38 Revista Jurdica UNIARAX, Arax, v. 16, n. 15, p. 38-63, ago. 2012.
O DANO MORAL NAS RELAES CONJUGAIS E OS
REFLEXOS DA LEI MARIA DA PENHA Almir Garcia Fernandes* almirgf@uol.com.br Aline Helen de Resende** alinehrz@hotmail.com RESUMO O presente artigo teve como escopo analisar o dano moral existente no mbito familiar. Com a edio da Lei n 11.340/2006, o legislador resolveu dar tratamento especifco ao dano moral do qual a mulher pode ser vtima no mbito domstico. Utilizando-se do mtodo dedutivo e estudos histricos e dogmticos, a pesquisa foi desenvolvida com o propsito de demonstrar a ocorrncia do assdio moral nas relaes conjugais e o dever do cnjuge agressor em indenizar o cnjuge vtima por danos morais. A Lei n 11.340/2006 veio com a misso de proporcionar instrumentos adequados para enfrentar o problema da violncia domstica sofrida pelas mulheres. Demonstra-se a relevncia da lei, pois esta compreende entre as formas de violncia domstica aquela que afeta a integridade psicolgica da vtima. Conclui a pesquisa pela necessidade de maior empenho do Estado, para buscar medidas que amparem efetivamente as vtimas desse fenmeno social. Palavras-Chave: Civil; Dano Moral; Lei Maria da Penha; Relaes Conjugais. 1 INTRODUO O presente artigo tem como escopo analisar o dano moral existente no mbito familiar. O objeto principal do estudo residir nas relaes conjugais, principalmente quando fca detectado o assdio moral por parte de um dos cnjuges. A responsabilidade civil em geral j pune o prejuzo moral e material em virtude do dano causado pelo assdio moral, entretanto, com a edio da Lei * Professor de Direito Civil e Empresarial no Centro Universitrio do Planalto de Arax. Especialista em Direito Processual Civil pela Universidade Federal de Uberlndia. Mestre em Direito das Relaes Econmico-Empresariais pela Universidade de Franca. Doutorando em Direito Comercial pela PUC SP. ** Graduada pelo Centro Universitrio do Planalto de Arax. 39 Revista Jurdica UNIARAX, Arax, v. 16, n. 15, p. 38-63, ago. 2012. n 11.340/2006, o legislador resolveu dar tratamento especifco a esta situao degradante da qual a mulher pode ser vtima. Os temas relacionados violncia domstica tm chamado a ateno de diversos grupos e especialistas, na tentativa de amenizar a problematica e defnir meios de combat-la. O assdio moral nas relaes conjugais um fenmeno inserido neste contexto, capaz de causar danos irreparveis aos assediados. Neste breve estudo iremos analisar as formas de assdio moral e dano moral existentes, suas consequncias e a anlise do tema em conformidade s normas penais e civis existentes em nosso ordenamento jurdico. Demonstraremos o dever de indenizao do cnjuge ao provocar no outro o dano moral, resultante do assdio moral. Sero levantados aspectos da Lei Maria da Penha e seus refexos no dever de indenizar. Ao fnal, apresentaremos possiveis alternativas e solues para o tema proposto. Para uma melhor compreenso do assunto em anlise, sero utilizados dados histricos referentes ao surgimento da responsabilidade civil pelo dano causado e evoluo do conceito de dano moral, doutrinas relacionadas ao tema e s mudanas trazidas pela Lei n 11.340/2006. Ser utilizado como mtodo de pesquisa, o dedutivo. Consiste em ensaio teorico, buscando-se a analise de bibliografa pertinente ao tema, alm de relatos concretos contidos na doutrina e normas defnidas em legislao propria, na tentativa de se Iazer das regras gerais, a soluo para casos especifcos. Os processos metodolgicos a serem utilizados sero o estudo dogmtico jurdico, visto a impossibilidade de um estudo profundo sem que se recorra lei, doutrina ou jurisprudncia neste sentido; o estudo emprico, descrevendo claramente as consequncias advindas do assdio moral nas relaes conjugais; o comparativo, analisando e relacionando diferentes casos e o histrico, acompanhando a evoluo da responsabilidade civil, do dano moral e do assdio moral ao longo dos tempos. 2 DANO MORAL E FORMAS DE INDENIZAO 2.1 CONCEITO DE DANO MORAL O dano moral consiste na leso de direitos cujo contedo no pecunirio, nem comercialmente redutvel a dinheiro. aquele que lesiona a esfera personalssima da pessoa, violando, por exemplo, sua intimidade, vida privada, 40 Revista Jurdica UNIARAX, Arax, v. 16, n. 15, p. 38-63, ago. 2012. honra e imagem, bens jurdicos tutelados constitucionalmente 1 . Conforme explica Maria Helena Diniz, o dano moral vem a ser a leso de interesses no patrimoniais de pessoa fsica ou jurdica. Qualquer leso que algum sofra no objeto de seu direito repercutir, necessariamente, em seu interesse. Por isso, quando se distingue o dano patrimonial do moral, o critrio da distino no poder ater-se natureza ou ndole do direito subjetivo atingido, mas ao interesse, que pressuposto desse direito, ou ao efeito da leso jurdica, isto , ao carter de sua repercusso sobre o lesado, pois somente desse modo se poderia falar em dano moral, oriundo de uma ofensa a um bem material, ou em dano patrimonial indireto, que decorre de evento que lesa direito extrapatrimonial 2 . O dano moral ensina-nos Zannoni, no a dor, a angstia, o desgosto, a afio espiritual, a humilhao, o complexo que soIre a vitima do evento danoso, pois estes estados de esprito constituem o contedo, ou melhor, a consequncia do dano. A dor que experimentam os pais pela morte violenta do flho, o padecimento ou complexo de quem suporta um dano esttico, a humilhao de quem foi publicamente injuriado so estados de esprito contingentes e variveis em cada caso, pois cada pessoa sente a seu modo. O direito no repara qualquer padecimento, dor ou afio, mas aqueles que Iorem decorrentes da privao de um bem jurdico sobre o qual a vtima teria interesse reconhecido juridicamente. Por exemplo, se vemos algum atropelar outrem, no estamos legitimados para reclamar indenizao, mesmo quando este fato nos provoque grande dor. Mas, se houver relao de parentesco prximo entre ns e a vtima, seremos lesados indiretos. Logo, os lesados indiretos e a vtima podero reclamar a reparao pecuniria em razo de dano moral, embora no peam um preo para a dor que sentem ou sentiram, mas, to-somente, que se lhes outorgue um meio de atenuar, em parte, as consequncias da leso jurdica por eles sofrida 3 . Entende-se, portanto, que o conceito de dano moral abrange aspectos intrnsecos e relevantes a quem venha requer-lo, numa tentativa de reparar determinado interesse jurdico de que certa pessoa tenha sido privada. um campo 1 GAGLIANO, Pablo Stolze . PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo Curso de Direito Civil. Responsabilidade Civil. 2 ed., So Paulo: Saraiva, 2004, v. 3, p. 61/62. 2 DINIZ, Curso de Direito Civil Brasileiro. Responsabilidade Civil. 20. ed. So Paulo: Saraiva, 2006. p. 92. 3 ZANNONI, Eduardo A. El dano en la responsabilidad civil. Buenos Aires, Ed. Astrea, 1982. Apud DINIZ, p. 93/94. 41 Revista Jurdica UNIARAX, Arax, v. 16, n. 15, p. 38-63, ago. 2012. vasto e melindroso, devendo nossos magistrados agir com cautela e prudncia ao reconhec-lo, para que sua fnalidade possa ser atingida. 2.2 EVOLUO HISTRICO-LEGISLATIVA NO BRASIL No Brasil colonial, durante a vigncia das Ordenaes do Reino de Portugal, no existia qualquer regra expressa sobre o ressarcimento do dano moral, sendo bastante questionavel qualquer afrmao de sua possibilidade naquele momento histrico 4 . Com o advento do primeiro Cdigo Civil brasileiro (Lei n. 3.071, de 1 de janeiro de 1916), a redao dos arts. 76 5 (e pargrafo nico), 79 6 e 159 7 levaram s primeiras defesas da tese da reparabilidade do dano moral. Contudo, em funo de o art. 159 no se referir expressamente s leses de natureza extrapatrimonial, bem como a argumentao de que a regra contida no art. 76 se referia a dispositivo de ordem processual, condicionando, simplesmente, o exerccio do direito de ao existncia de um interesse, a doutrina e jurisprudncia nacional passaram a negar, peremptoriamente, a tese da reparabilidade dos danos morais. No se pode negar, porm, que sobrevieram leis especiais regulando especifcamente o assunto, de maneira setorial, dentre as quais podemos citar o Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes, de 27 de agosto de 1962 (Lei n. 4.117); o Cdigo Eleitoral, de 15 de julho de 1965 (Lei n. 4.737); a Lei da Imprensa, de 9 de fevereiro de 1967 (Lei n. 5.250); a Lei dos Direitos Autorais, de 14 de dezembro de 1973 (Lei n. 5.988); a promulgao da Constituio Federal de 1988; o Estatuto da Criana e do Adolescente, de 13 de julho de 1990 (Lei n. 8.069); o Cdigo de Defesa do Consumidor, de 11 de setembro de 1990 (Lei n. 8.078), todas elas contendo dispositivos especifcos sobre a reparao dos danos extrapatrimoniais. Apesar das ilustres vozes discordantes, prevaleceu, portanto, no direito brasileiro, num primeiro momento, a tese proibitiva da ressarcibilidade do dano 4 GAGLIANO, op.cit., p.72-75, nota 3. 5 Art. 76. Para propor, ou contestar uma ao, necessrio ter legtimo interesse econmico, ou moral. Pargrafo nico. O interesse moral s autoriza a ao quando toque diretamente ao autor, ou sua famlia. 6 Art. 79. Se a coisa perecer por fato alheio vontade do dono, ter este ao, pelos prejuzos contra o culpado. 7 Art. 159. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia, ou imprudncia, violar direito, ou causar prejuizo a outrem, fca obrigado a reparar o dano. 42 Revista Jurdica UNIARAX, Arax, v. 16, n. 15, p. 38-63, ago. 2012. moral, admitindo-se somente em hipteses especiais expressamente previstas no Cdigo Civil ou em leis extravagantes. Somente, de fato, com a promulgao da vigente Constituio Federal, em 5 de outubro de 1988, que se pode falar, indubitavelmente, da ampla reparabilidade do dano moral no direito ptrio, pois a matria foi elevada ao status dos Direitos e Garantias Fundamentais (Ttulo II da CF/88). O novo Cdigo Civil brasileiro (Lei n. 10.406, de 10-1-2002), adequando, de Iorma expressa, a legislao civil ao novo perfl constitucional, reconhece expressamente, em seu art. 186 8 , o instituto do dano moral e, consequentemente, por fora do art. 927 9 , a sua reparabilidade. 2.3 REPARABILIDADE DO DANO MORAL A reparabilidade do dano moral tema que vem suscitando diversas controvrsias na doutrina nacional e estrangeira. Muitas foram as crticas dos que, no passado, opunham-se indenizao dos danos morais. Atualmente, as objees encontram-se superadas: a difculdade de avaliao, em qualquer situao, no pode ser obstculo indenizao. No h necessidade de que o dano seja permanente para que seja indenizvel. A discricionariedade do juiz de todo Poder Judiciario e da sociedade. A difculdade de identifcar a vitima matria meramente probatria 10 . Quanto indenizao, aponta Slvio Rodrigues: O dinheiro provocar na vtima uma sensao de prazer, de desafogo, que visa compensar a dor, provocada pelo ato ilcito. Isso ainda mais verdadeiro quando se tem em conta que esse dinheiro, provindo do agente causador do dano, que dele fca privado, incentiva aquele sentimento de vingana que, quer se queira, quer no, ainda remanesce no corao dos homens. 8 Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. 9 'Art. 927. Aquele que, por ato ilicito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fca obrigado a repara-lo. Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especifcados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem. 10 VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil. Responsabilidade Civil. 8 ed. v. 4, So Paulo: Atlas, 2008. p. 302. 43 Revista Jurdica UNIARAX, Arax, v. 16, n. 15, p. 38-63, ago. 2012. De qualquer modo, evidente que nunca atingiremos a perfeita equivalncia entre a leso e a indenizao, por mais apurada e justa que seja a avaliao do magistrado, no importando tambm que existam ou no artigos de lei apontando parmetros. Em cada caso, deve ser aferido o conceito de razoabilidade. Sempre que possvel, o critrio do juiz para estabelecer o quantum debeatur dever basear- se em critrios objetivos, evitando valores aleatrios. A criao de parmetros jurisprudenciais j vem sendo admitida no pas, exercendo a jurisprudncia, nesse campo, importante papel de fonte formal do direito 11 . Carlos Alberto Ghersi 12 sintetiza, com absoluta propriedade, os seguintes critrios para avaliao de danos morais: 1) os danos morais no devem necessariamente guardar proporo com outros danos indenizveis, os quais, inclusive, podem inexistir; 2) o dano moral no est sujeito a cnones estritos; 3) no se deve recorrer a clculos puramente matemticos; 4) devem ser levados em conta as condies pessoais de quem ser indenizado, os padecimentos causados, as circunstncias traumticas da conduta do ofensor e as seqelas que aIetam a vitima e, fnalmente; 5) deve ser considerada a idade da vtima. Este ltimo aspecto da idade da vtima fator importante a ser considerado, pois uma indenizao muito vultosa a quem ja tem idade provecta podera benefciar, em tese, seus herdeiros, no atingindo a fnalidade; por outro lado, infma a jovem, que se v traumatizado por intenso dano moral, tambm se mostrar deslocada. Mais uma vez impetrar, espera-se, a sensibilidade do julgador. As condies pessoais do indenizado tambm so importantes: no se pode proporcionar, por exemplo, alojamento em hotel cinco estrelas a quem sempre se utilizou de morada rstica e vice-versa 13 . Antnio Jeov Santos 14 , por sua vez, ressalta que em matria de dano moral: 11 Ibid., p. 302. 12 GHERSI, Carlos Alberto. Los nuevos daos. Apud Ibid., p. 306/307. 13 VENOSA, op. cit., p. 307, nota12. 14 SANTOS, Antnio Jeov. Dano Moral. Apud VENOSA, op. cit., p. 307, nota 12. 44 Revista Jurdica UNIARAX, Arax, v. 16, n. 15, p. 38-63, ago. 2012. 1) no se deve aceitar uma indenizao meramente simblica; 2) deve ser evitado o enriquecimento injusto; 3) os danos morais no se amoldam a uma tarifao; 4) no pode haver paralelismo ou relao na indenizao por dano moral com o dano patrimonial; 5) no sufciente a reIerncia ao mero prudente arbitro do juiz; 6) h que se levar em considerao a gravidade do caso bem como as peculiaridades da vtima de seu ofensor; 7) os casos semelhantes podem servir de parmetro para as indenizaes 8) a indenizao deve atender ao chamado prazer compensatrio; 9) h que se levar em conta o contexto econmico do pas. Em suma, a reparabilidade do dano moral superou certos obstculos que causavam ainda mais angstia e sofrimento s vtimas. Portanto, crticas ainda permanecero em nossa sociedade, por se tratar de assunto peculiar, que exige a analise conjunta de Iatores para sua comprovao. Incertezas e desconfanas devem ser consideradas, a fm de se evitar o enriquecimento sem causa ou a simples satisfao do sentimento de vingana. A justia poder ser alcanada observando-se o nexo causal entre a leso e a indenizao, aplicando-se o critrio da razoabilidade. 2.4 FORMAS DE REPARAO No ressarcimento do dano moral, s vezes, ante a impossibilidade de reparao natural, isto , da reconstituio natural, procurar-se- atingir uma situao material correspondente. P. ex.: nos delitos contra a reputao, pela retratao pblica do ofensor; no dano esttico, mediante cirurgia plstica; entre outras situaes 15 . A reparao do dano moral , em regra, pecuniria, ante a impossibilidade do exerccio do jus vindicatae, visto que ele ofenderia os princpios da coexistncia e da paz sociais. A reparao por dinheiro visa neutralizar os sentimentos negativos de mgoa, dor, tristeza, angstia, pela supervenincia de sensaes positivas, de 15 DINIZ, op.cit., p. 109, nota 4. 45 Revista Jurdica UNIARAX, Arax, v. 16, n. 15, p. 38-63, ago. 2012. alegria, satisfao, pois possibilitaria ao ofendido algum prazer, que, em certa medida, poderia atenuar seu sofrimento 16 . Grande o papel do magistrado na reparao do dano moral, competindo, a seu prudente arbtrio, examinar cada caso, ponderando os elementos probatrios e medindo as circunstncias, proferindo o desagravo direto ou compensao no econmica pecuniria, sempre que possvel, ou se no houver risco de novos danos 17 . Portanto, as formas de reparao do dano moral so no sentido de trazer vtima alguma satisfao, buscando-se, em primeiro momento, a reconstituio da situao anterior leso sofrida e, em no sendo esta possvel, o ressarcimento pecuniario a fm de amenizar sua perda. 3 A LEI MARIA DA PENHA 3.1 HISTRICO Muito j foi escrito a respeito da condio vivida pela mulher dentro do ambiente familiar. As discusses encontram fundamento na estrutura patriarcal da sociedade, que por muito tempo subordinou a mulher s imposies do marido ou companheiro, que muitas vezes a recebia com o proposito de frmar sua descendncia e a ele se dedicar inteiramente. Aos poucos, porm, ao longo das transformaes e avanos na histria, a mulher foi conquistando direitos. Adquiriu o direito ao voto e a igualdade constitucional atravs da Carta Magna publicada em 1988. Adquiriu tambm proteo no mbito trabalhista, atravs da Consolidao das Leis do Trabalho. Conquistou o direito de ocupar cargos pblicos e vem se destacando cada vez mais nas questes polticas, econmicas e sociais. No entanto, apesar dos avanos, a mulher ainda encontra difculdades em frmar sua posio, especialmente porque a submisso que viveu ainda Iaz com que muitos homens a subjuguem, tornado-a vtima fcil de abusos e agresses. Tornou-se necessria a criao de uma lei que desse amparo e proteo ao sexo Ieminino, a fm de transIormar esta realidade cultural de violncias, desigualdades e injustias. 16 SILVA, Wilson Melo da. O dano Moral. Apud Ibid, p. 109.. 17 Ibid., p. 110. 46 Revista Jurdica UNIARAX, Arax, v. 16, n. 15, p. 38-63, ago. 2012. Em vigor desde o dia 22 de setembro de 2006, a Lei n 11.340/06, conhecida como Lei Maria da Penha, ganhou este nome em homenagem a Maria da Penha Maia Fernandes, biofarmacutica cearense que foi casada com o professor universitrio Marco Antonio Herredia Viveros, que tentou assassin-la por duas vezes. A lei veio com a misso de proporcionar instrumentos adequados para enIrentar um problema que afige grande parte das mulheres no Brasil e no mundo, que a violncia domstica. A violncia, analisada sob mltiplos aspectos e exercida por vrias formas, a expresso cultural da dominao machista cuja repercusso transcende o espao domstico, alcanando a sociedade como um todo e cujas consequncias se fazem sentir no desenvolvimento social e econmico de cada pas. 18 O novo texto legal foi o resultado de um longo processo de discusso a partir de proposta elaborada por um consrcio de ONGs (ADVOCACY, AGENDE, CEPIA, CFEMEA, CLADEM/IP e THEMIS). Esta proposta foi discutida e reformulada por um grupo de trabalho interministerial, coordenado pela Secretaria Especial de Polticas para as Mulheres, e enviada pelo Governo Federal ao Congresso Nacional. 19 Atravs da relatoria do projeto de lei foram realizadas audincias pblicas em assembleias legislativas das cinco regies do pas, ao longo de 2005, que contaram com intensa participao de entidades da sociedade civil e resultaram em um substitutivo acordado entre a relatoria, o consrcio de ONGs e o executivo federal que terminaria aprovado por unanimidade no Congresso Nacional e sancionado pela Presidncia da Repblica. 20 Conforme se observa, a Carta Magna demonstra, de forma expressa, a necessidade de polticas pblicas no sentido de coibir e erradicar a violncia domstica. 18 KATO, Shelma Lombardi de. Lei Maria da Penha - uma Lei Constitucional para enfrentar a violncia domstica e construir a difcil igualdade de gnero. Disponvel em: <http://www.tj.mt. gov.br/INTRANET.ARQ/CMS/GrupoPaginas/59/459/fle/LMPumaleiconstitucionalibcrim. doc>. Acesso em: maio, 2009. 19 FREIRE, Nilca. Cartilha Lei Maria da Penha. Lei n 11.340 de 7 de agosto de 2006. Secretaria Especial de Polticas para as Mulheres. Braslia, 2008, p. 8. 20 FREIRE, ibid. 47 Revista Jurdica UNIARAX, Arax, v. 16, n. 15, p. 38-63, ago. 2012. 3.2 ASPECTOS RELEVANTES Trao distintivo da Lei Maria da Penha que, tal como no Estatuto da Criana e do Adolescente, o novel Diploma legal se constitui num sistema jurdico- holstico, no qual se busca um atendimento integrado mulher vtima de violncia domstica (e quando se diz mulher leia-se famlia) razo por que muito raramente a vtima estar sozinha, num contexto isolado. Na quase totalidade dos casos, essa violncia estara envolvendo os flhos, sobretudo crianas em tenra idade ou adolescentes. 21 A Lei que dispe sobre as diversas formas de violncia (violncia fsica, sexual, psicolgica, moral, patrimonial) no cria nenhum tipo penal novo; apenas d tratamento distinto das demais infraes penais existentes, com a necessria adequao processual penal. Ressalta-se que o pargrafo nico do art. 5 da lei menciona a mulher independentemente de sua orientao sexual. Desta Iorma, verifca-se um amplo alcance da norma, abrangendo lsbicas, travestis, transexuais e transgneros dentro do ambiente familiar ou de convvio. Determina a nova lei que a mulher somente poder renunciar denncia perante o juiz. Antes, era possvel que ela desistisse da denncia na prpria delegacia. E, ao contrrio do que acontecia, no mais poder entregar pessoalmente as intimaes judiciais ao seu prprio agressor. A nova lei proibiu expressamente a substituio da pena privativa de liberdade por pena restritiva de direitos, bem como as penas de fornecimento de cestas bsicas ou outras de prestaes pecunirias (art. 17). No art. 27 da lei mencionada, encontramos a previso expressa de que a mulher deva estar acompanhada de um advogado em todos os atos processuais. Nos casos em que no tenha condies fnanceiras, sera representada por deIensor pblico, deixando a mulher mais segura e protegida, pois dessa forma, toma conhecimento de quais so seus direitos, e no se sente acuada, sente-se protegida e segura de si, retomando sua dignidade. A nova lei aumentou a pena mxima de dois para trs anos, retirando assim dos Juizados Especiais a competncia para julgar os crimes de violncia domstica, inovando ao determinar a criao dos Juizados de Violncia Domstica 21 KATO, op. cit., nota 20. 48 Revista Jurdica UNIARAX, Arax, v. 16, n. 15, p. 38-63, ago. 2012. e Familiar contra a Mulher que, enquanto no existirem, devero ser substitudos pelas varas criminais. Alterando o Cdigo Penal, com agravamento da pena no art. 129 (leso corporal), acrescida, ainda, de 1/3 nos casos de mulher portadora de defcincia. Ademais, o legislador utilizou diversos instrumentos legais para combater a violncia contra a mulher, sendo o direito penal apenas um deles. A Lei Maria da Penha no se constitui em lei penal, mas uma lei com repercusso nas esferas administrativa, civil, penal e, inclusive, trabalhista. 22
A nova lei permite que agressores sejam presos em fagrante ou tenham a priso preventiva decretada, alterando o cdigo de processo penal, quando houver riscos integridade fsica ou psicolgica da mulher. Altera ainda a Lei de Execues Penais (LEP) em seu art. 152 pargrafo nico, pelo qual, nos casos de violncia domstica contra a mulher, o juiz poder determinar ao acusado a obrigatoriedade de comparecimento a programas de recuperao e reeducao. Ocorreu tambm a substituio do termo medidas cautelares por medidas protetivas de urgncia. A inovao veio para proteger a mulher agredida, que est em situao de agresso ou cuja vida corre riscos. O Juiz tem que, em at 48 horas, ofciar o Ministrio Publico, decidindo se necessario sobre as medidas protetivas, que vo desde a sada do agressor do domiclio e a proibio de sua aproximao Iisica junto a mulher agredida e flhos, at o direito da mulher reaver seus bens e cancelar procuraes conferidas. As medidas podero ser concedidas de imediato, havendo a possibilidade de conceder novas ou rever as j concedidas. O Juiz tambm pode estabelecer medidas de assistncia social como a incluso da mulher em situao de risco no cadastro de programas assistenciais do governo federal, estadual e municipal. Esses programas assistenciais so compostos por profssionais especializados nas areas psicossocial (assistentes sociais e psiclogas), jurdica (ncleos de Defensoria Pblica) e sade (mdico e psiquiatras). Competir equipe de atendimento multidisciplinar, entre outras atribuies que lhe forem reservadas pela legislao local, fornecer subsdios por escrito ao juiz, ao Ministrio Pblico e Defensoria Pblica, mediante laudos ou verbalmente em audincia, e desenvolver trabalhos de orientao, encaminhamento, preveno e outras medidas, voltados para a ofendida, agressor e os familiares, com especial ateno s crianas e aos adolescentes. 23
22 RIBEIRO, Keilly Gomes. Aspectos relevantes sobre a Lei Maria da Penha. Disponvel em: < http:// www.jurisway.org.br/v2/dhall.asp?pagina8&idarea17&iddh517~. Acesso em: mai.2009. 23 Ibid. 49 Revista Jurdica UNIARAX, Arax, v. 16, n. 15, p. 38-63, ago. 2012. A mulher vtima ou na eminncia de ser agredida na sua integridade fsica ou psicologica podera fcar at seis meses aIastada do trabalho sem perder o emprego, se for constatada tal necessidade. Por fm, houve importante alterao na Iase policial, pois antes da lei em comento os delitos de leso corporal leve e ameaa (arts. 129. 9 e 147, do Cdigo Penal) eram considerados de menor potencial ofensivo, de modo que nestes casos eram investigados por termo circunstanciado de ocorrncia (art. 69 da Lei Federal n. 9.099/95), sendo dispensado o inqurito policial. Aps a vigncia da lei, devem-se investigar todos os delitos por intermdio de inqurito policial, independentemente de pena a ser aplicada, podendo inclusive ser determinada a priso do infrator. 24 Estas foram as principais mudanas trazidas pela lei, na tentativa de reparar uma omisso histrica do Estado e da sociedade, diante da ntida violncia vivida pela mulher nas relaes afetivas ou de coabitao. 3.3 A VIOLNCIA DOMSTICA - ASPECTOS MORAIS E PSICOLGICOS A violncia domstica faz com que a mulher sinta-se desvalorizada, desprotegida, humilhada, j que a agresso ocorre dentro do seu prprio lar, local em que desempenha assiduamente seu trabalho domstico e, em muitos dos casos, no tem a quem recorrer ou socorrer, ou ainda, depende do agressor fnanceiramente. Foi identifcado ha pouco um Ienmeno que, por sua sutileza e alto potencial de destruio, torna-se capaz de mitigar aspectos essenciais da personalidade humana. Trata-se do assdio moral, que ser abarcado no prximo captulo. Desta Iorma, intensifcou-se a preocupao com o resguardo da mulher em seu ambiente domstico, trazendo a presente lei uma importante inovao ao destacar como formas de violncia domstica, a psicolgica e a moral. Violncia Psicolgica a agresso, to ou mais grave que a fsica. O comportamento tpico se d quando o agente ameaa, rejeita, humilha ou discrimina a vtima, demonstrando prazer quando v o outro se sentir amedrontado, inferiorizado, infeliz e diminudo, denominado a vis compulsiva. 24 OLIVEIRA, Fabio Dantas de. Uma breve anlise da Lei Maria da Penha. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=12330>. Acesso em: maio. 2009. 50 Revista Jurdica UNIARAX, Arax, v. 16, n. 15, p. 38-63, ago. 2012. A violncia Moral, em linhas gerais, entendida como qualquer conduta que consista em calnia - art. 138 CPB (imputar vtima a prtica de determinado fato criminoso sabidamente falso); difamao - art. 139 do CPB (imputar vtima a prtica de determinado fato desonroso); injria - art. 140 do CPB (atribuir vtima qualidades negativas) normalmente se d concomitante violncia psicolgica. 25 Finalmente, para que se possa caracterizar completamente a violncia domstica, necessrio que sejam agregados alguns requisitos sua denominao, quais sejam: - mbito domstico: basta que a violncia se consuma na unidade domstica de convvio permanente entre pessoas, ainda que esporadicamente agregadas e sem vnculo afetivo ou familiar entre si. Reforaro a proteo da norma na realidade dos grandes centros onde h convvio em sub-moradias, locais estes precarssimos, que no possuem normalmente saneamento bsico, calamento, energia eltrica, e no acesso educao. - mbito familiar: aqui j no prevalece a carter espacial do lar ou da coabitao, mas sim o vnculo familiar decorrente do parentesco natural, por afnidade ou por vontade expressa (civil). Assim, mesmo Iora do recinto domstico, a existncia de relaes familiares entre agressor e vtima permitir a caracterizao da violncia domstica. - Relaes de afeto: nesta modalidade dispensa-se tanto a coabitao sob o mesmo teto, quanto o parentesco Iamiliar, sendo sufciente relao intima de aIeto e convivncia, presente ou pretrita. o caso de namorados ou de casais que no convivem sob o mesmo teto 26 . No se poder falar em violncia contra a mulher, se as formas citadas na lei no forem praticadas nos mbitos acima descritos, ou em razo de relaes afetivas, j que estas caractersticas so essenciais ao enquadramento da situao ftica s normas regidas pela lei n 11.340/2006. 4 O ASSDIO MORAL 4.1 PERFIL DO ASSEDIADO Defnir o perfl do assediado (vitima) no uma tareIa das mais simples, eis 25 RIBEIRO, Sonia Regina dos Santos. O dano no assdio moral na famlia brasileira. Monografa de concluso do Curso de Direito. 2008. Centro de Ensino Superior do Amap - CEAP., nota 34. 26 RIBEIRO, ibid. 51 Revista Jurdica UNIARAX, Arax, v. 16, n. 15, p. 38-63, ago. 2012. que ligada diretamente personalidade do agressor e possibilidade de resistncia do prprio assediado. Traz-se colao, com o intuito de compartilhar o conhecimento, estudos de Lydia Guevara Ramires 27 conclusivos de que: a pessoa assediada escolhida porque tem caractersticas pessoais que perturbam os interesses do elemento assediador, com ganncia e poder, dinheiro ou outro atributo ao qual lhe resulta inconveniente o(a) trabalhador(a), por suas habilidades, destreza, conhecimento, desempenho e exemplo, ou simplesmente, quando estamos em presena de um desajustado sexual ou psquico (...) Repentinamente o membro familiar v-se envolto em um espao de complicaes, relacionamentos dilacerados, situaes humilhantes, referncias depreciativas, insinuaes pejorativas, isolamento e, o pior, percebe que isso se da de Iorma reiterada, costumeira, verifca-se ento a caracterizao do processo vitimizador do assdio moral 28 . O psicolgico da vtima abalado sobremaneira. Aparece o medo da convivncia, a submisso, a perda do amor prprio. Esses aspectos formam o conjunto caracterizador do perfl do assediado-vitima 29 . Portanto, o assediador aquele que, por seu comportamento narcisista e egocntrico, busca no assediado vampirizar, sugar seus conhecimentos e habilidades, fcando evidenciada a ganncia e cobia que o caracterizam. Em situaes extremas, o assediador sofre de patologias, colocando-se como vtima na relao afetiva. O assediado, por sua vez, algum que pode ser alvo de inveja, no necessariamente uma pessoa Iraca, pois no o dfcit do outro que atrai os perversos, mas as qualidades, o xito, a beleza, a Iora, a vitalidade, enfm, o que tem valor positivo na sociedade. 4.2 AMBIENTE FAMILIAR Quando se trata de ambiente familiar deve-se iniciar o entendimento pela 27 Secretria da Diretoria Nacional da Sociedade Cubana de Direito do Trabalho e Seguridade Social. Apud RIBEIRO, Ibid, p. 25. 28 RIBEIRO, op. cit., p.25/26, nota 27. 29 Ibid. 52 Revista Jurdica UNIARAX, Arax, v. 16, n. 15, p. 38-63, ago. 2012. instituio do casamento, aquela que se reveste da vontade de constituio da entidade familiar, da vida em comum e com a criao de eventual prole. Nesse aspecto, importante se perceber que a famlia vem adquirindo novas formas de existncia. Ela tem mudado no decorrer dos tempos e os casais j no tm a necessidade de formalizar suas unies. Famlias homossexuais esto surgindo, querendo adotar flhos e viver harmonicamente. Casais vivem em casas separadas, enfm, a Iamilia brasileira tem passado por um processo de reestruturao. Esse processo vem causando um desequilbrio na relao familiar, o que na maioria das vezes desgua numa violncia fsica, psicolgica e moral 30 . O grande problema acontece nas separaes dos casais, pois visvel o assdio moral; em que o parceiro ou parceira, motivado pelo cime ou esprito de concorrncia, ou at mesmo por sentir-se mais seguro, agride moralmente o outro, fazendo comentrios sobre a aparncia, capacidade intelectual, modos, como se o parceiro quisesse desqualifcar o outro para se sentir melhor. Esquecem que se separam um do outro, mas no dos flhos. Quando o vinculo do casamento se dilacera, com ele tambm se esvaem o aIeto flial, paterno ou materno fcando, impossivel no atingir os flhos Irutos dessas unies, eis que acabam se tornando o alvo do rancor, da mgoa que o pai ou me no pode despejar. Observa-se que surge ento a preIerncia proposital por um dos flhos, o que se julga ser o aliado, e as oIensas morais surgem dai, quando, por exemplo, diz-se 'seu irmo um flho maravilhoso, no existe igual 31 . Ainda se percebe as ofensas morais trocadas entre os irmos, comeando por uma simples brincadeira e aumentando para, na pior das hipteses, violncia fsica ou at a morte. Adolescentes crescem traumatizados, pais so infelizes, no conseguem ter uma relao saudavel entre si e nem com os flhos, costumeiramente questionam a autoridade da me ou do pai, alegam que um irmo humilha o outro, enfm, um total caos no ambiente domstico. A sociedade tem plena conscincia dessas situaes, porm, o que se observa uma crescente omisso em resolver ou pelo menos debater questes dessa natureza. Vale mencionar que o assdio conduta reiterada, brigas ou ofensas espordicas no podem ser vistas de forma isolada, a ao abusiva deve deteriorar a autoestima da vtima, enredando-lhe em sentimento de culpa, sem motivo aparente que possa justifca-lo. 30 Ibid, p.29. 31 RIBEIRO, op. cit., nota 27. 53 Revista Jurdica UNIARAX, Arax, v. 16, n. 15, p. 38-63, ago. 2012. Marie France 32 , em sua pesquisa, diz que independentemente do motivo, estas posturas so inaceitveis, pois a manipulao perversa causa srias perturbaes a adultos e crianas. E vai alm ao demonstrar, na prtica, frases que so proIeridas no casamento e tambm para os flhos, que se repetem Irequentemente, demonstrando o intuito do dominio, humilhao. A autora afrma que o comeo da violncia sutil, que aumenta progressivamente at que a vtima acaba sem saber o que normal ou no, o que dizer, o que pensar. As mensagens inicialmente so de seduo, progredindo para ameaas hostis e indiferena. Percebe-se, portanto, que as concepes sobre ambiente familiar esto mudando e muitas das causas do assdio moral neste mbito esto relacionadas falta de estrutura do que deveria ser a base para qualquer convvio social harmnico. As agresses comeam de forma sutil e, gradativamente, a violncia aumenta gradativamente, de forma que o assediado acaba por se encontrar em uma situao que ele mesmo ja no saiba mais defnir se certa ou errada. 4.3 CONSEQUNCIAS DO ASSDIO MORAL Ana Lcia Galinkin 33 , em estudo sobre Velhas e Novas Violncias Contra a Mulher, aponta as principais consequncias do assdio moral para homens e mulheres. Segundo a autora, em mulheres percebe-se com maior frequncia crises de choro, palpitaes, diminuio da libido, distrbios digestivos, sentimentos de inutilidade, tremores, torturas e Ialta de apetite. Nos homens, verifca-se Ialta de ar, sede de vingana, alcoolismo e at mesmo ideias de suicdio. Em ambos os sexos, Galinkin indica a ocorrncia de insnia e sonolncia, dores de cabea, depresso, dores generalizadas e aumento da presso arterial. 4.4 ASPECTOS DA LEI MARIA DA PENHA A lei n 11.340/2006 extraiu do conceito de violncia comum uma nova espcie, qual seja, aquela praticada contra a mulher (vtima prpria), no seu ambiente domstico, familiar ou de intimidade (art. 5). Desta forma, a ofendida 32 Idem. p.29/30. 33 GALINKIN, Ana Lucia. Velhas e novas violncias contra a mulher. Disponvel em: <http://www. prt18.mpt.gov.br/eventos/2007/mulher/apresentacoes/analuciagalinkin.ppt#298,43,Mudanas~. Acesso em: maio 2009. 54 Revista Jurdica UNIARAX, Arax, v. 16, n. 15, p. 38-63, ago. 2012. agora passa a contar com um precioso estatuto, no somente de carter repressivo, mas, sobretudo, preventivo e assistencial, criando mecanismos aptos a coibir essa modalidade de agresso. O homem no est excludo da possibilidade de ser vtima de violncia domstica, conforme redao do 9 do artigo 129, CP, que no restringiu o sujeito passivo, abrangendo ambos os sexos. Porm, a lei em comento limita as medidas de assistncia e proteo, estas sim aplicveis somente ofendida (vtima mulher). Para o reconhecimento da violncia domstica preocupou-se o legislador em identifcar seu campo de abrangncia. Assim, defne unidade domstica (art. 5, I): espao de convvio permanente de pessoas, com ou sem vnculo familiar inclusive as esporadicamente agregadas. A expresso unidade domstica deve ser entendida no sentido de que a conduta foi praticada em razo dessa unidade da qual a vtima faz parte. A tendncia reconhecer que neste contexto esto includas as empregadas domsticas. Damsio de Jesus faz algumas distines: a denominada diarista, que trabalha apenas um, dois ou trs dias por semana, no est protegida pela Lei em razo de sua pouca permanncia no local de trabalho. Porm, para a que trabalha durante a semana diariamente, mas no mora no emprego, a aplicao da Lei est condicionada sua participao no ambiente familiar, ou seja, deve ser observado se ela considerada por todos e por ela prpria membro da Iamilia. Por fm, a que trabalha e mora na residncia da Iamilia, desIrutando de uma convivncia maior com todos, deve ser considerada um de seus membros, merecendo ser receptora da especial tutela legal. 34 No h como excluir do conceito de unidade familiar a convivncia decorrente da tutela ou curatela. Ainda que o tutor e o curador no tenham vnculo de parentesco com a tutelada ou curatelada, a relao entre eles permite ser identifcada como um espao de convivncia. De um modo geral, existe alguma verticalizao de poder nessas relaes, e a ocorrncia de violncia cabe ser qualifcada como domstica. 35 Desta forma, a Lei 11.340/2006 no deixa de amparar a empregada domstica, desde que observados os laos de convivncia que a tornem membro 34 JESUS, Damsio de. SANTOS, Hermelino de Oliveira. A empregada domstica e a Lei Maria da Penha. Apud DIAS, Maria Berenice. A Lei Maria da Penha na justia. 2. tir., So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008, p. 42. 35 DIAS, Maria Berenice. A Lei Maria da Penha na justia. 2. tir., So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008, p. 42. 55 Revista Jurdica UNIARAX, Arax, v. 16, n. 15, p. 38-63, ago. 2012. da famlia do tutor e curador, j que como responsvel pelo possui relao de convivncia com a mesma. Para o efeito de assegurar sua aplicao, a Lei Maria da Penha tenta defnir Iamilia como (art. 5, II): 'comunidade Iormada por individuos que so ou se consideram aparentados, unidos por laos naturais, por afnidade ou por vontade expressa. Entende-se, portanto, que o conceito de famlia trazido pela Lei Maria da Penha enlaa todas as estruturas de convvio marcadas por uma relao ntima de afeto, sejam elas monoparentais, anaparentais, homoafetivas ou paralelas. Empresta a Lei (art. 5, III) proteo violncia perpetrada em razo de qualquer relao ntima de afeto, na qual o agressor conviva ou tenha convivido com a ofendida, independentemente de coabitao. A defnio da Iamilia como relao de aIeto corresponde ao atual conceito de famlia, que h muito vem sendo cunhado pelo Instituto Brasileiro de Direito de Famlia - IBDFAM. Alis, agora se fala em Direito das Famlias, pois h uma nova concepo da Iamilia que se defne pela presena do vinculo da aIetividade. Diante desta nova realidade no h como restringir o alcance da previso legal. Vnculos afetivos que refogem ao conceito de famlia e de entidade familiar nem por isso deixam de ser marcados pela violncia. Assim, namorados e noivos, mesmo que no vivam sob o mesmo teto, mas resultando a situao de violncia do relacionamento, faz com que a mulher merea o abrigo da Lei Maria da Penha. Para a confgurao de violncia domstica necessario um nexo entre a agresso e a situao que a gerou, ou seja, a relao ntima de afeto deve ser a causa da violncia 36 . H, no entanto, crticas ao referido dispositivo, uma vez que tratados ratifcados pelo Brasil apresentam um conceito mais restrito, no qual ha a necessidade de convivncia no mesmo domiclio para que se caracterize a violncia domstica. Portanto, louvvel foi a iniciativa do legislador ao deixar de lado determinados preconceitos e discriminaes na tentativa de instituir medidas compensatrias que visam remediar as desvantagens histricas, visando acelerar o processo de igualizao de status entre homens e mulheres. 36 DIAS, op. cit., p. 45/46, nota 37. 56 Revista Jurdica UNIARAX, Arax, v. 16, n. 15, p. 38-63, ago. 2012. 5 DANO MORAL NAS RELAES CONJUGAIS 5.1 DEVER DE INDENIZAO DO CNJUGE O casamento possui efeitos tanto na ordem pessoal e social, quanto na ordem patrimonial, decorrendo dele certos direitos e deveres, sendo os cnjuges seus titulares, devendo exerc-los conjuntamente. Estes deveres recprocos esto especifcados no art. 1566 do Codigo Civil: I - fdelidade reciproca; II - vida em comum, no domiclio conjugal; III - mtua assistncia; IV - sustento, guarda e educao dos flhos; V - respeito e considerao mutuos. Qualquer violao dos deveres constantes no art. 1566, do Cdigo Civil autoriza o inocente, que no concorreu para sua prtica, a requerer a separao, por se tornar insuportvel a vida em comum, e, eventualmente, requerer danos morais. O instituto da responsabilidade civil, mais especifcamente da indenizao por danos morais, pode ser aplicado a todos os ramos do direito, no havendo razo para no ser aplicado ao Direito de Famlia. A reposta do Direito das Obrigaes ao anseio no atendido pelas regras do Direito de Famlia, uma indenizao pela dor, pela angstia e pelo sofrimento, toda vez que a causa da dissoluo do vnculo matrimonial tenha relevncia e cause grave humilhao e ofensa contra um dos cnjuges. A responsabilidade civil a ser aplicada nos casos de separao ou divrcio pelo descumprimento das obrigaes do matrimnio, assim, como em qualquer caso, exige a demonstrao dos seguintes pressupostos: ao ou omisso do agente; ocorrncia de dano; culpa; nexo de causalidade. Ocorrendo todos os pressupostos necessrios para a caracterizao da responsabilidade civil, o cnjuge causador do dano poder ser obrigado a indenizar o cnjuge vtima dos danos morais, pois os direitos da personalidade deste ltimo no podem ser impunemente atingidos. Assim, nada mais justo do que se compensar a dor, vexame, sofrimento ou humilhao que, Iugindo a normalidade, interfra intensamente no comportamento psicolgico do cnjuge inocente, causando-lhe dor, sofrimento, angstia e desequilbrio em seu bem-estar e sua integridade psquica, at como forma de reprimir a sua ocorrncia. Tambm se insere no processo indenizatrio a funo preventiva ou social, pois, desaconselha o autor do dano, o cnjuge descumpridor das obrigaes 57 Revista Jurdica UNIARAX, Arax, v. 16, n. 15, p. 38-63, ago. 2012. matrimoniais, a repetir a conduta no futuro, por gerar nele um processo de conscientizao, produzindo imediatos refexos sociais. 37 A obrigao de reparar o dano, ainda que exclusivamente moral, e at mesmo nas relaes de famlia, em especial nas separaes e divrcios litigiosos, previsto nos seguintes artigos da nossa legislao: a) Nos arts. 5, incisos V e X ; 226, 5 e 8, CF, onde consta o dever do Estado em assegurar os mecanismos para impedir a violncia, tanto fsica quanto moral, no mbito das relaes de famlia, no esquecendo, tambm, do art 1, III, CF que dispe expressamente sobre a dignidade da pessoa humana. b) Na legislao infra-constitucional, ressaltamos os arts. 186 e 927, do Cdigo Civil, que podem e devem ser utilizados nos casos de graves violaes dos deveres do casamento. 5.2 FATORES QUE CONTRIBUEM PARA AS DIFICULDADES CONJUGAIS Armando Correa de Siqueira Neto 38 , em estudo sobre Difculdades no Relacionamento Conjugal Ocasionadas pela Sndrome do Comportamento de Hospedagem, aponta uma lista de Iatores que contribuem para as difculdades conjugais. Segundo o autor, os principais Iatores esto ligados a difculdades fnanceiras, diIerenas de educao, Iormao profssional, estilo de vida e objetivos (ambio, posio social, etc), problemas sexuais: da ordem orgnica e psquica. Infdelidade, itens pertinentes a esttica: beleza Iisica, idade, etc., nascimento de flhos ou a sua saida de casa com a maioridade. Questes relacionadas a personalidade tais como a introverso (presente em pessoas mais reservadas) e extroverso (presente em pessoas que se expem mais socialmente) e problemas psicolgicos, alm de diferenas de credo e f. 5.3 EFEITOS DA LEI MARIA DA PENHA A despeito das discusses j abordadas, no h de se discordar do fato de 37 FONSECA, Alessandro Meyer da. O direito a danos morais nas separaes e divrcios litigiosos. Disponvel em: <http://www.artigonal.com/direito-artigos/o-direito-a-danos-morais-nas-separacoes- e-divorcios-litigiosos-343846.html>. Acesso em: maio 2009. 38 SIQUEIRA NETO, Armando Correa de. Diculdades no relacionamento conjugal ocasionadas pela Sndrome do Comportamento de Hospedagem. Disponvel em: <http://www.partes.com.br/ ed44/comportamento.asp>. Acesso em: maio 2009. 58 Revista Jurdica UNIARAX, Arax, v. 16, n. 15, p. 38-63, ago. 2012. que, para as mulheres vtimas de assdio moral, a Lei representou a aceitao da existncia de uma violncia caracteristicamente psicolgica e retirou o tema da esfera de competncia dos Juizados Especiais Criminais. Todavia, no assegura uma proteo efetiva, j que a violncia psicolgica do art. 7, inc. II, da mencionada Lei apenas um elemento de interpretao do delito de leso corporal descrito no artigo 129, CP. 39 Hoje, com a nova Lei, possvel entender, de maneira explcita, que a violncia psicolgica uma forma de leso corporal, porque ofende a sade da vitima mulher e, nesta defnio, inclui-se a integridade psicologica. Porm, a noo pura de assdio moral no se enquadra nessa modalidade de violncia psicolgica. muito mais. violncia habitual. Somente a prtica reiterada de atos de humilhao, constrangimento, isolamento, insulto, ridicular- izao etc. confguram o assdio moral. Mas a Lei no se ocupou em trazer esse el- emento em seu bojo. Ainda que houvesse trazido, no representaria uma proteo defnitiva as assediadas, simplesmente porque repetiu algo que ja era previsto em nosso Cdigo Penal, ou seja, a existncia de um agravante mediante a prtica da violncia domstica. Por obvio, ha que se reconhecer alguma importncia na fxao taxativa de circunstncias agravantes. Nesse diapaso, Luiz Regis Prado 40 salienta o potencial de se criar um obstculo ao arbtrio judicial no momento de agravar a sano penal. Ademais, aponta trs elementos motivadores para a fxao de uma agravante: a culpabilidade do agente; a maior gravidade do injusto, sendo maior o desvalor da ao ou do resultado e, por ltimo, motivos de poltica criminal. Ao que parece, o que impulsionou a criao da agravante por meio da Lei 11.340/2006 foram motivos de poltica criminal, fundados, justamente, nas discusses a respeito da proteo da fgura Ieminina ante o dominio do patriarcado. Levou-se em considerao, portanto, o fato de que o sujeito ativo pode prevalecer- se consciente e voluntariamente das referidas relaes ou unicamente para favorecer sua impunidade 41 . 39 MACHADO, Isadora Vier. A Lei Maria da Penha Maia e o enfrentamento do assdio moral em relaes conjugais: proteo integridade psicolgica da mulher. Disponvel em: <http://www. assediomoral.org/IMG/pdI/TCCAleiMariadaPenhaeoenIrentamentodoassediomoral emrelacoesconjugais.pdI~. Acesso em: maio 2009. 40 Ibid. 41 MACHADO, Isadora Vier. A Lei Maria da Penha Maia e o enfrentamento do assdio moral em relaes conjugais: proteo integridade psicolgica da mulher. Disponvel em: <http://www. assediomoral.org/IMG/pdI/TCCAleiMariadaPenhaeoenIrentamentodoassediomoral emrelacoesconjugais.pdI~. Acesso em: maio 2009. 59 Revista Jurdica UNIARAX, Arax, v. 16, n. 15, p. 38-63, ago. 2012. Na Espanha, o delito de maus-tratos classifcado como delito de perigo, diversamente do que aqui ocorre, j que a violncia domstica delito de leso. No primeiro caso, a exposio da vitima a pratica criminosa ja confgura o delito, em virtude da habitualidade e da prpria tendncia que o autor tem de praticar a conduta. Aqui, todavia, preciso que se caracterize o resultado leso integridade Iisica ou a saude da vitima. Claro resta que a primeira opo muito mais benfca, por impedir a ocorrncia de danos mais signifcativos a mulher. 42 No Brasil, no h como sustentar que a Lei Maria da Penha tenha criado um delito de violncia domstica autnomo, o qual s existir quando o legislador desvendar elementos que destaquem sua singularidade, dentre os quais, especialmente, a habitualidade. O fato de o legislador ter relevado o lugar em que a violncia praticada e a vtima contra quem praticada, sem ter conferido destaque repetio da conduta que gera uma posio de dominao do homem com relao a mulher, torna a Lei inocua. Afnal, a mesma agravante poderia ser aplicada, em igual perspectiva, por meio do artigo 61, inciso II, alneas e e f, dispensando-se a Lei. Assim conclui rika Mendes de Carvalho: O delito do art. 129, 9 e 10 no requer a habitualidade como um elemento objetivo-subjetivo para sua constituio, bastando a comprovao da prtica de uma conduta violenta que importe um efetivo menoscabo da sade fsica ou psquica da vtima. Ao prescindir da habitualidade na descrio da conduta tpica, a legislao penal brasileira confere ao fenmeno criminal da violncia domstica um tratamento completamente equivocado, porque um episdio isolado e espordico no evidencia uma tendncia do autor ao exerccio da violncia e se inexiste no autor essa inclinao ou predisposio psquica realizao de atos violentos contra as pessoas que convivem com ele no se justifca a criao de um delito autnomo de leso corporal no mbito domstico. 43 H que se ressaltar, tambm, outro ponto que compromete a efetividade da Lei para os casos de assdio moral e demais hipteses de tutela vtima mulher, que a espera pela criao dos Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra 42 Ibid. 43 CARVALHO, rika Mendes de. O tratamento penal da violncia domstica no Brasil: uma abordagem crtica. Apud MACHADO, op. cit, nota 61. 60 Revista Jurdica UNIARAX, Arax, v. 16, n. 15, p. 38-63, ago. 2012. a Mulher. A merc do Poder Publico, no ha perspectivas, sequer previses, de quando (ou como) os mesmos sero ativados. A Lei Maria da Penha Maia representou algum avano ao compreender entre as formas de violncia domstica a que afeta a integridade psicolgica da vtima. Porm, esta proteo necessita de um empenho mais efetivo por parte do Legislativo. O fenmeno habitualidade deve ser inserido no contexto da lei, mesmo que para isso tenha que se criar um tipo penal autnomo. Alm disso, deve haver um maior empenho para que se torne efetiva a criao de Juizados Especiais de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher propostos pela Lei, a fm de que os beneIicios no fquem presos a teoria, sem resultados praticos. Diante de tudo isso, constata-se que o assdio moral uma prtica insidiosa e costumeira nos lares do pas. Apesar das diversas mudanas ocorridas na famlia brasileira ao longo de sua histria, o assdio no deixou de existir. Dentre os inmeros casos, especialmente no mbito das relaes conjugais, necessario identifcar em que medida o Direito pode contribuir para o resguardo da integridade psicolgica das mulheres. At ento, no havia na legislao federal qualquer elemento explcito que reconhecesse a necessidade de proteo a este bem jurdico. Com a Lei Maria da Penha Maia, no entanto, introduziu-se no ordenamento o entendimento de que esta espcie de agresso to gravosa quanto a fsica. Levando-se em considerao o ja defnido conceito de dano moral, entende- se que havendo ao ou omisso do ofensor; ocorrncia do dano; culpa e nexo de causalidade, caracterizada est a responsabilidade civil e direito ter o assediado a uma indenizao, cuja natureza jurdica baseia-se na ideia compensatria, reparatria e satisfatria. As prticas descritas na Lei Maria da Penha vieram ampliar as hipteses de dano moral as quais a mulher pode sofrer na relao conjugal, bem como seus flhos e demais dependentes. Tudo isso alargou o critrio discricionario do julgador para condenar o agressor nas indenizaes pecunirias, especialmente naqueles casos j transitados em julgado na esfera criminal. No que tange ao assdio moral na famlia todos devem, alm de conhecer melhor o tema, contribuir para a diminuio e aniquilamento dessa prtica terrvel que corri o ser humano. Isso ser possvel se houver um esforo conjunto da sociedade e dos nossos governantes no sentido de atentarem para a ocorrncia desse mal atravs de estudos adequados (social, poltico, psicolgico) para, ento, elaborarem leis capazes de coibir tais aes, a exemplo da Lei Maria da Penha. 61 Revista Jurdica UNIARAX, Arax, v. 16, n. 15, p. 38-63, ago. 2012. 6 CONSIDERAES FINAIS A partir desse estudo, constataram-se as tristes consequncias que o assdio moral provoca em suas vitimas. Verifcou-se que existem reaes soIridas pelos homens diversas das sofridas pelas mulheres, existindo tambm alguns pontos em comum, que so degradantes e malfcos. Por fm, observando-se os aspectos abrangidos neste estudo, concluimos pela necessidade de diIuso do assdio moral em nossa sociedade, a fm de buscar com um melhor conhecimento e estudo do tema propostos para elaborao de leis capazes de dirimir e coibir tais aes. necessrio um maior empenho do Estado e de cada cidado a fm de buscar medidas que amparem eIetivamente as vtimas deste humilhante e destruidor fenmeno social. Por se tratar de uma forma de violncia silenciosa e sutil, devemos fcar atentos a cada passo do possivel agressor, evitando mascarar qualquer situao que possa ser entendida como caracterstica desse ato. Diante de toda esta anlise de estudos, realizada em consonncia com nosso direito positivo, doutrinas e pesquisas, alm de percepes de nossos costumes no cotidiano, constatamos a responsabilidade civil do cnjuge pelo assdio moral provocado ao seu parceiro, restando o dever de indenizao ao ofendido por danos morais e materiais. MORAL DAMAGE IN RELATIONS AND THE CONSEQUENCES OF CONJUGAL MARIA DA PENHA LAW The scope of this article was to analyze the existing moral damages in the family. With the enactment of Law No. 11.340/2006, the legislature decided to give special treatment to the damage that a woman can be a victim in the home. Using the deductive method, dogmatic and historical studies, the research was developed in order to demonstrate the occurrence of bullying in marital relationships of a spouse abuser and duty to indemnify the victims spouse for moral damages. Law No. 11.340/2006 came with a mission to provide appropri- ate tools to address the problem of domestic violence suffered by women. It demonstrates the relevance of the law, because it includes among the forms of domestic violence that affects the victims psychological integrity. It also concludes the research by the need for greater commitment of the State, to seek measures to support its effectively the victims of this social phenomenon. Key-words: Civil; Moral Damage; Maria da Penha Law; Marital Relationships. 62 Revista Jurdica UNIARAX, Arax, v. 16, n. 15, p. 38-63, ago. 2012. REFERNCIAS AQUINO, Ruth de. Assdio moral no casamento. A agresso pela palavra. Disponivel em: http://claudia.abril.com.br/edicoes/537/Iechado/atualidades gente/conteudo135422.shtml~.Acesso em maio 2009. DIAS, Maria Berenice. A Lei Maria da Penha na justia. 2. tir., So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008, p. 42. DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro. Responsabilidade Civil. 20 ed., So Paulo: Saraiva, 2006, vol.7, p. 10. FONSECA, Alessandro Meyer da. O direito a danos morais nas separaes e divrcios litigiosos. Disponvel em: <http://www.artigonal.com/direito-artigos/o- direito-a-danos-morais-nas-separacoes-e-divorcios-litigiosos-343846.html>. Acesso em: maio 2009. FREIRE, Nilca. Cartilha Lei Maria da Penha. Lei n 11.340 de 7 de agosto de 2006. Secretaria Especial de Polticas para as Mulheres. Braslia, 2008, p. 8. 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