo penal em vigor na Repblica de Moambique . 75 SILVA, Germano
Marques Da: curso do processo penal; Op. Cit. Pp. 75 76 Idem pp. 75

44

56

provas contra ele reunidas, a fim de que possa preparar eficazmente a sua defesa e o dever do
Ministerio publico apresentar em tribunal todas as provas de que dispunha, sejam eles
favoraveis ou desfavoraveis a cusao. A limitao a recolha de provas em locais de caracter
privado, a estrita legalidade das atribuies da Policia e do Ministerio Pblico e bem assim das
entidades de guarda dos detidos e presos. Do exposto, resulta que o principio que ora
abordamos e que tem valor constitucional, no tem reflexos apenas num ou noutro instituto
processual, mas se h-de projectar no processo penal em geral na organizao e
funcionamento dos tribunais, no direito penitenciario e at por ventura no direito penal77.
5.8.Presuno de inocncia VS Supremacia do interesse pblico

O princpio da presuno de inocncia foi legalmente previsto, pela primeira vez, no artigo 9
da Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado78, em 1789, na Frana, como segue: Art.
9. Todo acusado considerado inocente at ser declarado culpado e, se julgar indispensvel
prend-lo, todo o rigor desnecessrio guarda da sua pessoa dever ser severamente
reprimido pela lei (FRANA, 1789). Em Dezembro de 1948, o princpio da presuno de
inocncia atingiu o cenrio mundial aps a Assemblia das Naes Unidas editar a
"Declarao Universal dos Direitos do Homem". Considerada um dos documentos bsicos da
Organizao das Naes Unidas, esta declarao prev o princpio em questo no artigo XI,
ipsis litteris: Artigo XI. 1. Todo ser humano acusado de um acto delituoso tem o direito de ser
presumido inocente at que a sua culpabilidade tenha sido provada de acordo com a lei, em
julgamento pblico no qual lhe tenham sido asseguradas todas as garantias necessrias sua
defesa. (FRANA, 1948) Por sua vez, o princpio da Supremacia do interesse pblico tem o
objetivo de promover o bem-estar coletivo, pois, a partir do final do sculo XIX, aps um
perodo de transformaes sociais, econmicas e polticas, o Direito passou a ser visto como
instrumento de garantia dos direitos colectivos e meio apto para a concretizao da justia
social.

77

SILVA, Germano Marques Da: curso do processo penal; Op. Cit. Pp. 75 Cfr. art. 9 da
declarao dos direitos do homem e do cidado, in PINHEIRO Rui, MAURICIO Artur, A
Constituio e o processo penal, 2a Edio, Lisboa , pp .121 e seguintes.
78

57

45

58

O individualismo que at ento predominava deu lugar a um Estado activo e garantidor das
necessidades colectivas79. O princpio da supremacia do interesse pblico sobre o interesse
privado princpio geral de Direito inerente a qualquer sociedade. a prpria condio de sua
existncia. Assim, no se radica em dispositivo especfico algum da Constituio, ainda que
inmeros aludam ou impliquem manifestaes concretas dele, Afinal, o princpio em causa
um pressuposto lgico do convvio social. Os interesses sociais encontram-se acima dos
estatais, pois so anteriores a este. O interesse pblico propriamente dito, ou primrio, " o
pertinente sociedade como um todo, e s ele pode ser validamente objetivado, pois este o
interesse que a lei consagra e entrega competncia do Estado como representante do corpo
social". 80 No Direito contemporneo, os princpios deixaram seu carter subsidirio para
assumir papel de norma de aplicao imediata resoluo de conflitos. Os princpios so
norma jurdica, ao lado das regras o que converte norma jurdica em gnero, do qual so
espcies os princpios e as regras jurdicas". O princpio da presuno de inocncia um dos
direitos fundamentais garantidos pela Constituio, e como tal, assegura a liberdade e a
dignidade humana e deve ser respeitado pelo ordenamento jurdico, como forma de diminuir o
poder estatal e evitar a condenao de pessoas inocentes. Deste princpio decorrem algumas
consequncias, tais como: direito a ampla defesa, duplo grau de jurisdio, direito ao
contraditrio e inviolabilidade. Nesse sentido, o princpio da presuno de inocncia, como
corolrio das Constituies Democrticas de Direito, foi inserido na nossa Constituio81, com
o objetivo de proteger os indivduos do arbtrio do poder estatal. A supremacia do interesse
pblico sobre o particular impe limites aos actos abusivos praticados pelos administradores e
tem como razo de ser, a dignidade da pessoa humana, pois o fim visado pelo Estado o
bem-estar da colectividade.

79

MELLO Meirelles: o principio de supremacia do interesse publico; 2006, pp. 103, Disponvel em
www.Google.com.br. http://jus.uol.com.br/revista/texto/18607, Acessado em 6 de maro de
2011. 80 MELLO Meirelles: Op.Cit pp. 104 81 Cfr. art. 59 n o 2 Constituio da Republica de
Moambique, plural editora 1Edio, Maputo 2005 in Repblica de Moambique, boletim da
republica, imprensa Nacional I serie n5 ano 2004.

46

59

60

A presuno de inocncia uma garantia que no se limita esfera penal. Embora
historicamente vinculada ao processo penal, tambm irradia os seus efeitos, sempre em favor
das pessoas, contra o abuso de poder e a prepotncia do Estado, projectando-se para esferas
processuais no criminais, em ordem a impedir, dentre outras graves conseqncias no plano
jurdico ressalvada a excepcionalidade de hipteses previstas na prpria Constituio, que se
formulam, precipitadamente, contra qualquer cidado, juzos morais fundados em situaes
juridicamente ainda no definidas (e, por isso mesmo, essencialmente instveis) ou, ento, que
se imponham ao ru, restries a seus direitos, no obstante inexistente condenao judicial
transitada em julgado. Dessa forma, os princpios que prescrevem a proteco tanto do
interesse pblico quanto do interesse privado devem ser ponderados por meio de um terceiro
princpio: da proporcionalidade. Somente assim ser possvel alcanar resultados satisfatrios
em face de um caso concreto82. Os princpios jurdicos so concretizados conforme as
condies fcticas e jurdicas, portanto, um mesmo princpio ter diferentes graus de aplicao
na resoluo de situaes da vida quotidiana. O valor conferido a determinado princpio, em
uma dada situao fctica, poder ser diverso em outro caso, podendo at ter sua aplicao
afastada em determinadas situaes. Cabe ao julgador a aplicao da proporcionalidade a
cada caso concreto, uma vez que a ponderao entre os princpios ser feita mediante a
argumentao jurdica das partes e a anlise dos interesses pleiteados. O uso da ponderao
faz com que o raciocnio jurdico do julgador, frente aos argumentos das partes, o leve
resoluo do caso concreto mediante a prolao de deciso razovel e coerente com o sistema
normativo constitucional, deciso esta capaz de fortalecer e conferir legitimidade atuao do
Poder Judicirio. 5.9. A Inverso do nus da prova quanto ao enriquecimento ilicito Em casos
especficos, a responsabilidade pela produo da prova poder recair sobre a parte
determinada por lei ou, at mesmo, sobre aquela que tiver mais facilidade ou melhores

82

Silva: presuno de inocncia Acessado em 6 de maro de 2011.

2002 in www.Google.com.br. http://jus.uol.com.br/revista/texto/18607,

47

61

condies para produzi-la. A inverso do nus da prova torna-se, por conseguinte, um
importante instrumento para a soluo de determinadas lides. Existem situaes de direito
substancial que exigem que o convencimento judicial possa se formar a partir da
verossimilhana do direito sustentado pelo autor83. Da mesma forma que a regra do nus da
prova decorre do direito material, algumas situaes especficas exigem o seu tratamento
diferenciado. Isso pelo simples motivo de que as situaes de direito material no so
uniformes. A suposio de que a inverso do nus da prova deve estar expressa na lei est
presa idia de que qualquer incremento do poder do juiz deve estar definido na legislao,
pois de outra forma estar aberta a possibilidade de o poder ser utilizado de maneira
arbitrria84 Segundo o entendimento de MARION E ARENHART85, quando se inverte o nus,
preciso supor que aquele que vai assumi-lo ter a possibilidade de cumpri-lo, pena de a
inverso do nus da prova significar a imposio de uma perda, e no apenas a transferncia
de um nus. Nessa perspectiva, a inverso do nus da prova somente deve ocorrer quando o
ru tem a possibilidade de demonstrar a no existncia do facto constitutivo. O autor estar
obrigado apenas a demonstrar a desproporo entre o patrimnio e a renda do agente pblico.
Ou seja ao acrescentar que "aps a prova da aquisio de bens cujo valor seja desproporcional
evoluo patrimonial do ru, caber a este a demonstrao da licitude do seu
enriquecimento"86. A inverso do nus da prova, para esta segunda corrente funda-se na
dificuldade que tem o autor da aco, nestes casos, de provar a visvel desproporo do
patrimnio e a renda do agente. Argumentam que entendimento diverso tornaria letra morta o
dispositivo, uma vez que, se fosse necessrio provar tambm o facto especfico de corrupo
que originou a vantagem indevida, esta modalidade j estaria certamente prevista em algum
outro dispositivo da lei.

83

MARION A inverso do nus de prova in PAI, Karline dos Santos Nascimento: Presuno de
enriquecimento ilcito na Lei de improbidade administrativa. Jus Navigandi, Teresina, ano 16,
no. 2800, 2 de Maro. 2011. Disponvel em: . Acesso em: 6 mar. 2011. 84 Idem 84 SAMPAIO,
Gomes: inverso do nus da prova; editora Atlas, 2 Edio So Paulo. Pp.. 267-268. 85 Idem.
Pp. 272 86 SAMPAIO, Gomes, Op. Cit Pp. 274

48

62

63

Estar o autor da aco obrigado a demonstrar apenas a desproporo entre patrimnio e
renda do funcionrio, a partir desse ponto que se inverte o nus da prova"87. De acordo com
o entendimento de Medeiros, a inverso do onus de prova, em momento algum afronta a lei
me ou seja Norma normarum
88

A Constituio no veda a

previso de inverso do nus da prova, tanto que no Direito do Consumidor a matria
encontra-se pacificada, no se tendo conhecimento de discusses srias acerca de sua
constitucionalidade. Na verdade, no h qualquer inverso do nus da prova em matria penal.
Os rendimentos licitamente obtidos por titulares de cargos pblicos so perfeitamente
verificveis. A verificar-se a existncia de patrimnio e rendimentos anormalmente superiores
aos que so licitamente obtidos tendo em conta os cargos exercidos e as remuneraes
recebidas, ficar preenchido o tipo de crime se tal desproporo for provada. A demonstrao
de que o patrimnio e os rendimentos anormalmente superiores aos que seriam esperveis
foram obtidos por meios lcitos excluir obviamente a ilicitude. Alis, ao Ratificar a Conveno
das Naes Unidas contra a Corrupo, atravs da Resoluo da Assembleia da Repblica n.
31/2006 de 29 de Dezembro, a Conveno da unio africana contra a corrupo atravs da
resoluo n. 30/2006, de 2 de Agosto e o protocolo da SADC contra a corrupo ratificada
pelo conselho de Ministros pela resoluo no 33/2004 de 9 de Julho, o Estado Moambicano
assumiu o dever de introduzir o crime do enriquecimento ilcito no seu ordenamento jurdico.
Com efeito, dispe os artigos 20. da Conveno das Naes Unidas contra a corrupo, que
sem prejuzo da sua Constituio e dos princpios fundamentais do seu sistema jurdico, cada
Estado Parte dever considerar a adopo de medidas legislativas e de outras que se revelem
necessrias para classificar como infraco penal, quando praticado intencionalmente, o
enriquecimento ilcito, isto o aumento significativo do patrimnio de um agente pblico para o
qual ele no consegue apresentar uma justificao razovel face ao seu rendimento legtimo.
Entre ns, esta disposio da Conveno das Naes Unidas no contraia qualquer princpio
constitucional e no pode permanecer letra morta em Moambique.

87

FERRAZ E BENJAMIM : Inverso de nus da prova in PAI, Karline dos Santos Nascimento:
64

Presuno de enriquecimento ilcito na Lei de improbidade administrativa. Jus Navigandi,
Teresina, ano 16, n. 2800, 2 de Maro. 2011. Disponvel em: . Acessado em: 6 de maro de
2011. 88 Interpretao literria latina significa Norma das normas, designao dada a
constituio da Republica, lei me de um Estado.

49

65

De acordo com o aludido, difcil para o autor da aco por improbidade comprovar a origem
de recursos utilizados no aumento ilcito de patrimnio pessoal. Por isso, necessrio
autorizar, expressamente, o juiz a inverter o nus da prova. 5.10.Dispensa de prova do facto
presumido89

Embora o sistema de valorao da prova no processo civil contemporneo seja o do livre
convencimento do juiz, existem algumas orientaes, de carter abstrato, que limitam essa
liberdade. Uma dessas orientaes diz respeito s normas que estabelecem presunes
relativas. Estas isentam a parte de produzir prova do facto presumido e dispensam o juiz de
examinar a veracidade de sua afirmao,( Ex. no caso do art.458 no 1do codigo civil que
estabelece a presuno da existencia de causa( relao fundamental) quando haja promessa
de uma prestao ou o reconhecimento de uma divida atraves de documento); excepto quando
h possibilidade de a parte contrria produzir a respectiva prova.

5.11.Das Presunes em geral Presunes so as ilaes que a lei ou o julgador tira de um
facto conhecido para firmar um facto desconhecido90 as presunes podem ser legais e
judiciais 91. Segundo Feriani presuno uma maneira de raciocinar que parte de um fato
provado para a constituio de outro que realmente interessa para a deciso do conflito92
Presuno um processo racional do intelecto, pelo qual, do conhecimento de um facto infere-
se com razovel probabilidade a existncia de outro ou o estado de uma pessoa ou coisa. A
experincia pessoal do homem e a cultura dos povos mostram que existem relaes
razoavelmente constantes entre a ocorrncia de certos factos e a de outros, o que permite
formular juzos probabilsticos sempre que se tenha conhecimento daqueles. Da por que o
homem presume,

SAMPAIO, Gomes, Op. Cit Pp. 278. Cfr. Artigo 349 do cdigo civil em vigor na Republica de
Moambique 91 Cfr. artigos 350 no 1 e 2 e 351 ambos do Cdigo civil 92 FERIANI, L. A.
Manual de Direito Processual Civil. Editor Bookseller, Campinas 2000.pp. 54
89 90

50

66

apoiado na observao daquilo que ordinariamente acontece. O momento inicial desse
processo psicolgico o conhecimento de um fato-base, ou indcio revelador da presena de
outro facto. Seu momento final, ou seu resultado, a aceitao de um outro fato, sem dele ter
um conhecimento directo. As presunes no so privilgio dos juristas. Tambm o homem
comum faz suas ilaes e comporta-se voluntariamente de acordo com elas, a partir da
experincia comum e observao daquilo que ordinariamente conhece. So da sabedoria
popular certos pensamentos reveladores dessa realidade, como onde h flano h fogo, ou
quem cala consente. Todos sabem que se de algum lugar emana uma fumaa, porque
provavelmente ali est em curso alguma combusto; quando algum no nega algo afirmado
ou proposto por outrem, bastante provvel que esteja de acordo.93 A presuno de um fato
tem por objetivo facilitar a produo da prova, seja em razo de previso legal ou a critrio do
magistrado. No entanto, presuno alguma tem fundamento em um juzo de certeza, pois, a
probabilidade existente entre o fato-base e o presumido apoiada em confiana razovel, e
no absoluta. So duas as espcies de presuno: presuno absoluta (juris et de jure) e
presuno relativa (juris tantum). A primeira tem fora tal que, o facto presumido desconsidera
qualquer prova contrria. Mas, tanto no direito material, quanto no processual, as presunes
absolutas so todas legais, ou seja, no so admitidas as presunes absolutas estabelecidas
pelo juiz. As presunes relativas so aquelas que, dispensam a prova do fato presumido, mas
podem ser anuladas em razo da produo de prova contrria. Partindo de um indcio de
veracidade, o interessado no tem a obrigao de provar o facto relevante para o processo.
Estas podem ser de ordem legal ou judicial. Enquanto a presuno legal encontra-se expressa
na lei e aplicada em todos os casos que se enquadram em suas previses, a segunda
(presuno judicial) decorre de um raciocnio humano, pois parte de um indcio para um facto
relevante.

93

DINAMARCO, C. R.: Instituies de Direito Processual Civil; 2 Edio, Malheiros Editores,
Volume III, So Paulo 2002. Pp.113.

51

67

Todas as espcies de presuno constituem processos de raciocnio dedutivo que levam
concluso de que determinado facto ocorreu, quando se sabe que outro haja acontecido. 5.12.
A presuno do enriquecimento ilicito

Antes demais torna-se necessario clarificar que o simples facto de desproporo patrimonial do
agente, no pode ser considerada uma espcie de ilcito insuscetvel de prova em contrrio. Na
primeira hiptese (aquisio de bens desproporcionais evoluo do patrimnio), a aquisio
de bens no se justifica pela variao patrimonial, ou seja, o agente no consegue demonstrar
que a aquisio de bens originou-se com valores obtidos na alienao de outros bens que j
integravam o seu patrimnio. Neste caso, se o agente adquiriu bens com sua renda legtima ou
com o resultado da alienao de outros bens j integrantes do seu patrimnio, estar
justificada a sua variao patrimonial. J a segunda hiptese (aquisio de bens
desproporcionais renda do agente pblico), diz respeito ao agente pblico que, no exerccio
de mandato, cargo, emprego ou funo pblica, adquire bens ou direitos de qualquer natureza
sem que possua rendimentos de origem comprovada que possam justificar essas aquisies.
Como o agente no tem justificativa financeira para a aquisio dos bens pressupe-se que os
seus recursos so de origem ilcita. 94 De fato, se no se prova a prtica, ou a absteno, de
qualquer acto de ofcio do agente pblico que enriqueceu ilicitamente, satisfaz o iderio de
represso imoralidade administrativa provar-se que seu patrimnio tem origem inidnea,
incompatvel, desproporcional, sendo manifestamente inslito normalidade da evoluo de
sua riqueza e absolutamente incongruente com a sua disponibilidade financeira, porque foi
construdo a partir das vantagens proporcionadas pelo exerccio de sua funo pblica, ou
seja, da condio de agente pblico, bem conhecido o dado sociolgico da estrutura das
relaes do poder poltico e da autoridade. A presuno do enriquecimento ilcito do agente
pblico tem como fundamento a observncia do princpio da moralidade administrativa, pois, "
razovel que sobre os agentes pblicos pese esse
94

BARBOSA, M. A. de : O Controle da legitimidade do enriquecimento dos agentes pblicos.
Editor Escola de administrao fazendria, So Paulo 2009. Pp.36

52

68

encargo de comprovar a origem lcita de seu patrimnio"95. Sendo assim, deve o servidor
saber, desde o momento em que ingressa no servio pblico (momento em que far sua
primeira declarao de bens), que a relevncia e a responsabilidade de suas funes dele
exigiro comportamento exemplar, assim como o nus de, ao longo de sua vida funcional,
demonstrar a licitude da eventual evoluo de seu patrimnio. Deve ele saber que se
presumir obtido por meios ilcitos qualquer acrscimo patrimonial que no possa justificar de
modo transparente. o mnimo que se pode exigir de quem est investido numa funo
pblica, zelando pelo interesse social e lidando com o patrimnio de toda a coletividade. Se
todas as pessoas devem, em respeito lei, formar seu patrimnio de forma lcita, com maior
razo ainda o funcionrio pblico, que alm disso dever estar sempre apto a demonstrar a
regularidade da aquisio de seus bens. Se os acrscimos forem efetivamente lcitos,
nenhuma dificuldade enfrentar o funcionrio em faz-lo 96. desnecessrio que o autor da
ao de improbidade demonstre qual o acto praticado pelo agente que originou o acrscimo
patrimonial desproporcional, portanto, no h que se falar em inverso do nus da prova, pois,
a dissonncia entre a evoluo patrimonial do agente e a contraprestao que lhe paga pelo
Poder Pblico indcio veemente de enriquecimento ilcito. Resta ao agente demandado o
nus de provar os fatos modificativos, impeditivos ou extintivos da pretenso do autor e a prova
pelo agente de que os bens adquiridos tm origem lcita trata-se de fato impeditivo da
pretenso do autor97 Presume-se a existncia de enriquecimento ilicito, bastando que o autor
da aco, demonstre que houve uma evoluo patrimonial no justificada pelo agente, em
razo deste no possuir rendimentos suficientes ou outras rendas que legitimem essa
evoluo, pois ningum aumenta o seu patrimnio sem a obteno de alguma espcie de
recurso98.

95

FERRAZ, A. A. M. de C.; BENJAMIN, A. H. de V. E. A inverso do nus da prova na Lei da
Improbidade Administrativa Lei n. 8.429/92.Editor Associao Paulista do Ministrio Pblico.
Teses aprovadas no 10 Congresso Nacional do Ministrio Pblico. Cadernos Temas
Institucionais, So Paulo, 1995. Pp.21. 96 FERRAZ, A. A. M. de C.; BENJAMIN, A. H. de V. E.
A inverso do nus da prova na Lei da Improbidade Administrativa Op. Cit. Pp 22. 97 GARCIA,
E.; ALVES, R. P. Improbidade administrativa. Editor Lmen Juris, Rio de Janeiro 2002.pp. 17.
98 BARBOSA, M. A. de : O Controle da legitimidade do enriquecimento dos agentes pblicos;
Op. cit pp. 28
69


53

70

CAPITULO 6 O ENRIQUECIMENTO ILICITO NO DIREITO COMPARADO 6.1.Caso do Brasil

Brasil um dos paises que adoptou e ratificou a conveno das Naes unidas contra a
corrupao e tipificou o enriquecimento ilicito como uma das formas de corrupo na lei de
improbidade administrativa99. Constitui acto de improbidade administrativa importando
enriquecimento ilcito auferir qualquer tipo de vantagem patrimonial indevida em razo do
exerccio de cargo, mandato, funo, emprego ou actividade nas entidades mencionadas no
art. 1 desta lei, e notadamente100: I - receber, para si ou para outrem, dinheiro, bem mvel ou
imvel, ou qualquer outra vantagem econmica, directa ou indirecta, a ttulo de comisso,
percentagem, gratificao ou presente de quem tenha interesse, directo ou indirecto, que
possa ser atingido ou amparado por aco ou omisso decorrente das atribuies do agente
pblico; II - perceber vantagem econmica, directa ou indirecta, para facilitar a aquisio,
permuta ou locao de bem mvel ou imvel, ou a contratao de servios pelas entidades
referidas no art. 1 por preo superior ao valor de mercado; III - perceber vantagem econmica,
directa ou indirecta, para facilitar a alienao, permuta ou locao de bem pblico ou o
fornecimento de servio por ente estatal por preo inferior ao valor de mercado; IV - utilizar, em
obra ou servio particular, veculos, mquinas, equipamentos ou material de qualquer natureza,
de propriedade ou disposio de qualquer das entidades mencionadas no art. 1 desta lei,
bem como o trabalho de servidores pblicos, empregados ou terceiros contratados por essas
entidades; V - receber vantagem econmica de qualquer natureza, directa ou indirecta, para
tolerar a explorao ou a prtica de jogos de azar, de lenocnio, de narcotrfico, de
contrabando, de usura ou de qualquer outra actividade ilcita, ou aceitar promessa de tal
vantagem;
99 100

lei n 8.429/92 de 2 de Junho lei da improbidade administrativa. Brasil Cfr. Art. 9 da lei no
8.429/92 de 2 de Junho ,lei da improbidade administrativa. Brasil

54

71

VI - receber vantagem econmica de qualquer natureza, directa ou indirecta, para fazer
declarao falsa sobre medio ou avaliao em obras pblicas ou qualquer outro servio, ou
sobre quantidade, peso, medida, qualidade ou caracterstica de mercadorias ou bens
fornecidos a qualquer das entidades mencionadas no art. 1 desta lei; VII - adquirir, para si ou
para outrem, no exerccio de mandato, cargo, emprego ou funo pblica, bens de qualquer
natureza cujo valor seja desproporcional evoluo do patrimnio ou renda do agente
pblico; VIII - aceitar emprego, comisso ou exercer actividade de consultoria ou
assessoramento para pessoa fsica ou jurdica que tenha interesse susceptvel de ser atingido
ou amparado por aco ou omisso decorrente das atribuies do agente pblico, durante a
actividade; IX - perceber vantagem econmica para intermediar a liberao ou aplicao de
verba pblica de qualquer natureza; X - receber vantagem econmica de qualquer natureza,
directa ou indirectamente, para omitir ato de ofcio, providncia ou declarao a que esteja
obrigado; XI - incorporar, por qualquer forma, ao seu patrimnio bens, rendas, verbas ou
valores integrantes do acervo patrimonial das entidades mencionadas no art. 1 desta lei; XII -
usar, em proveito prprio, bens, rendas, verbas ou valores integrantes do acervo patrimonial
das entidades mencionadas no art. 1 desta lei. Independentemente das sanes penais, civis
e administrativas previstas na legislao especfica, est o responsvel pelo acto de
improbidade sujeito s seguintes cominaes, que podem ser aplicadas isolada ou
cumulativamente, de acordo com a gravidade do facto. Na hiptese do art. 9, perda dos bens
ou valores acrescidos ilicitamente ao patrimnio, ressarcimento integral do dano, quando
houver, perda da funo pblica, suspenso dos direitos polticos de oito a dez anos,
pagamento de multa civil de at trs vezes o valor do acrscimo patrimonial e proibio de
contratar com o Poder Pblico ou receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, directa
ou indirectamente, ainda que por intermdio de pessoa jurdica da qual seja scio maioritrio,
pelo prazo de dez anos; Na hiptese do art. 10, ressarcimento integral do dano, perda dos
bens ou valores acrescidos ilicitamente ao patrimnio, se concorrer esta circunstncia, perda
da funo pblica, suspenso dos direitos polticos de cinco a oito anos, pagamento de multa
civil de at duas vezes o
55

72

valor do dano e proibio de contratar com o Poder Pblico ou receber benefcios ou incentivos
fiscais ou creditcios, directa ou indirectamente, ainda que por intermdio de pessoa jurdica da
qual seja scio maioritrio, pelo prazo de cinco anos; Na hiptese do art. 11, ressarcimento
integral do dano, se houver, perda da funo pblica, suspenso dos direitos polticos de trs a
cinco anos, pagamento de multa civil de at cem vezes o valor da remunerao percebida pelo
agente e proibio de contratar com o Poder Pblico ou receber benefcios ou incentivos fiscais
ou creditcios, directa ou indirectamente, ainda que por intermdio de pessoa jurdica da qual
seja scio maioritrio, pelo prazo de trs anos. No seu Pargrafo nico. Na fixao das penas
previstas nesta lei o juiz levar em conta a extenso do dano causado, assim como o proveito
patrimonial obtido pelo agente. 6.2.Caso de Portugal

A maneira de Moambique, Portugal tambm enfrentou serias dificuldades para tipificar o crime
de enriquecimento ilcito, mas por imperativos legais, acabou por tipificar atravs do projecto de
Lei n. 25/XI-1 proposta pelo partido comunista portugus nos seguintes termos: Artigo nico
(Aditamento ao Cdigo Penal) aditado ao Cdigo Penal aprovado pelo Decreto-Lei n.
400/82, de 3 de Setembro, com as alteraes que lhe foram posteriormente introduzidas, um
novo artigo na seco I (Da corrupo) do captulo IV (Dos crimes cometidos no exerccio de
funes pblicas) com o n. 374. - A, com a seguinte redaco: Artigo 374.-A
Enriquecimento ilcito 1 - Os cidados abrangidos pela obrigao de declarao de
rendimentos e patrimnio, prevista na Lei n. 4/83, de 2 de Abril, com as alteraes
introduzidas pelas Leis n. 38/83, de 25 de Outubro e n. 25/95, de 18 de Agosto que, por si ou
por interposta pessoa, estejam na posse de patrimnio e rendimentos anormalmente
superiores aos indicados nas declaraes anteriormente prestadas e no justifiquem,
concretamente, como e quando vieram sua posse ou no demonstrem satisfatoriamente a
sua origem lcita, so punidos com pena de priso at trs anos e multa at 360 dias. 2 O
disposto no nmero anterior aplicvel a todos os cidados relativamente a

quem se verifique, no mbito de um procedimento tributrio, que, por si ou por interposta
pessoa,
56

73

estejam na posse de patrimnio e rendimentos anormalmente superiores aos indicados nas
declaraes anteriormente prestadas e no justifiquem, concretamente, como e quando vieram
sua posse ou no demonstrem satisfatoriamente a sua origem lcita. 3 O disposto no n. 1
ainda aplicvel aos cidados cujas declaraes efectuadas

nos termos da lei revelem a obteno, no decurso do exerccio dos cargos a que as
declaraes se referem, de patrimnio e rendimentos anormalmente superiores aos que
decorreriam das remuneraes correspondentes aos cargos pblicos e s actividades
profissionais exercidas. 4 O patrimnio ou rendimentos cuja posse ou origem no haja sido
justificada nos

termos dos nmeros anteriores, podem, em deciso judicial condenatria, ser apreendidos e
declarados perdidos a favor do Estado. 5 A Administrao Fiscal comunica ao Ministrio
Pblico os indcios da existncia

do crime de enriquecimento ilcito de que tenha conhecimento no mbito dos seus
procedimentos de inspeco da situao dos contribuintes.

57

74

CONCLUSO

Dos aspectos identificados no desenrolar deste trabalho, constata-se que sem embargo de
existir um quadro regulatrio em Angola relativo a preveno e a punio dos delitos de
corrupo ainda existem zonas de penumbra cuja falta de regulamentao legal, pode propiciar
a ocorrncia de prticas de corrupo. Quanto a componente preventiva, constata-se que no
existem mecanismos eficazes para que se possa fazer uma fiscalizao incisiva sobre as
declaraes de bens dos titulares de rgos pblicos, sendo o teor destas ainda marcado pelo
secretismo o que no se compadece com a transparncia que deve nortear a actividade
administrativa do Estado. Constata-se ainda que em relao ao conflito de interesses, no
existe na legislao nada que impea o titular do cargo pblico de exercer durante algum
tempo actividade conexa com o seu antigo emprego no sector pblico. Por outro lado, a lei
completamente omissa em relao ao conflito de interesses. No que respeita ao poder
legislativo, no existe por exemplo a obrigatoriedade de os deputados declararem quando a
discusso de uma determinada lei que tem interesses em relao a matria a ser objecto de
discusso e como tal encontrarem-se na situao de impedidos de participar na sua discusso;
a lei no impede os deputados de exercerem cargos de direco em empresas pblicas,
concessionarias em empresas pblicas ou participadas do Estado. Por outro lado no existe
uma comisso de tica para lidar com os aspectos ligados ao conflito de interesses, com vista
a aplicar sano aos deputados prevaricadores. A legislao no sanciona convenientemente o
enriquecimento ilcito. No parece que o cepticismo em relao a este tipo legal de crime,
relativamente ao facto de ir contra a presuno de inocncia e implicar a inverso do nus de
prova, deve obstaculizar a sua consagrao legal tendo em conta o bem jurdico superior ou
seja o interesse pblico que se pretende salvaguardar com a sua consagrao. O princpio da
supremacia do interesse pblico sobre o interesse privado princpio geral de Direito inerente
a qualquer sociedade. a prpria condio de sua existncia. Assim, no se radica em
dispositivo especfico algum da Constituio, ainda que inmeros aludam ou impliquem
manifestaes concretas dele, Afinal, o princpio em causa um pressuposto lgico do
convvio social. Os interesses sociais encontram-se acima dos estatais, pois so anteriores a
este. O interesse pblico propriamente dito, ou primrio, o pertinente sociedade como um
todo, e s ele pode ser
58

75

validamente objetivado, pois este o interesse que a lei consagra e entrega competncia do
Estado como representante do corpo social. A supremacia do interesse pblico sobre o
particular impe limites aos actos abusivos praticados pelos administradores e tem como razo
de ser, a dignidade da pessoa humana, pois o fim visado pelo Estado o bem-estar da
colectividade. Dessa forma, os princpios que prescrevem a proteco tanto do interesse
pblico quanto do interesse privado devem ser ponderados por meio de um terceiro princpio:
da proporcionalidade. Somente assim ser possvel alcanar resultados satisfatrios em face
de um caso concreto . Os princpios jurdicos so concretizados conforme as condies fticas
e jurdicas, portanto, um mesmo princpio ter diferentes graus de aplicao na resoluo de
situaes da vida cotidiana. O valor conferido a determinado princpio, em uma dada situao
fctica, poder ser diverso em outro caso, podendo at ter sua aplicao afastada em
determinadas situaes. Alis,

ao Ratificar a Conveno das Naes Unidas contra a Corrupo, atravs da Resoluo da
Assembleia da Repblica n. 31/2006 de 29 de Dezembro, a Conveno da unio africana
contra a corrupo atravs da resoluo n. 30/2006, de 2 de Agosto e o protocolo da SADC
contra a corrupo ratificada pelo conselho de Ministros pela resoluo no 33/2004 de 9 de
Julho, o Estado Moambicano assumiu o dever de introduzir o crime do enriquecimento ilcito
no seu ordenamento jurdico.

59

76

RECOMENDAES

Em razo da previso de modalidade de improbidade decorrente do enriquecimento
desproporcional do agente em comparao com as suas rendas, torna-se necessrio o uso de
mecanismos que visem a um melhor monitoramento da evoluo patrimonial dos agentes
pblicos. Desta feita, cumpre-nos deixar algumas recomendaes ao estado, concretamente
aos rgos legislativos, ao governo e outras conexas, relativas ao tema nos seguintes termos:
1. Necessidade de se definir com clareza ao nvel da legislao, o crime de enriquecimento
ilcito e indicar as prticas que a este se ligam. 2. Apela-se a aprovao de mais leis que
tipifiquem especialmente as situaes de enriquecimento ilcito e que permitam o alargamento
dos tipos legais de crimes j existentes e previstos na lei penal vigente

3. Obrigatoriedade da apresentao e atualizao anual da declarao de bens que compem
o patrimnio do agente pblico, sob pena de demisso a bem do servio pblico. 4. A posse e
o exerccio de agente pblico devem ficar condicionados apresentao de declarao dos
bens e valores que compem o seu patrimnio privado, a fim de ser arquivada no servio de
pessoal competente. 5. A declarao deve compreender a: imveis, mveis, semoventes,
dinheiro, ttulos, aces, e qualquer outra espcie de bens e valores patrimoniais, localizado no
Pas ou no exterior, e, quando for o caso, abranger os bens e valores patrimoniais do cnjuge
ou companheiro, dos filhos e de outras pessoas que vivam sob a dependncia econmica do
declarante, excludos apenas os objetos e utenslios de uso domstico 6. A declarao de bens
deve ser anualmente atualizada at na data em que o agente pblico deixar o exerccio do
mandato, cargo, emprego ou funo. 7. Puni-los com a pena de demisso, a bem do servio
pblico, sem prejuzo de outras sanes cabveis, o agente pblico que se recusar a prestar
declarao dos bens, dentro do prazo determinado, ou que a prestar falsa.

60

77

8. a declarao dos bens dos orgos da administrao pblica, devem passar a ser publicos e
no secretos como acontece na actualidade e devem passar a ser depositados no Gabinete
Central do Combate a Corrupo. 9. Que o Tribunal administartivo, Autoridade tributaria e
outras estruturas competentes, realizem inspeces Rigorosas na administao Publica no
sentido de impulsionar ao cumprimento das legislaes em causa. Finalmente, com estas
recomendaes, esperamos que algo poder vir a mudar no futuro, relativamente ao
tratamento legal do enriquecimento ilicito e que haja presso ao nosso legislador para que
reforme e aprove mais leis claras e concretas que formaro o quadro legal da corrupo no
ordenamento juridico Moambicano.



1

Enriquecimento sem causa. Jus Navigandi, Teresina, ano 7, n. 60, 1 de novembro de 2002 ,
Disponvel em: http://jus.uol.com.br/revista/texto/3416. Acessado em 26 Maro de 2014.
78