NULIDAD DEL PACTO SOCIAL

EL PACTO SOCIAL.

Emplear el trmino "pacto" implica admitir la tesis que sostiene que la sociedad no se
constituye por un contrato. El derecho peruano tiene hoy una definicin de contrato en el
artculo 1351 del Cdigo Civil y sus caractersticas, se establecen en el articulado que contina
para regular los aspectos generales de toda la contratacin con normas a las cuales deben
someterse todos los contratos, sean civiles o mercantiles, nominados o innominados, tpicos o
atpicos.

El contrato, as regulado, es fuente de obligaciones recprocas; es decir, que ha de generar un
vnculo prestacional que sujete a las partes, activamente, de un lado, el acreedor con derecho
a exigir la prestacin; pasivamente del otro, el deudor obligado a su cumplimiento. Una parte
est pues frente a la otra, ambas en sendas posiciones contrarias, generndose recprocas
exigencias provenientes de las estipulaciones contractuales.

En el contrato deben haber "dos o ms partes", dice el referido artculo N1351 del Cdigo
Civil. Independientemente de la duda sobre la posibilidad de existencia de ms de dos partes
en un contrato de prestaciones recprocas, cabe reiterar la naturaleza contradictoria de esa
relacin: no tienen un fin comn sino intereses contrapuestos que se compensan entre ellos.

Ninguno de esos elementos guardan relacin con el acuerdo de voluntades de partes que se
encuentran en un slo lado de la relacin y que no generan obligacin alguna que pueda ser
exigible por los dems en beneficio propio. Las partes, en el pacto social tienen un objeto
comn: constituir una nueva persona jurdica a fin de llevar a efecto la empresa que ellos han
concebido; si alguno incumple con las prestaciones a las cuales se compromete, los dems
pueden exigrselas pero no en su propio beneficio, sino en el de la persona jurdica que
convienen crear.

As pues resulta un remarcable acierto denominar este acuerto de voluntades "pacto social",
en vez de "contrato de sociedad", como lo hicieron la Ley N16123 de Sociedades Mercantiles,
la primera norma reguladora, despus del Cdigo de Comercio y la anterior Ley General de
Sociedades.

NULIDAD DEL ACTO CONSTITUTIVO DEL PACTO SOCIAL

El pacto social es un acto jurdico; por tanto, se le aplican las reglas respectivas del Cdigo Civil,
como ha quedado establecido, y los conceptos correspondientes de la doctrina.

Para un amplio sector de autores, el acto jurdico nulo, se reputa inexistente, de pleno derecho
y, consecuentemente, no produce los efectos deseados para las partes, puede ser declarada
de oficio y, lo que es ms grave, no puede ser ser objeto de subsanacin, mediante la
confirmacin, como ha expresado el profesor Vidal Ramrez. Otros, como Larenz, consideran
que , si bien no es posible que el ordenamiento jurdico convierta en inexistente lo que ha
acontecido, si puede denegarle eficacia. En este mismo sentido, Torres Vsquez comenta que
"el acto nulo carece ad origine y a perpetuidad de todo efecto jurdico".

La Ley seala en su artculo 33 las causas especficas de nulidad del pacto social inscrito. En
verdad, ellas resultan ser la aplicacin concreta de las causas de nulidad del acto jurdico,
estipuladas en el el artculo 219 del Cdigo Civil, lo que determina una afortunada
concordancia entre ambas normas.

En efecto, la primera causa, es decir, la "incapacidad o ausencia de consentimiento vlido de
un nmero de socios que determine que la sociedad no cuente con la pluralidad de socios
requeridas por la ley" es concordante, en lo genrico, con los incisos 1 y 2 del artculo 219 del
Cdigo Civil que establece que "El acto jurdico es nulo: 1. Cuando falta la manifestacin de
voluntad del agente.2. Cuando se haya practicado por persona absolutamente incapaz...".

Los incisos 3 y 4 del artculo 33 de la Ley, se refieren a la violacin de normas mandatorias y a
la omisin formal, respectivamente, en concordancia con los incisos 3, 4 y 6 del artculo 219
del Cdigo Civil.

Los problemas comienzan a presentarse a partir del artculo 34 que prohibe la declaracin de
nulidad, en el primer inciso, si se ha subsanado la nulidad por modificacin convencional del
pacto social, olvidando que la nulidad a la que se ha estado refiriendo el articulado
precedente, es la nulidad absoluta e insalvable que no es posible subsanar.

La referida a la omisin de estipulaciones que pueden ser suplidas por la ley, no est
evidentemente dentro de las causas de nulidad del artculo anterior por lo que, salvo
disposicin imperativa, no puede causar nulidad del pacto social, ni constituir una eventual
excepcin a su declaratoria.

Es aun ms extrao el plazo de caducidad de dos aos que se establece en el artculo 35, para
el inicio del proceso abreviado de declaratoria de nulidad del pacto social por quien tenga
legtimo inters.

Si la nulidad es insalvable de pleno derecho y perpetua, como la calific el profesor Torres
Vsquez en la cita que de l se ha hecho anteriormente. En consecuencia, cmo puede
producirse su subsanacin por el simple paso del tiempo? porque eso es lo que significa el
plazo de caducidad aqu estipulado: la imposible subsanacin de la insubsanable nulidad
absoluta por el simple paso del tiempo.


La nulidad del acto constitutivo de la sociedad y la empresa

Pero cabe aun una importante distincin: la nulidad del acto constitutivo de la sociedad no es
la nulidad de la empresa, especficamente, si sta tiene como causa la incapacidad o carencia
de consentimiento de alguno de los constituyentes, en el caso de la pluralidad simple; en
cambio, si la empresa, objeto de la explotacin societaria, est orientada a fin ilcito o su
concrecin es imposible, su nulidad abarcara a la del empresario social, ipso jure y de manera
insalvable, sin que sea aplicable al caso, el plazo de caducidad establecido en el artculo 35 de
la Ley.








NULIDAD DEL PACTO SOCIAL
El pacto social de una sociedad es aqul documento que rene una serie de datos importantes
tales como la identificacin de los fundadores, la manifestacin expresa de la voluntad de los
accionistas de constituir una sociedad annima, el capital y su divisin en las respectivas
acciones, las formas en que los accionistas pueden pagar el capital.
En este sentido, la Ley No. 26887, Ley General de Sociedades (en adelante, la Ley) establece en
el artculo 33 que desde el momento en que se procedi a inscribir la escritura pblica de
constitucin, el pacto social puede ser declarado nulo slo por las siguientes causas:
En casos de incapacidad o ausencia de consentimiento vlido de un nmero de socios
fundadores que constituya la falta de pluralidad de socios que exige la ley.
En los casos en que se constituya como objeto de la sociedad alguna actividad contraria al
marco legal o a las buenas costumbres.
Por contener estipulaciones contrarias a las exigidas por ley.
Por omisin de la forma prescrita.
Ahora bien, es necesario tener en cuenta que a pesar de las condiciones mencionadas lneas
arriba, la nulidad del pacto social no ser procedente si:
La causa de la mencionada nulidad ya fue eliminada a consecuencia de alguna modificacin en
el pacto social o en el estatuto de acuerdo a ley.
Las estipulaciones omitidas pueden suplirse con las normas legales vigentes, o en todo caso
son estipulaciones que no tienen calidad de esenciales.
Por otro lado, en el caso que se declare la nulidad del pacto social, segn el artculo 36 de la
Ley, se generara la disolucin de pleno derecho de la sociedad. La mencionada sentencia de
nulidad no afectara a los terceros de buena fe.
Finalmente, se debe recordar que la demanda de nulidad del pacto social tiene un plazo de
caducidad, sta caduca a los dos aos de inscrita la escritura pblica de constitucin en el
registro y slo puede ser ejercida contra la sociedad por personas con legtimo inters.



DERECHO DE SOCIEDADES: EL PACTO SOCIAL DE LA S.A.
EL PACTO SOCIAL

1.- CONCEPTO:

Es un acto jurdico en, virtud del cual, los socios deciden la constitucin de la sociedad y una
serie de disposiciones generales sobre la misma: Monto del capital, acciones en la que se
divide, forma de suscribirlas y el texto del estatuto.

De acuerdo al artculo 05 de la Ley General de Sociedades:

La sociedad se constituye por escritura pblica, en la que est contenida el pacto social que
incluye el estatuto. Para cualquier modificacin de stos se requiere la misma formalidad. En la
escritura pblica de constitucin se nombra a los primeros administradores, de acuerdo con
las caractersticas de cada forma societaria.

Los actos referidos en el prrafo anterior se inscriben obligatoriamente en el Registro del
domicilio de la sociedad.

Cuando el pacto social no se hubiese elevado a escritura pblica, cualquier socio puede
demandar su otorgamiento por el proceso sumarsimo.

2.- Escritura Pblica de Constitucin:

La formacin de una sociedad, o sea el inicio de un negocio jurdico trascendente, es un acto
solemne. La ley exige en su artculo 5, en consecuencia, que conste de Escritura Pblica. Ello
va ms all de la simple formalidad que requieren algunos contratos, que interesan
principalmente a quienes los celebran. Constituir una sociedad, dotarla de personalidad
jurdica, es crear un ente que puede involucrar posteriormente a varios nuevos socios que no
intervinieron en la fundacin y que puede entrar en relaciones contractuales y econmicas con
una multitud de personas naturales o jurdicas. Es necesario, por ello, que el pacto social y el
estatuto sean conocidos pblicamente y que cualquier persona pueda tener a la vista de la
escritura respectiva. Con la ley anterior, el estatuto era una institucin particular y privativa de
la sociedad annima.

La Ley extiende tambin el requisito de la escritura pblica a cualquier modificacin futura del
pacto social o del estatuto.

La escritura pblica es el primer paso trascendente en la fundacin de la sociedad. Cabe el
supuesto de un pacto social firmado pero que no ha sido elevado a escritura pblica. Algn
sector de la doctrina considera que sera un simple acto preparatorio, sin alcanzar siquiera la
condicin de sociedad irregular. Al respecto seala Joaqun Garrigues: Todo contrato de
sociedad annima que no adopte la forma de escritura pblica tendr la condicin jurdica de
un acto preparatorio, pero no ser un convenio definitivo de sociedad annima, ni regular ni
irregular.

Nuestra NLGS, en el artculo 423, se aparta de esa tesis. Determina que todo pacto social no
elevado a escritura pblica tiene la condicin y las sanciones propias de la sociedad irregular.
Constituye as, en una disposicin acertada ya que tiene por objeto la proteccin de los
terceros ante cualquier acto preparatorio celebrado en nombre de la sociedad.

Contenido de la Escritura Pblica:

La escritura pblica de constitucin de la sociedad debe contener el pacto social, que incluye el
estatuto. Cabe mencionar la diferencia entre ambos. El primero contiene la decisin de los
fundadores (o de los socios en la constitucin por oferta a terceros) acerca de la formacin de
la sociedad, su capital, los aportes y el nombramiento de los primeros administradores. El
estatuto tambin es parte del pacto social y contiene las reglas fundamentales de la estructura
y del funcionamiento de la sociedad.

La ley establece expresamente la obligacin de nombrar a los primeros administradores o
directores en el acto constitutivo. Asegura de esta manera un procedimiento ordenado entre
la constitucin de la sociedad y efectivo funcionamiento, evitando la confusin proveniente de
sociedades constituidas legalmente pero sin contar con directores o administradores que
pueda representarlas desde el primer momento de la vida social.

La inscripcin en el Registro:

Es la formalidad ms importante del proceso de fundacin de la sociedad y, adems, es un
requisito constitutivo del derecho de la sociedad a la personalidad jurdica. En efecto, esta
ltima slo puede adquirirse mediante la inscripcin en el Registro.

3.- CONTENIDO DEL PACTO SOCIAL:

La Ley General de Sociedades seala en su artculo 54 el contenido del pacto social:

a) Datos de identificacin de los fundadores. Si es persona natural: nombre, domicilio, estado
civil y el nombre del cnyuge en caso de ser casado; si es persona jurdica: denominacin o
razn social, el lugar de su constitucin, su domicilio, el nombre de quien la representa y el
documento que acredita la representacin.
b) La Manifestacin expresa de la voluntad de los accionistas de constituir una sociedad
annima.
c) El monto del capital y las acciones en que se divide.
d) La forma como se paga el capital suscrito. Para su constitucin, debe suscribirse la totalidad
del capital, y cada accin suscrita ser pagada cuando menos en una cuarta parte. No se exige
monto de capital mnimo, salvo los casos expresamente previstos por ley.
El capital est vinculado a las aportaciones que son las contribuciones que realiza un socio a
favor de la sociedad, para la consecucin del fin social. La aportacin puede consistir en dinero
o en bienes segn el caso. En la sociedad annima slo pueden ser objeto de aporte los bienes
o derechos susceptibles de valoracin econmica.
Se presenta Informe de Valorizacin cuando la sociedad se constituye con aportes no
dinerarios o aumenta su capital con esta clase de aportes. El Informe de Valorizacin debe
contener la descripcin del bien o derecho, explicando su naturaleza, caractersticas,
cualidades. La finalidad es distinguir el aporte, para lo cual podr adjuntarse fichas registrales
de los inmuebles o muebles aportados; para el caso de aportes de Derecho de Crdito es
suficiente el ttulo valor del que se deriva, debidamente completado (Art. 10.1 Ley de Ttulos
Valores), y si fuera un valor desmaterializado la constancia de inscripcin y titularidad que
expida la institucin de Compensacin y Liquidacin de valores (artculo. 18.3 Ley de Ttulos
Valores, artculo 216 Ley del Mercado de Valores); en el caso de intangibles como marcas,
patentes, derechos patrimoniales de autor, lemas o nombres comerciales, puede presentarse
una copia de la partida registral de inscripcin expedida por el Indecopi. Debe indicarse en la
escritura de Constitucin si el aporte transfiere en propiedad el bien o slo un derecho sobre
ste, en cuyo caso la sociedad adquiere nicamente el derecho transferido a su favor. El
Informe de Valoracin debe insertarse en la escritura pblica de constitucin.

Aportes efectuados por los cnyuges: Los cnyuges son considerados como un solo socio,
salvo que se acredite que el aporte de cada uno de ellos es en calidad de bienes propios o
estn sujetos al rgimen de separacin de patrimonios, indicndose en el ttulo presentado los
datos de inscripcin de la separacin en el Registro Personal.
e) El nombramiento de identificacin de los primeros administradores.
f) El estatuto que regir el funcionamiento de la sociedad.

4.- NULIDAD DEL PACTO SOCIAL:

La Ley General de Sociedades seala cuatro causales de nulidad del Pacto Social una vez que
haya sido inscrita la escritura pblica de constitucin, y son las siguientes:

a) Por incapacidad o por ausencia de consentimiento vlido de un nmero de socios
fundadores que determine que la sociedad no cuente con la pluralidad de socios requeridos
por la ley.
b) Por constituir su objeto alguna actividad contraria a las leyes que interesan al orden pblico
o a las buenas costumbres; sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 410.
c) Por contener estipulaciones contrarias a normas legales imperativas u omitir consignar
aquellas la ley exige; y,
d) Por omisin de la forma prescrita. (Artculo 33 de la LGS)

Sin embargo, la nulidad del pacto social no puede ser declarada:

a) Cuando la causa de ella ha sido eliminada por efecto de una modificacin del pacto social o
del estatuto realizada con las formalidades exigidas por ley; o,
b) Cuando las estipulaciones omitidas pueden ser suplidas por normas legales vigentes y
aqullas no han sido condicin esencial para la celebracin del pacto social o del estatuto, de
modo que stos pueden subsistir sin ellas. (Artculo 34 de la LGS)

As pues, vemos que la nulidad del pacto social se diferencia de la nulidad del acto jurdico
normada en el Cdigo Civil porque la primera admite dos causales de convalidacin.

De acuerdo al artculo 35 de la Ley General de Sociedades, la demanda de nulidad del pacto
social, se tramita por el proceso abreviado, se dirige contra la sociedad y slo puede ser
iniciada por personas con legtimo inters. Asimismo, La accin de nulidad caduca a los dos
aos de inscrita la escritura pblica de constitucin en el Registro.

EFECTOS DE LA SENTENCIA DE NULIDAD (Artculo 36 de la LGS): La sentencia firme que declara
la nulidad del pacto social ordena su inscripcin en el Registro y disuelve de pleno derecho la
sociedad. La junta general, dentro de los diez das siguientes de la inscripcin de la sentencia,
designa al liquidador o los liquidadores. Si omite hacerlo, lo hace el juez en ejecucin de
sentencia, y a solicitud de cualquier interesado. La sociedad mantiene su personalidad jurdica
slo para los fines de liquidacin.

Cuando las necesidades de la liquidacin de la sociedad declarada nula as lo exijan, quedan sin
efecto todos los plazos para los aportes y los socios estarn obligados cumplirlos de inmediato.

Sin embargo, La sentencia firme que declara la nulidad del pacto social o del estatuto no surte
efecto frente a los terceros de buena fe (Artculo 37 de la LGS).

5.- CONCLUSIONES:

a) El pacto social es un acto jurdico, que es condicin sine qua non, para poder constituir
vlidamente cualquiera tipo sociedad comercial estipulado en la Ley General de Sociedades.
b) El pacto social es la manifestacin de voluntad de los socios de reunirse para formar un ente
con personera jurdica destinado a realizar alguna actividad econmica. Cuya forma prescrita
es la Escritura Pblica, debido a que su naturaleza es pblica.La nulidad del pacto social tiene
una naturaleza jurdica especial, ya que sta admite su convalidacin en ciertos casos, esto en
funcin de la mayor flexibilidad del Derecho Comercial.


Artculo 33.- Nulidad del pacto social

Una vez inscrita la escritura pblica de constitucin, la nulidad del pacto social slo puede
ser declarada:

1. Por incapacidad o por ausencia de consentimiento vlido de un nmero de socios
fundadores que determine que la sociedad no cuente con la pluralidad de socios requerida por
la ley;

2. Por constituir su objeto alguna actividad contraria a las leyes que interesan al orden
pblico o a las buenas costumbres; sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 410;

3. Por contener estipulaciones contrarias a normas legales imperativas u omitir consignar
aquellas que la ley exige; y,

4. Por omisin de la forma obligatoria prescrita.

Artculo 34.- Improcedencia de la nulidad

No obstante lo indicado en el artculo anterior, la nulidad del pacto social no puede ser
declarada:

1. Cuando la causa de ella ha sido eliminada por efecto de una modificacin del pacto social
o del estatuto realizada con las formalidades exigidas por la ley, o,

2. Cuando las estipulaciones omitidas pueden ser suplidas por normas legales vigentes y
aqullas no han sido condicin esencial para la celebracin del pacto social o del estatuto, de
modo que stos pueden subsistir sin ellas.







NULIDAD DEL PACTO SOCIAL.
Una vez inscrita la escritura pblica de constitucin, la nulidad del pacto social slo puede ser
declarada por las siguientes causas:
a. Incapacidad o por ausencia de consentimiento vlido de un nmero de socios
fundadores que determine que la sociedad no cuente con la pluralidad de socios requerida por
la Ley.
Adems, el Poder Ejecutivo mediante Resolucin Suprema expedida con el voto aprobatorio
del Consejo de Ministros, solicitar a la Corte Suprema la disolucin de sociedades cuyos fines
o actividades sean contrarios a las leyes que interesan al orden pblico o a las buenas
costumbres.
b. Por constituir su objeto alguna actividad contraria a las leyes que interesan al orden
pblico o a las buenas costumbres.
c. Por contener estipulaciones contrarias a normas legales imperativas u omitir consignar
aquellas que la ley exige.
d. Por omisin de la forma obligatoria prescrita.
Si se declara la nulidad de una Sociedad por alguna de las causales previstas en dicho artculo,
ello tiene como efecto que la sociedad entra en liquidacin. Es decir, tiene que seguir un
proceso de liquidacin que permita que la sociedad desaparezca ordenadamente, sin
perjudicar los derechos adquiridos por los terceros.

No procede declarar la nulidad del pacto social en los siguientes casos:
1. Si la causa de ella ha sido eliminada por efecto de una modificacin del pacto social o
el Estatuto, realizada con las formalidades exigidas por la Ley.
2. Cuando las estipulaciones omitidas puedan ser suplidas por normas legales vigentes y
aquellas no han sido condicin esencial para la celebracin del pacto social o del Estatuto, de
modo que stos pueden subsistir sin ellas.

IMPROCEDENCIA DE LA NULIDAD.
La demanda de nulidad del pacto social se tramita por el proceso abreviado, se dirige contra la
Sociedad y slo puede ser iniciada por personas con legtimo inters.

La accin de nulidad caduca a los 2 aos de inscrita la Escritura Pblica de constitucin en el
Registro de Personas Jurdicas.