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DIREITO ADMINISTRATIVO

LFG 2011 INTENSIVO I


Prof. Fernanda Marinela

1. NOES INTRODUTRIAS do DIREITO ADMINISTRATIVO____6


1-1- DIREITO ADMINISTRATIVO, DIREITO PBLICO e ORDEM
PBLICA________________________________________________6
1-21-3-

FONTES do DIREITO ADMINISTRATIVO_____________________10


SISTEMAS ADMINISTRATIVOS ou MECANISMOS de

CONTROLE______________________________________________10
1-4-

ESTADO x ADMINISTRAO PBLICA X GOVERNO_______________13

2. REGIME JURDICO ADMINISTRATIVO_______________________16


________________________________________________ 34

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Autarquias, Fundaes, Empresas Pblicas, Sociedades de Economia Mista.


__________________________________________________________ 88

_____________________________________ 164

LICITAO _______________________________________________ 204


Art. 3o A licitao destina-se a garantir __________________________ 205
Quem est sujeito Licitao? _________________________________ 205
Administrao Direta: entes polticos U, E, DF e M ________________ 206

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AGENTES PBLICOS _______________________________________ 294

SERVIOS PBLICOS _________________________________ 382

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DIREITO
ADMINISTRATIVO
*Indicao Bibliogrfica:
- Curso de Direito Administrativo Celso Antnio Bandeira de Mello;
- Direito Administrativo Jos dos Santos Carvalho Filho;
- Direito Administrativo Fernanda Marinela.

*Dicas:
- Ler uma doutrina;
- Ler lei seca (e Constituio, uma vez por ms);
- Leitura obrigatria das seguintes leis: Lei 9784/99; Lei de Licitao,
dentre outras citadas no decorrer da matria.
- Ler Informativos do STJ e STF, uma vez por semana;
- Fazer provas.
- Consultar site STF Jurisprudncia Repercusso Geral Mrito
Julgado.

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Direito o conjunto de normas impostas coativamente pelo


Estado, que define as regras de conduta social e permite a
convivncia pacfica dos seres em sociedade.
Direito posto, por sua vez, aquele direito vigente, aplicado
num dado momento histrico.
O direito uma cincia una, mas dividido em vrios ramos para
fins didticos. O Direito Administrativo nada mais do que um
desses ramos. ramo do direito pblico, pois estuda a atuao do
Estado na satisfao do interesse pblico.

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Importa dizer, ainda, que regra de direito pblico no


sinnimo de regra ordem pblica. O direito pblico preocupa-se
com a satisfao do interesse pblico. Ao revs, regra de ordem
pblica aquela inafastvel pela vontade das partes. O prprio
direito pblico regra de ordem pblica.
Nada obstante, regra de ordem pblica tambm est presente
no direito privado (ex: impedimentos para casamento, capacidade
civil etc.). Assim, em resumo, direito pblico no sinnimo de
ordem pblica. O conceito de ordem pblica maior do que o
conceito de direito pblico, pois aquele tambm envolve o direito
privado.
O Direito Administrativo ramo do direito pblico interno
(preocupa-se com as relaes dentro do territrio nacional).
O problema da conceituao de Direito Administrativo diz
respeito indefinio de seu objeto de estudo.
Num primeiro momento, falou-se que Direito Administrativo
estuda a lei. a chamada Escola legalista ou exegtica. Tal teoria
no prosperou, pois o Direito Administrativo Brasileiro estuda leis e
tambm princpios.
Num segundo momento, foi criada a Escola do servio
pblico, que dizia ser o servio pblico o objeto central de estudo do
direito

administrativo.

Naquele

momento,

servio

pblico

representava toda a atuao do Estado. Toda a atuao do Estado

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estava dentro de servio pblico. Veja que, igualmente, esta ideia


tambm falsa, pois no toda a atuao do Estado que e servio
pblico.
Aps, temos a teoria do Critrio do Poder Executivo,
dizendo que o Direito Administrativo tinha como objeto de estudo
apenas a atuao do Poder Executivo. No entanto, isto no
verdade. Basta lembrar das funes atpicas dos demais Poderes, que
tambm envolvem matria administrativa. Assim, se o Judicirio e o
Legislativo esto no exerccio da atividade administrativa, interessar
ao Direito Administrativo.
Em seguida, temos a teoria do Critrio Teleolgico, dizendo
que o Direito Administrativo representava um conjunto de regras e
princpios. Isto no deixa de ser verdade, mas ainda bem
insuficiente dizer isto.
Assim, comea-se a falar em Critrio residual ou negativo,
que exclui as funes legislativa e jurisdicional do Estado e o restante
que sobrar seria Direito Administrativo. A definio feita, pois, por
excluso. Igualmente, este critrio aceito, mas dito insuficiente.
Surge, assim, a teoria do Critrio de distino entre
atividade jurdica e atividade social do Estado, em que o Direito
Administrativo estudaria apenas a atividade jurdica do Estado, e no
a atividade social do Estado. Estuda a viabilidade jurdica do
oramento, por exemplo. Isto no est de um todo errado, mas
tambm insuficiente.

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Assim que se chegou ao atual Critrio da Administrao


Pblica, adotada pelo Brasil hoje, definido por Hely Lopes Meirelles.
Trata-se da soma dos critrios anteriores.
Logo, Direito Administrativo o conjunto harmnico de
regras e princpios (regime jurdico administrativo) que rege os
agentes,

os

rgos

as

entidades

pblicas

no

desenvolvimento da atividade administrativa, realizando de


forma direta, concreta e imediata os fins desejados pelo
Estado.
Quem

define

os

objetivos

do

Estado

Direito

Constitucional. O Direito Administrativo executa os fins.


Funo direta aquela que no precisa de provocao (ex:
no precisa de provocao para o Estado desapropriar). A funo
direta j exclui por si s a funo jurisdicional do Estado (que inerte
e precisa ser provocada). A funo indireta do Estado , pois,
afastada do estudo do Direito Administrativo. Funo concreta, por
sua vez, ope-se funo abstrata do Estado (ex: fazer leis). O
Direito Administrativo atua concretamente (ex: nomeio a Maria
para o cargo pblico). Com isso, exclui-se a funo legislativa do
Estado, que eminentemente abstrata. Veja que a unio da funo
direta

com

concreta

desdobramento

do

critrio

residual

(negativo).
Por fim, funo imediata ope-se funo mediata do
Estado, que a atuao social do Estado. Assim, o Direito

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Administrativo preocupa-se com a funo imediata, que diz respeito


atividade jurdica do Estado. Exclui-se, desta forma, a funo social
do Estado.

H divergncia na doutrina sobre o tema.


Em principio, cabe dizer que fonte aquilo que leva ao
surgimento de algo. Fonte do direito administrativo aquilo que
levar criao do direito administrativo.
A primeira fonte a lei. Lei, aqui, entendida em sentido
amplo (qualquer espcie normativa). Nosso ordenamento jurdico tem
uma estrutura escalonada (hierarquizada), ou seja, h normas
superiores e inferiores. Pensando numa pirmide, encontramos a
Constituio no topo, as leis mais abaixo e, na base da pirmide, os
atos normativos (regulamentos). Norma inferior deve ser compatvel
com a norma superior e todas elas compatveis com a Constituio.
o que se convencionou chamar de relao de compatibilidade
vertical.
A segunda fonte do Direito Administrativo a doutrina,
que o resultado do trabalho dos estudiosos.

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Outra fonte do Direito Administrativo a jurisprudncia,


que a reiterao de decises no mesmo sentido. Uma deciso que
se reitera jurisprudncia. Por sua vez, a jurisprudncia cristalizada
se torna smula. Hoje, temos dois tipos de smulas: uma de efeito
vinculante e a outra no. Outro ponto importante aqui a
repercusso geral.
Outra fonte so os princpios gerais do direito, que so
vigas mestras, as bases do direito. Muitas vezes so implcitos.
Por fim, temos o costume, que a prtica habitual acreditando
ser ela obrigatria. No Brasil, o direito consuetudinrio no cria e
nem extingue obrigaes. No entanto, o costume pode normalmente
servir como fonte.

Diz respeito aos rgos legitimados para controlar um ato


administrativo. Existem dois sistemas:

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: praticado um ato administrativo, o controle do ato ser


feito

pela

Judicirio

prpria
pode

Administrao.

controlar

ato

Excepcionalmente,
administrativo

nas

Poder

seguintes

hipteses: atividades pblicas de carter privado (ex: contrato de


locao firmado pelo Estado); aes ligadas ao estado e capacidade
das pessoas; propriedade privada; represso penal, dentre outras. O
segundo mecanismo.

Aqui, quem d a ltima palavra o Poder Judicirio. No


entanto, aqui tambm h julgamento pela Administrao, embora
este julgamento seja revisvel pelo Judicirio. Este o sistema
adotado pelo Brasil. A Emenda Constitucional n. 7 de 1977 tentou
introduzir o sistema do contencioso administrativo, mas a regra foi
inoperante.
Segundo a doutrina brasileira, no possvel o sistema misto
de controle, uma vez que a mistura natural, j faz parte dos dois
tipos de regimes. Logo, no h que se falar em sistema misto de
controle. O que se tem a predominncia de um ou outro Poder em
cada regime.

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A responsabilidade civil do Estado, enquanto pessoa


jurdica, e nunca da Administrao Pblica.
ESTADO pessoa jurdica (tem personalidade jurdica
aptido para contrair direitos e obrigaes). Para o Estado brasileiro,
no se aplica a teoria da dupla personalidade (ora pessoa jurdica de
direito pblico e outra de direito privado). No Brasil, o Estado
sempre pessoa jurdica de direito pblico.
GOVERNO, por sua vez, comando, direo. elemento do
Estado. Governo o comando poltico do Estado. Para que seja um
Estado independente, deve ser um Governo soberano. Soberania
significa independncia na ordem internacional e supremacia na
ordem interna.
Estado de Direito aquele Estado politicamente organizado,
que obedece as suas prprias leis. Nosso Estado dividido conforme
a tripartio de Montesquieu. Para cada funo principal, um poder.
Em razo de suas funes principais, o Estado organizado nos
respectivos poderes: Executivo, Legislativo e Judicirio.
Funo principal a funo tpica para o qual o Poder
criado. Mas alm das funes tpicas, cada Poder tem funes
secundrias, atpicas. No que se refere ao Poder Legislativo, sua

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funo principal (tpica) a de legislar. No entanto, possui funes


atpicas de julgar (ex: Senado julgando processo de impeachment
do Presidente da Repblica) e de administrar (ex: licitao para
comprar cadeiras). A funo tpica do Legislativo a de legislar uma funo abstrata, que tem o poder de inovar o ordenamento
jurdico.
Em se tratando de Poder Judicirio, sua funo tpica (principal)
a funo jurisdicional. Esta uma funo indireta, pois a jurisdio
inerte e precisa ser provocada. A funo jurisdicional tem como
caracterstica marcante a intangibilidade jurdica. o fenmeno da
coisa julgada, que representa impossibilidade de mudana.
Por fim, o Poder Executivo exerce como funo principal
(tpica) a funo administrativa. uma funo direta (no precisa
de provocao), concreta e que no produz intangibilidade jurdica.
Mas o que vem a ser, ento, a chamada coisa julgada administrativa?
a impossibilidade de mudana dentro da via administrativa, o que
no exclui a possibilidade de mudana pela via judicial.
Alguns autores falam em uma quarta funo, que seria a
funo de governo, de cunho poltico, que no se confundem com
as anteriores. Exemplos: declarao de guerra; celebrao de paz;
decretao de estado de defesa e estado de stio; sano e veto do
Presidente da Repblica etc. Para Bandeira de Mello, a funo de
governo diferencia-se das funes administrativas, pois estas so

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funes do dia-a-dia. J as funes polticas so situaes anormais,


excepcionais, que no esto presentes no dia-a-dia.
Para conceituar Administrao Pblica, a doutrina utiliza dois
enfoques:
a)

orgnico

(formal

ou

subjetivo):

refere-se

maquina

administrativa. a estrutura da Administrao Pblica, que so os


agentes, rgos, bens que compe etc. o instrumental de que
dispe o Estado para por em prtica as decises polticas do governo;
b) material (ou objetivo): refere-se atividade administrativa.
De observar que, enquanto o GOVERNO constitui atividade
poltica, de ndole discricionria (importante escolher o chefe do
Executivo), a administrao implica atividade exercida nos
limites da lei (critrio material ou objetivo). Assim, governo e
administrao andam juntos e muitas vezes so confundidos, embora
expressem conceitos diversos nos vrios aspectos em que se
apresentam.

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Regime jurdico um conjunto harmnico de regras e


princpios do Direito Administrativo. No h um rol taxativo de
princpios aqui. Faamos uma boa lista dos mais importantes.
Os princpios e regras guardam uma coerncia e uma
correlao lgica. Ex: administrador, para construir sua piscina
particular, utilizou as mquinas da Administrao Pblica. Isso fere
vrios princpios, tais como moralidade, legalidade, impessoalidade e
isonomia. Isto normal, pois eles possuem ligao entre si.
Dentro do regime jurdico, teremos uma regra para cada
caso concreto. Uma regra elimina a outra.
No entanto, quando pensamento em princpios, a situao
diferente. Isso significa que no mesmo caso concreto pode se ter
mais de um princpio aplicado. Um princpio no elimina o
outro. No h um princpio absoluto. Em tese, todos so
aplicveis. Havendo um conflito aparente, deve-se avaliar qual o
mais importante, fazendo a devida ponderao de interesses. Ex:
para nomear cargo pblico, precisa-se de concurso pblico. Esta
exigncia existe desde 1988. Imagine que em 1989 um servidor
tenha sido nomeado sem concurso pblico. Esta nomeao ilegal.

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Fere o postulado da legalidade. No obstante, hoje, depois de tantos


anos, a legalidade passa a conflitar com outros princpios. Veja que o
princpio da legalidade no pode ser aplicado de forma absoluta.
Neste caso, segurana jurdica e boa-f tambm so aplicveis e
inclusive preponderam sobre a legalidade. Mantm-se o servidor no
cargo em razo da segurana jurdica e da boa-f. Sobre o assunto,
ver o artigo de Jacinto (constante no site da professora).

Celso Antnio Bandeira de Mello chamou de pedras de toque


aqueles

dois

princpios

mais

importantes

do

Direito

Administrativo, quais sejam, a supremacia do interesse pblico e o


princpio da indisponibilidade do interesse pblico.

h divergncia doutrinria sobre o conceito de interesse


pblico. Sobre o assunto, ver artigo da professora Alice
Borges. Para ela, interesse pblico pode ser dividido em 2
categorias:

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a) interesse pblico primrio: o interesse do povo, dos


indivduos enquanto sociedade. Forma-se com o somatrio dos
interesses dos indivduos da sociedade, desde que esta vontade
represente a vontade da maioria. Este o mais importante; o
interesse que se deve destacar;
b) interesse pblico secundrio: a vontade do Estado
enquanto pessoa jurdica. Exemplo: o Estado, em sede de tributos,
quer arrecadar mais dinheiro. *O ideal que ambos os interesses se
coincidam. No entanto, nem sempre isto acontece. Na divergncia,
prevalece o interesse pblico primrio.
Pois bem. Supremacia do interesse pblico significa a
sobreposio/superioridade

do

interesse

pblico

face

ao

interesse particular. Isto pressuposto para a vida em sociedade.


A supremacia do interesse pblico est prevista em quase todos
os institutos do Direito Administrativo. Ex: o ato administrativo possui
os atributos de legitimidade, imperatividade, autoexecutoriedade,
tudo com base na supremacia do interesse pblico; ex2: o poder de
polcia da Administrao Pblica decorre da supremacia do interesse
pblico; ex3: a requisio de imvel de particular por parte do Poder
Pblico, em caso de iminente perigo, decorre tambm da supremacia
do interesse pblico; ex4: a desapropriao de imvel para Poder
Pblico construir uma escola tem fundamento na supremacia do
interesse pblico. *O princpio da supremacia do interesse pblico

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traz privilgios para o Poder Pblico, desde que ele no disponha


dessas prerrogativas.
Logo, como limite da supremacia, temos o princpio da
indisponibilidade do interesse pblico. Embora para a maioria da
doutrina tal princpio seja pedra de toque, existe uma corrente
minoritria moderna sustentando que o postulado da supremacia
deve

ser

desconstitudo,

pois

ele

fundamenta

legitima

as

ilegalidades, os abusos e as arbitrariedades por parte do Estado.

Uma vez caracterizado o interesse publico, o administrador


no pode dispor deste interesse. No h liberdade sobre isso.
Assim,

princpio

da

indisponibilidade

limitao

da

supremacia do interesse pblico. A indisponibilidade , assim, um


contra peso supremacia do interesse pblico. O postulado da
indisponibilidade tem duas bases fundamentais:
a) o administrador exerce funo pblica. Funo exercer
uma atividade em nome e no interesse de outrem. Assim, funo

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pblica exercer uma atividade em nome e no interesse do povo.


Este um motivo de no se poder dispor do interesse pblico;
b) o administrador de hoje no pode criar entraves para
a futura administrao. Em se dispondo do interesse pblico,
poder comprometer a prxima administrao. Assim, por exemplo, a
no realizao de concurso pblico dispor do interesse pblico. A
no

realizao

de

licitao,

igualmente,

viola

principio

da

indisponibilidade do interesse pblico.

Em

seguida,

falemos

dos

demais

princpios

do

Direito

Administrativo. Falemos dos chamados


aqueles listados no caput do art. 37 da Constituio Federal
(alterado pela EC n. 19/98). Lembrar de

legislador

tinha

srias desconfianas a

respeito do

cumprimento do postulado da legalidade. Por isso, repete


esse princpio em vrios dispositivos (artigos 5, 37, 84,
150, CF).
A legalidade um principio indispensvel para a manuteno
do Estado de Direito (Estado politicamente organizado, que obedece

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as prprias leis). O princpio da legalidade tem dois enfoques


diferentes.
Temos a legalidade para o direito privado e a legalidade
para o administrador pblico. Para o particular, a legalidade no
sentido de que se pode fazer tudo que no est proibido pela lei. Para
o direito pblico, ao revs, legalidade fazer apenas o que est
autorizado

pela

lei.

Ex:

administrador

no

pode

criar

nova

penalidade. Para Seabra Fagundes, administrar aplicar a lei de


ofcio. Eis o teor da legalidade administrativa.
Legalidade e reserva de lei no so sinnimos. Enquanto
legalidade fazer o que est autorizado em lei, o princpio da
reserva legal dar determinada matria uma especificidade
normativa. Assim, se o constituinte diz que a matria Y depende de
lei ordinria, est-se falando de reserva de lei. a reserva de uma
matria

determinada

espcie

de

norma

(lei

ordinria,

lei

complementar, decreto etc.). Reserva de lei mais limitado do que o


princpio da legalidade. Hoje,

princpio

da

legalidade

entendido em sentido amplo. No mais simplesmente aplicar a


lei. A legalidade pode se referir aplicao de regra e princpio
constitucional.

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O administrador pblico no pode buscar interesses pessoais,


dos parentes, dos amigos etc. Refere-se ausncia de subjetividade.
O postulado da impessoalidade aparece no ordenamento
junto

com

outros

institutos.

Exemplos

de

exerccio

da

impessoalidade: licitao; concurso pblico. Temos 6 modalidades de


licitao: concorrncia, tomada de preos, convite, leilo, prego e
concurso. Este concurso, modalidade de licitao, no se confunde
com o concurso pblico de provas para preenchimento de cargo
pblico. O concurso licitatrio no serve para cargo, mas sim para
escolha de trabalho tcnico, cientfico ou artstico, com um prmio
para o vencedor.
Segundo Bandeira de Mello, o princpio da impessoalidade
traduz a ideia de que a Administrao tem que tratar a todos sem
discriminaes, benficas ou detrimentosas; nem favoritismos e nem
perseguies so toleradas; simpatias e animosidades pessoais,
polticas

ou

ideolgicas

no

podem

interferir

na

atividade

administrativa. Veja que a impessoalidade liga-se com a isonomia.


O princpio da impessoalidade est ligado ao princpio da
igualdade, enquanto o princpio da moralidade relaciona-se com a

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lealdade e a boa-f. A respeito da divergncia entre os postulados


da impessoalidade e finalidade, temos os seguintes aspectos:
Enquanto

impessoalidade

agir

com

ausncia

de

subjetividade, a finalidade comporta divergncias. Para a doutrina


tradicional,

tal

como

impessoalidade

so

Hely

Lopes

sinnimos.

Meirelles,
Para

os

finalidade

doutrinadores

modernos, no entanto, como Celso Antnio Bandeira de Mello,


impessoalidade no sinnimo de finalidade. Na verdade, eles
so princpios autnomos.
Para a doutrina moderna, finalidade buscar o esprito e a
vontade da lei, enquanto a impessoalidade ausncia de
subjetividade. Sob esse enfoque, assim, o princpio da finalidade
est diretamente ligado ao postulado da legalidade, e no
impessoalidade, uma vez que cumprir a lei cumprir sua vontade
(vide art. 2, Lei 9784/99, que trata finalidade como princpio
autnomo, conforme a moderna doutrina).
Em suma, h duas correntes quanto diferena entre
finalidade

impessoalidade.

Para

os

tradicionais,

seriam

sinnimos. Aps 1988, ganharam autonomia. Ademais, sendo a


finalidade buscar o esprito da lei, atrela-se legalidade, e no
impessoalidade. O ato administrativo no do servidor, mas sim do
ente pblico ao qual est vinculado. Esta a outra faceta da
impessoalidade. Os atos administrativos so atos impessoais. Logo, a
responsabilidade pelo ato , via de regra, do Estado.

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Apesar de ser novidade enquanto regra expressa (veio com a


CF/88), sempre existiu como dever da Administrao. Moralidade
traduz a ideia de honestidade, boa-f, lealdade, obedincia a
princpios ticos. A moralidade do convvio social no igual
moralidade administrativa. A moral comum (correo de atitudes no
convvio social) menos rigorosa do que a moral administrativa, uma
vez que neste ltimo caso necessrio a correo de atitudes
somada boa administrao. A moralidade administrativa est
ligada, assim, eficincia.
Dentro da questo da moralidade, importa falar sobre o
nepotismo. O ponto mais importante a SMULA VINCULANTE
n 13. Esta questo comea a ganhar fora com a Emenda
Constitucional n 45/04, que cria o CNJ e CNMP. Estes publicam
resolues proibindo a designao de parentes em cargos na
Administrao Pblica.
A Resoluo n 07 do CNJ marcou o incio da
proibio do nepotismo no Brasil, notadamente, ser nomeado
sem concurso, por favorecimento. De incio, os tribunais resistiram
bravamente a esta resoluo, dizendo que o CNJ no o rgo
competente para tanto, que deveria ser feita por lei.

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Quando a matria chegou ao STF, foi objeto de controle


de constitucionalidade, por meio da ADECON n 12, que teve
como de discusso a constitucionalidade da Resoluo n 07. O
STF decidiu que constitucional, porque representa a aplicao de
vrios princpios constitucionais: moralidade,

impessoalidade,

eficincia e isonomia. Esses quatro princpios justificam a proibio


do nepotismo. Ademais, o STF disse, no julgamento da questo, que
o CNJ tem competncia para fazer isto (proibir o nepotismo no
Judicirio por meio de resoluo), uma vez que tem a funo de
organizar a instituio. O instrumento que o CNJ tem para tanto a
resoluo, que o ato normativo do CNJ. Aps esta deciso,
comearam a mandar os parentes embora.
Restou no STF, quando julgou esta ao declaratria, um
grande desejo de legislar. Assim, o STF editou a Smula Vinculante
n. 13. Ocorre que no houve grandes discusses para se editar tal
smula. Costuma-se dizer que ela veio de forma irresponsvel, pois
se baseou em um nico precedente.
O enunciado da smula o seguinte: A nomeao de
cnjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral ou
por afinidade, at o terceiro grau, inclusive, da autoridade
nomeante ou de servidor da mesma pessoa jurdica, investido
em cargo de direo, chefia ou assessoramento, para o
exerccio de cargo em comisso ou de confiana, ou, ainda, de
funo gratificada na Administrao Pblica direta e indireta,
em qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito

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Federal e dos municpios, compreendido o ajuste mediante


designaes recprocas, viola a Constituio Federal.
Vamos

entender

smula: veda-se o vnculo de

parentesco na mesma pessoa jurdica entre irmos, marido e mulher,


primos, pai e filho etc. O que se visa coibir o parentesco entre
nomeante e nomeado. No entanto, se o nomeado prestar concurso
pblico, no vale a proibio. O que se cobe a facilidade da
nomeao (sem concurso). A vedao de nomeao de parente
dirige-se no apenas ao nomeante, mas tambm s demais pessoas
da pessoa jurdica (amigo meu, que tambm tem cargo na mesma
pessoa jurdica, no pode nomear meu irmo, por exemplo).
Baseado na confiana, temos duas situaes:
a) CARGO EM COMISSO: o antigo cargo de confiana.
So

expresses sinnimas. Utiliza-se

para direo, chefia

assessoramento. No Brasil, qualquer pessoa pode ocupar cargo em


comisso, exceto o percentual mnimo reservado a pertence ao cargo
de carreira (quem prestou concurso pblico). Com esta regra, o
constituinte afasta o risco de o servio parar. Preserva-se a
continuidade do servio pblico. Assim, uma parte dos cargos em
comisso deve ser dado aos servidores de carreira.
Cargo em comisso no se confunde com funo de
confiana (ou gratificante).

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b)

FUNO

um

conjunto

de

atribuies

responsabilidades, hoje a nica prevista no texto constitucional,


baseada

na

confiana,

servindo

para

direo,

chefia

assessoramento. Ocorre que a funo de confiana s pode ser


atribudo quele que j tem um cargo efetivo (que depende de
concurso pblico) Por conta dessa funo, h uma gratificao. No
pode, por exemplo, um sujeito ter um cargo em comisso na Unio e
seu irmo ter outro cargo de confiana na mesma pessoa jurdica, em
todos os Poderes. Ex: comissionrio do Senado (Unio) no pode ter
irmo analista da Justia do Trabalho (tambm Unio) com funo de
confiana.
Por fim, a smula compreende os ajustes mediante
designaes recprocas. Trata-se do chamado nepotismo cruzado.
Ex: eu ocupo cargo em comisso na Unio e meu irmo ocupa cargo
em comisso no Municpio. Se ficar provado que houve troca de
parentes (meu irmo foi nomeado l e eu nomeei o parente daquele
nomeante aqui), tambm se considera nepotismo.
Como se percebe, essa smula de aplicabilidade
absolutamente invivel. O STF decidiu que o agente poltico est
fora desta proibio. Assim, o prefeito pode nomear irmo para cargo
de confiana na Secretaria da Sade, por exemplo;

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Significa conhecimento, divulgao e cincia.


Se todo poder emana do povo, razovel que seu titular
tenha conhecimento do que se est fazendo com nosso poder.
Decorre, pois, da ideia de que o administrador exerce atividade em
nome do povo. Em sede de licitao, na modalidade convite, h
publicidade, sim, embora no haja a publicao do edital. Publicidade
no se confunde com publicao. A publicidade pode se dar de vrias
formas. A partir do momento em que se d cincia de algo ao titular
do direito (publicidade), temos os seguintes desdobramentos:
a) o ato passa a surtir efeitos. A publicao no
condio de validade do contrato administrativo, mas sim de eficcia.
Realizar

publicidade

pois,

condio

de

eficcia

do

ato

administrativo. Ex: art. 61, par. nico, Lei 8666/93;


b) a publicidade representa incio de contagem de
prazos. o termo inicial dos prazos relativos ao ato. Assim que o
prazo para recorrer de multas de trnsito comea-se a contar a partir
do conhecimento da notificao;
c) a publicidade serve como mecanismo de controle
(fiscalizao) do ato administrativo. Ex: contas municipais devem
ficar disposio do povo pelo prazo de 60 dias ao ano, para
conferncia e monitoramento. Direito lquido e certo de informao

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discute-se por meio de mandado de segurana, e no habeas data. O


habeas data para assegurar informao sobre a minha pessoa. Se
eu quero informaes sobre as contas pblicas municipais ou sobre
alguma empresa, o remdio o mandado de segurana.
H situaes excepcionais em que o administrador no
tem o dever de publicidade:
a) se a publicidade violar os direitos intimidade, vida
privada, honra e imagem das pessoas (art. 5, X, CRFB);
b) se a publicidade colocar em risco a segurana da
sociedade e do Estado (art. 5, XXXIII, CRFB); c) atos processuais
que correm em segredo de justia. Tambm se aplicam a alguns
processos administrativos, embora seja mais comum na via judicial
(art. 5, LX, CRFB). Ex: mdico est sendo processado no Conselho
de Medicina. razovel o sigilo enquanto se est averiguando.
Via de regra, quando h o dever de publicar, a no
publicidade do ato gera improbidade administrativa, conforme art. 11
da Lei 8429/92. Ademais, o art. 37, 1, da Constituio, traz a
obrigatoriedade de publicao pelo carter educativo, informativo ou
de orientao social, no podendo na publicidade constar nomes,
smbolos ou imagens que representem promoo social. Veja que h
o dever de publicar sem promoo pessoal.
Assim, aquele administrador que, sob o pretexto de fazer
publicidade,

realiza

promoo

pessoal,

tambm

est

violando

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princpio constitucional, incorrendo em improbidade administrativa,


igualmente. Ex: prefeito que utilizou o verde limo durante toda a
campanha e depois que ganhou a eleio pintou todos os prdios
pblicos de verde limo. Nada obstante, o simples fato de constar o
nome do administrador no significa, necessariamente, promoo
pessoal. Deve-se avaliar o bom-senso.

A partir da EC 19/98, torna-se um princpio expresso na


Constituio (art. 37, caput, CRFB). No entanto, no h dvidas de
que antes mesmo desta Emenda este princpio j existia e deveria ser
seguido. A EC 20 tambm de 1998 e atinge o direito administrativo.
No entanto, foi a EC 19 que trouxe a eficincia de forma expressa.
A primeira ideia da eficincia vem com a ausncia de
desperdcios, vindo juntamente com a ideia de economia. Ainda,
Administrao eficiente a Administrao gil, que atua com
presteza. No foco do servidor pblico, eficincia produtividade.
Ocorre que introduzir a eficincia como princpio expresso
no suficiente. Precisa criar mecanismos para viabilizar a eficincia.
Assim, em 1998, a EC 19 tambm modificou a questo da
estabilidade do servidor pblico, alterando o art. 41 da Constituio.

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Passando no concurso, o servidor ser nomeado para cargo efetivo.


Precisa de 3 anos em exerccio, alm de ter que ser aprovado na
avaliao especial de desempenho. Tudo isto visa a atingir eficincia.
No existe uma regra geral de avaliao. Para a maioria
das carreiras, pois, esta avaliao ainda no foi regulamentada.
Ainda, o servidor pblico pode perder a estabilidade tambm por
ineficincia, caso no seja aprovado na avaliao peridica de
desempenho que, no entanto, tambm no foi regulamentada.
Sem prejuzo, o legislador de 1998 (EC 19), tambm
buscando a eficincia, modifica o art. 169 da Constituio. Em suma,
diz que no se pode gastar tudo que se arrecada com o pagamento
do pessoal da Adm. Pblica. Estabeleceu-se que s se pode gastar
com folha de pagamento o limite previsto em lei complementar. a
LC n. 101/2000 (Lei de Responsabilidade Fiscal).
Fala-se,

ento,

em

racionalizao

da

mquina

administrativa, no sentido de se reduzir as despesas com o pessoal.


Comea-se o corte reduzindo as despesas com cargo em comisso e
funo de confiana, em pelo menos 20%. Em seguida, corta-se os
servidores no estveis, de acordo com a necessidade. Pode-se cortar
5%

ou

100%.

Escolhe-se

de

acordo

com

desnecessidade

(importncia do servidor). Aps, em havendo necessidade (aps


cortar pelo menos 20% dos cargos em confiana e a totalidade dos
servidores no estveis. Ou seja, s se pode passar de uma ordem
para a outra depois de cumprida a anterior), o terceiro grupo para se

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cortar dos servidores estveis (que prestaram concurso, exerceram


mais de 3 anos etc.). Quando se manda um servidor embora, fala-se
em exonerao (e no em demisso, que uma sano). Se o
administrador mandar algum embora, sob a justificativa do art. 169
(CRFB), o cargo ser extinto, no podendo ser criado no prazo de 4
anos que se seguem. Isto evita a vingana (exonerar inimigos
polticos). O nico que tem direito indenizao pela exonerao
(com base na racionalizao da mquina administrativa) o servidor
estvel.
Imagine que a Adm. Pblica tenha gasto uma fortuna para
construir um hospital, mas este excelente. De outro lado, a Adm.
Pblica gastou uma quantia irrisria, mas o hospital no serve pra
nada. Assim, pensando em obras, passou-se a dizer que a eficincia
deve ser de meios (gastos) e de resultados. Logo, o princpio da
eficincia deve abranger ambos os momentos. Em suma, deve-se
conseguir o mximo de resultado gastando o mnimo de dinheiro
possvel.
A eficincia ainda no saiu do papel, uma vez que o
conceito muito abstrato e indeterminado. Pode-se dizer que uma
utopia

um

desabafo

do

constituinte

de

1998.

Certamente

caminhamos para mais mudanas, mas, ao menos no momento, a


eficincia no ganhou o destaque desejado. o que diz Celso Antnio
Bandeira de Mello.

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Alm deste princpios expressos, temos os princpios


implcitos da Administrao Pblica, extrados axiologicamente
ao longo do texto constitucional. Entre esses princpios implcitos,
temos o da isonomia.

Pelo seu conceito, isonomia tratar os iguais de forma


igual e os desiguais de forma desigual, na medida de sua
desigualdade.
Para se saber o contedo e limites da igualdade, deve-se
verificar o fator de discriminao. Aps, verifica-se se o fator de
discriminao est compatvel com o objetivo da norma. Se estiver
compatvel, no h violao isonomia. Se estiver incompatvel,
porm, h violao isonomia. Ex: norma no sentido de que
deficiente fsico no pode concorrer para cargos de salva-vidas.
Esta regra, em tese, compatvel com o objetivo da norma,
no violando a isonomia; por outro lado, se for para exercer uma
funo administrativa de um rgo, violaria a isonomia, pela
incompatibilidade com o objetivo da norma. Ex: concurso para gari
norma diz que o gari precisa ter ao menos 5 dentes na boca. Esta
regra viola a isonomia. De mais a mais, deve-se ter em mente que os
requisitos impostos devem ser justificados nas atribuies do cargo.

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Deve haver compatibilidade entre os requisitos do edital e as


atribuies do cargo. Ademais, deve estar previsto na lei da carreira e
no edital.
Por fim, quanto ao exame psicotcnico, deve estar previsto
necessariamente na lei da carreira; deve ter parmetros objetivos;
deve garantir direito de recurso. Limite de idade tambm possvel
desde que previsto na lei da carreira e no edital, alm de ser
compatvel com as funes;

EMENTA:

ARGIO

DE

DESCUMPRIMENTO

DE

PRECEITO

FUNDAMENTAL. A QUESTO DA LEGITIMIDADE CONSTITUCIONAL DO


CONTROLE E DA INTERVENO DO PODER JUDICIRIO EM TEMA DE
IMPLEMENTAO DE POLTICAS PBLICAS, QUANDO CONFIGURADA
HIPTESE DE ABUSIVIDADE GOVERNAMENTAL. DIMENSO POLTICA
DA

JURISDIO

CONSTITUCIONAL

ATRIBUDA

AO

SUPREMO

TRIBUNAL FEDERAL. INOPONIBILIDADE DO ARBTRIO ESTATAL

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EFETIVAO DOS DIREITOS SOCIAIS, ECONMICOS E CULTURAIS.


CARTER

RELATIVO

LEGISLADOR.

DA

LIBERDADE

CONSIDERAES

EM

DE

TORNO

CONFORMAO
DA

CLUSULA

DO
DA

RESERVA DO POSSVEL. NECESSIDADE DE PRESERVAO, EM


FAVOR

DOS

INDIVDUOS,

DA

INTEGRIDADE

DA

INTANGIBILIDADE DO NCLEO CONSUBSTANCIADOR DO MNIMO


EXISTENCIAL. VIABILIDADE INSTRUMENTAL DA ARGIO
DE DESCUMPRIMENTO NO PROCESSO DE CONCRETIZAO DAS
LIBERDADES

POSITIVAS

(DIREITOS

CONSTITUCIONAIS

DE

SEGUNDA GERAO).
DECISO: Trata-se de Arguio de Descumprimento de Preceito
Fundamental (ADPF) promovida contra veto, que, emanado do
Senhor Presidente da Repblica, incidiu sobre o 2 do art. 55
(posteriormente renumerado para art. 59), de proposio legislativa
que se converteu na Lei n 10.707/2003 (LDO), destinada a fixar as
diretrizes pertinentes elaborao da lei oramentria anual de
2004.
O dispositivo vetado possui o seguinte contedo material:
2 Para efeito do inciso II do caput deste artigo, consideram-se
aes e servios pblicos de sade a totalidade das dotaes do
Ministrio da Sade, deduzidos os encargos previdencirios da Unio,
os servios da dvida e a parcela das despesas do Ministrio
financiada com recursos do Fundo de Combate Erradicao da
Pobreza.

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O autor da presente ao constitucional sustenta que o veto


presidencial

importou

em

desrespeito

preceito

fundamental

decorrente da EC 29/2000, que foi promulgada para garantir recursos


financeiros mnimos a serem aplicados nas aes e servios pblicos
de sade.
Requisitei, ao Senhor Presidente da Repblica, informaes que por
ele foram prestadas a fls. 93/144.
Vale referir que o Senhor Presidente da Repblica, logo aps o veto
parcial ora questionado nesta sede processual, veio a remeter, ao
Congresso Nacional, projeto de lei, que, transformado na Lei n
10.777/2003, restaurou, em sua integralidade, o 2 do art. 59 da
Lei n 10.707/2003 (LDO), dele fazendo constar a mesma norma
sobre a qual incidira o veto executivo.
Em virtude da mencionada iniciativa presidencial, que deu causa
instaurao do concernente processo legislativo, sobreveio a edio
da j referida Lei n 10.777, de 24/11/2003, cujo art. 1 modificando a prpria Lei de Diretrizes Oramentrias (Lei n
10.707/2003) supriu a omisso motivadora do ajuizamento da
presente ao constitucional.
Com o advento da mencionada Lei n 10.777/2003, a Lei de
Diretrizes Oramentrias, editada para reger a elaborao da lei
oramentria de 2004, passou a ter, no ponto concernente
questionada omisso normativa, o seguinte contedo material:

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Art. 1 O art. 59 da lei n 10.707, de 30 de julho de 2003, passa a


vigorar acrescido dos seguintes pargrafos:
Art.59............................................
3 Para os efeitos do inciso II do caput deste artigo, consideram-se
aes e servios pblicos de sade a totalidade das dotaes do
Ministrio da Sade, deduzidos os encargos previdencirios da Unio,
os servios da dvida e a parcela das despesas do
Ministrio

financiada

com

recursos

do

Fundo

de

Combate

Erradicao da Pobreza.
4 A demonstrao da observncia do limite mnimo previsto no
3 deste artigo dar-se- no encerramento do exerccio financeiro de
2004. (NR). (grifei)
Cabe registrar, por necessrio, que a regra legal resultante da edio
da

Lei

10.777/2003,

ora

em

pleno

vigor,

reproduz,

essencialmente, em seu contedo, o preceito, que, constante do 2


do art. 59 da Lei n 10.707/2003 (LDO), veio a ser vetado pelo
Senhor Presidente da Repblica (fls. 23v.).
Impende assinalar que a regra legal em questo que culminou por
colmatar a prpria omisso normativa alegadamente descumpridora
de preceito fundamental entrou em vigor em 2003, para orientar,
ainda em tempo oportuno, a elaborao da lei oramentria anual
pertinente ao exerccio financeiro de 2004.

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Conclui-se, desse modo, que o objetivo perseguido na presente sede


processual foi inteiramente alcanado com a edio da Lei n 10.777,
de 24/11/2003, promulgada com a finalidade especfica de conferir
efetividade EC 29/2000, concebida para garantir, em bases
adequadas e sempre em benefcio da populao deste Pas
recursos financeiros mnimos a serem necessariamente aplicados nas
aes e servios pblicos de sade.
No obstante a supervenincia desse fato juridicamente relevante,
capaz de fazer instaurar situao de prejudicialidade da presente
arguio de descumprimento de preceito fundamental, no posso
deixar de reconhecer que a ao constitucional em referncia,
considerado o contexto em exame, qualifica-se como instrumento
idneo e apto a viabilizar a concretizao de polticas pblicas,
quando, previstas no texto da Carta Poltica, tal como sucede no caso
(EC 29/2000), venham a ser descumpridas,
total ou parcialmente, pelas instncias governamentais destinatrias
do comando inscrito na prpria Constituio da Repblica.
Essa eminente atribuio conferida ao Supremo Tribunal Federal pe
em evidncia, de modo particularmente expressivo, a dimenso
poltica da jurisdio constitucional conferida a esta Corte, que no
pode demitir-se do gravssimo encargo de tornar efetivos os direitos
econmicos, sociais e culturais que se identificam, enquanto
direitos de segunda gerao, com as liberdades positivas, reais ou

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concretas (RTJ 164/158-161, Rel. Min. CELSO DE MELLO) -, sob pena


de o Poder Pblico, por violao
positiva

ou

negativa

da

Constituio,

comprometer,

de

modo

inaceitvel, a integridade da prpria ordem constitucional:


DESRESPEITO

CONSTITUIO

MODALIDADES

DE

COMPORTAMENTOS INCONSTITUCIONAIS DO PODER PBLICO.


- O desrespeito Constituio tanto pode ocorrer mediante ao
estatal quanto mediante inrcia governamental. A situao de
inconstitucionalidade pode derivar de um comportamento ativo do
Poder Pblico, que age ou edita normas em desacordo com o que
dispe a Constituio, ofendendo-lhe, assim, os preceitos e os
princpios que nela se acham consignados. Essa conduta estatal, que
importa

em

um

facere

(atuao

positiva),

gera

inconstitucionalidade por ao.


- Se o Estado deixar de adotar as medidas necessrias realizao
concreta dos preceitos da Constituio, em ordem a torn-los
efetivos, operantes e exeqveis, abstendo-se, em conseqncia, de
cumprir o dever de prestao que a Constituio lhe imps, incidir
em violao negativa do texto constitucional. Desse non facere ou
non praestare, resultar a inconstitucionalidade por omisso, que
pode ser total, quando nenhuma a providncia adotada, ou parcial,
quando insuficiente a medida efetivada pelo Poder Pblico.
.......................................................

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39

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- A omisso do Estado - que deixa de cumprir, em maior ou em


menor extenso, a imposio ditada pelo texto constitucional qualifica-se como comportamento revestido da maior gravidade
poltico-jurdica, eis que, mediante inrcia, o Poder Pblico tambm
desrespeita a Constituio, tambm ofende direitos que nela se
fundam e tambm impede, por ausncia de medidas concretizadoras,
a

prpria

aplicabilidade

dos

postulados

princpios

da

Lei

Fundamental.
(RTJ 185/794-796, Rel. Min. CELSO DE MELLO, Pleno)
certo que no se inclui, ordinariamente, no mbito das funes
institucionais do Poder Judicirio - e nas desta Suprema Corte, em
especial - a atribuio de formular e de implementar polticas pblicas
(JOS CARLOS VIEIRA DE ANDRADE, Os Direitos Fundamentais na
Constituio Portuguesa de 1976, p. 207, item n. 05, 1987,
Almedina,

Coimbra),

pois,

nesse

domnio,

encargo

reside,

primariamente, nos Poderes Legislativo e Executivo.


Tal incumbncia, no entanto, embora em bases excepcionais, poder
atribuir-se ao Poder Judicirio, se e quando os

rgos estatais

competentes, por descumprirem os encargos poltico-jurdicos que


sobre eles incidem, vierem a comprometer, com tal comportamento,
a eficcia e a integridade de direitos individuais e/ou coletivos
impregnados de estatura constitucional, ainda que derivados de
clusulas revestidas de contedo programtico.

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Cabe assinalar, presente esse contexto consoante j proclamou


esta Suprema Corte que o carter programtico das regras inscritas
no texto da Carta Poltica no pode converter-se em promessa
constitucional inconsequente, sob pena de o Poder Pblico, fraudando
justas expectativas nele depositadas pela coletividade, substituir, de
maneira ilegtima, o cumprimento de seu impostergvel dever, por
um gesto irresponsvel de infidelidade governamental ao que
determina a prpria Lei Fundamental do Estado
(RTJ 175/1212-1213, Rel. Min. CELSO DE MELLO).
No deixo de conferir, no entanto, assentadas tais premissas,
significativo relevo ao tema pertinente reserva do possvel
(STEPHEN HOLMES/CASS R. SUNSTEIN, The Cost of Rights, 1999,
Norton,

New

York),

notadamente

em

sede

de

efetivao

implementao (sempre onerosas) dos direitos de segunda gerao


(direitos econmicos, sociais e culturais), cujo adimplemento, pelo
Poder Pblico, impe e exige, deste, prestaes estatais positivas
concretizadoras de tais prerrogativas individuais e/ou coletivas.
que a realizao dos direitos econmicos, sociais e culturais alm
de

caracterizar-se

pela

gradualidade

de

seu

processo

de

concretizao depende, em grande medida, de um inescapvel


vnculo financeiro subordinado s possibilidades oramentrias do
Estado, de tal modo que, comprovada, objetivamente, a incapacidade
econmico-financeira

da

pessoa

estatal,

desta

no

se

poder

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41

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razoavelmente exigir, considerada a limitao material referida, a


imediata efetivao do comando fundado no texto da Carta Poltica.
No se mostrar lcito, no entanto, ao Poder Pblico, em tal hiptese
mediante indevida manipulao de sua atividade financeira e/ou
poltico-administrativa

criar

obstculo

artificial

que

revele

ilegtimo, arbitrrio e censurvel propsito de fraudar, de frustrar e


de inviabilizar o estabelecimento e a preservao, em favor da pessoa
e dos cidados, de condies materiais mnimas de existncia.
Cumpre advertir, desse modo, que a clusula da reserva do
possvel ressalvada a ocorrncia de justo motivo objetivamente
afervel no pode ser invocada, pelo Estado, com a finalidade de
exonerar-se do cumprimento de suas obrigaes constitucionais,
notadamente quando, dessa conduta governamental negativa, puder
resultar

nulificao

constitucionais

ou,

at

impregnados

mesmo,
de

um

aniquilao
sentido

de
de

direitos
essencial

fundamentalidade.
Da a correta ponderao de ANA PAULA DE BARCELLOS (A Eficcia
Jurdica dos Princpios Constitucionais, p. 245-246, 2002, Renovar):
Em resumo: a limitao de recursos existe e uma contingncia que
no se pode ignorar. O intrprete dever lev-la em conta ao afirmar
que algum bem pode ser exigido judicialmente, assim como o
magistrado, ao determinar seu fornecimento pelo Estado.

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42

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Por outro lado, no se pode esquecer que a finalidade do Estado ao


obter recursos, para, em seguida, gast-los sob a forma de obras,
prestao

de

servios,

ou

qualquer

outra

poltica

pblica,

exatamente realizar os objetivos fundamentais da Constituio.


A meta central das Constituies modernas, e da Carta de 1988 em
particular, pode ser resumida, como j exposto, na promoo do
bem-estar do homem, cujo ponto de partida est em assegurar as
condies de sua prpria dignidade, que inclui, alm da proteo dos
direitos individuais, condies materiais mnimas de existncia. Ao
apurar os elementos fundamentais dessa dignidade (o mnimo
existencial),

estar-se-o

estabelecendo

exatamente

os

alvos

prioritrios dos gastos pblicos. Apenas depois de atingi-los que se


poder discutir, relativamente aos recursos remanescentes, em que
outros projetos se dever investir. O mnimo existencial, como se v,
associado ao estabelecimento de prioridades oramentrias, capaz
de conviver produtivamente coma reserva do possvel. (grifei)
V-se, pois, que os condicionamentos impostos, pela clusula da
reserva do possvel, ao processo de concretizao dos direitos de
segunda gerao - de implantao sempre onerosa -, traduzem-se
em um binmio que compreende, de um lado, (1) a razoabilidade da
pretenso individual/social deduzida em face do Poder Pblico e, de
outro, (2) a existncia de disponibilidade financeira do Estado para
tornar efetivas as prestaes positivas dele reclamadas.

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43

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Desnecessrio acentuar-se, considerado o encargo governamental de


tornar efetiva a aplicao dos direitos econmicos, sociais e culturais,
que

os

elementos

componentes

do

mencionado

binmio

(razoabilidade da pretenso + disponibilidade financeira do Estado)


devem configurar-se de modo afirmativo e em situao de cumulativa
ocorrncia,

pois,

ausente

qualquer

desses

elementos,

descaracterizar-se- a possibilidade estatal de realizao prtica de


tais direitos.
No obstante a formulao e a execuo de polticas pblicas
dependam de opes polticas a cargo daqueles que, por delegao
popular,

receberam

investidura

em

mandato

eletivo,

cumpre

reconhecer que no se revela absoluta, nesse domnio, a liberdade de


conformao do legislador, nem a de atuao do Poder Executivo.
que, se tais Poderes do Estado agirem de modo irrazovel ou
procederem com a clara inteno de neutralizar, comprometendo-a, a
eficcia dos direitos sociais, econmicos e culturais, afetando, como
decorrncia causal de uma injustificvel inrcia estatal ou de um
abusivo comportamento governamental, aquele ncleo intangvel
consubstanciador de um conjunto irredutvel de condies mnimas
necessrias
sobrevivncia

uma
do

existncia

indivduo,

a,

digna

ento,

essenciais

justificar-se-,

prpria
como

precedentemente j enfatizado - e at mesmo por razes fundadas


em um imperativo tico-jurdico -, a possibilidade de interveno do
Poder Judicirio, em ordem a viabilizar, a todos, o acesso aos bens
cuja fruio lhes haja sido injustamente recusada pelo Estado.

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44

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Extremamente pertinentes, a tal propsito, as observaes de


ANDREAS JOACHIM KRELL (Direitos Sociais e Controle Judicial no
Brasil e na Alemanha, p. 22-23, 2002, Fabris):
A constituio confere ao legislador uma margem substancial de
autonomia na definio da forma e medida em que o direito social
deve ser assegurado, o chamado livre espao de conformao (...).
Num sistema poltico pluralista, as normas constitucionais sobre
direitos

sociais

devem

ser

abertas

para

receber

diversas

concretizaes consoante as alternativas periodicamente escolhidas


pelo eleitorado. A apreciao dos fatores econmicos para uma
tomada de deciso quanto s possibilidades e aos meios de
efetivao desses direitos cabe, principalmente, aos governos e
parlamentos.
Em princpio, o Poder Judicirio no deve intervir em esfera reservada
a outro Poder para substitu-lo em juzos de convenincia e
oportunidade,

querendo

controlar

as

opes

legislativas

de

organizao e prestao, a no ser, excepcionalmente, quando haja


uma violao evidente e arbitrria, pelo legislador, da incumbncia
constitucional.
No entanto, parece-nos cada vez mais necessria a reviso do
vetusto dogma da Separao dos Poderes em relao ao controle dos
gastos pblicos e da prestao dos servios bsicos no Estado Social,
visto que os Poderes Legislativo e Executivo no Brasil se mostraram

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DIREITO ADMINISTRATIVO
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incapazes de garantir um cumprimento racional dos respectivos


preceitos constitucionais.
A eficcia dos Direitos Fundamentais Sociais a prestaes materiais
depende,

naturalmente,

dos

recursos

pblicos

disponveis;

normalmente, h uma delegao constitucional para o legislador


concretizar o contedo desses direitos. Muitos autores entendem que
seria ilegtima a conformao desse contedo pelo Poder Judicirio,
por atentar contra o princpio da Separao dos Poderes (...).
Muitos autores e juzes no aceitam, at hoje, uma obrigao do
Estado

de prover diretamente

uma prestao a cada pessoa

necessitada de alguma atividade de atendimento mdico, ensino, de


moradia ou alimentao. Nem a doutrina nem a jurisprudncia tm
percebido o alcance das normas constitucionais programticas sobre
direitos sociais, nem lhes dado aplicao adequada como princpioscondio da justia social.
A negao de qualquer tipo de obrigao a ser cumprida na base dos
Direitos Fundamentais Sociais tem como consequncia a renncia de
reconhec-los

como

verdadeiros

crescendo

grupo

daqueles

direitos.
que

(...)

Em

consideram

geral,

os

est

princpios

constitucionais e as normas sobre direitos sociais como fonte de


direitos e obrigaes e admitem a interveno do Judicirio em caso
de omisses inconstitucionais. (grifei)
Todas

as

consideraes

que

venho

de

fazer

justificam-se,

plenamente, quanto sua pertinncia, em face da prpria natureza

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46

DIREITO ADMINISTRATIVO
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constitucional da controvrsia jurdica ora suscitada nesta sede


processual, consistente na impugnao a ato emanado do Senhor
Presidente

da

Repblica,

de

que

poderia

resultar

grave

comprometimento, na rea da sade pblica, da execuo de poltica


governamental decorrente de deciso vinculante do Congresso
Nacional, consubstanciada na Emenda Constitucional n 29/2000.
Ocorre, no entanto, como precedentemente j enfatizado no incio
desta deciso, que se registrou, na espcie, situao configuradora
de prejudicialidade da presente arguio de descumprimento de
preceito fundamental.
A

inviabilidade

da

presente

arguio

de

descumprimento,

em

decorrncia da razo ora mencionada, impe uma observao final:


no desempenho dos poderes processuais de que dispe, assiste, ao
Ministro-Relator, competncia plena para exercer, monocraticamente,
o controle das aes, pedidos ou recursos dirigidos ao Supremo
Tribunal Federal, legitimando-se, em consequncia, os atos decisrios
que, nessa condio, venha a praticar.
Cumpre acentuar, por oportuno, que o Pleno do Supremo Tribunal
Federal reconheceu a inteira validade constitucional da norma legal
que inclui, na esfera de atribuies do Relator, a competncia para
negar trnsito, em deciso monocrtica, a recursos, pedidos ou
aes, quando incabveis, estranhos competncia desta Corte,
intempestivos, sem objeto ou que veiculem pretenso incompatvel

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com a jurisprudncia predominante do Tribunal (RTJ 139/53 - RTJ


168/174-175).
Nem se alegue que esse preceito legal implicaria transgresso ao
princpio da colegialidade, eis que o postulado em questo sempre
restar preservado ante a possibilidade de submisso da deciso
singular ao controle recursal dos rgos colegiados no mbito do
Supremo Tribunal Federal, consoante esta Corte tem reiteradamente
proclamado (RTJ 181/1133-1134, Rel. Min. CARLOS VELLOSO - AI
159.892-AgR/SP, Rel. Min. CELSO DE MELLO, v.g.).
Cabe

enfatizar,

jurisprudencial

por

necessrio,

que

esse

entendimento

tambm aplicvel aos processos de controle

normativo abstrato de constitucionalidade, qualquer que seja a sua


modalidade (ADI 563/DF, Rel. Min. PAULO BROSSARD ADI 593/GO,
Rel.
Min. MARCO AURLIO - ADI 2.060/RJ, Rel. Min. CELSO DE MELLO ADI 2.207/AL, Rel. Min. CELSO DE MELLO - ADI 2.215/PE, Rel. Min.
CELSO DE MELLO, v.g.), eis que, tal como j assentou o Plenrio do
Supremo Tribunal Federal, o ordenamento positivo brasileiro
no subtrai, ao Relator da causa, o poder de efetuar - enquanto
responsvel pela ordenao e direo do processo (RISTF, art. 21, I)
- o controle prvio dos requisitos formais da fiscalizao normativa
abstrata (...) (RTJ 139/67, Rel. Min. CELSO DE MELLO).

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48

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Sendo assim, tendo em considerao as razes expostas, julgo


prejudicada a presente argio de descumprimento de preceito
fundamental, em virtude da perda superveniente de seu objeto.
Arquivem-se os presentes autos.
Publique-se.
Braslia, 29 de abril de 2004.
Ministro CELSO DE MELLO
Relator

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AGIR COM CONGRUNCIA, COERNCIA.


RAZOABILIDADE

UMA

PARTE

DA

PROPORCIONALIDADE PARA OS ADMINISTRATIVISTAS


EQUILBRIO ENTRE O ATO E AS MEDIDAS INERENTES A
ESTE ATO.
*** Infrao funcional: para infrao leve, aplica-se ao servidor uma
pena leve.

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Infrao proporcional conduta praticada pelo agente.


Equilbrio entre os benefcios e prejuzos causados pela conduta.

TOQUES DE PEDRA
 PROPORCIONALIDADE
 RAZOABILIDADE
PRINCPIOS IMPLCITOS NA NORMA CONSTITUCIONAL
E EXPRESSOS NA NORMA INFRACONSTITUCIONAL
Lei 9.784/99 LEITURA OBRIGATRIA:
Art. 2o A Administrao Pblica obedecer, dentre outros, aos princpios
da legalidade, finalidade, motivao, razoabilidade, proporcionalidade,
moralidade, ampla defesa, contraditrio, segurana jurdica, interesse
pblico e eficincia.
Art. 5, LXXVIII A todos, no mbito judicial e administrativo, so
assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a
celeridade de sua tramitao. (Includo pela Emenda Constitucional n 45,
de 2004)

PRAZO

RAZOVEL

DO

PROCESSO

CELERIDADE: PRINCPIO DA CELERIDADE.


A interpretao que o art. 5 expressa o Princpio da Celeridade,
no o da razoabilidade.

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VINCULADO: no h liberdade preenchidos os requisitos,


tem que praticar no h juzo de valor.
DISCRICIONRIO:

juzo

de

valor

(OPORTUNIDADE

CONVENINCIA)

Poder Judicirio pode controlar ato administrativo.


PJ

PODE

CONTROLAR

AA

VINCULADO

AA

DISCRICIONRIO:

 FAZ CONTROLE DE LEGALIDADE;


 NO FAZ CONTROLE DE MRITO
(juzo de valor, liberdade do administrador, convenincia e
oportunidade)

LEGALIDADE HOJE: LEIS + PRINCPIOS E REGRAS


CONSTITUCIONAIS

Exemplo: Precisa-se de Hospital e Escola. Sem dinheiro, a


Administrao Escolher um dos dois e no caber ao Judicirio
controlar, j que juzo de mrito.

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51

DIREITO ADMINISTRATIVO
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Se a Administrao decidir construir uma praa, viola-se a


razoabilidade, a proporcionalidade. O PJ pode controlar esta deciso,
porque um CONTROLE DE LEGALIDADE, de princpios implcitos
na CF.

LIMITAM/RESTRINGEM

LIBERDADE

DO

ADMINISTRADOR. LIBERDADE LIMITADA: RAZOVEL


E PROPORCIONAL.
Esses

dois

Administrativa,

princpios
porque

so

importantssimos

limitam/restringem

para

liberdade

vida
do

administrador, que tem liberdade apenas razovel e proporcional.


No liberdade total.
POR VIAS TORTAS, ESSES DOIS PRINCPIOS E O PJ
ACABAM ATINGINDO O MRITO DO ATO ADMINISTRATIVO.

Art. 5, LV, CF - aos litigantes, em processo judicial ou


administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o

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contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela


inerentes;

Surgiram a partir da CF/1988 para o processo administrativo. A


maior parte apresenta nulidades, por falta de contraditrio e ampla
defesa.

 CONTRADITRIO:
BILATERALIDADE
DEFESA PRVIA: 10 DIAS.
Cincia, conhecimento da existncia do processo. Quando a
parte vem para o processo (com o contraditrio), constitui-se a
bilateralidade do processo. Abre-se, ento, o direito de defesa dar
parte a oportunidade de defesa), abrir o prazo de 10 dias para a
parte apresentar sua defesa.
No basta abrir o prazo, h exigncias e condies para a
concretizao do direito de defesa:
DEFESA

PRVIA

DEVE

ANTECEDER

JULGAMENTO

DEFENDER INTERFERIR NO JULGAMENTO.

A) DEVE

SABER

QUAL

PRXIMA

ETAPA

DO

PROCESSO

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B) PROCEDIMENTO PR-DETERMINADO
C) PENAS PR-DEFINIDAS

Entro no processo e j sei do que vou me defender, j que as


possveis sanes, penas e procedimento so pr-estabelecidos e
conhecidos.

1. Acesso ao processo, suas informaes, cpia da acusao,


provas que a legitimam, documentos.
A Administrao tem que viabilizar a reproduo, mas quem
arca com os custos das cpias o interessado.

2. A parte tem direito a produo + avaliao de provas


Para interferir no convencimento do julgador. Permitidas
apenas as lcitas (permitidas em Direito CPP, CPC).

3. Defesa tcnica feita por Advogado


Se

Processo

Administrativo

em

geral:

defesa

tcnica

facultativa

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Processo

Administrativo

Disciplinar

(PAD):

Lei

8.112/92

Estatuto dos Servidores da Unio Leitura obrigatria


Cai na prova texto da lei seca

Contraditrio e Ampla Defesa nasceram em 1988.


Lei 8.112 falou que a presena do Advogado facultativa.

STJ 1990 a 2007 consolidando sua posio, constituiu


posio que o Advogado defende o cliente no processo
administrativo disciplinar, faz boa defesa e vrios pedidos e
requerimentos,

Advogado

ajuda/contribui

com

regularidade/validade do processo. Fala que o Advogado deve


estar presente em todas as fases do Processo Disciplinar (Sm.
343).
Exemplo servidor demitido e em cujo processo administrativo o
advogado no se fez presente em todas as fases do processo:
processo nulo, desinvestidura ilegal. Ocorrer a reintegrao,
com todas as vantagens do perodo em que esteve afastado.

mata e enterra
a Smula 343 carter poltico.

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O Advogado tem presena facultativa no Processo Disciplinar.


A falta de defesa tcnica no viola a CF.

Em concurso:
Advogado tem ou no que estar presente em Processo
Administrativo Disciplinar?
No e sua ausncia no viola a CF.

A Adm. boicota o Advogado, apesar de ter o dever de viabilizar


a defesa tcnica.

4. Para que o direito de defesa seja verdadeiro, deve-se garantir


parte o direito de recurso, de ter a deciso revista e corrigida
por um superior.
A no existncia de recurso no concurso violao
constitucional. Para fazer o recurso, deve-se ter em mos o
espelho de prova, a pontuao do que errei. A deciso deve ser
motivada para viabilizar o direito de recurso.

possvel

condicionar

direito

de

recurso

depsito prvio? STF e STJ: NO, porque a parte que no


tem condies no poderia pagar...

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INCONSTITUCIONAL CONDICIONAR O RECURSO


ADMINISTRATIVO
ARROLAMENTO

DE

DEPSITO
BENS

PARA

PRVIO

OU

EXERCITAR

DIREITO, PARA ADMISSIBILIDADE DO RECURSO


ADMINISTRATIVO.
Isso serve para qualquer recurso administrativo.

Imagine que Voc prestou concurso, foi nomeada, tomou posse


e entrou em exerccio. Aps 1 ano, o concurso anulado.
Sempre que o ato atingir determinada pessoa, ela tem direito a
participar da tomada de deciso, com contraditrio e ampla defesa.
Administrao celebrou contrato para fornecimento de merenda
escolar e encontra-se em andamento. Ao final do exerccio financeiro,
o Administrador tem que prestar contas e, se o TC perceber que algo
est

desconforme,

Administrador

deve

prestar

informaes.

Enquanto isso, a empresa, do lado de fora, esperava a deciso do TC,

A Smula Vinculante 3 determina que: "Nos processos perante o Tribunal de Contas da Unio asseguram-se o
contraditrio e a ampla defesa quando da deciso puder resultar anulao ou revogao de ato administrativo
que beneficie o interessado, excetuada a apreciao da legalidade do ato de concesso inicial de aposentadoria,
reforma e penso.

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sem interferir. Se a deciso do TC atingir essa empresa, esta deve


participar

do

processo,

com

contraditrio

ampla

defesa. O

interessado, que possivelmente for atingido, tem direito de participar


da deciso.
Excetuada a apreciao da legalidade do ato de concesso
inicial de aposentadoria, reforma e penso: no haver contraditrio
e ampla defesa nesses casos.

APOSENTADORIA DE SERVIDOR PBLICO:


Para efetivao, precisa-se de 2 manifestaes de vontade (ato
complexo) para o direito ser constitudo: da Administrao + do TC.
Se o direito for indeferido, no haver contraditrio e ampla
defesa perante o TC: porque isso ocorrer na prpria Administrao.
Na concesso de aposentadoria o TC participa da tomada de
deciso (1 ato e 2 decises)

Smula Vinculante n 3
Nos

processos

CONTRADITRIO

perante
e

TCU

AMPLA

asseguram-se

DEFESA

quando

o
da

deciso puder resultar ANULAO ou REVOGAO de


ato

administrativo

que

BENEFICIE

interessado,

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excetuada a apreciao da legalidade do ato de


concesso inicial de aposentadoria, reforma e penso.

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Decorre do fato de o Estado ter o dever de prestar o servio


pblico de forma contnua, de forma ininterrupta, sempre.
O servidor pblico tem direito de greve?
Sim. Art. 37, VII, CF: VII - o direito de greve ser exercido nos
termos e nos limites definidos em lei especfica; (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 19, de 1998)

Era LC at EC 19. EC 19: LO No editada.


Essa norma de eficcia limitada (STF). Servidor que faz greve
sem a lei: greve ilegal.
A falta de lei gerava srio problema na Adm. Pblica. As greves
eram

reconhecidas

ilegais

descontava-se

os

dias

no

trabalhados ou fazia-se regime de compensao.


O entendimento do mandado de injuno era de apenas
comunicar o CN da falta de lei, sem resolver o caso em
concreto.
MI 670, 708 e 712. Ler ao menos as ementas.

MI 670

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Ementa

EMENTA: MANDADO DE INJUNO. GARANTIA FUNDAMENTAL (CF, ART. 5,


INCISO LXXI). DIREITO DE GREVE DOS SERVIDORES PBLICOS CIVIS (CF, ART.
37, INCISO VII). EVOLUO DO TEMA NA JURISPRUDNCIA DO SUPREMO
TRIBUNAL FEDERAL (STF). DEFINIO DOS PARMETROS DE COMPETNCIA
CONSTITUCIONAL PARA APRECIAO NO MBITO DA JUSTIA FEDERAL E DA
JUSTIA ESTADUAL AT A EDIO DA LEGISLAO ESPECFICA PERTINENTE, NOS
TERMOS DO ART. 37, VII, DA CF. EM OBSERVNCIA AOS DITAMES DA SEGURANA
JURDICA E EVOLUO JURISPRUDENCIAL NA INTERPRETAO DA OMISSO
LEGISLATIVA SOBRE O DIREITO DE GREVE DOS SERVIDORES PBLICOS CIVIS,
FIXAO DO PRAZO DE 60 (SESSENTA) DIAS PARA QUE O CONGRESSO NACIONAL
LEGISLE

SOBRE

MATRIA.

MANDADO

DE

INJUNO

DEFERIDO

PARA

DETERMINAR A APLICAO DAS LEIS Nos 7.701/1988 E 7.783/1989.


1. SINAIS DE EVOLUO DA GARANTIA FUNDAMENTAL DO MANDADO DE
INJUNO NA JURISPRUDNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL (STF). 1.1. No
julgamento do MI no 107/DF, Rel. Min. Moreira Alves, DJ 21.9.1990, o Plenrio do
STF consolidou entendimento que conferiu ao mandado de injuno os seguintes
elementos operacionais: i) os direitos constitucionalmente garantidos por meio de
mandado de injuno apresentam-se como direitos expedio de um ato
normativo, os quais, via de regra, no poderiam ser diretamente satisfeitos por
meio de provimento jurisdicional do STF; ii) a deciso judicial que declara a
existncia de uma omisso inconstitucional constata, igualmente, a mora do rgo
ou poder legiferante, insta-o a editar a norma requerida; iii) a omisso
inconstitucional tanto pode referir-se a uma omisso total do legislador quanto a
uma omisso parcial; iv) a deciso proferida em sede do controle abstrato de
normas acerca da existncia, ou no, de omisso dotada de eficcia erga omnes,
e no apresenta diferena significativa em relao a atos decisrios proferidos no
contexto de mandado de injuno; iv) o STF possui competncia constitucional
para, na ao de mandado de injuno, determinar a suspenso de processos

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administrativos ou judiciais, com o intuito de assegurar ao interessado a


possibilidade de ser contemplado por norma mais benfica, ou que lhe assegure o
direito constitucional invocado; v) por fim, esse plexo de poderes institucionais
legitima que o STF determine a edio de outras medidas que garantam a posio
do impetrante at a oportuna expedio de normas pelo legislador. 1.2. Apesar dos
avanos

proporcionados

por

essa

construo

jurisprudencial

inicial,

STF

flexibilizou a interpretao constitucional primeiramente fixada para conferir uma


compreenso mais abrangente garantia fundamental do mandado de injuno. A
partir de uma srie de precedentes, o Tribunal passou a admitir solues
"normativas" para a deciso judicial como alternativa legtima de tornar a proteo
judicial efetiva (CF, art. 5o, XXXV). Precedentes: MI no 283, Rel. Min. Seplveda
Pertence, DJ 14.11.1991; MI no 232/RJ, Rel. Min. Moreira Alves, DJ 27.3.1992; MI
n 284, Rel. Min. Marco Aurlio, Red. para o acrdo Min. Celso de Mello, DJ
26.6.1992; MI no 543/DF, Rel. Min. Octavio Gallotti, DJ 24.5.2002; MI no 679/DF,
Rel. Min. Celso de Mello, DJ 17.12.2002; e MI no 562/DF, Rel. Min. Ellen Gracie, DJ
20.6.2003.

2. O MANDADO DE INJUNO E O DIREITO DE GREVE DOS SERVIDORES


PBLICOS CIVIS NA JURISPRUDNCIA DO STF. 2.1. O tema da existncia, ou no,
de omisso legislativa quanto definio das possibilidades, condies e limites
para o exerccio do direito de greve por servidores pblicos civis j foi, por diversas
vezes, apreciado pelo STF. Em todas as oportunidades, esta Corte firmou o
entendimento de que o objeto do mandado de injuno cingir-se-ia declarao da
existncia, ou no, de mora legislativa para a edio de norma regulamentadora
especfica. Precedentes: MI no 20/DF, Rel. Min. Celso de Mello, DJ 22.11.1996; MI
no 585/TO, Rel. Min. Ilmar Galvo, DJ 2.8.2002; e MI no 485/MT, Rel. Min.
Maurcio Corra, DJ 23.8.2002. 2.2. Em alguns precedentes(em especial, no voto
do Min. Carlos Velloso, proferido no julgamento do MI no 631/MS, Rel. Min. Ilmar
Galvo, DJ 2.8.2002), aventou-se a possibilidade de aplicao aos servidores

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62

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pblicos civis da lei que disciplina os movimentos grevistas no mbito do setor


privado (Lei no 7.783/1989).

3. DIREITO DE GREVE DOS SERVIDORES PBLICOS CIVIS. HIPTESE DE OMISSO


LEGISLATIVA

INCONSTITUCIONAL. MORA

JUDICIAL, POR DIVERSAS VEZES,

DECLARADA PELO PLENRIO DO STF. RISCOS DE CONSOLIDAO DE TPICA


OMISSO

JUDICIAL

QUANTO

MATRIA.

EXPERINCIA

DO

DIREITO

COMPARADO. LEGITIMIDADE DE ADOO DE ALTERNATIVAS NORMATIVAS E


INSTITUCIONAIS DE SUPERAO DA SITUAO DE OMISSO. 3.1. A permanncia
da situao de no-regulamentao do direito de greve dos servidores pblicos civis
contribui para a ampliao da regularidade das instituies de um Estado
democrtico de Direito (CF, art. 1o). Alm de o tema envolver uma srie de
questes estratgicas e oramentrias diretamente relacionadas aos servios
pblicos, a ausncia de parmetros jurdicos de controle dos abusos cometidos na
deflagrao desse tipo especfico de movimento grevista tem favorecido que o
legtimo exerccio de direitos constitucionais seja afastado por uma verdadeira "lei
da selva". 3.2. Apesar das modificaes implementadas pela Emenda Constitucional
no 19/1998 quanto modificao da reserva legal de lei complementar para a de
lei ordinria especfica (CF, art. 37, VII), observa-se que o direito de greve dos
servidores pblicos civis continua sem receber tratamento legislativo minimamente
satisfatrio para garantir o exerccio dessa prerrogativa em consonncia com
imperativos constitucionais. 3.3. Tendo em vista as imperiosas balizas jurdicopolticas que demandam a concretizao do direito de greve a todos os
trabalhadores, o STF no pode se abster de reconhecer que, assim como o controle
judicial deve incidir sobre a atividade do legislador, possvel que a Corte
Constitucional atue tambm nos casos de inatividade ou omisso do Legislativo.
3.4. A mora legislativa em questo j foi, por diversas vezes, declarada na ordem
constitucional brasileira. Por esse motivo, a permanncia dessa situao de
ausncia de regulamentao do direito de greve dos servidores pblicos civis passa
a invocar, para si, os riscos de consolidao de uma tpica omisso judicial. 3.5. Na

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experincia do direito comparado (em especial, na Alemanha e na Itlia), admite-se


que o Poder Judicirio adote medidas normativas como alternativa legtima de
superao de omisses inconstitucionais, sem que a proteo judicial efetiva a
direitos fundamentais se configure como ofensa ao modelo de separao de
poderes (CF, art. 2o).

4. DIREITO DE GREVE DOS SERVIDORES PBLICOS CIVIS. REGULAMENTAO DA


LEI DE GREVE DOS TRABALHADORES EM GERAL (LEI No 7.783/1989). FIXAO DE
PARMETROS DE CONTROLE JUDICIAL DO EXERCCIO DO DIREITO DE GREVE
PELO LEGISLADOR INFRACONSTITUCIONAL. 4.1. A disciplina do direito de greve
para

os

trabalhadores

em

geral,

quanto

"atividades

essenciais",

especificamente delineada nos arts. 9o a 11 da Lei no 7.783/1989. Na hiptese de


aplicao dessa legislao geral ao caso especfico do direito de greve dos
servidores pblicos, antes de tudo, afigura-se inegvel o conflito existente entre as
necessidades mnimas de legislao para o exerccio do direito de greve dos
servidores pblicos civis (CF, art. 9o, caput, c/c art. 37, VII), de um lado, e o
direito a servios pblicos adequados e prestados de forma contnua a todos os
cidados (CF, art. 9o, 1o), de outro. Evidentemente, no se outorgaria ao
legislador

qualquer

poder

discricionrio

quanto

edio,

ou

no,

da

lei

disciplinadora do direito de greve. O legislador poderia adotar um modelo mais ou


menos rgido, mais ou menos restritivo do direito de greve no mbito do servio
pblico, mas no poderia deixar de reconhecer direito previamente definido pelo
texto da Constituio. Considerada a evoluo jurisprudencial do tema perante o
STF, em sede do mandado de injuno, no se pode atribuir amplamente ao
legislador a ltima palavra acerca da concesso, ou no, do direito de greve dos
servidores pblicos civis, sob pena de se esvaziar direito fundamental positivado.
Tal

premissa,

contudo,

no

impede

que,

futuramente,

legislador

infraconstitucional confira novos contornos acerca da adequada configurao da


disciplina desse direito constitucional. 4.2 Considerada a omisso legislativa
alegada na espcie, seria o caso de se acolher a pretenso, to-somente no sentido

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de que se aplique a Lei no 7.783/1989 enquanto a omisso no for devidamente


regulamentada por lei especfica para os servidores pblicos civis (CF, art. 37, VII).
4.3 Em razo dos imperativos da continuidade dos servios pblicos, contudo, no
se pode afastar que, de acordo com as peculiaridades de cada caso concreto e
mediante solicitao de entidade ou rgo legtimo, seja facultado ao tribunal
competente impor a observncia a regime de greve mais severo em razo de
tratar-se de "servios ou atividades essenciais", nos termos do regime fixado pelos
arts. 9o a 11 da Lei no 7.783/1989. Isso ocorre porque no se pode deixar de
cogitar dos riscos decorrentes das possibilidades de que a regulao dos servios
pblicos que tenham

caractersticas afins a

esses "servios

ou

atividades

essenciais" seja menos severa que a disciplina dispensada aos servios privados
ditos "essenciais". 4.4. O sistema de judicializao do direito de greve dos
servidores pblicos civis est aberto para que outras atividades sejam submetidas a
idntico regime. Pela complexidade e variedade dos servios pblicos e atividades
estratgicas tpicas do Estado, h outros servios pblicos, cuja essencialidade no
est contemplada pelo rol dos arts. 9o a 11 da Lei no 7.783/1989. Para os fins
desta deciso, a enunciao do regime fixado pelos arts. 9o a 11 da Lei no
7.783/1989 apenas exemplificativa (numerus apertus).

5. O PROCESSAMENTO E O JULGAMENTO DE EVENTUAIS DISSDIOS DE GREVE


QUE ENVOLVAM SERVIDORES PBLICOS CIVIS DEVEM OBEDECER AO MODELO DE
COMPETNCIAS E ATRIBUIES APLICVEL AOS TRABALHADORES EM GERAL
(CELETISTAS), NOS TERMOS DA REGULAMENTAO DA LEI No 7.783/1989. A
APLICAO COMPLEMENTAR DA LEI No 7.701/1988 VISA JUDICIALIZAO DOS
CONFLITOS QUE ENVOLVAM OS SERVIDORES PBLICOS CIVIS NO CONTEXTO DO
ATENDIMENTO DE ATIVIDADES RELACIONADAS A NECESSIDADES INADIVEIS DA
COMUNIDADE QUE, SE NO ATENDIDAS, COLOQUEM "EM PERIGO IMINENTE A
SOBREVIVNCIA,

SADE

OU

SEGURANA

DA

POPULAO"

(LEI

No

7.783/1989, PARGRAFO NICO, ART. 11). 5.1. Pendncia do julgamento de


mrito da ADI no 3.395/DF, Rel. Min. Cezar Peluso, na qual se discute a

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competncia constitucional para a apreciao das "aes oriundas da relao de


trabalho, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica
direta e indireta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios" (CF,
art. 114, I, na redao conferida pela EC no 45/2004). 5.2. Diante da singularidade
do debate constitucional do direito de greve dos servidores pblicos civis, sob pena
de injustificada e inadmissvel negativa de prestao jurisdicional nos mbitos
federal, estadual e municipal, devem-se fixar tambm os parmetros institucionais
e constitucionais de definio de competncia, provisria e ampliativa, para a
apreciao de dissdios de greve instaurados entre o Poder Pblico e os servidores
pblicos civis. 5.3. No plano procedimental, afigura-se recomendvel aplicar ao
caso concreto a disciplina da Lei no 7.701/1988 (que versa sobre especializao das
turmas dos Tribunais do Trabalho em processos coletivos), no que tange
competncia para apreciar e julgar eventuais conflitos judiciais referentes greve
de servidores pblicos que sejam suscitados at o momento de colmatao
legislativa especfica da lacuna ora declarada, nos termos do inciso VII do art. 37
da CF. 5.4. A adequao e a necessidade da definio dessas questes de
organizao e procedimento dizem respeito a elementos de fixao de competncia
constitucional de modo a assegurar, a um s tempo, a possibilidade e, sobretudo,
os limites ao exerccio do direito constitucional de greve dos servidores pblicos, e
a continuidade na prestao dos servios pblicos. Ao adotar essa medida, este
Tribunal passa a assegurar o direito de greve constitucionalmente garantido no art.
37, VII, da Constituio Federal, sem desconsiderar a garantia da continuidade de
prestao de servios pblicos - um elemento fundamental para a preservao do
interesse pblico em reas que so extremamente demandadas pela sociedade.

6. DEFINIO DOS PARMETROS DE COMPETNCIA CONSTITUCIONAL PARA


APRECIAO DO TEMA NO MBITO DA JUSTIA FEDERAL E DA JUSTIA ESTADUAL
AT A EDIO DA LEGISLAO ESPECFICA PERTINENTE, NOS TERMOS DO ART.
37, VII, DA CF. FIXAO DO PRAZO DE 60 (SESSENTA) DIAS PARA QUE O
CONGRESSO NACIONAL LEGISLE SOBRE A MATRIA. MANDADO DE INJUNO

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DEFERIDO PARA DETERMINAR A APLICAO DAS LEIS Nos 7.701/1988 E


7.783/1989. 6.1. Aplicabilidade aos servidores pblicos civis da Lei no 7.783/1989,
sem prejuzo de que, diante do caso concreto e mediante solicitao de entidade ou
rgo legtimo, seja facultado ao juzo competente a fixao de regime de greve
mais severo, em razo de tratarem de "servios ou atividades essenciais" (Lei no
7.783/1989, arts. 9o a 11). 6.2. Nessa extenso do deferimento do mandado de
injuno, aplicao da Lei no 7.701/1988, no que tange competncia para
apreciar e julgar eventuais conflitos judiciais referentes greve de servidores
pblicos que sejam suscitados at o momento de colmatao legislativa especfica
da lacuna ora declarada, nos termos do inciso VII do art. 37 da CF. 6.3. At a
devida

disciplina

legislativa,

devem-se

definir

as

situaes

provisrias

de

competncia constitucional para a apreciao desses dissdios no contexto nacional,


regional, estadual e municipal. Assim, nas condies acima especificadas, se a
paralisao for de mbito nacional, ou abranger mais de uma regio da justia
federal, ou ainda, compreender mais de uma unidade da federao, a competncia
para o dissdio de greve ser do Superior Tribunal de Justia (por aplicao
analgica do art. 2o, I, "a", da Lei no 7.701/1988). Ainda no mbito federal, se a
controvrsia estiver adstrita a uma nica regio da justia federal, a competncia
ser dos Tribunais Regionais Federais (aplicao analgica do art. 6o da Lei no
7.701/1988). Para o caso da jurisdio no contexto estadual ou municipal, se a
controvrsia estiver adstrita a uma unidade da federao, a competncia ser do
respectivo Tribunal de Justia (tambm por aplicao analgica do art. 6o da Lei no
7.701/1988). As greves de mbito local ou municipal sero dirimidas pelo Tribunal
de Justia ou Tribunal Regional Federal com jurisdio sobre o local da paralisao,
conforme se trate de greve de servidores municipais, estaduais ou federais. 6.4.
Considerados os parmetros acima delineados, a par da competncia para o
dissdio de greve em si, no qual se discuta a abusividade, ou no, da greve, os
referidos tribunais, nos mbitos de sua jurisdio, sero competentes para decidir
acerca do mrito do pagamento, ou no, dos dias de paralisao em consonncia
com a excepcionalidade de que esse juzo se reveste. Nesse contexto, nos termos
do art. 7o da Lei no 7.783/1989, a deflagrao da greve, em princpio, corresponde

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suspenso do contrato de trabalho. Como regra geral, portanto, os salrios dos


dias de paralisao no devero ser pagos, salvo no caso em que a greve tenha
sido provocada justamente por atraso no pagamento aos servidores pblicos civis,
ou por outras situaes excepcionais que justifiquem o afastamento da premissa da
suspenso do contrato de trabalho (art. 7o da Lei no 7.783/1989, in fine). 6.5. Os
tribunais mencionados tambm sero competentes para apreciar e julgar medidas
cautelares eventualmente incidentes relacionadas ao exerccio do direito de greve
dos servidores pblicos civis, tais como: i) aquelas nas quais se postule a
preservao do objeto da querela judicial, qual seja, o percentual mnimo de
servidores

pblicos

que

deve

continuar

trabalhando

durante

movimento

paredista, ou mesmo a proibio de qualquer tipo de paralisao; ii) os interditos


possessrios

para

desocupao

de

dependncias

dos

rgos

pblicos

eventualmente tomados por grevistas; e iii) as demais medidas cautelares que


apresentem conexo direta com o dissdio coletivo de greve. 6.6. Em razo da
evoluo jurisprudencial sobre o tema da interpretao da omisso legislativa do
direito de greve dos servidores pblicos civis e em respeito aos ditames de
segurana jurdica, fixa-se o prazo de 60 (sessenta) dias para que o Congresso
Nacional legisle sobre a matria. 6.7. Mandado de injuno conhecido e, no mrito,
deferido para, nos termos acima especificados, determinar a aplicao das Leis nos
7.701/1988 e 7.783/1989 aos conflitos e s aes judiciais que envolvam a
interpretao do direito de greve dos servidores pblicos civis.

Aps entrevista do Lula, STF resolveu que o MI resolveria em


concreto, aplicando aos servidores a lei do trabalhador comum
(L. 7.783/89), no que couber.
STF decidiu sobre os efeitos do MI: erga omnes, no tem mais
apenas efeitos declaratrios. O que vem caindo em concurso
que norma de eficcia limitada.

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Pode-se cortar o servio de usurio inadimplente?


Posio majoritria, mesmo para os servios essenciais: art
6, 3, L. 8.987/1995 no h descontinuidade do servio.
Portanto, possvel o corte.

Quando posso cortar?


Art. 6, 3 - No se caracteriza como descontinuidade do servio a sua
interrupo em situao de emergncia ou aps prvio aviso:
I motivada por razes de ordem tcnica ou de segurana das instalaes;
II por inadimplemento do usurio, considerado o interesse da coletividade.

Prvio aviso:
1 razes tcnicas
2 segurana das instalaes
3 inadimplemento do usurio

Posio bem, bem minoritria no STJ, baseada nos


arts. 22 e 42 do CDC, defende que no pode cortar e seria
necessria a via judicial.

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Se a Administrao for obrigada a prestar o servio a


quem no paga, ela quebrar, no conseguir ter continuidade.
Em nome da supremacia do interesse pblico, da continuidade
do servio, e da isonomia, pode cortar o servio. No posso
tratar os desiguais de forma igual. Se so desiguais, devem ter
tratamentos desiguais.
Posio que admite excees, como pessoa que
depende de aparelho para sobrevivncia: no poderia cortar a
energia eltrica.
Se o usurio a Administrao Pblica, pode-se cortar.
De hospital, no se corta. De logradouros, no se corta.
Algumas situaes sero mantidas.

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Duas aplicaes diferentes no Direito Administrativo:

A)

PODER

ADMINISTRAO

QUE

DE

TEM

REVER

A
SEUS

PRPRIOS ATOS STF, SMULAS 346 E


473

A Administrao pode rever seus atos quando:

Ilegais, via anulao

Inconvenientes, via revogao

Smula 346, STF


A administrao pblica pode declarar a nulidade dos seus prprios
atos.

Smula 473, STF

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A administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados


de vcios que os tornam ilegais, porque deles no se originam
direitos;

ou

revog-los,

por

motivo

de

convenincia

ou

oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada, em


todos os casos, a apreciao judicial.

2) Maria Silvia Zanella di Pietro:


Autotutela no s o poder de reviso dos prprios atos, mas

B)

A TUTELA/CUIDADO/ZELO DOS SEUS

PRPRIOS

INTERESSES,

BENS,

PATRIMNIO, DIREITOS.

Encerramos Regime Jurdico Administrativo.

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3.2.

PRESTAO CENTRALIZADA
UMA ATIVIDADE ADMINISTRATIVA PODE SER

PRESTADA

INICIALMENTE

PELO

CENTRO

DA

ADMINISTRAO.
REALIZADA

PELO

NCLEO

DA

ADMINISTRAO DIRETA.
PESSOAS DA ADMINISTRAO DIRETA: ENTES
POLTICOS U, E, DF E M

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NO DESCENTRALIZAO POLTICA, QUE


OCORRE ENTRE U, E, M E DF.
O Estado no tem condies de prestar todos os servios com
eficincia, precisou criar outras pessoas jurdicas que o ajudam a
prestar os servios pblicos, praticando a DESCENTRALIZAO:

PODE

TRANSFERIR

ATIVIDADE

ADMINISTRATIVA ADMINISTRAO INDIRETA E


AOS PARTICULARES.

PESSOAS DA ADMINISTRAO INDIRETA:


1. AUTARQUIAS
2. FUNDAES PBLICAS
3. EMPRESAS PBLICAS
4. SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA

Concessionrias e Permissionrias de servio pblico so


PARTICULARES.
Deslocamento

entre

Ministrios:

desconcentrao

entre

rgos da mesma PJ.

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DESCONCENTRAO
Deslocamento

de

DESCENTRALIZAO
uma Distribuio de 1 atividade em

atividade na mesma PJ

diferente PJ

H hierarquia

No h hierarquia
Controle, fiscalizao

descentralizao

de

um

servio

pblico

pressupe

transferncia de um servio pblico a pessoa fsica ou jurdica.


Concesso (PJ), Permisso (PF ou PJ). Art. 2, L. 8.987/1995.
Art. 2o Para os fins do disposto nesta Lei, considera-se:
I - poder concedente: a Unio, o Estado, o Distrito Federal ou
o Municpio, em cuja competncia se encontre o servio pblico,
precedido ou no da execuo de obra pblica, objeto de
concesso ou permisso;
II - concesso de servio pblico: a delegao de sua
prestao, feita pelo poder concedente, mediante licitao, na
modalidade de concorrncia, pessoa jurdica ou consrcio de
empresas que demonstre capacidade para seu desempenho, por
sua conta e risco e por prazo determinado;
III - concesso de servio pblico precedida da execuo de
obra pblica: a construo, total ou parcial, conservao, reforma,

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ampliao ou melhoramento de quaisquer obras de interesse


pblico, delegada pelo poder concedente, mediante licitao, na
modalidade de concorrncia, pessoa jurdica ou consrcio de
empresas que demonstre capacidade para a sua realizao, por
sua conta e risco, de forma que o investimento da concessionria
seja remunerado e amortizado mediante a explorao do servio
ou da obra por prazo determinado;
IV - permisso de servio pblico: a delegao, a ttulo
precrio,

mediante

licitao

[concorrncia,

tomada

de

$$$,

convite, prego], da prestao de servios pblicos, feita pelo


poder concedente pessoa fsica ou jurdica que demonstre
capacidade para seu desempenho, por sua conta e risco.

Concesso/Permisso: sempre por conta e risco do delegatrio.

DESCENTRALIZAO DE SERVIO PBLICO


DOIS INSTITUTOS:

A)

OUTORGA

TRANSFERE-SE TITULARIDADE + EXECUO DO SERVIO


P/ AI.
A PESSOA EXECUTA E PROPRIETRIA DO SERVIO.
FORMALIZA-SE POR MEIO DE LEI.

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A titularidade no pode sair da mo do Poder Pblico: quem


recebe a outorga a Administrao Indireta. Divergncia doutrinria,
porm prevalece que a outorga pode ser dada a Pessoas da Adm.
Indireta de Direito Pblico (Autarquias e Fundaes Pblicas de
Direito Pblico).

B)

DELEGAO

TRANSFERE APENAS A EXECUO DO SERVIO.


A ADMINISTRAO RETM A TITULARIDADE.
PODE SER REALIZADA DE 3 MANEIRAS/FORMAS, POR TRS
INSTRUMENTOS:
1. POR LEI A PESSOAS DA ADMINISTRAO INDIRETA DE
DIREITO PRIVADO (EP E SEM);
2.

POR

CONTRATO

AOS

PARTICULARES,

COMO

AS

CONCESSIONRIAS E PERMISSIONRIAS DE SERVIOS PBLICOS;


3. POR ATO ADMINISTRATIVO UNILATERAL AOS PARTICULARES,
COMO AUTORIZAO DE SERVIO PBLICO (TXI).

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26/01/11
B.1 CONCESSO DE SERVIO PBLICO
Delegao ao particular, forma de delegao ao particular.

CESPE:

PODER

CONCESSO

DE

PBLICO

UM

PODE

SERVIO

OUTORGAR

PBLICO

UM

FAZER

PARTICULAR. VERDADEIRO!

OUTORGA, NESTE CASO, TEM 2 UTILIZAES:


TCNICA: TITULARIDADE + EXECUO
VULGAR:

DAR,

DELEGAR,

CONCESSO, REALIZAR A CONCESSO

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78

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PJ

4.1.

PF

TEORIA DO MANDATO
O

ESTADO

AGENTE

CONSTITUEM

RELAO 1 CONTRATO DE MANDATO: O AGENTE


VAI ATUAR EM NOME DA PJ, DO CONTRATO.
Quem assinar este contrato? O Estado no tem como celebrar
o contrato, no 1 pessoa fsica para manifestar sua vontade.
Esta teoria no serve para o BR.

4.2.

TEORIA DA REPRESENTAO
Mesmo tratamento, mesma idia da tutela/curatela: o menor

precisa de 1 representante, por ser incapaz para os atos da vida civil.


Sujeito incapaz pressupe o Estado como agente incapaz.

O ESTADO UM AGENTE INCAPAZ? NO, NO


ISSO QUE ACONTECE.

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79

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4.3.

TEORIA DO RGO / TEORIA DA IMPUTAO


ADOTADA no BRASIL.

Traz duas ideias COBRADAS PELO CESPE:

1. TODA RELAO ESTADO/AGENTE DECORRE DA


LEI. TODO O PODER DO AGENTE DECORRE DE LEI, DE
IMPUTAO/PREVISO

LEGAL.

TUDO

DECORRE

DA

PREVISO LEGAL.
2.

QUANDO

AGENTE

EST

PRATICANDO/NO

EXERCCIO DE FUNO PBLICA, A VONTADE DELE SE


CONFUNDE COM A VONTADE DO ESTADO. A VONTADE
DO ESTADO A PRPRIA VONTADE DO AGENTE.

A Administrao Pblica foi dividida em vrios ncleos/centros


especializados de competncias: os rgos pblicos.

RGO PBLICO UM CENTRO ESPECIALIZADO


DE

COMPETNCIA,

COM

OBJETIVO

DE

GANHAR

EFICINCIA (AD & AI).

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80

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Presente

na

Administrao

Direta

na

Indireta

Lei

9.784/1999 (LEITURA OBRIGATRIA):


Art.

1o Esta

Lei

estabelece

normas

bsicas

sobre

processo

administrativo no mbito da Administrao Federal direta e indireta,


visando, em especial, proteo dos direitos dos administrados e ao
melhor cumprimento dos fins da Administrao.

rgo

pblico

NO

tem

personalidade

jurdica:

quem

responde por seus atos a PESSOA JURDICA.

RF: o rgo pblico tem CNPJ para fins fiscalizatrios dos fluxos dos
recursos pblicos, apesar de no ter personalidade jurdica. IN
1005/2.010

RGO PBLICO PODE CELEBRAR CONTRATOS?

REGRA:

NO,

PORQUE

NO

SUJEITO

DE

DIREITOS, NO TEM PERSONALIDADE JURDICA.


Faz licitao, mas

quem celebra o contrato a PJ,

rgo apenas gestor do contrato.

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81

DIREITO ADMINISTRATIVO
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EXCEO: CONTRATO DE GESTO


INCONSTITUCIONAL.

***Art. 37, 8, CF***


8 A autonomia gerencial, oramentria e financeira dos rgos e
entidades da administrao direta e indireta poder ser ampliada
mediante contrato, a ser firmado entre seus administradores e o poder
pblico, que tenha por objeto a fixao de metas de desempenho para o
rgo ou entidade, cabendo lei dispor sobre: (Includo pela Emenda
Constitucional n 19, de 1998)
I - o prazo de durao do contrato;
II - os controles e critrios de avaliao de desempenho, direitos,
obrigaes e responsabilidade dos dirigentes;
III - a remunerao do pessoal.

Traz contratos entre rgos, que no podem celebrar, e


administradores pessoas fsicas. Esse dispositivo 1 monstro,
inconstitucional. Contratos ente PJ, ok!
Pelo 37, 8, rgo pblico celebra contrato.
Cuidar na prova

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82

DIREITO ADMINISTRATIVO
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objetiva: letra pura


discursiva: explicar a inconstitucionalidade

Apesar

de

rgo

pblico

jurisprudncia admite que ele v

no

a juzo

ter

personalidade,

em 2 situaes:

1. Autor, sujeito ativo


Em busca de prerrogativas funcionais
Ex.: Cmara Municipal vai a juzo para exigir o repasse de
duodcimo, no repassado pela Prefeitura.

5.1.

RGOS INDEPENDENTES
Na estrutura estatal, no primeiro grupo, encontramos os

rgos independentes.

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INDEPENDNCIA:
SUBORDINAO
 CONTROLE
 FISCALIZAO

Gozam de independncia no sofrem qualquer relao de


subordinao; sujeitos a controle, fiscalizao).

Esto no comando de cada um dos poderes: Presidncia da


Repblica, Governadores de Estado, Prefeitos Municipais, Congresso
Nacional, Assemblias Legislativas, Cmaras Municipais.

da Congresso Nacional, STF

Presidncia

Assemblias

Repblica,
Governadores
Estado,

STJ

de Legislativas,

Prefeitos Cmaras Municipais

TRF

Municipais

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84

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5.2.

RGOS AUTNOMOS
Logo abaixo, os rgos autnomos tm ampla liberdade, poder

de deciso, mas esto subordinados aos poderes Independentes.


Ex.: Ministrios, Secretarias de Estados, Secretarias Municipais.

AMPLA LIBERDADE:
INDEPENDNCIA
 PODER DE DECISO
 SUBORDINAO

5.3.

RGOS SUPERIORES
Gozam de poder de deciso e esto subordinados aos 2

anteriores.
Ex.: gabinetes e Procuradorias Administrativas e Judiciais.

 PODER DE DECISO
 SUBORDINAO

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5.4.

RGOS SUBALTERNOS
No tem poder de deciso, mero rgo de execuo.
Ex.: zeladoria, almoxarifado, sesso administrativa, cpias.

MERO RGO DE EXECUO:


PODER DE DECISO
 SUBORDINAO

6.1.

RGO SIMPLES
NO TEM OUTROS RGOS AGREGADOS SUA

ESTRUTURA.
No tem ramificaes, desdobramentos.
Ex.: Gabinete.

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86

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6.2.

RGOS COMPOSTOS
TEM

OUTROS

RGOS

AGREGADOS

SUA

ESTRUTURA.
Tem ramificaes, desdobramentos.
Ex.: delegacia de ensino e rgos ligados quela delegacia;
postos de sade e hospitais.

7.1.

RGO SINGULAR
Unipessoal.

TOMADA DE DECISO POR 1 S AGENTE.


Ex.: Presidncia da Repblica, Prefeitura Municipal, Juzo
monocrtico.

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87

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7.2.

RGO COLEGIADO
TOMADA DE DECISO COLETIVA.
Ex.: Casas Legislativas, Tribunais.

Autarquias,

Fundaes,

Empresas

Pblicas,

Sociedades

de

Economia Mista.

PERSONALIDADE JURDICA PRPRIA


Indenizao pode ser requerida prpria PJ.

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Responde por seus atos: paga a conta...


sujeito de direito, de obrigaes.
Para pagar a vtima, precisa ter $: Patrimnio e Receitas
prprios: caiu no bolso da Autarquia, o patrimnio dela, no
importa a origem.

AUTONOMIA TCNICA, ADMINISTRATIVA


E FINANCEIRA
No tem capacidade/autonomia poltica! Pois prpria de ente
poltico.

CRIAO
Art. 37, XIX, CF - somente por lei especfica [LO] poder ser
criada autarquia e autorizada a instituio de empresa pblica, de
sociedade de economia mista e de fundao, cabendo lei
complementar, neste ltimo caso, definir as reas de sua
atuao; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de
1998)

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89

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LEI ORDINRIA ESPECFICA*


* CADA PESSOA JURDICA TEM A SUA LEI:

CRIA: AUTARQUIA

AUTORIZA CRIAO: EP, SEM, F**

**LC FUNDAO DEFINE SUAS REAS DE ATUAO


FINALIDADE

ABSTRATA

DE

DEFINIR

AS

POSSVEIS

FINALIDADES DA FUNDAO.

Quando a lei cria, a autarquia j est pronta, j existe, j


nasceu.
Se a lei autoriza a criao de EP, SEM e F, elas no existem.
Precisa-se registrar nos rgos competentes. Se a PJ tem natureza
civil, registra-se no cartrio. Se tem natureza empresarial, na Junta
Comercial.

EXTINO: PARALELISMO DE FORMAS


Da mesma forma que se cria, extingue-se:
Extino ou Autorizao de Extino por lei.

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90

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FINALIDADE ESPECFICA
DEFINIDA NA LEI CRIADORA DA PJ.
PRINCPIO DA ESPECIALIDADE: ADMINISTRADOR
VINCULADO.
MODIFICAO: LEI.
A Lei de criao definir a finalidade especfica de cada pessoa
jurdica.
O

administrador

est

vinculado

esta

finalidade?

Sim!

Princpio da Especialidade.
A finalidade somente pode ser modificada por meio de lei.

NO TM FINS LUCRATIVOS
Tem lucro, no fins lucrativos. O lucro pode acontecer. Elas no
foram criadas em funo dele, o objetivo final no o lucro, a busca
de lucro. A finalidade maior no o lucro.
Para que serve uma Autarquia ou uma Fundao pblica?

OBJETIVO

SERVIO

INTERESSE

PBLICO.

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EP E SEM SERVEM PARA


ATUAR NO SERVIO PBLICO OU
EXPLORAR ATIVIDADE ECONMICA.
Art.

173.

Ressalvados

os

casos

previstos

nesta

Constituio,

explorao direta de atividade econmica pelo Estado s ser permitida


quando necessria aos imperativos da segurana nacional

ou a

relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei.

COMO SOMENTE PODEM SER CRIADAS COM OBJETIVOS DE


SEGURANA NACIONAL OU INTERESSE COLETIVO, O OBJETIVO
NO O LUCRO.

ENTRE

ADM.

DIRETA

INDIRETA

EXISTE

HIERARQUIA? SOFRE SUBORDINAO?


NO!

DESCENTRALIZAO

NO

PRESSUPE

HIERARQUIA.
 C ONTROLE/ FISCALIZAO !
 SUPERVISO MINISTERIAL:

CONTROLE FINALSTICO;

ORAMENTO (R & D).

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Ex.: Direta controlando a indireta: AD

PL

AI

TC

At 2005, o TC no controlava SEM. Hoje, controla tudo!


Pode ter CPI? Sim! Ex.: CPI dos Correios.

Pode o PJ controlar a Adm. Indireta? Sim!

Pode

PE

controlar

Adm.

Indireta?

Sim!

Superviso

Ministerial!
Superviso Ministerial
Controle feito por Ministrio, de acordo com a finalidade da
Autarquia (Sade, Educao).
O que controlado?
Controle Finalstico, de finalidades.
Oramento: Receitas + Despesas (Regras Oramentrias)

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93

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Quem nomeia o dirigente de 1 autarquia? Normalmente, de


acordo com a lei de cada PJ, a Adm. Direta nomeia e exonera ad
nutum os dirigentes da Indireta:

MESMO NO HAVENDO HIERARQUIA,


ADM. DIRETA NO MANDA, MAS NOMEIA QUEM VAI
MANDAR NA INDIRETA.

Art. 52, CF H algumas excesses em que h exigncia de prvia


aprovao do Senado Federal ex.:

Banco central
Agncias Reguladoras.

8.2.

FUNDAES
* Fundao 1 patrimnio destacado por 1 fundador, para 1

finalidade especfica. 1 patrimnio personalizado.


O fundador d o nome da fundao. Se o fundador 1
particular, a fundao privada. Se o fundador for o Poder Pblico, a

fundao

ser

pblica.

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POSIO MAJORITRIA:
QUANDO O FUNDADOR PBLICO FOR CONSTITUIR
A FUNDAO, PODE DAR A ELA 2 REGIMES:

FUNDAO PBLICA DE DIREITO PBLICO

FUNDAO PBLICA DE DIREITO PRIVADO

FUNDAO PBLICA DE DIREITO PBLICO /


AUTARQUIA FUNDACIONAL
ESPCIE DO GNERO AUTARQUIA:


NO SEU REGIME, AUTARQUIA,

NO SEU PAPEL, SER MAIS ASSISTENCIAL.

Como espcie de Autarquia, a

LEI CRIA.

Sobre FPDP, ler o tpico referente a autarquia.

FUNDAO PBLICA DE DIREITO PRIVADO /


FUNDAO GOVERNAMENTAL

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CONSTITUDA

PELO

PODER

PBLICO

SOB

REGIME PRIVADO IGUAL EP E SEM, NO 1 REGIME


PRIVADO PURO: REGIME HBRIDO/MISTO.

SE O REGIME IGUAL EP E SEM, A LEI

AUTORIZA A CRIAO .
* Neste ponto, ler sobre EP e SEM.
No 1 fundao Privada, mas 1 fundao Pblica no regime
privado, F Pbl. D Priv.

Pessoa jurdica de direito pblico.

PRESTA

SERVIO

PBLICO

DESEMPENHANDO

ATIVIDADES TPICAS DE ESTADO, QUE NO PODE


TRANSFERIR A QUALQUER PESSOA.
Quais as regras da Autarquia? Regime Jurdico de Direito
Pblico!

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96

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O regime dela quase igual ao da Unio, quase igual ao da


Adm. Direta.

ATO

PRATICADO

POR

AUTARQUIA

ATO

ADMINISTRATIVO?
SIM!

CONTRATO

QUE

CELEBRA

CONTRATO

ADMINISTRATIVO?
SIM, REGRA O REGIME PBLICO!
SUJEITA A LICITAO (L. 8666/1993).
TEM CLUSULAS EXORBITANTES? SIM!

PROCEDIMENTO

CONTBIL/FINANCEIRO

PBLICO OU PRIVADO?
PBLICO!
CONTABILIDADE PBLICA (L. 4320/1964) E
RESPONSABILIDADE FISCAL (LC 101/2000).

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BEM AUTRQUICO SEGUE REGIME PBLICO?


SIM!
Bens pertencentes a PJDP so pblicos? Alienveis? Penhorveis?
Usucapveis?

02/02/11
Bens autrquicos pblicos

BEM PBLICO INALIENVEL APENAS EM ALGUMAS


SITUAES INALIENABILIDADE RELATIVA/ALIENVEL
DE FORMA CONDICIONADA
PREENCHIDAS ALGUMAS CONDIES LEGAIS, PODE-SE
ALIENAR.
BEM DE USO COMUM DO POVO, BEM DE USO ESPECIAL
INALIENVEL
BEM DOMINICAL (NO TEM DESTINAO PBLICA)
ALIENVEL

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IMPENHORVEIS

NO

PODE

SER

OBJETO

DE

PENHORA, ARRESTO, SEQUESTRO


Penhora garantia na ao de execuo
Arresto e Sequestro cautelares tpicas
Arresto cautelar tpica de bens indeterminados
Sequestro cautelar tpica de bens determinados

NO PODEM SER OBJETO DE ONERAO (DIREITO


REAL DE GARANTIA): HIPOTECA E PENHOR.

Penhora garantia na ao judicial

PENHOR/HIPOTECA GARANTIA FORA DO JUZO, FORA


DE AO JUDICIAL (EX.: EMPRSTIMO EM BANCO)
Penhor garantia sobre bens mveis
Hipoteca garantia sobre bens imveis

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Concluso: o bem pblico no pode ser penhorado (em ao judicial).


Pagamento com precatrios! Oh, coisa boa!

IMPRESCRITVEIS

PRESCRIO

AQUISITIVA

(USUCAPIO) NO SO USUCAPVEIS

DBITOS JUDICIAIS
SUJEITOS AO REGIME DE PRECATRIOS.
Dbitos judiciais de autarquia esto sujeitos ao regime de
precatrio (Art. 100, CF leitura obrigatria).
Art.

100.

Os

pagamentos

devidos

pelas

Fazendas

Pblicas

Federal,

Estaduais, Distrital e Municipais, em virtude de sentena judiciria, far-se-o


exclusivamente na ordem cronolgica de apresentao dos precatrios e conta
dos crditos respectivos, proibida a designao de casos ou de pessoas nas
dotaes

oramentrias

nos

crditos

adicionais

abertos

para

este

fim. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 62, de 2009).


1 Os dbitos de natureza alimentcia compreendem aqueles decorrentes
de

salrios,

vencimentos,

proventos,

penses e

suas

complementaes,

benefcios previdencirios e indenizaes por morte ou por invalidez, fundadas


em responsabilidade civil, em virtude de sentena judicial transitada em julgado,
e sero pagos com preferncia sobre todos os demais dbitos, exceto sobre
aqueles

referidos

no

deste

artigo. (Redao

dada

pela

Emenda

Constitucional n 62, de 2009).

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100

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2 Os dbitos de natureza alimentcia cujos titulares tenham 60 (sessenta)


anos de idade ou + na data de expedio do precatrio, ou sejam portadores de
doena grave, definidos na forma da lei, sero pagos com preferncia sobre
todos os demais dbitos, at o valor equivalente ao triplo do fixado em lei para
os fins do disposto no 3 deste artigo, admitido o fracionamento para essa
finalidade,

sendo

que

restante

ser

pago

na

ordem

cronolgica

de

apresentao do precatrio.(Redao dada pela Emenda Constitucional n 62,


de 2009).
3 O disposto no caput deste artigo relativamente expedio de
precatrios no se aplica aos pagamentos de obrigaes definidas em leis como
de pequeno valor que as Fazendas referidas devam fazer em virtude de
sentena

judicial

transitada

em

julgado. (Redao

dada

pela

Emenda

Constitucional n 62, de 2009).


4 Para os fins do disposto no 3, podero ser fixados, por leis prprias,
valores distintos s entidades de direito pblico, segundo as diferentes
capacidades econmicas, sendo o mnimo igual ao valor do maior benefcio do
regime geral de previdncia social. (Redao dada pela Emenda Constitucional
n 62, de 2009).
5 obrigatria a incluso, no oramento das entidades de direito pblico,
de verba necessria ao pagamento de seus dbitos, oriundos de sentenas
transitadas em julgado, constantes de precatrios judicirios apresentados at
1 de julho, fazendo-se o pagamento at o final do exerccio seguinte, quando
tero seus valores atualizados monetariamente. (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 62, de 2009).
6 As dotaes oramentrias e os crditos abertos sero consignados
diretamente ao Poder Judicirio, cabendo ao Presidente do Tribunal que proferir
a

deciso

exequenda

determinar

pagamento

integral

autorizar,

requerimento do credor e exclusivamente para os casos de preterimento de seu


direito de precedncia ou de no alocao oramentria do valor necessrio
satisfao do seu dbito, o SEQUESTRO da quantia respectiva. (Redao dada
pela Emenda Constitucional n 62, de 2009).

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7 O Presidente do Tribunal competente que, por ato comissivo ou


omissivo, retardar ou tentar frustrar a liquidao regular de precatrios
incorrer em crime de responsabilidade e responder, tambm, perante o
Conselho Nacional de Justia. (Includo pela Emenda Constitucional n 62, de
2009).
8

vedada a

expedio de precatrios

complementares ou

suplementares de valor pago, bem como o fracionamento, repartio ou


quebra do valor da execuo para fins de enquadramento de parcela do total ao
que dispe o 3 deste artigo. (Includo pela Emenda Constitucional n 62, de
2009).
9 No momento da expedio dos precatrios, independentemente de
regulamentao, deles dever ser abatido, a ttulo de compensao, valor
correspondente aos dbitos lquidos e certos, inscritos ou no em dvida ativa e
constitudos contra o credor original pela Fazenda Pblica devedora, includas
parcelas vincendas de parcelamentos, ressalvados aqueles cuja execuo esteja
suspensa em virtude de contestao administrativa ou judicial. (Includo pela
Emenda Constitucional n 62, de 2009).
10. Antes da expedio dos precatrios, o Tribunal solicitar Fazenda
Pblica devedora, para resposta em at 30 (trinta) dias, sob pena de perda do
direito de abatimento, informao sobre os dbitos que preencham as condies
estabelecidas no 9, para os fins nele previstos. (Includo pela Emenda
Constitucional n 62, de 2009).
11. facultada ao credor, conforme estabelecido em lei da entidade

federativa devedora, a entrega de crditos em precatrios para compra de


imveis

pblicos

do

respectivo

ente

federado. (Includo

pela

Emenda

Constitucional n 62, de 2009).


12. A partir da promulgao desta Emenda Constitucional, a atualizao
de valores de requisitrios, aps sua expedio, at o efetivo pagamento,
independentemente

de

sua

natureza,

ser

feita

pelo

ndice

oficial

de

remunerao bsica da caderneta de poupana, e, para fins de compensao da

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mora, incidiro juros simples no mesmo percentual de juros incidentes sobre a


caderneta

de

poupana,

ficando

excluda

incidncia

de

juros

compensatrios. (Includo pela Emenda Constitucional n 62, de 2009).


13. O credor poder ceder, total ou parcialmente, seus crditos em
precatrios a terceiros, independentemente da concordncia do devedor, no se
aplicando ao cessionrio o disposto nos 2 e 3. (Includo pela Emenda
Constitucional n 62, de 2009).

14.

cesso

de

precatrios

somente

produzir

efeitos

aps

comunicao, por meio de petio protocolizada, ao tribunal de origem e


entidade devedora. (Includo pela Emenda Constitucional n 62, de 2009).
15. Sem prejuzo do disposto neste artigo, lei complementar a esta
Constituio Federal poder estabelecer regime especial para pagamento de
crdito de precatrios de Estados, Distrito Federal e Municpios, dispondo sobre
vinculaes receita corrente lquida e forma e prazo de liquidao. (Includo
pela Emenda Constitucional n 62, de 2009).
16. A seu critrio exclusivo e na forma de lei, a Unio poder assumir

dbitos, oriundos de precatrios, de Estados, Distrito Federal e Municpios,


refinanciando-os diretamente. (Includo pela Emenda Constitucional n 62, de
2009).

Regime de precatrio: fila constituda pela ordem cronolgica de


apresentao dos precatrios.
Precatrio constitudo at 1/7/2011, paga-se no ano seguinte (2012).
Constitudo depois, somente no ano seguinte ao posterior (2012).

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103

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CADA

AUTARQUIA

TEM

SUA

PRPRIA

FILA

DE

PRECATRIO.

IMUNIDADE TRIBUTRIA
IT

RECPROCA

(ART.

150,

VI,

A):

IMPOSTOS

VINCULADOS A SUAS FINALIDADES ESSENCIAIS (


2).
FORA

DA

ATIVIDADE

ESPECFICA,

PAGA

IMPOSTOS.
PAGA TAXAS E CONTRIBUIES SOBRE TODAS AS
ATIVIDADES.

Autarquia paga imposto? Taxa, contribuio?


Regime tributrio, imunidade tributria das autarquias.
Imunidade recproca:
Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao
contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e
aos Municpios:

VI - instituir

impostos

sobre:

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104

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a) patrimnio, renda ou servios, uns dos outros;

para imposto e diz respeito aos entes polticos, porm, veja abaixo:

2 - A vedao do inciso VI, "a",

extensiva s autarquias e s

fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico, no que se refere ao


patrimnio, renda e aos servios, vinculados a suas

finalidades essenciais

ou s delas decorrentes.

Autarquia

no

paga

imposto

vinculado

suas

finalidades

especficas.

PAGA TAXA, CONTRIBUIO.

FALSO Autarquia jamais pagar imposto.


Ex.: imvel doado a autarquia. No utilizado. Tem que pagar
imposto enquanto o imvel no est ocupado? Sim!
Fora da finalidade especfica, ela paga imposto.

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6.3.6 PRIVILGIOS DE FAZENDA PBLICA NO PROC.


CIVIL.
Autarquia tem privilgios no Processo Civil? Sim, PJDP, tratamento
de Fazenda Pblica.
Fazenda Pblica em Juzo Leonardo Carneiro da Cunha.

QUDRUPLO: CONTESTAR
DOBRO: RECORRER
Art. 188. Computar-se- em qudruplo o prazo para contestar e
em dobro para recorrer quando a parte for a Fazenda Pblica ou
o Ministrio Pblico.

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106

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por que razo o legislador conferiu ao MP e


Fazenda Pblica um prazo maior para CONTESTAR do que para
RECORRER?
A razo simples: a elaborao de uma contestao sempre
mais difcil do que a de um recurso, porquanto, na contestao,
dever a parte rebater todos os fatos alegados na inicial, juntar
documentos, observar o nus da impugnao especificada dos fatos,
o

princpio

da

eventualidade,

etc,

etc,

etc.

Assim,

como

contestao muito mais trabalhosa, ela toma muito mais tempo,


motivo pelo qual o prazo ser em qudruplo2.

 REEXAME

NECESSRIO:

DUPLO

GRAU

DE

JURISDIO OBRIGATRIO.
PROCESSO

REEXAMINADO

PELO

TRIBUNAL,

INDEPENDENTEMENTE DE RECURSO DAS PARTES.


Regra.
Qual a consequncia jurdica da falta desse exame?

Observao pessoal: CESAR HENQS.

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107

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SEM ISSO, NO FAZ COISA JULGADA, NO TRANSITA EM


JULGADO.

Toda ao que tem autarquia tem reexame necessrio? No!

H situaes no 475 em que no necessrio o reexame ex.:

 EXCEES (CPC 475, 3):


AES AT 60 SALRIOS MNIMOS.
SENTENA FUNDADA EM JURISPRUDNCIA DO PLENO DO
STF (OU SUMULADA).
SENTENA FUNDADA EM SMULA DO TS COMPETENTE.

Art. 475. Est sujeita ao duplo grau de jurisdio, no produzindo


efeito seno depois de confirmada pelo tribunal, a sentena: (Redao
dada pela Lei n 10.352, de 26.12.2001)
I - proferida contra a Unio, o Estado, o Distrito Federal, o
Municpio,

as

respectivas

autarquias

fundaes

de

direito

pblico; (Redao dada pela Lei n 10.352, de 26.12.2001)

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108

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II - que julgar procedentes, no todo ou em parte, os embargos


execuo de dvida ativa da Fazenda Pblica (art. 585, VI). (Redao
dada pela Lei n 10.352, de 26.12.2001)
Art.

585.

So

ttulos

executivos

extrajudiciais: (Redao dada pela Lei n 5.925, de


1.10.1973)
VI - o crdito de serventurio de justia, de perito, de
intrprete,

ou

de

tradutor,

quando

as

custas,

emolumentos ou honorrios forem aprovados por deciso


judicial; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006).

1o Nos casos previstos neste artigo, o juiz ordenar a remessa


dos autos ao tribunal, haja ou no apelao; no o fazendo, dever
o presidente do tribunal avoc-los. (Includo pela Lei n 10.352, de
26.12.2001)
2o No se aplica o disposto neste artigo sempre que a condenao,
ou o direito controvertido, for de valor certo no excedente a 60
(sessenta) salrios mnimos, bem como no caso de procedncia dos
embargos

do

devedor

na

execuo

de

dvida

ativa

do mesmo

valor. (Includo pela Lei n 10.352, de 26.12.2001)


3o Tambm no se aplica o disposto neste artigo quando a
sentena estiver fundada em jurisprudncia do plenrio do
Supremo Tribunal Federal ou em smula deste Tribunal ou do
tribunal superior competente. (Includo pela Lei n 10.352, de
26.12.2001)

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109

DIREITO ADMINISTRATIVO
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6.3.7 PRESCRIO CONTRA A AUTARQUIA.


TRATAMENTO DE FAZENDA PBLICA.
PRAZO REGRA: 5 ANOS
DECRETO 20.910/1932

6.3.8 EST SUJEITA RESPONSABILIDADE CIVIL


DO ESTADO?
SIM. 37, 6.
REGRA: RESPONSABILIDADE OBJETIVA.
Art. 37, 6, CF - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de
direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos
danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros,
assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo
ou culpa.

A regra no Brasil a responsabilidade objetiva. Basta


demonstrar conduta, dano e nexo de causalidade entre ambos. No
se precisa provar a culpa/dolo (elemento subjetivo).

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110

DIREITO ADMINISTRATIVO
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Motorista de autarquia atropela uma pessoa. A vtima quer


receber

indenizao.

Cobrar

diretamente

da

autarquia.

Se

autarquia no tiver dinheiro para pagar a conta, dever do Estado a


responsabilidade. O Estado responde de forma subsidiria pela
Autarquia.

6.3.9 REGIME DE PESSOAL


SERVIDOR PBLICO.
Quem trabalha na autarquia Servidor Pblico?

O TERMO SERVIDOR PBLICO PRPRIO DE QUEM


TRABALHA NO SETOR PBLICO, ATUOU EM PESSOA
PBLICA, SERVIDOR PBLICO (INDEPENDENTE DE
SER CELETISTA OU ESTATUTRIO).

Terminamos o regime Jurdico.

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111

DIREITO ADMINISTRATIVO
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6.4 SITUAES ESPECFICAS

6.4.1

TERRITRIO

AUTARQUIA TERRITORIAL UM MONSTRO!


APESAR DE SER AUTARQUIA, NO TEM NADA
PRPRIO

DE

AUTARQUIA.

FOI

MANEIRA

QUE

ENCONTRARAM PARA DAR PERSONALIDADE PBLICA


AOS TERRITRIOS.

6.4.2

CONSELHO

DE

CLASSE/AUTARQUIAS

PROFISSIONAIS
Conselho de Eng., Adm., Med.
Nasceu inicialmente com natureza de autarquia.
Lei 9.649/1998 modificou a natureza dos Conselhos: para PJ de
Direito Privado.

ADI 1.717 STF:

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112

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Conselho de Classe exerce poder de polcia nas mos de


pessoa privada? Compromete a segurana jurdica! No pode estar
nas mos de pessoa privada. Por isso, em nome da segurana
jurdica, por exercer poder de polcia, no pode ser pessoa privada.
pessoa pblica. Inconstitucional o artigo da Lei 9.649/1998.

NATUREZA DE AUTARQUIA!
FISCALIZAO

CONTROLE

DAS

DIVERSAS

PROFISSES PODER DE POLCIA.

SUJEITO A REGRAS DE CONTABILIDADE PBLICA.


ANUIDADE:

NATUREZA

DE

CONTRIBUIO

(TRIBUTRIA).
CABE EXECUO FISCAL.
SUJEITO A CONTROLE DO TC.
TEM QUE FAZER CONCURSO PBLICO.

6.4.3

OAB

Estatuto da OAB:

EXECUO COMUM, NO FISCAL.

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113

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Jurisprudncia

consolidada

afirma

que

no

tem

natureza

tributria.
Devido a execuo comum,
ANUIDADE NO TRIBUTO.
CONTABILIDADE PRIVADA.
TC NO CONTROLA.

Estatuto da OAB fala que o quadro de CLT e o PGR, que tem


que fazer concurso (ADI 3.026 para obter interpretao conforme). O
tiro saiu pela culatra...
No PJ da Adm. Direta nem da Indireta: no autarquia.
pessoa jurdica mpar no ordenamento brasileiro.

PRIVILGIOS:

REGIME

JURDICO

DE

DIREITO

PBLICO
CONTINUA COM OS PRIVILGIOS DE AUTARQUIA

JF
PRIVILGIOS DE AUTARQUIA
NO PRECISA DE CONCURSO PBLICO.
Tem tratamento de regime pblico, de autarquia, para os
privilgios. No que tange s obrigaes ela mpar, segundo o STF, e

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114

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no se mistura com os demais. No tem TC, no sujeita a execuo


fiscal, no tem concurso...

Porque ela a nica que est na CF...

6.4.4

AGNCIAS REGULADORAS

6.4.4.1 CONCEITO
Autarquia de regime especial, expresso utilizada antigamente
para falar de Universidade Pblica, geralmente uma autarquia, com
autonomia pedaggica, dirigentes escolhidos por eleio de dicentes,
docentes e funcionrios.
Hoje:
MECANISMO

DE

CONTROLE,

DE

FISCALIZAO

DE

ATIVIDADES TRANSFERIDAS A OUTRAS PESSOAS.


EX.: TELEFONIA.

6.4.4.2

REGIME ESPECIAL CARACTERSTICAS

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115

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O que configura o regime especial da Agncia Reguladora?

A) NORMATIZA, REGULAMENTA, FISCALIZA, CONTROLA AS


DIVERSAS ATIVIDADES.
Para exercer este papel, ela acaba tendo mais autonomia e
liberdade do que as demais autarquias.

MAIS AUTONOMIA E LIBERDADE AO QUE DEMAIS


AUTARQUIAS.
MAIS

PODER:

DEFINE

NORMAS

TCNICAS

COMPLEMENTARES S LEIS.
Tem mais poder do que as demais Autarquias. No significa
legislar, mas complementar a lei, a previso legal. Define normas
tcnicas complementares previso legal.

NO PODE LEGISLAR, POIS NO TEM CAPACIDADE


POLTICA.

B) ESCOLHA DE DIRIGENTES INVESTIDURA ESPECIAL

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116

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NOMEAO

ESPECIAL

PELO

PRESIDENTE

DA

REPBLICA, COM PRVIA APROVAO DO SENADO


FEDERAL.

C) MANDATO COM PRAZO FIXO CONF. CADA AR


O dirigente de agncia reguladora exerce mandato com prazo
determinado, conforme a lei de cada agncia.
Existe 1 projeto de lei, que no saiu do papel, para fixar como
regra geral mandato de 4 anos.

DIRIGENTE

PODE

SER

RETIRADO

DO

MANDATO ANTES DO PRAZO DETERMINADO?


S

POR

CONDENAO

ADMINISTRATIVA/JUDICIAL OU RENNCIA.
O PRESIDENTE DA REPBLICA NO TEM COMO
TIRAR O DIRIGENTE DO CARGO...

D) QUARENTENA 4* MESES:
O dirigente fica impedido de atuar na iniciativa privada no
mesmo ramo de atividade na iniciativa privada, aps deixar o cargo.

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117

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CONTINUA

RECEBENDO

SALRIO

DE

DIRIGENTE DE AGNCIA REGULADORA


*ALGUMAS AGNCIAS, COM LEIS ESPECFICAS,
TM PRAZO DE 12 MESES.

E) REGIME JURDICO

 LICITAO

(CONTRATO

ADMINISTRATIVO)
A Lei 9.472/1997
Instituiu a ANATEL
Fala que autarquia no precisa licitar, que Autarquia est fora
da lei 8.666/1993, que cada Agncia Reguladora vai definir seu
procedimento de licitao.
Fala que AR ter 2 modalidades especficas de licitao: prego
e consulta.
Lei submetida a controle de constitucionalidade pelo STF (ADI
1.668): inconstitucional a Lei. AR deve submeter-se Lei 8.666, mas
que pode ter como modalidades especficas (prprias) prego e
consulta.

PODE

TER

COMO

MODALIDADES

ESPECFICAS

(PRPRIAS) PREGO E CONSULTA.

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118

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QUAL A MODALIDADE LICITATRIA ESPECFICA


DA AGNCIA REGULADORA? CONSULTA.
O PREGO PASSOU A SER UTILIZADO POR TODOS
OS ENTES.
COMO SE FAZ CONSULTA? NO SE SABE...

 REGIME DE PESSOAL ESTATUTRIO


L. 9.986/2000 regime celetista com contrato temporrio
Contrato temporrio faz concurso? No!
O que acha dessa histria?
Objeto de controle de constitucionalidade: ADI 2.310
STF: a lei inconstitucional

NO PODE SER REGIME TEMPORRIO, J QUE


A NECESSIDADE PERMANENTE.

CONCURSO.

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119

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CARGOS DE QUALIFICAO ESPECIAL: REG.


ESTATUTRIO.

CONTRATOS TEMPORRIOS EM ANDAMENTO


VO AT ACABAR.
Brincadeira este pas!!!

Naquele

perodo,

poderia

ser

misturado

regime

CLT

estatutrio. Porm, o STF falou que, para os cargos com qualificao


especial, o regime seria o estatutrio. No pode ser temporrio nem
CLT, tem que ser ESTATUTRIO. Precisa-se de 1 regime de cargos,
com concurso. Os contratos temporrios que esto em andamento
vo at acabar; enquanto isso, vamos fazer concurso. Histria
decidida em sede de cautelar de ADI.
Quando essa histria se desenrolava, PR editou MP,
convertida na Lei 10.871: j que tem que ser cargo, altero a lei e
crio cargo. MP 155/03 -> Lei 10.871/04
O que acontece com ADI quando a lei objeto de discusso
alterada? Ela extinta por perda de objeto. A ADI foi extinta!!! SEM
JULGAMENTO DE MRITO!!!

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Quando a ADI foi extinta, o PR editou a MP 269 ,


convertida na lei 11.292, prorrogando os contratos em curso, j que
a ADI foi extinta e aquela deciso cautelar do STF no valia mais.
Nova ADI 3.678 est parada, um dia, quem sabe, o STF
julgue isso.
O regime hoje cargo, estatutrio!!! Cargo efetivo!!!!
Algumas agncias criadas fizeram concurso de 5000
cargos, mas o nmero de cargos criados, muito superior quele, foi
suprido com nomeaes...

Exemplos
ANEEL, ANATEL, ANS, ANTT, ANTAQ, ANVC, ANVISA, ANP
(Monoplio do Petrleo), ANA, ANCINE

6.4.5

AGNCIAS EXECUTIVAS

UMA VELHA AUTARQUIA OU FUNDAO PBLICA,


SUCATEADA,

INEFICIENTE,

QUE

PRECISAVA

MELHORAR, TORNAR-SE EFICIENTE.

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121

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O REGIME JURDICO VAI SER O DA AUTARQUIA.


ELABORA

PLANO

ESTRATGICO

DE

MODERNIZAO.
Para executar esse plano, celebra com a Administrao Direta 1
contrato de gesto.

CONTRATO DE GESTO: + DINHEIRO, + RECURSO


PBLICO E + AUTONOMIA.
CELEBRADO

CG,

PR

PUBLICAR

ATO

DECLARANDO O STATUS DE AE.


Status de AE permanente ou temporrio?

STATUS
VIGORAR

TEMPORRIO,
CONTRATO

DE

AE

GESTO.

ENQUANTO
ACABOU

CONTRATO, VOLTA A SER AUTARQUIA/FUNDAO.


Exemplos: INMETRO, ADA (Ag. de Des. Da Amaznia, velha
SUDAM), ADENE (velha SUDENE). Cuidado, amanh pode deixar de
ser, se acabar o contrato.
O contrato d + dinheiro, + liberdade autarquia velha, cheia
de erros!!! Isso um prmio ineficincia!!!

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122

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SE CRIADA POR LEI, QUE NO LHE DEU ESSA


LIBERDADE,

COMO

PODE

CONTRATO

ADMINISTRATIVO DE GESTO DAR-LHE?

1 AE o prmio da ineficincia!!!

2 Enquanto autarquia e fundao, como pode o contrato de


gesto dar mais liberdade, no dada pela lei?
Lei 9.649/1998

6.5 EMPRESA PBLICA E SOCIEDADE DE ECONOMIA


MISTA

TODA

EMPRESA

ESTATAL

EST

NA

ADMINISTRAO INDIRETA?

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NO NECESSARIAMENTE.
SE SEGUIR O REGIME PRPRIO DA EP OU
SEM, ELA NO ESTAR NA ADM. INDIRETA.
Empresa estatal empresa da qual o Estado parte, mas nem
sempre estar na Adm. Indireta.
O regime jurdico praticamente o mesmo.

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AULA 04/02/11

6.5.1

CARACTERSTICAS

O Estado participa e o regime prprio de EP ou SEM.


Porm, nem toda empresa de que o Estado participa EP ou SEM.

Caractersticas: as 5 da aula anterior + as seguintes:


Empresa Pblica

Sociedade de Economia Mista

1 PJDPrivado. Regime hbrido. 1

PJDPrivado.

Regime

misto,

Presta

servio

hbrido.
2 Finalidade: Presta servio 2

Finalidade:

pblico ou explora atividade pblico


econmica.

ou

explora

atividade

econmica.

No est ligado natureza,


mas forma do capital.
3

Capital

exclusivamente 3 Capital misto, mas a maioria

pblico, podendo haver mais votante do capital tem que estar


de

ente

pblico nas mos do poder pblico, para

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participando.
4

Pode

ser

comandar e estar frente da PJ.


constituda

qualquer

de 4 Forma: S.A.

modalidade

empresarial.

Competncia para tratar dessas PJ.

Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar:


I - as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa
pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs,
assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes
de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho;

No estando no art. 109, a competncia definida por


excluso: ser da Justia Estadual.

SEM

SER

JULGADA

PELA

JUSTIA

COMUM

ESTADUAL.
EP/SEM Estaduais/Municipais -> Justia Estadual

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126

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QUESTO

RECORRENTE:

diferenas

entre

Capital

Constituio + Competncia

PJDPRIVADO -> O REGIME, PORM, HBRIDO.


SE

EMPRESA

REGIME

MAIS

PRESTA

PBLICO:

SERVIO

PBLICO,

DERROGA-SE

REGIME

PRIVADO E PREVALECE O REGIME PBLICO.


SE A EMPRESA EXERCE ATIVIDADE ECONMICA, O
REGIME MAIS PRIVADO.

Art. 173.

Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a

explorao direta de atividade econmica pelo Estado s ser


permitida quando

necessria aos imperativos da segurana

nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos em


lei.

1 A

lei estabelecer

o estatuto jurdico da empresa

pblica, da sociedade de economia mista e de suas subsidirias


que explorem atividade econmica de produo ou comercializao
de bens ou de prestao de servios, dispondo sobre: ... (Redao
dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)

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127

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EXIGNCIAS

PARA

DESEMPENHAR

ATIVIDADE

ECONMICA:
1) SEGURANA NACIONAL OU
2) RELEVANTE INTERESSE COLETIVO

O OBJETIVO NO O LUCRO, SO AS RAZES


DE INTERESSE PBLICO.

A empresa tem estatuto prprio nas situaes especficas do


1

6.5.2

REGIME JURDICO

INDEPENDENTEMENTE DA ATIVIDADE EXPLORADA


(SP

OU

AE),

NO

EST

SUJEITA

AO

REGIME

FALIMENTAR (L. 11.101/2005).


Posio adotada antes da lei:
SP no sujeita a falncia
AE sujeita a falncia

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128

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6.5.3

RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO

REGRA: OBJETIVA.

EP E SEM ESTO SUJEITOS RESPONSABILIDADE


RIGOROSA DO ART. 37, 6?
Art. 37, 6 - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de
direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos
danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros,
assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos
de dolo ou culpa.

PESSOAS JURDICAS DE DIREITO PBLICO E


PESSOAS

DIREITO

PRIVADO

PRESTADORAS

DE

DIREITO

PRIVADO

PRESTADORAS

DE

SERVIOS PBLICOS
PESSOAS
SERVIOS PBLICOS
Prestadora de servio pblico: sim, est prevista no 37,
6.

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129

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NO SUJEITAS: PESSOAS DE DIREITO PRIVADO


EXPLORADORAS DA ATIVIDADE ECONMICA.

SE A EMPRESA NO TEM DINHEIRO PARA PAGAR


INDENIZAO,

ESTADO

PODE

SER

CHAMADO

RESPONSABILIDADE?
SERVIO PBLICO RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA DO
ESTADO

SE

TRANSFERIR

PARA

AUTARQUIA,

CONCESSIONRIA, PERMISSIONRIA.

A histria diferente se a empresa explora atividade econmica. No est


no 37, 6. Vale o Direito Civil, a responsabilidade privada, o Cdigo Civil. Regra:
responsabilidade subjetiva.

Prevalece na Jurisprudncia e na doutrina que, apesar da divergncia,


prevalece a posio que o Estado no responde.

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130

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A EP, NA SUA ATIVIDADE FIM, NO PRECISA


LICITAR. 30 LINHAS

Qual o fundamento? Qual a justificativa?

6.5.4

LICITAO/CONTRATOS

EP/SEM

Art. 37, XXI, CF


Art. 1, L. 8.666
Art. 173, 1, III
Se at hoje a lei no foi editada; segue a regra geral (art. 1, L
8666).

Se est sujeita Lei 8666, porque ela sempre escapa? Porque a


prpria lei apresenta hipteses de dispensa e ilegibilidade para
contratao direta.

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131

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Ex.: art. 24, par. nico. - 10% do convite


Engenharia - 15.000
Outros - 8.000

Art. 24. dispensvel a licitao:


I - para obras e servios de engenharia de valor at 10% (dez
por cento) do limite previsto na alnea "a", do inciso I do artigo
anterior, desde que no se refiram a parcelas de uma mesma obra
ou servio ou ainda para obras e servios da mesma natureza e no
mesmo

local

que

possam

ser

realizadas

conjunta

concomitantemente;(Redao dada pela Lei n 9.648, de 1998)


II - para outros servios e compras de valor at 10% (dez por
cento) do limite previsto na alnea "a", do inciso II do artigo
anterior e para alienaes, nos casos previstos nesta Lei, desde
que no se refiram a parcelas de um mesmo servio, compra ou
alienao de maior vulto que possa ser realizada de uma s
vez; (Redao dada pela Lei n 9.648, de 1998)
Pargrafo nico. Os percentuais referidos nos incisos I e II do
caput deste artigo sero 20% (vinte por cento) para compras,
obras e servios contratados por consrcios pblicos, sociedade de
economia mista, empresa pblica e por autarquia ou fundao
qualificadas, na forma da lei, como Agncias Executivas. (Redao
dada pela Lei n 11.107, de 2005)

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132

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EP e SEM: dobro
Engenharia 30.000
Outros 16.000

INEXIGIBILIDADE:
A licitao ser inexigvel quando a competio for invivel.
Art. 25 tem rol exemplificativo.

A INVIABILIDADE EXISTE QUANDO A LICITAO


PREJUDICAR O INTERESSE PBLICO.

Art. 25. inexigvel a licitao quando houver inviabilidade de


competio, em especial:

SE A LICITAO PREJUDICAR A ATIVIDADE-FIM DA


EP,

QUE

SERVIO

PBLICO,

ESTAR

PREJUDICANDO O INTERESSE PBLICO.

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133

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SE A LICITAO PREJUDICAR A ATIVIDADE FIM DA


SEM, A ATIVIDADE ECONMICA QUE DE SEGURANA
NACIONAL OU INTERESSE COLETIVO, PREJUDICAR O
INTERESSE PBLICO.
NESSES

CASOS,

PORTANTO,

PREJUDICANDO

ATIVIDADE-FIM, PREJUDICAR O INTERESSE PBLICO,


SENDO, POR CONSEQUINTE, INEXIGVEL.

6.5.5
A

BENS DE EP/SEM SO PENHORVEIS?


REGRA

QUE

SO

BENS

PRIVADOS

(PENHORVEIS, NO TEM PROTEO ESPECIAL).


FICAM

PROTEGIDOS

E,

EXCEPCIONALMENTE,

SEGUIRO O REGIME PBLICO, OS BENS DIRETAMENTE


LIGADOS PRESTAO DE SERVIOS PBLICOS. SE
RETIRADOS, VO COMPROMETER A CONTINUIDADE DO
SERVIO PBLICO.

BENS DE EP PRESTADORA DE SERVIO PBLICO


SO PENHORVEIS.

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134

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NO

PODEM

SER

PENHORADOS

OS

BENS

DIRETAMENTE LIGADOS PRESTAO DO SP.

6.5.6

REGIME TRIBUTRIO

EP/SEM tem privilgios tributrios (Imunidade, Iseno)?

SE A EMPRESA EXPLORADORA DE ATIVIDADE


ECONMICA, NO TEM PRIVILGIOS NO EXTENSVEIS
INICIATIVA PRIVADA; A EMPRESA TEM SOMENTE OS
MESMOS

PRIVILGIOS

EXTENSVEIS

INICIATIVA

PRIVADA:
Art. 173, 2 - As empresas pblicas e as sociedades de economia
mista no podero gozar de privilgios fiscais no extensivos s do
setor privado.

Servio Pblico
Art. 150, 3 - As vedaes do inciso VI, "a", e do pargrafo
anterior no se aplicam ao patrimnio, renda e aos servios,
relacionados com explorao de atividades econmicas regidas

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135

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pelas normas aplicveis a empreendimentos privados, ou em que


haja contraprestao ou pagamento de preos ou tarifas pelo
usurio, nem exonera o promitente comprador da obrigao de
pagar imposto relativamente ao bem imvel.

Se a prestao tem preo/tarifa paga pelo usurio, aquela j


cobre o tributo, e no ter o privilgio tributrio.

6.5.7
OS

PESSOAL
FUNCIONRIOS

PBLICOS,

MAS

NO

SO

SERVIDORES

SERVIDORES
DE

ENTES

GOVERNAMENTAIS DE DIREITO PRIVADO.


REGIME DE EMPREGO, CLT.
No so servidores pblicos, mas equiparam-se em algumas
questes.

EQUIPARAO:
 SUJEITOS A CONCURSO PBLICO.
 REGIME DE NO ACUMULAO.
 SUJEITOS

TETO

REMUNERATRIO,

SALVO

QUANDO A PJ NO RECEBER DINHEIRO PARA


CUSTEIO.

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136

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 SUJEITOS

LEI

DE

IMPROBIDADE

ADMINISTRATIVA L 8.429/1992
 SUJEITOS A CP 327
 PASSVEIS DE REMDIOS CONSTITUCIONAIS.

DIFERENAS:
 DISPENSA: IMOTIVADA SM 390, TST, E OJ
247 NO TEM A ESTABILIDADE DO CF 41
SUM-390

ESTABILIDADE. ART. 41 DA CF/1988. CELETISTA.

ADMINISTRAO

DIRETA,

APLICABILIDADE.

AUTRQUICA

EMPREGADO

DE

OU

EMPRESA

FUNDACIONAL.
PBLICA

SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA. INAPLICVEL (converso das


Orientaes Jurisprudenciais ns 229 e 265 da SBDI-1 e da
Orientao Jurisprudencial n 22 da SBDI-2) - Res. 129/2005, DJ
20, 22 e 25.04.2005
I - O servidor pblico celetista da administrao direta, autrquica
ou fundacional beneficirio da estabilidade prevista no art. 41 da
CF/1988. (ex-OJs ns 265 da SBDI-1 - inserida em 27.09.2002 - e
22 da SBDI-2 - inserida em 20.09.00)
II - Ao empregado de empresa pblica ou de sociedade de
economia mista, ainda que admitido mediante aprovao em
concurso pblico, no garantida a estabilidade prevista no art.
41 da CF/1988. (ex-OJ n 229 da SBDI-1 - inserida em
20.06.2001)

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DISPENSA

IMOTIVADA,

EXCETO

ECT

(EMPRESA DE CORREIOS E TELGRAFOS).


Posio reafirmada pelo STF. Repercusso Geral, j julgou o
mrito. RExt 589.998.

* ECP EMPRESA PBLICA QUE TEM OS PRIVILGIOS, O


TRATAMENTO DE FAZENDA PBLICA. O QUE JUSTIFICAVA ESTE
TRATAMENTO A EXCLUSIVIDADE DO SERVIO.
Leitura obrigatria ADPF 46
EMENTA: ARGIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL.
EMPRESA PBLICA DE CORREIOS E TELEGRFOS. PRIVILGIO DE ENTREGA
DE CORRESPONDNCIAS. SERVIO POSTAL. CONTROVRSIA REFERENTE
LEI FEDERAL 6.538, DE 22 DE JUNHO DE 1978. ATO NORMATIVO QUE
REGULA DIREITOS E OBRIGAES CONCERNENTES AO SERVIO POSTAL.
PREVISO DE SANES NAS HIPTESES DE VIOLAO DO PRIVILGIO
POSTAL. COMPATIBILIDADE COM O SISTEMA CONSTITUCIONAL VIGENTE.
ALEGAO DE AFRONTA AO DISPOSTO NOS ARTIGOS 1, INCISO IV; 5,
INCISO XIII, 170, CAPUT, INCISO IV E PARGRAFO NICO, E 173 DA
CONSTITUIO

DO

BRASIL.

VIOLAO

DOS

PRINCPIOS

DA

LIVRE

CONCORRNCIA E LIVRE INICIATIVA. NO-CARACTERIZAO. ARGUIO


JULGADA IMPROCEDENTE. INTERPRETAO CONFORME CONSTITUIO
CONFERIDA AO ARTIGO 42 DA LEI N. 6.538, QUE ESTABELECE SANO, SE
CONFIGURADA

VIOLAO

DO

PRIVILGIO

POSTAL

DA

UNIO.

APLICAO S ATIVIDADES POSTAIS DESCRITAS NO ARTIGO 9, DA LEI.

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1. O servio postal --- conjunto de atividades que torna possvel o envio de


correspondncia, ou objeto postal, de um remetente para endereo final e
determinado --- no consubstancia atividade econmica em sentido estrito.
Servio postal servio pblico.
2. A atividade econmica em sentido amplo gnero que compreende duas
espcies, o servio pblico e a atividade econmica em sentido estrito.
Monoplio de atividade econmica em sentido estrito, empreendida por
agentes econmicos privados. A exclusividade da prestao dos servios
pblicos expresso de uma situao de privilgio. Monoplio e privilgio
so distintos entre si; no se os deve confundir no mbito da linguagem
jurdica, qual ocorre no vocabulrio vulgar.
3. A Constituio do Brasil confere Unio, em carter exclusivo, a
explorao do servio postal e o correio areo nacional [artigo 20, inciso
X].
4. O servio postal prestado pela Empresa Brasileira de Correios e
Telgrafos - ECT, empresa pblica, entidade da Administrao Indireta da
Unio, criada pelo decreto-lei n. 509, de 10 de maro de 1.969.
5. imprescindvel distinguirmos o regime de privilgio, que diz com a
prestao dos servios pblicos, do regime de monoplio sob o qual,
algumas vezes, a explorao de atividade econmica em sentido estrito
empreendida pelo Estado.
6. A Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos deve atuar em regime de
exclusividade na prestao dos servios que lhe incumbem em situao de
privilgio, o privilgio postal.
7. Os regimes jurdicos sob os quais em regra so prestados os servios
pblicos importam em que essa atividade seja desenvolvida sob privilgio,
inclusive, em regra, o da exclusividade.

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8.

Argio

de

descumprimento

de

preceito

fundamental

julgada

improcedente por maioria. O Tribunal deu interpretao conforme


Constituio ao artigo 42 da Lei n. 6.538 para restringir a sua aplicao s
atividades postais descritas no artigo 9 desse ato normativo.

STF

decidiu

que

ECT

tem

EXCLUSIVIDADE

na

correspondncia, no servio postal, correspondencias pessoais.


A EXCLUSIVIDADE D EMPRESA PRIVILGIO, QUE O
TRATAMENTO DE FP:

- BENS IMPENHORVEIS
- IMUNIDADE TRIBUTRIA RECPROCA
- REGIME DE PRECATRIO
- DISPENSA MOTIVADA DE EMPREGADOS

Encerramos Administrao Indireta

6.6 CONSRCIOS PBLICOS


LEI 11.107/2005
Est dentro da Administrao Indireta
Tema do Curso Intensivo II

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Cai menos em concursos

ENTES DE COOPERAO
PESSOAS QUE ESTO FORA DA ADMINISTRAO
INDIRETA, MAS QUE COOPERAM COM ELA.

1 setor: Estado
2 setor: Empresas/Iniciativa privada
3 setor: ONGs
Algumas ONGs cooperam/colaboram com o Estado
Outras ONGs no cooperam/colaboram com o Estado

A economia brasileira j reconhece o 4 setor: Pirataria.

CARACTERSTICAS COMUNS:
ENTES PARAESTATAIS AO LADO DO ESTADO
PJ D PRIVADO
NO TM FINS LUCRATIVOS

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DESENVOLVEM

ATIVIDADES

PBLICAS

COOPERANDO COM O ESTADO.

SERVIOS SOCIAIS AUTNOMOS SISTEMA S


Sesi, Sesc, Sebrae, Senai, Senac

Tem como objetivo apoiar/fomentar/incentivar as diversas


atividades profissionais
CONCURSO:

A REMUNERAO DO SISTEMA S:
BENEFICIRIOS DE DOTAES/RECURSOS
ORAMENTRIOS
BENEFICIRIOS DA PARAFISCALIDADE

Competncia X Capacidade
Tributria
Competncia: para criar tributos, indelegvel, intransfervel, s
os entes polticos a tem (U, E, M e DF)

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Capacidade:

aptido

para

cobrar

tributos,

delegvel,

transfervel. A delegao da capacidade tributria a parafiscalidade.

Beneficirio da contribuio parafiscal, da capacidade tributria,


da cobrana das contribuies parafiscais.

O TRIBUNAL DE CONTAS DEVE CONTROLAR? SIM!


Sujeito a controle do TC!

Art. 1, nico, L 8666 - Subordinam-se ao regime desta Lei,


alm dos rgos da administrao direta, os fundos especiais, as
autarquias, as fundaes pblicas, as empresas pblicas, as
sociedades de economia mista e demais entidades controladas
direta ou indiretamente pela Unio, Estados, Distrito Federal e
Municpios.

TEM QUE LICITAR? ENTES CONTROLADOS TM


QUE LICITAR!
O TC fala que a licitao seguir 1 procedimento simplificado, o
procedimento simplificado do Sistema

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NO TEM PRIVILGIOS TRIBUTRIOS.


NO TEM PRIVILGIOS PROCESSUAIS.
PESSOAL: EMPREGADOS PRIVADOS, CLT.
COMPETNCIA DA JUSTIA COMUM ESTADUAL DE
SUAS AES.

Entidades de Apoio:
Privadas PJD Privado:
Esto fora da Administrao
No tm fins pblicos
Constitudas na forma de fundao, associao ou cooperativa
Constitudas por servidores que atuam por servidores publicos
de Universidades/Hospitais pblicos.
No prestam servio publico propriamente dito, exclusivo do
Estado. Prestam atividades sociais de cooperao.
Privilgios/Benefcios:

Recebem dotaes oramentrias

Permisso de uso de bem pblico

Servios prestados por servidores da Universidade/Hospital

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Vnculo jurdico com o Estado: convnios.


No sofrem controle do Estado.
No licitam.

Para a doutrina, tem que licitar e o TC tem que controlar.

Lei 8.958/1994

ORGANIZAES SOCIAIS (OS)

Lei 9.637/1998

CONTRATO DE GESTO
RECEBEM A ATIVIDADE, OS BENS E SERVIDORES,
POR MEIO DO CG, PARA DESEMPENHAR A ATIVIDADE.
NASCE

DA

EXTINO

DE

ESTRUTURAS

DA

ADMINISTRAO PBLICA. CELEBRAM CONTRATO DE


GESTO, QUE CRIA E TRANSFERE PARA A OS SUAS
ATIVIDADES.

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PJDPrivado que nasce com o Contrato de Gesto, com a


assinatura do CG. No h exigncia de experincia anterior, no
precisa existir no mercado.
Ser gerida pelo Conselho de Administrao, composto por
Administradores + Particulares.
O Administrador no podia gerir o dinheiro como privado no
rgo, mas o faz na OS!!! uma piada!!!

EM RAZO DO CG:
RECEBE RECURSOS ORAMENTRIOS
PERMISSO DE USO DE BENS PBLICOS
CESSO DE SERVIDORES PBLICOS
O TC DEVE CONTROLAR, MAS NA PRTICA NO
CONTROLA
TEM

DISPENSA

CONTRATOS

DE

LICITAO

DECORRENTES

DO

PARA

CONTRATO

OS
DE

GESTO.
ADI 1.923
EMENTA:

MEDIDA

CAUTELAR

EM

AO

DIRETA

DE

INCONSTITUCIONALIDADE. LEI N. 9.637, DE 15 DE MAIO DE 1.998.


QUALIFICAO DE ENTIDADES COMO ORGANIZAES SOCIAIS. INCISO
XXIV DO ARTIGO 24 DA LEI N. 8.666, DE 21 DE JUNHO DE 1.993, COM A

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REDAO CONFERIDA PELA LEI N. 9.648, DE 27 DE MAIO DE 1.998.


DISPENSA DE LICITAO. ALEGAO DE AFRONTA AO DISPOSTO NOS
ARTIGOS 5; 22; 23; 37; 40; 49; 70; 71; 74, 1 E 2; 129; 169, 1; 175,
CAPUT; 194; 196; 197; 199, 1; 205; 206; 208, 1 E 2; 211, 1; 213;
215,

CAPUT;

216;

INDEFERIMENTO

218,
DA

1,

MEDIDA

2,

5;

CAUTELAR

225,
EM

1,

RAZO

209.
DE

DESCARACTERIZAO DO PERICULUM IN MORA.


1. Organizaes Sociais --- pessoas jurdicas de direito privado, sem fins
lucrativos, direcionadas ao exerccio de atividades referentes a ensino,
pesquisa cientfica, desenvolvimento tecnolgico, proteo e preservao
do meio ambiente, cultura e sade.
2. Afastamento, no caso, em sede de medida cautelar, do exame das
razes atinentes ao fumus boni iuris. O periculum in mora no resulta no
caso caracterizado, seja merc do transcurso do tempo --- os atos
normativos impugnados foram publicados em 1.998 --- seja porque no
exame do mrito poder-se- modular efeitos do que vier a ser decidido,
inclusive com a definio de sentena aditiva.
3. Circunstncias que no justificariam a concesso do pedido liminar.
4. Medida cautelar indeferida.

ORGANIZAO DA SOCIEDADE CIVIL DE


INTERESSE PBLICO (OSCIP)

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LEI 9.790/1999

para projetos especficos.


Pj que existem no mercado h pelo menos 1 ano no ramo de
atividade.

CELEBRA TERMO DE PARCERIA COM O PODER


PBLICO, COMO VNCULO JURDICO, PARA EXECUO
DE PROJETO DETERMINADO.
NO PRESTA SERVIO PBLICO PROPRIAMENTE
DITO, EXCLUSIVO. PODE DESENVOLVER ATIVIDADES
COMO SOCIAL, PESQUISA, MEIO AMBIENTE.
Pode

receber

recursos

oramentrios/pblicos,

mas

como

pagamento, no receber recursos oramentrios.


No recebe servidor, nem bem pblico.
TC deve controlar.
Doutrina defende que deveriam licitar igual ao Sistema S.

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AULA 16/02/11

PODERES DA ADMINISTRAO

Poder e atos administrativos esto sempre entrelaados.


Poderes da Administrao so diferentes de poderes do Estado.
Poderes da Administrao: instrumentos e prerrogativas

PODERES DO ESTADO
SO ELEMENTOS ORGNICOS DO ESTADO
PE, PJ E PL.

1. PODERES

DA

ADMINISTRAO

CARACTERSTICAS:

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1.1 DE EXERCCIO OBRIGATRIO: PODER-DEVER


No faculdade, obrigao praticada a infrao tem que
instaurar o processo; comprovada a infrao, tem que aplicar a
sano.

1.2 O EXERCCIO DO PODER IRRENUNCIVEL


O administrador no pode abrir mo desse poder (ex. no
aplicar sano por falta). O administrador tem esse instrumento, por
ex. Poder Disciplinar, e, por exercer funo pblica, em nome e no
interesse do povo, essa ferramenta no dele, e se justifica pelo fato
de ele exercer funo pblica, atividade em nome e no interesse do
povo.

No

pode

renunciar

quilo

que

no

lhe

pertence.

administrador de hoje no pode criar entraves, obstculos ao


administrador de amanh.

1.3 LIMITES LEGAIS


AUTORIDADE COMPETENTE.
NECESSIDADE,
PROPORCIONALIDADE

ADEQUAO
PARA

EXERCCIO

E
DO

PODER.

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Medida adequada + necessidade + proporcionalidade. Sempre


que o administrador extrapola na atuao, deve ser responsabilizado.
No exerccio do poder, cabe responsabilizao por conduta abusiva ou
ilegal, comissiva ou omissiva.

ABUSO

DE

PODER:

ADMINISTRADOR

EXTRAPOLA OS LIMITES LEGAIS.

EXCESSO DE PODER: A AUTORIDADE ULTRAPASSA


OS

LIMITES

DE

SUA

COMPETNCIA;

ERA

COMPETENTE PARA AGIR, MAS EXAGEROU.

***DESVIO DE FINALIDADE: SIGNIFICA VCIO


IDEOLGICO, VCIO NA VONTADE, DEFEITO
SUBJETIVO, O DEFEITO DESSA CONDUTA EST NA
CABEA DO ADMINISTRADOR. FORMALMENTE, O
ATO PERFEITO, PORM ELE REALIZADO COM
FINALIDADES

OUTRAS

QUE

NO

DE

ESTRITAMENTE CUMPRIR A FUNO. POR TER


APARNCIA

DE

LEGALIDADE,

DESVIO

DE

FINALIDADE DE DIFCIL COMPROVAO. EX.:


REMOO POR NECESSIDADE DO SERVIO.

2. CLASSIFICAO

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De acordo com o grau de liberdade, o poder pode ser

2.1 VINCULADO
2.2 DISCRICIONRIO

1 A doutrina mais moderna fala que essa classificao no tem


pertinncia, porque o ato que vinculado ou discricionrio.
2 Um poder no ser sempre com atos vinculados ou sempre com
atos discricionrios; esses atos se misturam no mesmo poder.

Poder vinculado: aquele que no tem liberdade, juzo de


valor, convenincia e oportunidade. Preenchidos os requisitos legais,
o administrador obrigado a praticar o ato. Analisar se presentes os
requisitos.
2 exemplos:
A sujeito comprova 60 anos de idade, 35 de contribuio,
servidor pblico. Pede aposentadoria. Preenchidos os requisitos
legais,

pode

Administrao

negar?

No,

concesso

de

aposentadoria ato vinculado.


B cumpridos os requisitos legais, a autoridade tem que
praticar o ato: licena para dirigir.

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152

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Poder discricionrio: com liberdade, juzo de valor, convenincia e


oportunidade, PORM, nos limites da lei. Praticar fora dos limites da
lei, o ato ilegal, arbitrrio, no discricionrio.
2 exemplos:
A permisso de uso de bem pblico. Ex.: restaurantes
colocam mesas em caladas de ruas tranquilas.
B autorizao para circulao de veculos acima do tamanho
normal e/ou peso.
A lei d alternativas; ou quando a lei atribui competncia, mas
no diz como a autoridade deve exerc-la; quando a lei utiliza
conceitos vagos/indeterminados, a autoridade deve preencher os
conceitos.

3. TIPOS DE PODER

3.1 PODER HIERRQUICO


CABM: Poder

do Hierarca

o administrador

escalona,

hierarquiza e estruturura os quadros da Administrao. Define quem


manda e quem obedece.

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 DAR ORDENS,
 CONTROLAR,
 FISCALIZAR

OS

ATOS

PRATICADOS

PELOS

SUBORDINADOS,
 DELEGAR COMPETNCIA,
 AVOCAR COMPETNCIA,
 REVISO DOS ATOS PRATICADOS PELOS SUBORDINADOS
 PUNIO, SANO POR INFRAO FUNCIONAL (TAMBM
EXERCCIO DO PODER DISCIPLINAR, QUE DECORRE DA
HIERARQUIA

ENCONTRA-SE

DENTRO

DO

PODER

DISCIPLINAR)

3.2 PODER DISCIPLINAR


decorrente do Poder hierrquico. Poder de o Estado aplicar
sano, penalidade, em razo da prtica de 1 sano.
Atinge aqueles que esto na intimidade da Administrao
Pblica: aqueles que esto no exerccio de funo pblica, os agentes
pblicos.
O poder disciplinar discricionrio (juzo de valor)? Hoje, no
a posio prevalente.
Ex.:

prtica

de

infrao

funcional,

desvio

de

verbas: a

autoridade competente DEVE instaurar o processo para investigao.

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A instaurao 1 liberdade ou 1 obrigao? 1 deciso vinculada,


ainda que, no final, ele seja absolvido.
Durante o processo, decide-se qual foi a infrao praticada:
CONCEITO VAGO, INDETERMINADO, analisando o caso concreto.
Essa deciso 1 conduta discricionria.
=/= da infrao penal, no Direito Administrativo utiliza-se conceitos
vagos, indetermindados. Deixa-se espao para deciso discricionria.
Reconhecido, o servidor praticou a infrao, provada no processo, a
autoridade aplicar a sano (ato vinculado) a lei define a sano,
ento, decidir pela sano vinculada.

PODER

DISCIPLINAR

DECISES/PROVIDNCIAS

VINCULADAS

TEM
E

DISCRICIONRIAS.

3.3 PODER REGULAMENTAR/NORMATIVO


Disciplina complementar previso legal, normatiza, disciplina,
regulamenta, complementando a previso legal, buscando sua fiel
execuo.

Lei 10.520/2002 definiu o prego enquanto modalidade de


licitao para aquisio de bens e servios comuns.

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155

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Decreto 3.555 enumera uma lista de bens e servios comuns.


Decreto como exerccio de poder regulamentar, permitindo perfeita
aplicao, fiel execuo da lei.

ATOS:
 REGULAMENTOS***

DECRETO

REGULAMENTAR
 PORTARIAS
 INSTRUMENTOS NORMATIVOS
 REGIMENTOS
 RESOLUES
 DELIBERAES

Regulamento
Normatiza 1 situao contedo. Para divulgar o regulamento,
o contedo, fazemos isso por meio de Decreto (modelo, forma)
Decreto Regulamentar. EXPRESSO PARA CONCURSO.
Servidor pblico nomeado por meio de decreto, que no tem
regulamento em seu contedo. Ento, 1 Decreto, diferente do
Decreto Regulamentar, pois no tem regulamento em seu contedo.

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Quanto segurana jurdica do ato, o que mais seguro, uma


lei ou um regulamento?
LEI, que exige um processo de elaborao mais estruturado,
formal

dificultoso

do

que

um

Regulamento,

elaborado

unilateralmente pelo Chefe do Executivo, enquanto aquela possui um


processo legislativo rigoroso, de ampla representatividade.

No direito comparado e no Brasil h 2 tipos de regulamento

Regulamento Executivo/Decreto Regulamentar serve para


complementar a previso legal, permitindo sua fiel execuo.

Regulamento Autnomo exerce o papel da lei, disciplina,


normatiza, independentemente de lei anterior. Art. 84, IV
Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica:
IV - sancionar, promulgar e fazer publicar as leis, bem como expedir
decretos e regulamentos para sua fiel execuo;

CF

Lei
Regulamento

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Cargo criado por lei deve ser extinto por lei. Paralelismo das
formas

Cargo vago pode ser extinto por decreto. O decreto ocupou o


lugar da lei. executivo ou autnomo? Autnomo!
O

fundamento

do

Regulamento

Autnomo

direto

da

Constituio, pula 1 degrau, sem lei entre ele e a CF.


Regulamento Autnomo
Regulamento autnomo: fundamento de validade direto na CF.
Maioria:

doutrina,

jurisprudncia,

STF:

regulamento

autnomo possvel a partir da EC 32/2001, que alterou o art.


84, VI, da CF. S possvel em exceo e expressamente
autorizado pela CF.
Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica:
VI - dispor, mediante decreto, sobre:(Redao dada pela Emenda
Constitucional n 32, de 2001)
a) organizao e funcionamento da administrao federal,
quando no implicar aumento de despesa nem criao ou extino de
rgos pblicos; (Includa pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)
b) extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos;(Includa
pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)

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158

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Hely

LM

dizia

que

cabe

sempre,

pois

faz

parte

da

atribuio/competncia da autoridade X CABM no concorda.

3.4 PODER DE POLCIA CTN 78

Art. 78. Considera-se PODER DE POLCIA atividade da administrao


pblica que, limitando ou disciplinando direito, intersse ou liberdade,
regula a prtica de ato ou absteno de fato, em razo de intresse
pblico concernente segurana, higiene, ordem, aos costumes,
disciplina da produo e do mercado, ao exerccio de atividades
econmicas dependentes de concesso ou autorizao do Poder Pblico,
tranqilidade pblica ou ao respeito propriedade e aos direitos
individuais ou coletivos. (Redao dada pelo Ato Complementar n 31, de
28.12.1966)
Pargrafo nico. Considera-se regular o exerccio do poder de polcia
quando desempenhado pelo rgo competente nos limites da lei aplicvel,
com observncia do processo legal e, tratando-se de atividade que a lei
tenha como discricionria, sem abuso ou desvio de poder.

Pelo exerccio do PP, o Estado pode cobrar a Taxa de Polcia e,


enquanto espcie tributria, deve estar prevista no CTN. Taxa
tributo vinculado a contraprestao estatal.
O valor da taxa corresponde ao custo do servio, ao valor da
dililgncia.

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No exerccio do PP, o Poder Pblico vai frenar/restringir/limitar


a atuao do particular em nome do interesse pblico.
Compatibilizao de intereses pblicos e privados.
O que se busca o bem-estar social.
a compatibilizao dos interesses em busca do bem-estar da
sociedade.
Basicamente, atinge 2 direitos:
a) Liberdade
b) Propriedade

NO EXERCCIO DO PP, O ESTADO NO RETIRA


NENHUM DIREITO DO PARTICULAR, APENAS DEFINE A
FORMA/MANEIRA QUE ESSE DIREITO SER EXERCIDO.
POR ISSO, NO H INDENIZAO.
NO ATINGE PESSOAS, OS PARTICULARES, NO
ATINGE DIRETAMENTE 1 PESSOA DETERMINADA.

Poder de Polcia Preventivo: evita 1 prejuzo maior

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Poder de Polcia Fiscalizador


Poder de Polcia Repressivo/Sancionador
Poder de Polcia
- ato normativo (tambm ser poder regulamentar)
- ato punitivo

***O PODER DE POLCIA , EM REGRA, NEGATIVO.


MAS NO SEMPRE NEGATIVO!
Na sua maioria, traz uma absteno, obrigao de no fazer.

O Poder de Polcia no guarda relao anterior com o particular.


No h relao jurdica anterior no PP.

NO H VINCULO ANTERIOR.
FUNDAMENTO: SUPREMACIA GERAL.
No

exerccio

do

PP,

fundamento

chamada

***SUPREMACIA GERAL, atuao do PP que independe de relao


jurdica anterior, de vnculo anterior. Ex.: controle alfandegrio,
controle de consumo de bebidas alcolicas, velocidade em vias
pblicas.

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No pode ser confundida com a atuao do Estado que ocorre


em ***SUPREMACIA ESPECIAL, que ocorre quando h vnculo
jurdico anterior, quando h 1 relao anterior. Ex.: contrato da
coleta de lixo, aluno matriculado na escola e o servidor demitido.

ATRIBUTOS DO PODER DE POLCIA


No exerccio do PP, h 3 atributos:
DISCRICIONARIEDADE, EM REGRA.
EXCEO: ATUAO VINCULADA.
Pode ter atuao vinculada em PP. Se o sujeito preenche todos
os requisitos e solicita licena para construir, o PP deve
conced-la, pois ato vinculado.
AUTO-EXECUTORIEDADE.
A atuao do PP independe da autorizao prvia do PJ.
COERCIBILIDADE.
PP exercido de forma imperativa, coercitiva.

Polcia Administrativa exerccio de PP e toda Administrao


pode exercer. Sanitria, Trnsito etc.

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=/= de Polcia Judiciria, que busca aplicao da lei penal, a


conteno do crime e no pode ser exercida por qualquer rgo. A
Polcia Judiciria tem corporao prpria.

AULA 17/02/11

No possvel delegao.
Ler ADIN 1.717. Conselho de Classe.
No possvel delegar poder de polcia ao particular.
No se pode delegar o PP, mas atos materiais, instrumentais,
pode-se.
O simples bater a foto pode. O radar pode ser de 1 empresa
privada. Ato mecnico. Ato material. possvel a delegao de atos
materiais, que antecedem o PP.
Simples ato material pode ser repassado a particular.
Ato material instrumental prvio: atuao anterior ao PP. Ex.:
tirar fotos e entregar ao PP para exercer o poder de polcia.
Ato material instrumental posterior: atuao posterior ao PP.
Ex.: determinar a imploso (PP=) e contratar empresa particular para
execuo da obra.

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1. CONCEITO

Fato acontecimento do mundo em que vivemos. Chuva,


nascimento, morte.
Fato Jurdico: fato que produz efeitos para o mundo jurdico.
Ex.: nascimento, nova personalidade jurdica, direito vida, relaes
jurdicas.
Fato administrativo: fato que atinge a rbita do Direito
Administrativo, com consequncias tpicas de DA. Ex.: chuva que
destri vrios bens pblicos.

Ato significa manifestao de vontade.

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Ato jurdico a manifestao de vontade que produz efeitos


no mundo jurdico.
Ato

administrativo o que produz efeitos de Direito

Administrativo.

ATO DA ADMINISTRAO
O PRATICADO PELA ADMINISTRAO PBLICA.
PODE OU NO SER ATO ADMINISTRATIVO. PODE TER
REGIME PBLICO OU PRIVADO.
QUANDO SEGUE O REGIME PBLICO, CHAMA-SE ATO
ADMINISTRATIVO.
H ATOS DO REGIME PBLICO PRATICADOS FORA DA
AP: CONCESSIONRIAS/PERMISSIONRIAS PRATICAM
ATOS REGIDOS PELO DA.
Pblicos
Atos Administrativos
3

Privados

Atos da Adm.

1 S atos da Adm.

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2 Atos da Administrao + Atos Administrativos


3 Ato Administrativo (no da Administrao)

ATO ADMINISTRATIVO
MANIFESTAO DE VONTADE DO ESTADO OU DE
QUEM

REPRESENTE

MODIFICANDO

OU

(CONC./PERM.),

EXTINGUINDO

CRIANDO,

DIREITOS

PARA

SATISFAO DO INTERESSE PBLICO.


Regime jurdico de direito pblico.
Complementar e inferior previso legal, no substitui a lei.
Passvel de controle de legalidade pelo PJ.
Para Hely Lopes Meireles, o ato aquilo + em sentido estrito:
unilateral e
concreto.

2. ELEMENTOS/REQUISITOS

DO

ATO

ADMINISTRATIVO***
(L. 4.717/1965, LAP)

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Sujeito competente
Forma
Motivo
Forma
Finalidade

So os Requisitos para ato vlido.

*** Est caindo em concurso.


CABM organiza esse ponto de forma completamente diferente.
Ver o material de apoio.
Elementos aquilo que est dentro do ato. Condio para
existncia do ato jurdico.
Pressupostos no est dentro, no condio para o ato
jurdico, que vem depois, secundrio.
 de existncia

 de validade

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Pressuposto de existncia: condio de existncia de ato


administrativo. Assunto de Direito Administrativo.
Pressuposto de validade condio para que o ato seja
vlido. Ex.: formalidades especficas.

2.1 SUJEITO COMPETENTE


Agente pblico (todo aquele que exerce funo pblica, de
forma temporria ou permanente, com ou sem remunerao).
Ex.: mesrio, servidor pblico, empregado pblico, jurado.
Porm, tem que ser o agente pblico competente para praticar o ato
administrativo.

A REGRA DE COMPETNCIA EST PREVISTA NA LEI


OU

NA CF.

NO

PODE

ESTAR PREVISTA

EM

ATO

ADMINISTRATIVO OU QUALQUER OUTRO INSTRUMENTO


(P. DA LEGALIDADE).
A competncia administrativa obrigao, no presente do
administrator.
Quando a lei estabelece a competncia, ela de exerccio
obrigatrio: no cabe renncia. Competncia irrenuncivel.

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COMPETNCIA:

EXERCCIO

OBRIGATRIO.

IRRENUNCIVEL.
NO PODE SER TRANSACIONADA, NEGOCIADA.
NO PRESCREVE. IMPRESCRITVEL.
NO SE PRORROGA. IMPRORROGVEL.
Delegao e Avocao possveis. Ler Lei 9.784, arts 11 a 15.
Proibida delegao em algumas circunstncias: Competncia
exclusiva.

INDELEGVEL COMPETNCIA PARA:


ATO NORMATIVO E
DECISO EM RECURSO ADMINISTRATIVO.

2.2 FORMA PREVISTA EM LEI


A) EXTERIORIZAO DA VONTADE: FORMALIDADES E
EXIGNCIAS ESPECFICAS.
O ato administrativo tem que observar as formalidades e
exigncias especficas.

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B) PRINCPIO

DA

SOLENIDADE:

AA

REGRA

ESCRITOS .
Regra: por escrito. Excepcionalmente, pode no ser escrito.
Ex.: guarda de trnsito faz gesto. Ato administrativo. Pode ser
de outra maneira, se a lei assim o determinar.

possvel contrato administrativo verbal? L. 8666, art. 60,


n.-> nulo contrato verbal, salvo de pronta entrega, pronto
pagamento e at R$ 4.000,00.
Sim, possvel, excepcionalmente.
Art. 60, nico. nulo e de nenhum efeito o contrato verbal com
a Administrao, salvo o de pequenas compras de pronto
pagamento, assim entendidas aquelas de valor no superior a [R$
4.000,00] 5% (cinco por cento) do limite estabelecido no art. 23,
inciso II, alnea "a" [convite para compras e servios] desta
Lei, feitas em regime de adiantamento.

***SILNCIO ADMINISTRATIVO no sim nem no, s


produzir efeitos se a lei assim determinar.
Cabe MS porque qualquer requerimento, direito de petio,
gera direito a MS se no houver resposta do Poder Pblico. Prevalece
que o juiz no pode substituir a deciso da Autoridade Administrativa,

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estabelecer prazo para o cumprimento, sob pena de multa diria,


crime de desobedincia.
Posio minoritria: ex. CABM; quando o ato estritamente
vinculado, mera conferncia de requisitos, o juiz poderia decidir.

C) ***PROCESSO ADMINISTRATIVO PRVIO.


condio de forma do ato administrativo a realizao.
Indiscutvel, fundamental, especialmente quando o ato atingir a
rbita de algum. O processo legitima, fundamenta o ato, a conduta
do administrador.
O processo administrativo no pode ser de qualquer maneira,
forma, tem que atender o modelo constitucional: sujeito a
contraditrio e ampla defesa.
Em razo da urgncia, o processo pode ser realizado de forma
mais clere e mitigado, mas a formalizao tem que ocorrer.

D)

MOTIVAO OBRIGATRIA.

Diferente de Motivo (fato + fundamento jurdico que levam


prtica do ato). Motivao significa correlao lgica entre os
elementos do AA e a previso legal. Vai alm do motivo, interligando

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os elementos do ato. Racioncnio lgico, fundamentao, justificativa


para prtica do ato. A motivao obrigatria.
Doutrina minoritria. JSCF -> facultativa, obrigatria s em
algumas circunstncias. Doutrina minoritria. Art. 93, CF, diz que os
atos adm. do PJ devem ser motivados e demonstra que s alguns
devem ser. Doutrina minoritria utiliza tambm, como fundamento, o
art. 50 da lei 9.784/99.
Doutrina

Majoritria

utiliza

alguns

artigos

da

CF

como

justificativa, como o 1, II, cidadania, o poder emana do povo (


n.), titular do Poder, e o administrador precisa fundamentar o que
faz com os interesses pblicos. Art. 5, XXXIII garantia de
informao
XXXIII - todos tm direito a receber dos rgos pblicos
informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo
ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de
responsabilidade,
imprescindvel

ressalvadas

segurana

aquelas
da

cujo

sigilo

sociedade

seja
do

Estado; (Regulamento)
Art. 5, XXXV qualquer leso/ameaa ser levada ao PJ
XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso
ou ameaa a direito;

O PJ precisa da motivao para analisar o ato.

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Art. 93. diz que os atos adm. do PJ devem ser motivados em


funo atpica, tanto mais o Administrador, que o faz em funo
tpica.
O art. 50 da lei 9.784 tambm esto outros atos, e a lista to
ampla que inclui quase todos os atos.
Art. 50. Os atos administrativos devero ser motivados, com
indicao dos fatos e dos fundamentos jurdicos, quando:
I - neguem, limitem ou afetem direitos ou interesses;
II - imponham ou agravem deveres, encargos ou sanes;
III - decidam processos administrativos de concurso ou
seleo pblica;
IV - dispensem ou declarem a inexigibilidade de processo
licitatrio;
V - decidam recursos administrativos;
VI - decorram de reexame de ofcio;
VII - deixem de aplicar jurisprudncia firmada sobre a
questo ou discrepem de pareceres, laudos, propostas e relatrios
oficiais;
VIII

importem

anulao,

revogao,

suspenso

ou

convalidao de ato administrativo.

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2.3 MOTIVO
A Motivao tem que ser praticada antes ou durante a prtica
do ato. No pode ser posterior.
Motivo o fato e o fundamento jurdico que levam prtica do
ato. aquilo que leva prtica do ato.
***Legalidade do motivo: o motivo do ato administrativo deve
ser legal, sob pena de comprometer a validade do ato.

1. TEM

QUE

SER

MATERIALIDADE,

VERDADEIRO,
SER

TER

COMPATVEL,

CORRESPONDENTE COM A VERDADE.

2. COMPATIBILIDADE COM A LEI.


Demisso pena por infrao grave.
Ex.: Demisso por infrao leve no compatvel com a
previso legal. Problema de legalidade de motivo.

3. COMPATIBILIDADE COM O RESULTADO DO


ATO.

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Ex.: 3 pessoas solicitam porte de arma. Administrao pode


tirar o porte de A, que se envolveu em confuso. O motivo briga de
A no compatvel com o resultado tirar o porte de B ou C.

TEORIA DOS MOTIVOS DETERMINANTES


Aplicada tambm aos atos administrativos que no dependem
de motivos.
Ex.: Exonerao ad nutum no depende de motivao. Uma
vez feita, porm, deve ser verdadeira. Se o motivo no for
verdadeiro, no legal!!!

TRESDESTINAO

->

DESAPROPRIAO

->

INTERESSE PBLICO
mudana de motivo autorizada pelo ordenamento jurdico. S
possvel, no Brasil, na desapropriao, e desde que mantida 1 razo
de interesse pblico.

AULA 01/03/11

2.4 OBJETO / EFEITO JURDICO IMEDIATO

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o bem da vida esperado pelo ato. Resultado prtico, o que se


espera
Ex.:
Fechamento

de

fbrica

poluente.

Objeto:

fechamento

da

fbrica.
Nomeao de servidor: objeto a nomeao, o provimento do
cargo.
o ato considerado em si mesmo: o que ele faz o objeto.

O OBJETO DEVE SER:


 LCITO PREVISTO
 POSSVEL FATICAMENTE
 DETERMINADO

que

significa

ser

lcito?

Tem

que

estar

previsto

expressamente.
Faticamente realizvel.
O objeto deve ser definido; no mximo, determinvel no curso
do processo.
Em algumas atuaes, o objeto pode ser definido durante o
procedimento. Mas ele deve ser claro.

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2.5 FINALIDADE: INTERESSE PBLICO

A finalidade do ato adm. o interesse pblico.


Realizao do interesse pblico.
Todo ato administrativo praticado por uma razo de interesse
pblico.

DESVIO DE FINALIDADE
Se o ato administrativo escapa ao interesse pblico e
praticado por interre pessoal, econmico, o defeito existente o
desvio de finalidade. vcio subjetivo, ideolgico, defeito na
vontade.
Comumente, o motivo alegado falso. Desvio de finalidade ,
em primeiro plano, desvio de finalidade. Quando o administrador
mente, ele compromete tambm o elemento motivo.

Ato administrativo: fechamento de fbrica poluente

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Motivo: poluio
Objeto: fechamento da fbrica
Finalidade: proteger o MA, a sade pblica
Sujeito competente:
Forma:

3. VINCULAO X DISCRICIONARIEDADE

3.1 VINCULAO
Ato/Conduta vinculada: a deciso em que o administrador
no tem liberdade, no tem juzo de valor, no tem convenincia nem
oportunidade.
Preenchidos os requisitos legais, a autoridade tem que realizar
o ato.
Exemplos: concesso de aposentadoria; licena para construir,
para dirigir.

LICENA VINCULADO: LV

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3.2 DISCRICIONARIEDADE
Ato/Conduta

discricionria:

juzo

de

valor,

liberdade,

convenincia e oportunidade, dentro dos parmetros legais.


Quando exorbita os limites da lei, ato ilegal.
Exemplos: mesa na calada permisso de uso de bem
pblico; autorizao para veculos fora da medida e peso, para
porte de arma.

AUTORIZAO DISCRICIONRIO: AD

Ato Vinculado

Ato Discricionrio

Competncia

Vinculado

Vinculado

Forma

Vinculado

Vinculado

Motivo

Vinculado

Discricionrio

Objeto

Vinculado

Discricionrio

Finalidade

Vinculado

Vinculado

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A FINALIDADE INTERESSE PBLICO DEVE ESTAR


PRESENTE EM TODO ATO ADMINISTRATIVO.

Concesso de aposentadoria:
Motivo:

requisitos

do

ato

previstos

na

CF

elemento

vinculado.
Preenchidos os requisitos, o objeto vinculado (concedo,
aposento, defiro).

DISCRICIONARIEDADE

CONVENINCIA

OPORTUNIDADE = JUZO DE VALOR = MRITO DO AA

MRITO NO SINNIMO DE MOTIVO E OBJETO.


MRITO LIBERDADE.
O MRITO EST NO MOTIVO E NO OBJETO, MAS
NO SO SINNIMOS.

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4. PJ

CONTROLA

LEGALIDADE

DE

ATO

ADMINISTRATIVO
Pode

rever

qualquer

ato

administrativo,

discricionrio

ou

vinculado, no que tange legalidade.


No controla mrito (convenincia / oportunidade) do AA.

CONTROLA LEGALIDADE EM SENTIDO AMPLO: LEIS


+ PRINCPIOS E REGRAS CONSTITUCIONAIS.
POR VIAS TORTAS, PODE ATINGIR O MRITO
DESSE ATO. EXPLICAR NA PROVA DISCURSIVA.
Na objetiva: PJ no controla mrito.

ATO DISCRICIONRIO: PJ PODE REVER MOTIVO E


OBJETO

DO

ATO

DISCRICIONRIO

QUANTO

LEGALIDADE, NO PODE VALORAR O MRITO.

CABM observa que forma e finalidade so elementos


vinculados, nada mudou. Excepcionalmente, porm, quando a
lei

der

alternativas,

estes

elementos

podem

ser

discricionrios.

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181

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Ex.: art. 62, Lei 8666


Art. 62. O instrumento de contrato

obrigatrio
o

nos casos de CONCORRNCIA e de TOMADA DE


PREOS,

bem como nas dispensas e inexigibilidades cujos


preos estejam compreendidos nos limites destas
duas modalidades de licitao, e

facultativo nos demais em que a Administrao puder


substitu-lo por outros instrumentos hbeis, tais como
carta-contrato,

nota

de

empenho

de

despesa,

autorizao de compra ou ordem de execuo de


servio.

5. ATRIBUTOS/CARACTERSTICAS DO AA

5.1.1 PRESUO DE LEGITIMIDADE


Qual a consequncia prtica da presuno de legitimidade?

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CONSEQUNCIA PRTICA: APLICAO IMEDIATA


DO ATO.
Ex.: lei que cria tributo Presno de constitucionalidade - At
deciso que a declare inconstitucional, deve-se pagar os tributos.

5.1.2 PRESUNO DE LEGALIDADE

5.1.3 PRESUNO DE VERACIDADE


At que se prove o contrrio, os AA so legtimos, legais
(obedecem a lei) e so verdadeiros.

PRESUNES RELATIVAS, JURIS TANTUM.


NUS DA PROVA: CABE A QUEM ALEGA.

5.2 AUTO-EXECUTORIEDADE
ATRIBUTO QUE MAIS APARECE EM CONCURSO.
Tem divergncia doutrinria, mas vamos abordar a posio da
maioria.

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183

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Para a maioria dos autores, a auto-executoriedade se divide em


duas vertentes/enfoques:

EXIGIBILIDADE
 DECIDIR SEM PJ
 MEIO DE COERO INDIRETO
 TODO AA TEM
EXECUTORIEDADE
 EXECUO
 MEIO DE COERO DIRETO
 NEM TODO AA TEM

TEM: PREVISO LEGAL / URGNCIA

Exigibilidade: Significa o poder que tem a Administrao de decidir


sem a presena do PJ. Significa meio de coero indireto. Todo ato
tem exigibilidade.
Executoriedade: nem todo ato tem, ex. Cobrana de multas no
pagas. AA s tem executoriedade quando previsto em lei ou em
situaes de urgncia.

TODO ATO TEM AUTO-EXECUTORIEDADE. FALSO!!!

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184

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TODO

AA

TEM

EXIBIGILIDADE

MAS

NO

EXECUTORIEDADE.

Auto-executoriedade no tem nada a ver com formalismo do ato.


Atuar sem a presena do PJ no afasta o formalismo, as exigncias
de formalidade do ato.

5.3 COERCIBILIDADE/IMPERATIVIDADE
No todo ato que goza de coercibilidade, imperatividade.
S h quando o ato traz, em seu contedo, uma obrigao.

NO PRESENTE EM TODOS OS ATOS.


EXISTE QUANDO H OBRIGAO NO CONTEDO.
Ex.: emisso de certido/atestado no tm contedo com
obrigao. So atos enunciativos.

ATOS

ENUNCIATIVOS:

CERTIDO/ATESTADO

NO COERCITIVOS

5.4 TIPICIDADE

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Introduzido na doutrina por M Sylvia, hoje j reconhecido por


CABM, Jos dos Santos Carvalho Filho e outros.

CADA ATO ADMINISTRATIVO TEM SUA APLICAO


DETERMINADA.
Se o ato serve para punir, se serve para deslocamento de
servidor, no posso usar para outra finalidade.

6. FORMAO, VALIDADE E EFICCIA

Perfeito, Vlido e Ineficaz?

Perfeito, Invlido e Ineficaz?

6.1 AA PERFEITO
CUMPRE A TRAJETRIA, O CICLO DE FORMAO.
Ex.:

Nomeao

de

Dirigente

de

Agncia

Reguladora

aprovao do SF + nomeao do PR.

6.2 AA VLIDO

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186

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AA

QUE

CUMPRIU

OS

REQUISITOS,

AS

EXIGNCIAS DA LEI.
AA LEGAL, DE ACORDO COM A LEI.

6.3 AA EFICAZ
QUANDO EST PRONTO PARA PRODUZIR EFEITOS.

AA PERFEITO, VLIDO E INEFICAZ


SUJEITO A CONDIO SUSPENSIVA OU TERMO,
ATO NO PUBLICADO (ART. 61, N., L. 8666)

Art.

61,

instrumento

Pargrafo nico. A

publicao

de

de

contrato

ou

seus

resumida

do

aditamentos

na

imprensa oficial, que condio indispensvel para sua


EFICCIA, ser providenciada pela Administrao at o 5 dia til
do ms seguinte ao de sua assinatura, para ocorrer no prazo de 20
dias daquela data, qualquer que seja o seu valor, ainda que sem
nus, ressalvado o disposto no art. 26 desta Lei. (Redao dada
pela Lei n 8.883, de 1994)

AA PERVEITO, INVLIDO E EFICAZ

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APS

DESCOBERTA

INVALIDADE,

ELE

SER

ANULADO.
AT SER ANULADO, O ATO PRODUZ EFEITOS:
EFICAZ AT SUA DECLARAO DE INVALIDADE.

AA PERFEITO, INVLIDO E INEFICAZ


NO CONFORME A LEI E NO PRODUZ EFEITO:
CONTRATO

DESCONFORME

COM

LEI

NO

PUBLICADO.

Pegar material do TCU no site do TCU Cartilha de Combate


Corrupo

7. EFEITOS DO AA
AA PODE PRODUZIR EFEITOS TPICOS E ATPICOS

7.1 EFEITO TPICO


Efeito desejado, esperado, principal do ato.

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Ex.: efeito tpico da demisso de um servidor extino do


vnculo.
Desapropriao aquisio do bem
Nomeao para cargo pblico preencher o cargo, provimento
do cargo

7.2 EFEITO ATPICO


Efeito secundrio, no o principal.

7.2.1 EFEITO ATPICO REFLEXO


Atinge 3s estranhos prtica do ato.
Ex.: em uma desapropriao, o locatrio do imvel ser
atingido por este ato.

7.2.2 EFEITO ATPICO PRELIMINAR / PRODRMICO


Ex.: nomeao de Dirigente de AR.
SF + PR = Ato perfeito com as 2 manifestaes de vontade.

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Quando a primeira autoridade se manifesta, a 2 tem o dever


de manifestao.
Qual o efeito tpico de nomeao de Dirigente? Provimento do
cargo de Dirigente.
Quando a 1 autoridade se manifesta e surge o dever da 2 de
manifestao isso 1 efeito do ato? 1 efeito principal, esperado,
ou secundrio? Secundrio, atpico. Acontece antes ou depois do
aperfeioamento do ato? Antes. Se ocorre antes, atpico preliminar.
CABM chamou o efeito atpico prodrmico.
Presente nos AA que dependem de 2 manifestaes de vontade
para seu aperfeioamento.
Caracteriza-se com o dever da 2 autoridade se manifestar
quando a 1 j o fez. Esta obrigao representa o efeito secundrio
do ato e aparece antes de seu aperfeioamento.
Efeito presente nos atos compostos e complexos.

8. CLASSIFICAO DE AA

8.1 QUANTO AOS DESTINATRIOS

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8.1.1 ATOS GERAIS


Atinge a coletividade como um todo.
Aplicvel erga omnes, a todos que estiverem na mesma
condio.
Ex.: horrio de funcionamento de reparties pblicas; limite de
velocidade na rua x.

8.1.2 ATOS INDIVIDUAIS


Tem destinatrio (s) determinado (s).
Subdivide-se em 2 categorias:

 SINGULAR
Tem 1 destinatrio.

 PLRIMO
Tem vrios destinatrios.

8.2 QUANTO AO ALCANCE

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8.2.1 INTERNO
Produz efeitos dentro da Administrao Pblica.
Ex.: padronizao de atos, uniformidade.

8.2.2 EXTERNO
Produz efeitos para fora da Administrao Pblica.
Ex.: horrio de funcionamento do rgo pblico interessa aos
servidores pblicos e aos administrados.

8.3 QUANTO GRAU DE LIBERDADE


8.3.1 VINCULADO
8.3.2 DISCRICIONRIO

8.4 QUANTO FORMAO


8.4.1 ATOS SIMPLES
Aperfeioa-se, torna-se perfeito e acabado com uma simples
manifestao de vontade.

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8.4.2 ATO COMPOSTO


DEPENDE DE 2 MANIFESTAES DE VONTADE.
ACONTECEM DENTRO DO MESMO RGO:

1 rgo

2 Secundria

1 PRINCIPAL

Ratificao

2 SECUNDRIA

1 PRINCIPAL

H
i
e
r
a
r
q
u
i
a

DEPENDEM DO VISTO, DA RATIFICAO DA AUTORIDADE


SUPERIOR.

8.4.3 ATO COMPLEXO


2

MANIFESTAES

DE

VONTADE

EM

RGOS

DIFERENTES
2 MANIFESTAES EM PATAMAR DE IGUALDADE.
Ex.: nomeao de dirigente de agncia Reguladora, nomeao
de Ministros do STF

divergncia

doutrinria

sobre

atos

compostos

complexos. Esta, porm, a posio que vem caindo em concurso.

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AULA 10/03/11

Ato administrativo em extino o tema que mais cai.


E ato administrativo est em todo concurso.

Anulao de atos: ver jurisprudncia o material mais rico.

9. EXTINO DE AA

9.1 CUMPRIMENTO DOS EFEITOS


O modo normal de extino com o cumprimento de seu
objetivo.
o caminho natural.
O ideal que todo ato termine desta forma.

9.2 DESAPARECIMENTO

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9.2.1 DO SUJEITO
Ex.: falecimento.

9.2.2 DO OBJETO
Ex.: extino de enfiteuse em terreno de marinha, porque o
mar destruiu as construes beira-mar.

9.3 RENNCIA
Ex.: renncia a gratificao.

9.4 AO DO PODER PBLICO


As hipteses mais provveis vm da atuao unilateral do Poder
Pblico (anulao, revogao no so as nicas).

9.4.1 CASSAO
O

PP

retira

um

ato

administrativo

quando

particular

descumpre as condies inicialmente impostas para aquela condio.

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9.4.2 CADUCIDADE
a retirada de um ato jurdico por supervenincia de uma
norma jurdica com ele incompatvel.
Ex.: terreno para circo decreto posterior determina a criao
de uma rua.

9.4.3 CONTRAPOSIO
Nomeao X Demisso
Nomeao X Exonerao
H a prtica de dois atos administrativos, que decorrem de
competncias e objetivos diferentes, sendo que o segundo elimina os
efeitos do primeiro.

9.4.4 ANULAO

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Retirada do ato, porque ele ilegal.


Retirada de AA em razo de ilegalidade. O fundamento a
ilegalidade.

COMPETNCIA
Ex.: contrato sem licitao com fraude na dispensa.

Ilegal

Anulao
Elementos do AA
Suj. Comp., Motivo, Objeto, Forma e Finalidade

um segundo ato administrativo, pelo qual se anula o primeiro.


Ato posterior que retira do OJ o ato anterior.
O ato de anulao tem que atender os requisitos/elementos do
ato. Se a anulao no atender todas as exigncias, ela tambm ser
ilegal, tambm dever ser retirada.

ADMINISTRAO PBLICA

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Quanto tempo tem a Administrao para rever seus prprios


atos?

SEGURANA JURDICA. 5 ANOS. DECADNCIA.


Art. 54. O direito da Administrao de
anular os atos administrativos de que decorram
efeitos favorveis para os destinatrios decai
em 5 anos, contados da data em que foram
praticados,

salvo

comprovada

m-f

[do

beneficirio].

PJ

O PJ pode controlar administrativamente seus prprios atos.


controle administrativo.
O PJ pode rever ato do PE, se provocado. controle
jurisdicional.
O PJ tem quanto tempo para rever?

STJ CONSTRUO JURISPRUDENCIAL 5 ANOS


2009/2010/2011...

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198

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No h lei prevendo, mas a jurisprudncia vem utilizando o 54


tambm para o PJ.

Prescrio e Decadncia no DA tema que no aprofundado


nos manuais, apenas no manual de aprofundamento.
No 54, ocorre decadncia.
Elementos do AA

Ato 1

Ato 2

Ilegal

Anulao

Regra: efeitos ex tunc. Pense o que seu bolso iria querer?

Ato 1 Ilegal

Ato 2 Anulao

EFEITOS

Restritivo

Ampliativo

Ex tunc

Ampliativo

Restritivo

Ex nunc

A m-f pode gerar obrigao de devolver, mesmo em anulao


restritiva.

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EFEITO
ATO ILEGAL RESTRITIVO ANULAO AMPLIATIVA
EX TUNC
ATO ILEGAL AMPLIATIVO ANULAO RESTRITIVA
EX NUNC
CABM fala que a anulao no pode ser sempre NUNC. Se a
anulao causas prejuzos, ela somente causa efeitos da em diante,
se a parte no agiu de m-f. Desde que ele no tenha dado causa
ilegalidade.

9.4.5 REVOGAO
Ato legal que se torna inconveniente.

CONVENINCIA E OPORTUNIDADE = JUZO DE


VALOR
COMPETNCIA: ADMINISTRAO PBLICA
Poder Judicirio jamais poder revogar ato administrativo.
Falso

PJ NO PODE REVOGAR EM SEDE DE CONTROLE


JURISDICIONAL.

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200

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PJ PODE REVOGAR SEUS ATOS EM CONTROLE


ADMINISTRATIVO.
EFEITO NO RETROATIVO: EX NUNC
NO TEM LIMITES TEMPORAIS
TEM LIMITES MATERIAIS (DE CONTEDO):
ATO DISCRICIONRIO:
REVOGAO
ANULAO
Ato vinculado:

ANULAO
REVOGAO
Ato que produziu direito adquirido no pode ser revogado.
Ato que no est mais na minha rbita de competncia.
Revogao.
Ato de efeitos exauridos. Revogao.

Convalidao

Ato

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201

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Vlido

Vcio

Competncia

Sanvel Forma

Convalidao

Insanvel
Ato nulo: Anulao

Converso
Converso/Sanatria a transformao de um ato solene que no
preenchia os requisitos em um ato mais simples, em que os
requisitos so observados. A idia salvar o que j foi realizado pela
Administrao Pblica.
Ex.:
Concesso

de

Servio

Pblico

necessria

autorizao

legislativa

Ato solene de delegao de servio.

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202

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No preenchido o requisito da autorizao legislativa, pode converter


para permisso de servio pblico, ato mais simples que no depende
de autorizao legislativa.

Concesso
Permisso

Converso
Sanatria

 A AP tem o dever de anulao.


Porm, muitas vezes, a anulao pode gerar mais
prejuzos do que a manuteno do ato: a legalidade no
o nico princpio do ordenamento jurdico brasileiro.
Deve-se ponderar os princpios, diante do que o princpio
da legalidade pode ser mitigado frente a outros princpios,
como segurana jurdica, boa-f.
Vrios julgados no STF e STJ. Entendimento no pacfico,
porm.

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203

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O instituto da ESTABILIZAO DE EFEITOS DO ATO


ADMINISTRATIVO. Ganham relevo a segurana jurdica
e a boa-f. Vou mant-lo ilegal, do modo como est.

 Ex.:

nomeao de 12 servidores municipais para cargo

efetivo, sem concurso pblico, em 1989. Em 2009, 20


anos depois, o STJ manteve a nomeao, em nome da
segurana jurdica, que prevaleceu frente legalidade.

O

PJ vem utilizando o prazo de 5 anos, aps o qual

prevalece a segurana jurdica. um parmetro objetivo,


o que traz segurana jurdica.

Ler artigo no site sobre a estabilizao dos efeitos do ato.

LICITAO

Licitao,

contratos

servios

normalmente

esto

em

praticamente todos os concursos.


Processo administrativo por meio do qual a Administrao
Pblica escolhe a proposta mais vantajosa para o interesse pblico.

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204

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Objetivo: melhor proposta, nem sempre a mais barata; melhor


tcnica, melhor tcnica + preo, menor preo.
Dar a chance para qualquer um que preencha os requisitos, que
cumpra as condies do edital, seja contratado, sem parente, sem
lobby! Princpio da impessoalidade. Todos tero oportunidade de
participar, desde que cumpram os requisitos e condies do edital.

Art. 3o A licitao destina-se a garantir


a observncia do princpio constitucional da ISONOMIA,
a seleo da PROPOSTA MAIS VANTAJOSA para a administrao e
a promoo do desenvolvimento nacional,
e ser processada e julgada em estrita conformidade com os
princpios bsicos da
legalidade, da IMPESSOALIDADE, da moralidade, da igualdade, da
publicidade, da probidade
administrativa, da vinculao ao instrumento convocatrio, do
julgamento objetivo e dos que lhes so correlatos. (Redao dada
pela Medida Provisria n 495, de 2010)

Quem est sujeito Licitao?


Pessoas da Administrao Direta, Fundos Especiais e demais
entes da Administrao Indireta.

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205

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Administrao Direta: entes polticos U, E, DF e M


Administrao Indireta: Autarquias, Fundaes Pblicas, EP,
SEM.
Fundos Especiais:
 Cria-se rgo da AD para ser fundo especial, para receber
dinheiro e aplic-lo em finalidade especfica. Precisava estar
separado? Claro que no, pois a AD j est prevista.
 Em alguns entes pblicos, porm, em vez de criar rgo, o ente
cria fundo especial com natureza de fundao pblica, conforme
a lei. Assim, seria ente da AI. Precisaria estar apartado? No, a
AI j est prevista tambm.

Art. 1o Esta Lei estabelece normas gerais sobre licitaes e


contratos administrativos pertinentes a obras, servios, inclusive
de publicidade, compras, alienaes e locaes no mbito dos
Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios.
Pargrafo nico. Subordinam-se ao regime desta Lei, alm dos
rgos

da

administrao

direta,

os

fundos

especiais,

as

autarquias, as fundaes pblicas, as empresas pblicas, as


sociedades de economia mista e demais entidades controladas
direta ou indiretamente pela Unio, Estados, Distrito Federal e
Municpios.

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206

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CF, 173, 1 A lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa


pblica, da sociedade de economia mista e de suas subsidirias que
explorem atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou
de prestao de servios, dispondo sobre: (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 19, de 1998)
III - licitao e contratao de obras, servios, compras e alienaes,
observados os princpios da administrao pblica; (Includo pela Emenda
Constitucional n 19, de 1998)

Demais entes controlados direta ou indiretamente pelo poder pblico.


Pense: tem $$$ pblico, tem TC, tem licitao. OSCIP, Servio social
autnomo, OS, entes em cooperao 3 setor. O Servio social
autnomo (Sistema S) segue a licitao, mas tem um procedimento
simplificado. Falamos sobre isso na aula sobre servio social.

1. PRINCPIOS
Todos

os

princpios

isonomia,

proporcionalidade,

razoabilidade,

eficincia, moralidade... do direito administrativo tambm esto na


licitao.
Aqui, vamos tratar dos princpios especficos da licitao.

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207

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1.1 VINCULAO

AO

INSTRUMENTO

CONVOCATRIO/EDITAL
Lei do procedimento, da licitao.
Tudo que for relevante e importante para o certame deve estar
previsto.
O administrador no pode exigir nem mais, nem menos, do que
est previsto no edital.
Se nenhuma empresa preencher os requisitos de habilitao,
poderia habilitar as empresas dispensando a exigncia? Essa deciso
seria legal? No, deveria alterar o edital e republic-lo.

1.2 JULGAMENTO OBJETIVO


O edital deve definir de forma clara e precisa o critrio de
seleo.

TIPO DE LICITAO: CRITRIOS DE JULGAMENTO


DAS PROPOSTAS
Art. 45, 1o Para os efeitos deste artigo, constituem TIPOS
DE LICITAO, exceto na modalidade concurso: (Redao dada
pela Lei n 8.883, de 1994)

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208

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I - a de menor preo - quando o critrio de seleo da proposta


mais

vantajosa

para

Administrao

determinar

que

ser

vencedor o licitante que apresentar a proposta de acordo com as


especificaes do edital ou convite e ofertar o menor preo;
II - a de melhor tcnica;
III - a de tcnica e preo.
IV - a de maior lance ou oferta - nos casos de alienao de
bens ou concesso de direito real de uso. (Includo pela Lei n
8.883, de 1994)

Ex.: Preo
A 1,00
B 1,01
+ qualidade
10X
Poderia a B ganhar? No. Deciso ilegal. O vencedor seria A.
O Administrador no pode levar em considerao elementos
estranhos ao edital, na escolha da proposta.

1.3 PROCEDIMENTO FORMAL

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209

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Licitao procedimento com muitas formalidades, que devem


ser cumpridas pelo Administrador.
O

administrador

no

pode

criar

nova

modalidade,

procedimento, etapa, juntar 2 modalidades/etapas em uma. No


pode inventar moda. Tem que cumprir todas as modalidades da lei.
Formalidade por mera formalidade no pode, no pode ter exageros.
Deve ser a formalidade necessria.
Deve ser observada a formalidade, mas se a sua ausncia no
causar prejuzos/danos, isso no provocar a invalidade do processo.
Ex.: cor de envelope, letra.

1.4 SIGILO DE PROPOSTA


Proposta de licitao sigilosa at o momento da sua abertura,
na sesso pblica.
Fraudar o sigilo de proposta representa
 crime na Licitao art. 94
Art. 94. Devassar o sigilo de proposta apresentada em procedimento
licitatrio, ou proporcionar a terceiro o ensejo de devass-lo:
Pena - deteno, de 2 (dois) a 3 (trs) anos, e multa.

 improbidade administrativa Lei 8.429/92

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2. COMPETNCIA LEGISLATIVA
2.1 NORMAS GERAIS /MBITO NACIONAL UNIO
(CF 22, XXVII)

Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre:

XXVII - Normas Gerais de licitao e contratao, em todas as


modalidades, para as administraes pblicas diretas, autrquicas
e fundacionais da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios,
obedecido o disposto no art. 37, XXI, e para as empresas pblicas
e sociedades de economia mista, nos termos do art. 173, 1,
III; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)

 LEI 8.666/93
 LEI 10.520/02 (PREGO)
 LEI 11.079/04 (PPP)
 LEI 8.987/95 (SERVIO PBLICO).

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211

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AULA 26/04/2011

2.2 NORMAS ESPECFICAS

UNIO NORMAS FEDERAIS


ESTADOS NORMAS ESTADUAIS
MUNICPIOS NORMAS MUNICIPAIS

Art. 17, Lei 8.666 contm apenas normas gerais, ou tem tambm
normas especficas federais?
ADI 927. STF fez interpretao conforme. O artigo detalhista
demais, o que caracteriza norma especfica federal em alguns incisos
especficos.
EMENTA:

CONSTITUCIONAL.

LICITAO.

CONTRATAO

ADMINISTRATIVA. Lei n. 8.666, de 21.06.93.


I. - Interpretao conforme dada ao art. 17, I, "b" (doao de bem
imvel) e

art. 17, II, "b" (permuta de bem mvel), para

esclarecer que a vedao tem aplicao no mbito da Unio Federal,


apenas. Idntico entendimento em relao ao

art. 17, I, "c" e

par. 1. do art. 17. Vencido o Relator, nesta parte.

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212

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II. - Cautelar deferida, em parte.

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213

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Art. 17. A
subordinada

alienao

de

existncia

bens
de

da

Administrao

interesse

pblico

Pblica,

devidamente

justificado, ser precedida de avaliao e obedecer s seguintes


normas:

I - Imveis
Interesse

Avaliao

pblico

Autorizao

Lic.

Mod.

legislativa

Concorrncia

AD, A, F

Todos

justificado
Administrao

Todos

Todos

Direta
***dispensada
Autarquias
Fundaes
SEM

EP

Paraestatais

ADI 927-3/RS
I - quando IMVEIS, depender de autorizao legislativa para
rgos

da

administrao

direta

entidades

autrquicas

fundacionais, e, para todos, inclusive as entidades paraestatais,

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214

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depender de avaliao prvia e de licitao na modalidade de


concorrncia,

DISPENSADA

esta nos seguintes casos:

b) doao, permitida exclusivamente para outro rgo ou entidade


da

administrao

pblica,

de

qualquer

esfera

de

governo,

ressalvado o disposto nas alneas f, h e i;(Redao dada pela Lei


n 11.952, de 2009)
c) permuta, por outro imvel que atenda aos requisitos constantes
do inciso X do art. 24 desta Lei;
Art. 24. dispensvel a licitao:
X - para a compra ou locao de imvel destinado ao
atendimento

das

finalidades

precpuas

da

administrao, cujas necessidades de instalao e


localizao condicionem a sua escolha, desde que o
preo seja compatvel com

o valor de mercado,

segundo avaliao prvia;(Redao dada pela Lei n


8.883, de 1994)
II - quando MVEIS, depender de avaliao prvia e de licitao,

dispensada

esta nos seguintes casos:

b) permuta, permitida exclusivamente entre rgos ou entidades


da Administrao Pblica;
1o Os imveis doados com base na alnea "b" do inciso I deste
artigo, cessadas as razes que justificaram a sua doao,
revertero ao patrimnio da pessoa jurdica doadora, vedada a sua
alienao pelo beneficirio.

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215

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Depois desse entendimento do STF, o prprio legislador separa


o que norma geral e o que norma especfica.

3. MODALIDADES

Prestar ateno no parmetro utilizado.


Sempre que a questo utilizar como parmetro o VALOR do
contrato - Regra:
 Concorrncia valor alto Objeto
 Tomada valor mdio
 Convite valor baixo

Quando a questo tratar do OBJETO que est sendo contratado


- Regra:
 Leilo Valor (1 s hiptese)
 Concurso
 Prego

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216

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Art. 22. So modalidades de licitao:


I - concorrncia;
II - tomada de preos;
III - convite;
IV - concurso;
V - leilo.

3.1 CONCORRNCIA

Art. 23, 1o Concorrncia a modalidade de licitao entre


QUAISQUER INTERESSADOS que, na fase inicial de habilitao
preliminar, comprovem possuir os REQUISITOS MNIMOS de
qualificao exigidos no edital para execuo de seu objeto.

1 PARMETRO VALOR

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217

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 OBRAS E SERVIOS DE ENGENHARIA >


R$ 1.500.000,00
 COMPRAS E SERVIOS > R$ 650.000,00

Art. 23. As modalidades de licitao a que se referem


os incisos I a III do artigo anterior sero determinadas
em funo dos seguintes limites, tendo em vista o valor
estimado da contratao:
I - para obras e servios de engenharia:
c) concorrncia: acima de R$ 1.500.000,00 (um milho
e quinhentos mil reais);
II - para compras e servios no referidos no inciso
anterior:
c) concorrncia - acima de R$ 650.000,00 (seiscentos e
cinqenta mil reais).

2 PARMETRO OBJETO
 IMVEL COMPRA OU ALIENAO*
*LEILO OU CONCORRNCIA:

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218

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 ALIENAO

DE

IMVEL
DECORRENTE DE:
O DECISO
JUDICIAL
O DAO

EM

PAGAMENTO

Art. 19. Os bens imveis da Administrao Pblica, cuja aquisio


haja derivado de procedimentos judiciais ou de dao em
pagamento,

podero

ser

alienados

por

ato

da

autoridade

competente, observadas as seguintes regras:


I - avaliao dos bens alienveis;
II - comprovao da necessidade ou utilidade da alienao;
III - adoo do procedimento licitatrio, sob a modalidade de
concorrncia ou leilo. (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)

 CONCESSO

SERVIOS PBLICOS

DE DIREITO REAL DE USO DE BEM PBLICO

1995 Poltica Nacional de Desestatizao Leilo

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219

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Ex.: telefonia Os leiles foram transmitidos por televiso

Sempre que o parmetro for o objeto, no importa o valor.

 LICITAO INTERNACIONAL

aquela

que

conta

com

participao

de

empresas

estrangeiras.
Tem regras prprias para adaptar, como lngua, moeda etc.
2 EXCEES REQUISITOS CUMULATIVOS:

 TOMADA
- RESPEITO AO VALOR DA TOMADA
+
-

CADASTRO

DE

EMPRESAS

ESTRANGEIRAS
 CONVITE
- RESPEITO AO VALOR DO CONVITE
+
-

NO

EXISTNCIA

DE

FORNECEDOR

NACIONAL

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220

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3.1.1 INTERVALO

MNIMO

PUBLICAO

DO

EDITAL ART. 21
VAI DA PUBLICAO DO EDITAL AO RECEBIMENTO
DAS PROPOSTAS.
 45 DIAS
TCNICA
TCNICA & PREO

 30 DIAS
PREO

3.2 TOMADA DE PREOS

Modalidade Intermediria:
 Concorrncia
 Tomada de Preos
 Convite

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221

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CRITRIO VALOR
 OBRAS E SERVIOS DE ENGENHARIA
R$ 150.000,00 > TOMADA >= R$ 1.500.000,00

 COMPRAS & SERVIOS


R$ 80.000,00 > TOMADA >= R$ 650.000,00

Prova discursiva:
Parecer: orientar o Administrador a escolher outra modalidade de
licitao, se o valor dessa for cravado no limite de 1.500.000,00, para
que, se precisar alterar o valor, no precise mudar a modalidade da
licitao orientao do TCU.

PARTICIPANTES
CADASTRADOS
O cadastramento uma habilitao prvia. Os participantes j
estaro habilitados.
Uma vez cadastrado, o licitante recebe o Certificado de registro
cadastral.
Agilidade na Licitao.
Se Voc no est cadastrado, pode participar da Tomada?

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222

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Tambm

podem

participar

da

Tomada

os

licitantes

que

preencherem os requisitos para o cadastramento at o 3 dia anterior


entrega dos envelopes.
Como ele provar que preenche os requisitos? Ele prova isso
fazendo um requerimento, at o 3 dia anterior, apresentando os
documentos. Ele no precisa ter aprovado seu pedido, precisa
apenas provar que preenche os requisitos.

Art. 23, 2o Tomada de preos a modalidade de licitao entre


interessados devidamente cadastrados ou que atenderem a todas
as condies exigidas para cadastramento at o

3 dia

anterior

data do recebimento das propostas, observada a necessria


qualificao.

INTERVALO MNIMO
 30 DIAS
TCNICA
TCNICA & PREO

 15 DIAS
PREO

3.3 CONVITE

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223

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CRITRIO VALOR
 OBRAS E SERVIOS DE ENGENHARIA
R$ 0,00 > CONVITE >= R$ 150.000,00

 COMPRAS & SERVIOS


R$ 0,00 > CONVITE >= R$ 80.000,00

PARTICIPANTES
CONVIDADOS
N mnimo de 3.
No convidado pode participar desde que esteja cadastrado e
que manifeste o interesse de participar com 24 hs de antecedncia da
apresentao da proposta. O prazo de 24hs no prazo para
cadastramento, mas de manifestao de interesse em participar, j
estando cadastrado.

Art.

23,

3o Convite

modalidade

de

licitao

entre

interessados do ramo pertinente ao seu objeto, cadastrados ou


no, escolhidos e convidados em nmero

mnimo de 3

(trs) pela unidade administrativa, a qual afixar, em local


apropriado, cpia do instrumento convocatrio e o ESTENDER aos

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demais

CADASTRADOS

na

correspondente

especialidade que

manifestarem seu INTERESSE com antecedncia de at

24 horas

da apresentao das propostas.

A lei no diz nada sobre prazo para cadastramento. Ento, a


doutrina

utiliza

como

regra

mesmo

prazo

de

24hs

para

cadastramento.
Convidados 3 e havendo somente 1 interessado, ou se s
existem 2 empresas naquele ramo, posso prosseguir s com esses 2
ou aquele 1? A lei permite, fundamentadamente. O TCU pega no p,
alega que s fazer maior publicidade.

INTERVALO MNIMO
 5 DIAS TEIS

A carta convite encaminhada aos convidados. No tem


publicao no Dirio Oficial. Para que os demais interessados tenham
conhecimento, ela ser fixada no trio da repartio pblica. Saguo,
local de grande circulao, em que haver os editais.

COMISSO DE LICITAO

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 PELO MENOS, 3 SERVIDORES (ART. 51)


 EXCEO NO CONVITE:
REPARTIO

PEQUENA

&

POSSVEL

PREJUZO

AO

SERVIO -> POSSVEL REALIZAR A LICITAO COM


APENAS 1 SERVIDOR.
Art. 51. A habilitao preliminar, a inscrio em registro cadastral,
a

sua

alterao

ou

cancelamento,

as

propostas

sero

processadas e julgadas por comisso permanente ou especial de,


no mnimo, 3 (trs) membros, sendo pelo menos 2 (dois) deles
servidores qualificados pertencentes aos quadros permanentes dos
rgos da Administrao responsveis pela licitao.

3.4 REGRAS ESPECFICAS


***LICITAO DISPENSVEL 10 % DO CONVITE
ART. 24:
 OBRAS E SERVIOS DE ENGENHARIA
R$ 0,00 AT R$ 15.000,00
 COMPRAS & SERVIOS
R$ 0,00 AT R$ 8.000,00

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226

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EXCEO 20 % DO CONVITE ART. 24,


NICO:
CONSRCIOS

PBLICOS,

AUTARQUIAS/FUNDAES

SEM,

EP,

QUALIFICADAS

COM

AGNCIAS EXECUTIVAS

 OBRAS E SERVIOS DE ENGENHARIA


R$ 0,00 AT R$ 30.000,00
 COMPRAS & SERVIOS
R$ 0,00 AT R$ 16.000,00

Art. 24, Pargrafo nico. Os percentuais referidos nos incisos I e II


do caput deste artigo sero 20% (vinte por cento) [30.000,00 e
16.000,00] para compras, obras e servios contratados por
consrcios pblicos, SEM, EP e por Autarquia ou Fundao
qualificadas, na forma da lei, como Agncias Executivas. (Redao
dada pela Lei n 11.107, de 2005)

***ALTERAO DE MODALIDADE:
POSSVEL DA MAIS SIMPLES PARA A MAIS
COMPLEXA:

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227

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 CONVITE -> TOMADA DE PREOS


 CONVITE -> CONCORRNCIA
 TOMADA DE PREOS -> CONCORRNCIA

***CONSRCIO PBLICO AT 3 ENTES


2 X: VALORES DUPLICADOS

***CONSRCIO PBLICO + DE 3 ENTES


3 X: VALORES TRIPLICADOS

Art. 23, 8o No caso de consrcios pblicos, aplicar-se- o


dobro dos valores mencionados no caput deste artigo quando
formado por at 3 (trs) entes da Federao, e o triplo, quando
formado por maior nmero. (Includo pela Lei n 11.107, de 2005)

3.5 LEILO
ALIENAO
 BENS IMVEIS
 INSERVVEIS
 APREENDIDOS
 PENHORADOS ERRO DO LEGISLADOR

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* No so bens objeto de penhora. Bens empenhados, objeto


de penhor. Ex.: leilo da CEF.
Art. 19. Os bens imveis da Administrao Pblica, cuja aquisio
haja derivado de procedimentos judiciais ou de dao em
pagamento,

podero

ser

alienados

por

ato

da

autoridade

competente, observadas as seguintes regras:


I - avaliao dos bens alienveis;
II - comprovao da necessidade ou utilidade da alienao;
III - adoo do procedimento licitatrio.
III - adoo do procedimento licitatrio, sob a modalidade de
concorrncia ou leilo. (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)

 BENS MVEIS AT R$ 650.000,00


DEPOIS, CONCORRNCIA.

Art. 17, 6o Para a venda de bens mveis avaliados, isolada ou


globalmente, em quantia no superior [a 650.000,00] ao limite
previsto no art. 23, inciso II, alnea "b" desta Lei, a Administrao
poder permitir o leilo. (Includo pela Lei n 8.883, de 1994)

INTERVALO MNIMO

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 15 DIAS CORRIDOS

QUEM FAZ LEILO


 LEILOEIRO SERVIDOR DESIGNADO PARA A
FUNO

3.6 CONCURSO
3.6.1 ESCOLHA DE TRABALHO
TCNICO,
ARTSTICO OU
CIENTFICO.
3.6.2 CONTRAPARTIDA:
PRMIO OU
REMUNERAO

3.6.3 PRAZO DE INTERVALO MNIMO


45 dias corridos

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230

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3.6.4 COMISSO ESPECIAL


NO

PRECISA

SER

SERVIDOR.

BASTA

CONHECIMENTO NA REA E IDONEIDADE.


PODE SER SERVIDOR, MAS NO PRECISA SER.

3.6.5 PROCEDIMENTO
DEFINIDO

EM

REGULAMENTO

PRPRIO,

ESPECFICO PARA CADA CONCURSO.


NO EST NA LEI 8.666.

3.7 PREGO
Obrigao de acertar: prego surgiu, no Brasil, para Agncias
Reguladoras, em 1997 Lei 9.472.
MP 20/2000 -> Lei 10.520/2002, foi generalizado. Leitura
Obrigatria.

MODALIDADE DE LICITAO PARA AQUISIO DE:


BENS COMUNS
SERVIOS COMUNS

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Podem ser definidos no edital com expresso comum no


mercado.

Art. 1 Para aquisio de bens e servios comuns, poder ser


adotada a licitao na modalidade de prego, que ser regida por
esta Lei.
Pargrafo nico. Consideram-se BENS E SERVIOS COMUNS,
para os fins e efeitos deste artigo, aqueles cujos padres de
desempenho

qualidade

possam

ser

objetivamente

definidos pelo edital, por meio de especificaes usuais no


mercado.

3.7.1 VALOR QUALQUER


3.7.2 INTERVALO MNIMO
8 DIAS TEIS
3.7.3 QUEM FAZ LEILO
 PREGOEIRO, ASSISTIDO POR UMA EQUIPE

3.7.4 PROCEDIMENTO INVERTIDO

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232

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3.7.5 TIPO DE LICITAO


PREO

3.7.6 PRESENCIAL OU ELETRNICO

Se a regra licitar, na exceo que est a safadeza.


A chance de cair em 2 fase de Procuradoria questo de dispensa ou
inexigibilidade grande.
Contratao direta um perigo!!!

4. CONTRATAO DIRETA

4.1 DISPENSA
ACONTECE

NAS

HIPTESES

EM

QUE

COMPETIO VIVEL, POSSVEL.


LEI DISPENSA ROL TAXATIVO.

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4.1.1 DISPENSADA ART. 17


Se o Legislador dispensou expressamente, o Administrador no
tem liberdade. Mesmo o Administrador queira, no poder licitar.
Alienao de bens pblicos art. 17 vem caindo muito pouco.
Vale a pena ler, no precisa decorar.

Art. 17. A

alienao

de

bens

da

Administrao

Pblica,

subordinada

existncia de interesse pblico devidamente justificado, ser precedida de avaliao


e obedecer s seguintes normas:

I Imveis

Interesse

Avaliao

pblico

Autorizao

Lic.

Mod.

legislativa

Concorrncia

AD, A, F

Todos

justificado
Administrao

Todos

Todos

Direta
***dispensada
Autarquias
Fundaes

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234

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SEM

EP

Paraestatais

I - quando IMVEIS, depender de autorizao legislativa para


rgos

da

administrao

direta

entidades

autrquicas

fundacionais, e, para todos, inclusive as entidades paraestatais,


depender de avaliao prvia e de licitao na modalidade de
concorrncia,

a)

DISPENSADA

esta nos seguintes casos:

dao em pagamento;

b) doao, permitida exclusivamente para outro rgo ou entidade


da

administrao

pblica,

de

qualquer

esfera

de

governo,

ressalvado o disposto nas alneas f, h e i;(Redao dada pela Lei


n 11.952, de 2009)
c) permuta, por outro imvel que atenda aos requisitos constantes
do inciso X do art. 24 desta Lei;
Art. 24. dispensvel a licitao:
X - para a compra ou locao de imvel destinado ao atendimento
das finalidades precpuas da administrao, cujas necessidades de
instalao e localizao condicionem a sua escolha, desde que o
preo seja compatvel com o valor de mercado, segundo avaliao
prvia;(Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
d) investidura;

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235

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e) venda a outro rgo ou entidade da administrao pblica, de


qualquer esfera de governo; (Includa pela Lei n 8.883, de 1994)
f) alienao gratuita ou onerosa, aforamento, concesso de direito
real de uso, locao ou permisso de uso de bens imveis
residenciais construdos, destinados ou efetivamente utilizados no
mbito de programas habitacionais ou de regularizao fundiria
de interesse social desenvolvidos por rgos ou entidades da
administrao pblica; (Redao dada pela Lei n 11.481, de
2007)
g) procedimentos de legitimao de posse de que trata o art. 29
da Lei no 6.383, de 7 de dezembro de 1976, mediante iniciativa e
deliberao

dos

rgos

da

Administrao

Pblica

em

cuja

competncia legal inclua-se tal atribuio; (Includo pela Lei n


11.196, de 2005)
h) alienao gratuita ou onerosa, aforamento, concesso de direito
real de uso, locao ou permisso de uso de bens imveis de uso
comercial de mbito local com rea de at 250 m (duzentos e
cinqenta metros quadrados) e inseridos no mbito de programas
de regularizao fundiria de interesse social desenvolvidos por
rgos ou entidades da administrao pblica; (Includo pela Lei
n 11.481, de 2007)
i) alienao e concesso de direito real de uso, gratuita ou
onerosa, de terras pblicas rurais da Unio na Amaznia Legal
onde incidam ocupaes at o limite de quinze mdulos fiscais ou
mil e quinhentos hectares, para fins de regularizao fundiria,
atendidos os requisitos legais; (Includo pela Medida Provisria n
458, de 2009)

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i) alienao e concesso de direito real de uso, gratuita ou


onerosa, de terras pblicas rurais da Unio na Amaznia Legal
onde incidam ocupaes at o limite de 15 (quinze) mdulos
fiscais ou 1.500ha (mil e quinhentos hectares), para fins de
regularizao fundiria, atendidos os requisitos legais; (Includo
pela Lei n 11.952, de 2009)

II - quando MVEIS, depender de avaliao prvia e de licitao,

dispensada

esta nos seguintes casos:

a) doao, permitida exclusivamente para fins e uso de interesse


social, aps avaliao de sua oportunidade e convenincia scioeconmica, relativamente escolha de outra forma de alienao;
b) permuta, permitida exclusivamente entre rgos ou entidades
da Administrao Pblica;
c) venda de aes, que podero ser negociadas em bolsa,
observada a legislao especfica;
d) venda de ttulos, na forma da legislao pertinente;
e) venda de bens produzidos ou comercializados por rgos ou
entidades

da

Administrao

Pblica,

em

virtude

de

suas

finalidades;
f) venda de materiais e equipamentos para outros rgos ou
entidades da Administrao Pblica, sem utilizao previsvel por
quem deles dispe.

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1o Os imveis doados com base na alnea "b" do inciso I deste


artigo, cessadas as razes que justificaram a sua doao,
revertero ao patrimnio da pessoa jurdica doadora, vedada a sua
alienao pelo beneficirio.
I, b) doao, permitida exclusivamente para outro rgo ou
entidade da administrao pblica, de qualquer esfera de governo,
ressalvado o disposto nas alneas f, h e i;(Redao dada pela Lei
n 11.952, de 2009)

2o A

Administrao

tambm

poder

conceder

ttulo

de

propriedade ou de direito real de uso de imveis, dispensada


licitao, quando o uso destinar-se: (Redao dada pela Lei n
11.196, de 2005)
I - a outro rgo ou entidade da Administrao Pblica, qualquer
que seja a localizao do imvel; (Includo pela Lei n 11.196, de
2005)
II - a pessoa natural que, nos termos da lei, regulamento ou ato
normativo do rgo competente, haja implementado os requisitos
mnimos de cultura, ocupao mansa e pacfica e explorao direta
sobre rea rural situada na Amaznia Legal, superior a 1 (um)
mdulo fiscal e limitada a 15 (quinze) mdulos fiscais, desde que
no exceda 1.500ha (mil e quinhentos hectares); (Redao dada
pela Lei n 11.952, de 2009)

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238

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2-A. As hipteses do inciso II do 2o ficam dispensadas de


autorizao

legislativa,

porm

submetem-se

aos

seguintes

condicionamentos: (Redao dada pela Lei n 11.952, de 2009)


I - aplicao exclusivamente s reas em que a deteno por
particular seja comprovadamente anterior a 1o de dezembro de
2004; (Includo pela Lei n 11.196, de 2005)
II - submisso aos demais requisitos e impedimentos do regime
legal e administrativo da destinao e da regularizao fundiria
de terras pblicas; (Includo pela Lei n 11.196, de 2005)
III - vedao de concesses para hipteses de explorao nocontempladas na lei agrria, nas leis de destinao de terras
pblicas, ou nas normas legais ou administrativas de zoneamento
ecolgico-econmico; e (Includo pela Lei n 11.196, de 2005)
IV - previso de resciso automtica da concesso, dispensada
notificao, em caso de declarao de utilidade, ou necessidade
pblica ou interesse social. (Includo pela Lei n 11.196, de 2005)

2o-B. A hiptese do inciso II do 2o deste artigo: (Includo pela


Lei n 11.196, de 2005)
I - s se aplica a imvel situado em zona rural, no sujeito a
vedao,

impedimento

ou

inconveniente

sua

explorao

mediante atividades agropecurias; (Includo pela Lei n 11.196,


de 2005)
II fica limitada a reas de at 15 mdulos fiscais, desde que no
exceda mil e quinhentos hectares, vedada a dispensa de licitao

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239

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para reas superiores a esse limite; (Redao dada pela Lei n


11.763, de 2008)
III - pode ser cumulada com o quantitativo de rea decorrente da
figura prevista na alnea g do inciso I do caput deste artigo, at o
limite previsto no inciso II deste pargrafo. (Includo pela Lei n
11.196, de 2005)

IV (VETADO) (Includo pela Lei n 11.763, de 2008)

3o Entende-se por investidura, para os fins desta lei: (Redao


dada pela Lei n 9.648, de 1998)
I - a alienao aos proprietrios de imveis lindeiros de rea
remanescente ou resultante de obra pblica, rea esta que se
tornar inaproveitvel isoladamente, por preo nunca inferior ao da
avaliao e desde que esse no ultrapasse [R$ 40.000,00] a 50%
(cinqenta por cento) do valor constante da alnea "a" do inciso II
do art. 23 desta lei; (Includo pela Lei n 9.648, de 1998)
Art. 23. As modalidades de licitao a que se referem os incisos I a III do
artigo anterior sero determinadas em funo dos seguintes limites, tendo
em vista o valor estimado da contratao:
II - para compras e servios no de engenharia:

a) CONVITE - at

R$

80.000,00

(oitenta

mil

reais); (Redao dada pela Lei n 9.648, de 1998)

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240

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II - a alienao, aos legtimos possuidores diretos ou, na falta


destes, ao Poder Pblico, de imveis para fins residenciais
construdos em ncleos urbanos anexos a usinas hidreltricas,
desde que considerados dispensveis na fase de operao dessas
unidades e no integrem a categoria de bens reversveis ao final
da concesso. (Includo pela Lei n 9.648, de 1998)

4 A doao com encargo poder ser licitada, e de seu


instrumento constaro, obrigatoriamente, os encargos, o prazo de
seu cumprimento e clusula de reverso, sob pena de nulidade do
ato.

4o A doao com encargo ser licitada e de seu instrumento


constaro,

obrigatoriamente

os

encargos,

prazo

de

seu

cumprimento e clusula de reverso, sob pena de nulidade do ato,


sendo dispensada

licitao no caso de interesse pblico

devidamente justificado; (Redao dada pela Lei n 8.883, de


1994)
5o Na hiptese do pargrafo anterior, caso o donatrio necessite
oferecer o imvel em garantia de financiamento, a clusula de
reverso e demais obrigaes sero garantidas por hipoteca em
segundo grau em favor do doador. (Includo pela Lei n 8.883, de
1994)
6o Para

venda

de

bens

mveis

avaliados,

isolada

ou

globalmente, em quantia no superior [a 650.000,00] ao limite

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241

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previsto no art. 23, inciso II, alnea "b" desta Lei, a Administrao
poder permitir o leilo. (Includo pela Lei n 8.883, de 1994)
Art. 23. As modalidades de licitao a que se referem os incisos I a III do
artigo anterior sero determinadas em funo dos seguintes limites, tendo
em vista o valor estimado da contratao:
II - para compras e servios no referidos no inciso anterior:(Redao
dada pela Lei n 9.648, de 1998)

b) tomada de preos - at R$ 650.000,00 (seiscentos e


cinqenta mil reais); (Redao dada pela Lei n 9.648,
de 1998)

7o (VETADO). (Includo pela Lei n 11.481, de 2007)

4.1.2 DISPENSVEL ART. 24


ROL TAXATIVO.
ESSE CAI MUITO EM PROVA DE CONCURSO. VALE
A PENA DECORAR!

* Art. 24. dispensvel a licitao:

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I - para obras e servios de engenharia de valor at 10% (dez por


cento) do limite previsto na alnea "a", do inciso I do artigo
anterior [R$ 15.000,00], desde que no se refiram a parcelas de
uma mesma obra ou servio ou ainda para obras e servios da
mesma natureza e no mesmo local que possam ser realizadas
conjunta e concomitantemente;(Redao dada pela Lei n 9.648,
de 1998)
II - para outros servios e compras de valor at 10% (dez por
cento) do limite previsto na alnea "a", do inciso II do artigo
anterior [R$ 8.000,00] e para alienaes, nos casos previstos
nesta Lei, desde que no se refiram a parcelas de um mesmo
servio, compra ou alienao de maior vulto que possa ser
realizada de uma s vez; (Redao dada pela Lei n 9.648, de
1998)
III - nos casos de guerra ou grave perturbao da ordem;
IV - nos casos de emergncia ou de calamidade pblica, quando
caracterizada urgncia de atendimento de situao que possa
ocasionar prejuzo ou comprometer a segurana de pessoas,
obras,

servios,

particulares,

equipamentos
somente

para

outros

os

bens

bens,

pblicos

ou

necessrios

ao

atendimento da situao emergencial ou calamitosa e para


as parcelas de obras e servios que possam ser concludas
no

prazo

consecutivos

mximo
e

de

180

ininterruptos,

(cento

contados

da

oitenta) dias
ocorrncia

da

emergncia ou calamidade, vedada a prorrogao dos respectivos


contratos;

Licitao deserta:

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V - quando no acudirem interessados licitao anterior e esta,


justificadamente, no puder ser repetida sem prejuzo para a
Administrao,

mantidas,

neste

caso,

todas

as

condies

preestabelecidas;

VI - quando a Unio tiver que intervir no domnio econmico para


regular preos ou normalizar o abastecimento;
VII - quando

as

propostas

apresentadas

consignarem

preos

manifestamente superiores aos praticados no mercado nacional,


ou forem incompatveis com os fixados pelos rgos oficiais
competentes, casos em que, observado o pargrafo nico do art.
48 desta Lei e, persistindo a situao, ser admitida a adjudicao
direta dos bens ou servios, por valor no superior ao constante do
registro de preos, ou dos servios;

(Vide 3 do art. 48)

VIII - para a aquisio, por pessoa jurdica de direito pblico


interno, de bens produzidos ou servios prestados por rgo ou
entidade que integre a Administrao Pblica e que tenha
sido criado para esse fim especfico em data anterior
vigncia desta Lei, desde que o preo contratado seja compatvel
com o praticado no mercado;(Redao dada pela Lei n 8.883, de
1994)
IX - quando

houver

possibilidade

de

comprometimento

da

segurana nacional, nos casos estabelecidos em decreto do


Presidente da Repblica, ouvido o Conselho de Defesa
Nacional;
X - para

compra

ou

locao

de

IMVEL

destinado

ao

atendimento das finalidades precpuas da administrao, cujas

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necessidades de instalao e localizao condicionem a sua


escolha, desde que o preo seja compatvel com o valor de
mercado, segundo avaliao prvia;(Redao dada pela Lei n
8.883, de 1994)
XI - na contratao de remanescente de obra, servio ou
fornecimento, em conseqncia de resciso contratual, desde
que atendida a ordem de classificao da licitao anterior e
aceitas as mesmas condies oferecidas pelo licitante vencedor,
inclusive quanto ao preo, devidamente corrigido;
XII - nas compras de hortifrutigranjeiros, po e outros gneros
perecveis, no tempo necessrio para a realizao dos
processos licitatrios correspondentes, realizadas diretamente
com base no preo do dia; (Redao dada pela Lei n 8.883, de
1994)
XIII - na contratao de instituio brasileira incumbida regimental
ou

estatutariamente

desenvolvimento

da

pesquisa,

institucional,

ou

de

do

ensino

instituio

ou

do

dedicada

recuperao social do preso, desde que a contratada detenha


inquestionvel

reputao

tico-profissional

no

tenha

fins

lucrativos; (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)


XIV - para a aquisio de bens ou servios nos termos de

internacional

especfico

aprovado

pelo

acordo

Congresso

Nacional, quando as condies ofertadas forem manifestamente


vantajosas para o Poder Pblico;

(Redao dada pela Lei n

8.883, de 1994)

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XV - para a aquisio ou restaurao de obras de arte e objetos


histricos, de autenticidade certificada, desde que compatveis ou
inerentes s finalidades do rgo ou entidade.
XVI - para

impresso

dos

dirios

oficiais,

de

formulrios

padronizados de uso da administrao, e de edies tcnicas


oficiais, bem como para prestao de servios de informtica
a pessoa jurdica de direito pblico interno, por rgos ou
entidades que integrem a Administrao Pblica, criados
para esse fim especfico; (Includo pela Lei n 8.883, de 1994)
XVII - para a aquisio de componentes ou peas de origem
nacional

ou

estrangeira,

necessrios

manuteno

de

equipamentos durante o perodo de garantia tcnica, junto ao


fornecedor original desses equipamentos, quando tal condio de
exclusividade

for

indispensvel

para

vigncia

da

garantia; (Includo pela Lei n 8.883, de 1994)


XVIII - nas

compras

ou

contrataes

de

servios

para

abastecimento de navios, embarcaes, unidades areas ou tropas


e seus meios de deslocamento quando em estada eventual de
curta durao em portos, aeroportos ou localidades diferentes de
suas sedes, por motivo de movimentao operacional ou de
adestramento, quando a exiguidade dos prazos legais puder
comprometer a normalidade e os propsitos das operaes e
desde que seu valor no exceda ao limite previsto na alnea "a" do
inciso II do art. 23 desta Lei [R$ 80.000,00]; (Includo pela Lei n
8.883, de 1994)
XIX - para as compras de material de uso pelas Foras Armadas,
com exceo de materiais de uso pessoal e administrativo, quando
houver necessidade de manter a padronizao requerida pela
estrutura de apoio logstico dos meios navais, areos e terrestres,

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mediante parecer de comisso instituda por decreto; (Includo


pela Lei n 8.883, de 1994)
XX - na

contratao

de

associao

de

portadores

de

deficincia fsica, sem fins lucrativos e de comprovada


idoneidade, por rgos ou entidades da Administrao Pblica,
para a prestao de servios ou fornecimento de mo-deobra, desde que o preo contratado seja compatvel com o
praticado no mercado. (Includo pela Lei n 8.883, de 1994)
XXI - Para a aquisio de bens destinados exclusivamente a
pesquisa cientfica e tecnolgica com recursos concedidos pela
CAPES, FINEP, CNPq ou outras instituies de fomento a pesquisa
credenciadas pelo CNPq para esse fim especfico. (Includo pela Lei
n 9.648, de 1998)
XXII - na contratao de fornecimento ou suprimento de energia
eltrica e gs natural com concessionrio, permissionrio ou
autorizado, segundo as normas da legislao especfica; (Includo
pela Lei n 9.648, de 1998)
XXIII - na contratao realizada por empresa pblica ou sociedade
de economia mista com suas subsidirias e controladas, para a
aquisio ou alienao de bens, prestao ou obteno de
servios, desde que o preo contratado seja compatvel com o
praticado no mercado. (Includo pela Lei n 9.648, de 1998)
XXIV - para a celebrao de contratos de prestao de servios
com as ORGANIZAES SOCIAIS, qualificadas no mbito das
respectivas esferas de governo, para atividades contempladas no
contrato de gesto. (Includo pela Lei n 9.648, de 1998)

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XXV - na contratao realizada por Instituio Cientfica e


Tecnolgica - ICT ou por agncia de fomento para a transferncia
de tecnologia e para o licenciamento de direito de uso ou de
explorao de criao protegida. (Includo pela Lei n 10.973, de
2004)
XXVI na celebrao de contrato de programa com ente da
Federao ou com entidade de sua administrao indireta, para a
prestao de servios pblicos de forma associada nos termos do
autorizado em contrato de consrcio pblico ou em convnio
de cooperao. (Includo pela Lei n 11.107, de 2005)
XXVII

na

comercializao

contratao

da

de

slidos

resduos

coleta,

processamento

urbanos

reciclveis

e
ou

reutilizveis, em reas com sistema de coleta seletiva de lixo,


efetuados

por

associaes

ou

cooperativas

formadas

exclusivamente por pessoas fsicas de baixa renda reconhecidas


pelo poder pblico como catadores de materiais reciclveis, com o
uso de equipamentos compatveis com as normas tcnicas,
ambientais e de sade pblica. (Redao dada pela Lei n 11.445,
de 2007).
XXVIII para o fornecimento de bens e servios, produzidos ou
prestados

no

complexidade

Pas,

que

envolvam,

tecnolgica

cumulativamente,

defesa

nacional,

alta

mediante

parecer de comisso especialmente designada pela autoridade


mxima do rgo. (Includo pela Lei n 11.484, de 2007).
XXIX na aquisio de bens e contratao de servios para
atender

aos

brasileiras

contingentes

empregadas

em

militares
operaes

das
de

Foras
paz

no

Singulares
exterior,

necessariamente justificadas quanto ao preo e escolha do

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fornecedor ou executante e ratificadas pelo Comandante da


Fora. (Includo pela Lei n 11.783, de 2008).
XXX - na contratao de instituio ou organizao, pblica ou
privada, com ou sem fins lucrativos, para a prestao de servios
de assistncia tcnica e extenso rural no mbito do Programa
Nacional de Assistncia Tcnica e Extenso Rural na Agricultura
Familiar e na Reforma Agrria, institudo por lei federal.

(Includo

pela Lei n 12.188, de 2.010) Vigncia


XXXI - nas contrataes visando ao cumprimento do disposto nos
arts. 3o, 4o, 5o e 20 da Lei no 10.973, de 2 de dezembro de 2004,
observados

os

princpios

gerais

de

contratao

dela

constantes. (Includo pela Medida Provisria n 495, de 2010)


Pargrafo nico. Os percentuais referidos nos incisos I e II deste
artigo, sero 20% (vinte por cento) para compras, obras e
servios contratados por sociedade de economia mista e empresa
pblica, bem assim por autarquia e fundao qualificadas, na
forma da lei, como Agncias Executivas. (Includo pela Lei n
9.648, de 1998)

Pargrafo nico. Os percentuais referidos nos incisos I e II do


caput deste artigo sero 20% (vinte por cento) [30.000,00 e
16.000,00] para compras, obras e servios contratados por
consrcios pblicos, SEM, EP e por Autarquia ou Fundao
qualificadas, na forma da lei, como Agncias Executivas. (Redao
dada pela Lei n 11.107, de 2005)

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4.2 INEXIGIBILIDADE ART. 25


ART. 25: ROL EXEMPLIFICATIVO.
QUANDO

COMPETIO

FOR

INVIVEL,

LICITAO SER INEXIGVEL:


FORNECEDOR EXCLUSIVO
OBJETO SINGULAR
O CARTER ABSOLUTO

SERVIO:
- CARTER SINGULAR ART. 13
- NOTRIA

ESPECIALIZAO

(RECONHECIMENTO DO MERCADO)
- O

DIFERENCIAL

DEVE

SER

NECESSIDADE DA ADMINISTRAO
- SUBJETIVIDADE DO ADMINISTRADOR

O EVENTO EXTERNO

HIPTESES EXEMPLIFICATIVAS

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Art. 25.

INEXIGVEL

a licitao quando houver

inviabilidade de competio, em especial:


I - para aquisio de materiais, equipamentos, ou
gneros que s possam ser fornecidos por produtor,
empresa ou representante comercial exclusivo, vedada
a preferncia de marca, devendo a comprovao de
exclusividade ser feita atravs de atestado fornecido
pelo rgo de registro do comrcio do local em que se
realizaria a licitao ou a obra ou o servio, pelo
Sindicato, Federao ou Confederao Patronal, ou,
ainda, pelas entidades equivalentes;
II - para

contratao

de

servios

tcnicos

enumerados no art. 13 desta Lei, de natureza singular,


com

profissionais

ou

empresas

de

notria

especializao, vedada a inexigibilidade para servios


de publicidade e divulgao;
Art. 13. Para

os

fins

desta

Lei,

consideram-se

servios

tcnicos

profissionais especializados os trabalhos relativos a:


I - estudos tcnicos, planejamentos e projetos bsicos ou executivos;
II - pareceres, percias e avaliaes em geral;
III - assessorias ou consultorias tcnicas e auditorias financeiras ou
tributrias; (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
IV - fiscalizao, superviso ou gerenciamento de obras ou servios;

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V - patrocnio ou defesa de causas judiciais ou administrativas;


VI - treinamento e aperfeioamento de pessoal;
VII - restaurao de obras de arte e bens de valor histrico.
1o Ressalvados os casos de inexigibilidade de licitao, os contratos para
a prestao de servios tcnicos profissionais especializados devero,
preferencialmente, ser celebrados mediante a realizao de concurso, com
estipulao prvia de prmio ou remunerao.

III - para contratao de profissional de qualquer setor


artstico,
exclusivo,

diretamente
desde

ou

que

atravs

de

consagrado

empresrio
pela

crtica

especializada ou pela opinio pblica.

1o Considera-se

de

notria

especializao

profissional ou empresa cujo conceito no campo de sua


especialidade, decorrente de desempenho anterior,
estudos,

experincias,

publicaes,

organizao,

aparelhamento, equipe tcnica, ou de outros requisitos


relacionados com suas atividades, permita inferir que o
seu trabalho essencial e indiscutivelmente o mais
adequado plena satisfao do objeto do contrato.
2o Na hiptese deste artigo [inexigibilidade] e em
qualquer

dos

casos

de

dispensa,

se

comprovado

superfaturamento, respondem solidariamente pelo dano

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causado Fazenda Pblica o fornecedor ou o prestador


de servios e o agente pblico responsvel, sem
prejuzo de outras sanes legais cabveis.

AULA 03/05/2011

PRESSUPOSTOS DA COMPETIO VIVEL:


LGICO: PLURALIDADE DE FORNECEDORES
JURDICO: INTERESSE PBLICO
EP/SEM
- Servio pblico INTERESSE PBLICO
- Atividade econmica INTERESSE PBLICO
 Segurana Nacional
 Relevante Interesse Coletivo
Sujeitas Lei 8666. Obrigadas a licitar. Na atividade fim,
quando a licitao prejudicar o interesse pblico, a
Licitao ser inexigvel ou dispensvel. A licitao um

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instrumento/ferramenta/meio para perseguir o interesse


pblico. No tem fim em si mesmo.

FTICO

4.3 PROCESSO DE JUSTIFICAO ART. 26:

Fundamentao no processo que ele legitima sua conduta


Art. 26. As dispensas previstas nos 2o e 4o do art. 17 e no
inciso III e seguintes do art. 24, as situaes de inexigibilidade
referidas

no

art.

25,

necessariamente

justificadas,

retardamento previsto no final do pargrafo nico do art. 8 desta


Lei devero ser comunicados, dentro de 3 (trs) dias, autoridade
superior, para ratificao e publicao na imprensa oficial, no
prazo de 5 (cinco) dias, como condio para a eficcia dos
atos. (Redao dada pela Lei n 11.107, de 2005)

Contratao direta quentssimo para Procuradorias!!!

Falar se hiptese de dispensa ou inexigibilidade.


Como exceo, fundamentar com a lei. Artigo, incisos!!!

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Decorar o 24 e 25!!!
Dizer que a contratao direta possvel, mas que a justificao
deve ser consistente.

Se o Administrador j contratou e a contratao j est irregular:


* Anula, porque ilegal.
* Pedir que apure as responsabilidades legais. D a cada um o que
seu.

Tipos

de

funcional/ilcito

responsabilidade:
administrativo

crime

(estatuto

na

licitao,

dos

infrao

servidores)

improbidade administrativa (Lei 8.429).

5. PROCESSO

ADMINISTRATIVO

DE

LICITAO

5.1 FASE INTERNA


Formalizao do processo:
Autuao (Capa, n, numerao das folhas).

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1 folha: declarao da necessidade pblica o servidor


pede ao chefe alguma coisa
Reserva do recurso oramentrio.
* Cartilha da corrupo TCU
Nomeao dos membros da Comisso
Elaborao do Edital Art. 40

Art. 40. O edital conter no prembulo o nmero


de ordem em srie anual, o nome da repartio
interessada e de seu setor, a modalidade, o regime
de execuo e o tipo da licitao, a meno de que
ser regida por esta Lei, o local, dia e hora para
recebimento da documentao e proposta, bem
como para incio da abertura dos envelopes, e
indicar, obrigatoriamente, o seguinte:
I - objeto da licitao, em descrio sucinta e
clara;
II - prazo e condies para assinatura do contrato
ou retirada dos instrumentos, como previsto no
art. 64 desta Lei, para execuo do contrato e para
entrega do objeto da licitao;

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III - sanes para o caso de inadimplemento;


IV - local onde poder ser examinado e adquirido o
projeto bsico;
V - se h projeto executivo disponvel na data da
publicao do edital de licitao e o local onde
possa ser examinado e adquirido;
VI - condies para participao na licitao, em
conformidade com os arts. 27 a 31 desta Lei, e
forma de apresentao das propostas;
VII - critrio para julgamento, com disposies
claras e parmetros objetivos;
VIII - locais, horrios e cdigos de acesso dos
meios de comunicao distncia em que sero
fornecidos

elementos,

informaes

esclarecimentos relativos licitao e s condies


para atendimento das obrigaes necessrias ao
cumprimento de seu objeto;
IX - condies equivalentes de pagamento entre
empresas brasileiras e estrangeiras, no caso de
licitaes internacionais;
X - o critrio de aceitabilidade dos preos unitrio
e global, conforme o caso, permitida a fixao de

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preos mximos e vedados a fixao de preos


mnimos,
variao

critrios
em

estatsticos

relao

preos

ou
de

faixas

de

referncia,

ressalvado o disposto nos pargrafos 1 e 2 do


art. 48; (Redao dada pela Lei n 9.648, de
1998)
XI - critrio de reajuste, que dever retratar a
variao efetiva do custo de produo, admitida a
adoo de ndices especficos ou setoriais, desde a
data prevista para apresentao da proposta, ou
do oramento a que essa proposta se referir, at a
data do adimplemento de cada parcela; (Redao
dada pela Lei n 8.883, de 1994)
XIII - limites para pagamento de instalao e
mobilizao para execuo de obras ou servios
que sero obrigatoriamente previstos em separado
das demais parcelas, etapas ou tarefas;
XIV - condies de pagamento, prevendo:
a) prazo de pagamento no superior a trinta dias,
contado a partir da data final do perodo de
adimplemento de cada parcela; (Redao dada
pela Lei n 8.883, de 1994)

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b) cronograma

de

desembolso

mximo

por

perodo, em conformidade com a disponibilidade


de recursos financeiros;
c) critrio de atualizao financeira dos valores a
serem pagos, desde a data final do perodo de
adimplemento de cada parcela at a data do
efetivo pagamento;(Redao dada pela Lei n
8.883, de 1994)
d) compensaes financeiras e penalizaes, por
eventuais atrasos, e descontos, por eventuais
antecipaes de pagamentos;
e) exigncia de seguros, quando for o caso;
XV - instrues

normas

para

os

recursos

previstos nesta Lei;


XVI - condies

de

recebimento

do

objeto

da

licitao;
XVII - outras indicaes especficas ou peculiares
da licitao.
1o O original do edital dever

ser datado,

rubricado em todas as folhas e assinado pela


autoridade

que

expedir,

permanecendo

no

processo de licitao, e dele extraindo-se cpias

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integrais ou resumidas, para sua divulgao e


fornecimento aos interessados.
2o Constituem anexos do edital, dele fazendo
parte integrante:
I - o projeto bsico e/ou executivo, com todas as
suas partes, desenhos, especificaes e outros
complementos;
II - oramento

estimado

em

planilhas

de

quantitativos e preos unitrios; (Redao dada


pela Lei n 8.883, de 1994)
III - a minuta do contrato a ser firmado entre a
Administrao e o licitante vencedor;
IV - as

especificaes

complementares

as

normas de execuo pertinentes licitao.


3o Para efeito do disposto nesta Lei, considerase como adimplemento da obrigao contratual a
prestao do servio, a realizao da obra, a
entrega do bem ou de parcela destes, bem como
qualquer outro evento contratual a cuja ocorrncia
esteja vinculada a emisso de documento de
cobrana.

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4o Nas compras para entrega imediata, assim


entendidas aquelas com prazo de entrega at
trinta dias da data prevista para apresentao da
proposta, podero ser dispensadas: (Includo pela
Lei n 8.883, de 1994)
I - o disposto no inciso XI deste artigo; (Includo
pela Lei n 8.883, de 1994)
II - a atualizao financeira a que se refere a
alnea

"c"

do

inciso

XIV

deste

artigo,

correspondente ao perodo compreendido entre as


datas do adimplemento e a prevista para o
pagamento, desde que no superior a quinze
dias. (Includo pela Lei n 8.883, de 1994)
Aps a elaborao, o edital deve ser submetido a anlise e parecer
jurdico. Cada ente tem um funcionamento diferente.

5.2 FASE EXTERNA


5.2.1 PUBLICAO DO EDITAL
Inicia-se com a publicao do edital.
Publicao de aviso do Edital

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O Edital deve ser retirado na Administrao Pblica, que poder


cobrar apenas o custo de reproduo do documento.
Impugnao do Edital:
Legitimados:
qualquer cidado: at 5 dias teis antes da data de
abertura dos
envelopes.
Potencial Licitante: at 2 dias teis antes.

Julgamento: 3 dias teis para julgar a impugnao

Art. 41. A Administrao no pode descumprir as normas e


condies do edital, ao qual se acha estritamente vinculada.
1o Qualquer cidado parte legtima para impugnar edital de
licitao por irregularidade na aplicao desta Lei, devendo
protocolar o pedido at 5 (cinco) dias teis antes da data fixada
para

abertura

dos

envelopes

de

habilitao,

devendo

Administrao julgar e responder impugnao em at 3


(trs) dias teis, sem prejuzo da faculdade prevista no 1o do art.
113.
Art. 113, 1o Qualquer licitante, contratado ou pessoa fsica ou
jurdica poder representar ao Tribunal de Contas ou aos rgos

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262

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integrantes do sistema de controle interno contra irregularidades


na aplicao desta Lei, para os fins do disposto neste artigo.

2o Decair do direito de impugnar os termos do edital de


licitao perante a administrao o licitante que no o fizer at o
2 dia til que anteceder a abertura dos envelopes de habilitao
em concorrncia, a abertura dos envelopes com as propostas em
convite, tomada de preos ou concurso, ou a realizao de leilo,
as falhas ou irregularidades que viciariam esse edital, hiptese em
que tal comunicao no ter efeito de recurso. (Redao dada
pela Lei n 8.883, de 1994)
3o A impugnao feita tempestivamente pelo licitante no o
impedir de participar do processo licitatrio at o trnsito em
julgado da deciso a ela pertinente.
4o A inabilitao do licitante importa precluso do seu direito de
participar das fases subseqentes.

O licitante deve questionar todo o edital e tambm o contrato,


porque este faz parte daquele.
A impugnao no tem natureza de recurso e no tem efeito
suspensivo.

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A comisso s poder alterar o edital. Publica apenas o


aditamento, com as mesmas formalidades da publicao do edital.
Deve reabrir o prazo de intervalo mnimo se constituir obrigao
nova mas no precisar faz-lo apenas para corrigir erros materiais
do texto do edital.

Alterao do Edital - Aditamento:


Art. 21, 4o Qualquer modificao no edital exige divulgao pela mesma
forma que se deu o texto original, reabrindo-se o prazo inicialmente estabelecido,
exceto quando, inqestionavelmente, a alterao no afetar a formulao das
propostas.

5.2.2 RECEBIMENTO DOS ENVELOPES

a) Licitao Tipo Preo ou Tipo Tcnica


1 envelope com Documentos
1 envelope com Propostas

b) Licitao tipo Tcnica & Preo

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1 envelope com Documentos


1 envelope com proposta de preo
1 envelope com proposta tcnica

O licitante no poder chegar atrasado. Poder entregar


atrasado o envelope apenas se a Comisso ainda estiver recebendo
os envelopes. Se o momento ainda for o de recebimento dos
envelopes, o licitante poder entregar o seu.

Todos os licitantes presentes, assim como todos os membros da


comisso, devem rubricar todos os envelopes, para ter certeza de
que a comisso no venha a trocar os envelopes no dia seguinte
evitar conluio entre licitante e a comisso.
Art. 43, 2o Todos os documentos e propostas sero rubricados
pelos licitantes presentes e pela Comisso.

5.2.3 HABILITAO/QUALIFICAO

Trabalho Braal todos os licitantes devem rubricar todos os


documentos de todos os envelopes.

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265

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Anlise dos 5 requisitos do art. 27. Rol taxativo. Cai muito em


concurso.

Seo

II

Da Habilitao
Art. 27. Para a habilitao nas licitaes exigir-se- dos
interessados, exclusivamente, documentao relativa a:

I - habilitao jurdica; CNPJ, inscrio correta


II - qualificao tcnica; p/ o trabalho
III - qualificao econmico-financeira; para bancar o
contrato
IV - regularidade fiscal. Deve tributos
V cumprimento do disposto no inciso XXXIII do art.
7o da Constituio Federal. (Includo pela Lei n 9.854,
de 1999)
CF 7, XXXIII - proibio de trabalho noturno, perigoso ou insalubre a
menores de dezoito e de qualquer trabalho a menores de dezesseis anos,
salvo na condio de aprendiz, a partir de quatorze anos; (Redao dada
pela Emenda Constitucional n 20, de 1998)

Os artigos seguintes falam o que cada um desses requisitos.


Ler.

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266

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Art. 28. A documentao relativa HABILITAO JURDICA,


conforme o caso, consistir em:
I - cdula de identidade;
II - registro comercial, no caso de empresa individual;
III - ato

constitutivo, estatuto

ou

contrato

social

em

vigor,

devidamente registrado, em se tratando de sociedades comerciais,


e, no caso de sociedades por aes, acompanhado de documentos
de eleio de seus administradores;
IV - inscrio do ato constitutivo, no caso de sociedades civis,
acompanhada de prova de diretoria em exerccio;
V - decreto de autorizao, em se tratando de empresa ou
sociedade estrangeira em funcionamento no Pas, e ato de registro
ou

autorizao

para

funcionamento

expedido

pelo

rgo

competente, quando a atividade assim o exigir.

Art. 29. A documentao relativa regularidade fiscal, conforme o


caso, consistir em:
I - prova de inscrio no Cadastro de Pessoas Fsicas (CPF) ou no
Cadastro Geral de Contribuintes (CGC);
II - prova de inscrio no cadastro de contribuintes estadual ou
municipal, se houver, relativo ao domiclio ou sede do licitante,

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267

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pertinente ao seu ramo de atividade e compatvel com o objeto


contratual;
III - prova de regularidade para com a Fazenda Federal, Estadual e
Municipal do domiclio ou sede do licitante, ou outra equivalente,
na forma da lei;
IV

prova

de

regularidade

relativa

Seguridade

Social,

demonstrando situao regular no cumprimento dos encargos


sociais institudos por lei.
IV - prova de regularidade relativa Seguridade Social e ao Fundo
de Garantia por Tempo de Servio (FGTS), demonstrando situao
regular no cumprimento dos encargos sociais institudos por
lei. (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)

Art. 30. A documentao relativa QUALIFICAO TCNICA


limitar-se- a:
I - registro ou inscrio na entidade profissional competente;
II - comprovao de

aptido para desempenho de atividade

pertinente e compatvel em caractersticas, quantidades e prazos


com o objeto da licitao, e indicao das instalaes e do
aparelhamento e do pessoal tcnico adequados e disponveis para
a realizao do objeto da licitao, bem como da qualificao de
cada um dos membros da equipe tcnica que se responsabilizar
pelos trabalhos;
III - comprovao, fornecida pelo rgo licitante, de que recebeu
os documentos, e, quando exigido, de que tomou conhecimento de

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268

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todas as informaes e das condies locais para o cumprimento


das obrigaes objeto da licitao;
IV - prova de atendimento de requisitos previstos em lei especial,
quando for o caso.
1o A comprovao de aptido referida no inciso II do "caput"
deste artigo, no caso das licitaes pertinentes a obras e servios,
ser feita por atestados fornecidos por pessoas jurdicas de direito
pblico

ou

privado,

devidamente

registrados

nas

entidades

profissionais competentes, limitadas as exigncias a: (Redao


dada pela Lei n 8.883, de 1994)
I - capacitao tcnico-profissional: comprovao do licitante de
possuir em seu quadro permanente, na data prevista para entrega
da proposta, profissional de nvel superior ou outro devidamente
reconhecido pela entidade competente, detentor de atestado de
responsabilidade tcnica por execuo de obra ou servio de
caractersticas semelhantes, limitadas estas exclusivamente s
parcelas de maior relevncia e valor significativo do objeto da
licitao, vedadas as exigncias de quantidades mnimas ou prazos
mximos; (Includo pela Lei n 8.883, de 1994)
2o As

parcelas

de

maior

relevncia

tcnica

de

valor

significativo, mencionadas no pargrafo anterior, sero definidas


no instrumento convocatrio. (Redao dada pela Lei n 8.883, de
1994)
3o Ser sempre admitida a comprovao de aptido atravs de
certides

ou

atestados

de

obras

ou

servios

similares

de

complexidade tecnolgica e operacional equivalente ou superior.

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269

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4o Nas licitaes para fornecimento de bens, a comprovao de


aptido, quando for o caso, ser feita atravs de atestados
fornecidos por pessoa jurdica de direito pblico ou privado.
5o vedada a exigncia de comprovao de atividade ou de
aptido com limitaes de tempo ou de poca ou ainda em locais
especficos, ou quaisquer outras no previstas nesta Lei, que
inibam a participao na licitao.
6o As exigncias mnimas relativas a instalaes de canteiros,
mquinas,

equipamentos

pessoal

tcnico

especializado,

considerados essenciais para o cumprimento do objeto da licitao,


sero atendidas mediante a apresentao de relao explcita e da
declarao formal da sua disponibilidade, sob as penas cabveis,
vedada as exigncias de propriedade e de localizao prvia.
7o (VETADO)
7 (Vetado). (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
8o No caso de obras, servios e compras de grande vulto, de
alta complexidade tcnica, poder a Administrao exigir dos
licitantes a metodologia de execuo, cuja avaliao, para efeito
de sua aceitao ou no, anteceder sempre anlise dos preos
e ser efetuada exclusivamente por critrios objetivos.
9o Entende-se por licitao de alta complexidade tcnica aquela
que envolva alta especializao, como fator de extrema relevncia
para garantir a execuo do objeto a ser contratado, ou que possa
comprometer a continuidade da prestao de servios pblicos
essenciais.

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270

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10. Os

profissionais

indicados

pelo

licitante

para

fins

de

comprovao da capacitao tcnico-profissional de que trata o


inciso I do 1o deste artigo devero participar da obra ou servio
objeto da licitao, admitindo-se a substituio por profissionais de
experincia equivalente ou superior, desde que aprovada pela
administrao. (Includo pela Lei n 8.883, de 1994)

Art. 31. A documentao relativa QUALIFICAO ECONMICOFINANCEIRA limitar-se- a:


I - balano patrimonial e demonstraes contbeis do ltimo
exerccio social, j exigveis e apresentados na forma da lei, que
comprovem a boa situao financeira da empresa, vedada a sua
substituio por balancetes ou balanos provisrios, podendo ser
atualizados por ndices oficiais quando encerrado h mais de 3
(trs) meses da data de apresentao da proposta;
II - certido negativa de falncia ou concordata expedida pelo
distribuidor

da

sede

da

pessoa

jurdica,

ou

de

execuo

patrimonial, expedida no domiclio da pessoa fsica;


III - garantia, nas mesmas modalidades e critrios previstos no
"caput" e 1o do art. 56 desta Lei, limitada a 1% (um por
cento) do valor estimado do objeto da contratao.
1 A exigncia de indicadores limitar-se- demonstrao da
capacidade financeira do licitante com vistas aos compromissos
que ter que assumir caso lhe seja adjudicado o contrato.

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1o A exigncia de ndices limitar-se- demonstrao da


capacidade financeira do licitante com vistas aos compromissos
que ter que assumir caso lhe seja adjudicado o contrato, vedada
a exigncia de valores mnimos de faturamento anterior, ndices de
rentabilidade ou lucratividade. (Redao dada pela Lei n 8.883,
de 1994)
2o A Administrao, nas compras para entrega futura e na
execuo de obras e servios, poder estabelecer, no instrumento
convocatrio da licitao, a exigncia de capital mnimo ou de
patrimnio lquido mnimo, ou ainda as garantias previstas no
1o do art. 56 desta Lei, como dado objetivo de comprovao da
qualificao econmico-financeira dos licitantes e para efeito de
garantia

ao

adimplemento

do

contrato

ser

ulteriormente

celebrado.
3o O capital mnimo ou o valor do patrimnio lquido a que se
refere o pargrafo anterior no poder exceder a 10% (dez por
cento) do valor estimado da contratao, devendo a comprovao
ser feita relativamente data da apresentao da proposta, na
forma da lei, admitida a atualizao para esta data atravs de
ndices oficiais.
4o Poder ser exigida, ainda, a relao dos compromissos
assumidos pelo licitante que importem diminuio da capacidade
operativa ou absoro de disponibilidade financeira, calculada esta
em funo do patrimnio lquido atualizado e sua capacidade de
rotao.
5 A comprovao de boa situao financeira da empresa ser
feita de forma objetiva, atravs do clculo de ndices contbeis

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previstos no

edital

e devidamente justificados

no

processo

administrativo que tenha dado incio ao processo licitatrio.


5o A comprovao de boa situao financeira da empresa ser
feita de forma objetiva, atravs do clculo de ndices contbeis
previstos no

edital

e devidamente justificados

no

processo

administrativo da licitao que tenha dado incio ao certame


licitatrio, vedada a exigncia de ndices e valores no usualmente
adotados para correta avaliao de situao financeira suficiente
ao cumprimento das obrigaes decorrentes da licitao. (Redao
dada pela Lei n 8.883, de 1994)

Art. 32. Os documentos necessrios habilitao podero ser


apresentados
autenticada
administrao

em
por

original,
cartrio

ou

por

qualquer

competente

publicao

em

ou

processo
por

rgo

de

cpia

servidor
da

da

imprensa

oficial. (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)


1o A documentao de que tratam os arts. 28 a 31 desta Lei
poder ser dispensada, no todo ou em parte, nos casos de convite,
concurso, fornecimento de bens para pronta entrega e leilo.
2o O certificado de registro cadastral a que se refere o 1o do
art. 36 substitui os documentos enumerados nos arts. 28 a 31,
quanto s informaes disponibilizadas em sistema informatizado
de consulta direta indicado no edital, obrigando-se a parte a
declarar, sob as penalidades legais, a supervenincia de fato
impeditivo da habilitao. (Redao dada pela Lei n 9.648, de
1998)

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273

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3o A documentao referida neste artigo poder ser substituda


por registro cadastral emitido por rgo ou entidade pblica, desde
que previsto no edital e o registro tenha sido feito em obedincia
ao disposto nesta Lei.
4o As empresas estrangeiras que no funcionem no Pas, tanto
quanto possvel, atendero, nas licitaes internacionais, s
exigncias

dos

equivalentes,

pargrafos

autenticados

anteriores
pelos

mediante

respectivos

documentos

consulados

traduzidos por tradutor juramentado, devendo ter representao


legal no Brasil com poderes expressos para receber citao e
responder administrativa ou judicialmente.
5o No se exigir, para a habilitao de que trata este artigo,
prvio recolhimento de taxas ou emolumentos, salvo os referentes
a

fornecimento

do

edital,

quando

solicitado,

com

os

seus

elementos constitutivos, limitados ao valor do custo efetivo de


reproduo grfica da documentao fornecida.
6o O disposto no 4o deste artigo, no 1o do art. 33 e no
2o do art. 55, no se aplica s licitaes internacionais para a
aquisio de bens e servios cujo pagamento seja feito com o
produto de financiamento concedido por organismo financeiro
internacional de que o Brasil faa parte, ou por agncia estrangeira
de cooperao, nem nos casos de contratao com empresa
estrangeira,

para

compra

de

equipamentos

fabricados

entregues no exterior, desde que para este caso tenha havido


prvia autorizao do Chefe do Poder Executivo, nem nos casos de
aquisio

de

bens

servios

realizada

por

unidades

administrativas com sede no exterior.

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274

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Art.

32,

4o As

empresas

estrangeiras

que

no

funcionem no Pas, tanto quanto possvel, atendero,


nas

licitaes

pargrafos

internacionais,
anteriores

exigncias

mediante

dos

documentos

equivalentes, autenticados pelos respectivos consulados


e traduzidos por tradutor juramentado, devendo ter
representao legal no Brasil com poderes expressos
para receber citao e responder administrativa ou
judicialmente.

Art. 33, 1o No consrcio de empresas brasileiras e


estrangeiras a liderana caber, obrigatoriamente,
empresa brasileira, observado o disposto no inciso II
deste artigo.
Art.

55,

2o Nos

contratos

celebrados

pela

Administrao Pblica com pessoas fsicas ou jurdicas,


inclusive aquelas domiciliadas no estrangeiro, dever
constar necessariamente clusula que declare competente
o foro da sede da Administrao para dirimir qualquer
questo contratual, salvo o disposto no 6o do art. 32
desta Lei.
Art. 32, 6o O disposto no 4o deste artigo, no 1o do art. 33
e no 2o do art. 55, no se aplica s licitaes internacionais
para a aquisio de bens e servios cujo pagamento seja feito
com o produto de financiamento concedido por organismo
financeiro internacional de que o Brasil faa parte, ou por
agncia

estrangeira

de

cooperao,

nem

nos

casos

de

contratao com empresa estrangeira, para a compra de


equipamentos fabricados e entregues no exterior, desde que

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275

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para este caso tenha havido prvia autorizao do Chefe do


Poder Executivo, nem nos casos de aquisio de bens e servios
realizada por unidades administrativas com sede no exterior.

Art. 33. Quando

permitida

na

licitao

participao

de

empresas em consrcio, observar-se-o as seguintes normas:


I - comprovao

do

compromisso

pblico

ou

particular

de

constituio de consrcio, subscrito pelos consorciados;


II - indicao da empresa responsvel pelo consrcio que dever
atender s condies de liderana, obrigatoriamente fixadas no
edital;
III - apresentao dos documentos exigidos nos arts. 28 a 31
desta Lei por parte de cada consorciado, admitindo-se, para efeito
de qualificao tcnica, o somatrio dos quantitativos de cada
consorciado, e, para efeito de qualificao econmico-financeira, o
somatrio dos valores de cada consorciado, na proporo de sua
respectiva participao, podendo a Administrao estabelecer,
para o consrcio, um acrscimo de at 30% (trinta por cento) dos
valores exigidos para licitante individual, inexigvel este acrscimo
para os consrcios compostos, em sua totalidade, por micro e
pequenas empresas assim definidas em lei;
IV - impedimento de participao de empresa consorciada, na
mesma

licitao,

atravs

de

mais

de

um

consrcio

ou

isoladamente;

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276

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V - responsabilidade solidria dos integrantes pelos atos praticados


em consrcio, tanto na fase de licitao quanto na de execuo do
contrato.

1o No consrcio de empresas brasileiras e estrangeiras a


liderana

caber,

obrigatoriamente,

empresa

brasileira,

observado o disposto no inciso II deste artigo.


2o O licitante vencedor fica obrigado a promover, antes da
celebrao do contrato, a constituio e o registro do consrcio,
nos termos do compromisso referido no inciso I deste artigo.

Se tidos os licitantes forem inabilitados, abrir-se- prazo de 8


dias teis para quem complementem os documentos.

LICITAO FRACASSADA: inabilitao ou desclassificao


Art. 48, 3 Quando todos os licitantes forem
inabilitados

ou

desclassificadas, a

todas

as

propostas

forem

administrao poder fixar aos

licitantes o prazo de 8 dias teis para a apresentao


de

nova

escoimadas

documentao
das

causas

ou

de

outras

referidas

propostas

neste

artigo,

facultada, no caso de convite, a reduo deste prazo


para 3 dias teis.

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277

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Convite: prazo para complementao de documentos pode ser


reduzido para 3 dias teis.

Os que preenchem os requisitos esto habilitados e os outros,


inabilitados. Julgada a habilitao, abre-se a oportunidade de recurso
deve ser apresentado em 5 dias teis.
No caso do convite, ser em 2 dias teis.
Este recurso tem efeito suspensivo.

Art. 109. Dos atos da Administrao decorrentes da aplicao


desta Lei cabem:

I - recurso, no prazo de 5 (cinco) dias teis a contar da intimao


do ato ou da lavratura da ata, nos casos de:
a) habilitao ou inabilitao do licitante;
6o Em se tratando de licitaes efetuadas na modalidade de
"carta convite" os prazos estabelecidos nos incisos I e II e no
pargrafo 3o deste artigo sero de 2 dias teis. (Includo pela Lei
n 8.883, de 1994)

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278

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4o O recurso ser dirigido autoridade superior, por intermdio


da que praticou o ato recorrido, a qual poder reconsiderar sua
deciso, no prazo de 5 (cinco) dias teis, ou, nesse mesmo prazo,
faz-lo subir, devidamente informado, devendo, neste caso, a
deciso ser proferida dentro do prazo de 5 (cinco) dias teis,
contado do recebimento do recurso, sob pena de responsabilidade.

Aqui,

trata-se

de

qualificao/habilitao

ou

desqualificao/inabilitao.

5.2.4 CLASSIFICAO E JULGAMENTO

Somente com quem foi habilitado na etapa anterior.


Subdivide-se em 3 etapas.
a) Classificao
Significa

verificar

se

as

propostas

cumpriram

as

formalidades previstas no edital e se o preo compatvel


com o de mercado.
Aqui, classifica-se ou desclassifica-se o licitante.
b) Julgamento

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279

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Art. 44, 3o No se admitir proposta que apresente preos


global ou unitrios simblicos, irrisrios ou de valor zero,
incompatveis com os preos dos insumos e salrios de mercado,
acrescidos dos respectivos encargos, ainda que o ato convocatrio
da licitao no tenha estabelecido limites mnimos, exceto quando
se referirem a materiais e instalaes de propriedade do prprio
licitante, para os quais ele renuncie a parcela ou totalidade da
remunerao.

A idia evitar que o licitante prometa de graa coisas dos


outros.
Se ele no depende de matria-prima alheia, se s depende
dele, pode ser valor zero ou de valor irrisrio.

Ela far novamente. Porm, se repetir causar prejuzos, ela


poder dispensar a licitao, nas mesmas condies do edital que
publicou.

* Art. 24. dispensvel a licitao:


LICITAO DESERTA lembre do deserto, no tem
ningum ali
V - quando

no

anterior

esta,

acudirem

interessados

justificadamente,

no

licitao

puder

ser

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280

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repetida sem prejuzo para a Administrao, mantidas,


neste caso, todas as condies preestabelecidas;

Se todos os licitantes vieram e foram inabilitados, faremos a


diligncia do 48, 3. Se todos continuarem inabilitados, dever
fazer nova licitao. Nesta hiptese, no tem outra alternativa. No
licitao fracassada ( esta s trata de s se trata a desqualificao
geral doutrina majoritria).
*** rever os dois pargrafos.
Se

todos

os

licitantes

forem

desclassificados,

abre-se

diligncia do 48, 3.

LICITAO

FRACASSADA:

inabilitao

ou

desclassificao
Art. 48, 3 Quando todos os licitantes forem
inabilitados

ou

desclassificadas, a

todas

as

propostas

forem

administrao poder fixar aos

licitantes o prazo de 8 dias teis para a apresentao


de

nova

escoimadas

documentao
das

causas

ou

de

outras

referidas

propostas

neste

artigo,

facultada, no caso de convite, a reduo deste prazo


para 3 dias teis. (Includo pela Lei n 9.648, de 1998)

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Se, mesmo com prazo, continuarem todos desclassificados, 2


opes: ou se licita de novo, ou se contrata diretamente. Poder
haver contratao direta, com dispensa de licitao. Essa a hiptese
de licitao fracassada.

Para desempatar, art. 3, 2

Art. 3o A licitao destina-se a garantir


a observncia do princpio constitucional da ISONOMIA,
a seleo da PROPOSTA MAIS VANTAJOSA para a administrao e
a promoo do desenvolvimento nacional,
e ser processada e julgada em estrita conformidade com os princpios bsicos da
legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da igualdade, da publicidade, da
probidade
administrativa, da vinculao ao instrumento convocatrio, do julgamento objetivo
e dos que lhes so correlatos. (Redao dada pela Medida Provisria n 495, de
2010)

1o vedado aos agentes pblicos:

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I - admitir, prever, incluir ou tolerar, nos atos de convocao, clusulas ou


condies que comprometam, restrinjam ou frustrem o seu carter competitivo e
estabeleam preferncias ou distines em razo da naturalidade, da sede ou
domiclio dos licitantes ou de qualquer outra circunstncia impertinente ou
irrelevante para o especfico objeto do contrato;
I - admitir, prever, incluir ou tolerar, nos atos de convocao, clusulas ou
condies que comprometam, restrinjam ou frustrem o seu carter competitivo e
estabeleam preferncias ou distines em razo da naturalidade, da sede ou
domiclio dos licitantes ou de qualquer outra circunstncia impertinente ou
irrelevante para o especfico objeto do contrato, ressalvado o disposto nos 5o a
12 deste artigo e no art. 3o da Lei no 8.248, de 23 de outubro de 1991. (Redao
dada pela Medida Provisria n 495, de 2010)
II - estabelecer tratamento diferenciado de natureza comercial, legal, trabalhista,
previdenciria ou qualquer outra, entre empresas brasileiras e estrangeiras,
inclusive no que se refere a moeda, modalidade e local de pagamentos, mesmo
quando envolvidos financiamentos de agncias internacionais, ressalvado o
disposto no pargrafo seguinte e no art. 3o da Lei no 8.248, de 23 de outubro de
1991.
Art. 3o Os rgos e entidades da Administrao Pblica Federal, direta ou indireta, as
fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico e as demais organizaes sob o controle
direto ou indireto da Unio daro preferncia, nas aquisies de bens e servios de

informtica e automao, observada a seguinte ordem, a: (Redao dada pela Lei n


10.176, de 11.1.2001)

I - bens e servios com tecnologia desenvolvida no Pas; (Redao


dada pela Lei n 10.176, de 11.1.2001)

II - bens e servios produzidos de acordo com processo


produtivo

bsico,

na

forma

ser

definida

pelo

Poder

Executivo.(Redao dada pela Lei n 10.176, de 11.1.2001)

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283

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2o Em igualdade de condies, como critrio de


desempate,

ser

assegurada

preferncia,

sucessivamente, aos bens e servios:


I - produzidos ou prestados por empresas brasileiras de
capital nacional;
II - produzidos no Pas;
III - produzidos ou prestados por empresas brasileiras.
IV - produzidos ou prestados por empresas que
invistam

em

pesquisa

no

desenvolvimento

de

tecnologia no Pas. (Includo pela Lei n 11.196, de


2005)

I - produzidos

no

Pas; (Redao

dada

pela

Medida Provisria n 495, de 2010)


II - produzidos

ou

prestados

por

empresas

brasileiras; e (Redao dada pela Medida Provisria n


495, de 2010)
III - produzidos ou prestados por empresas que
invistam

em

pesquisa

no

desenvolvimento

de

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284

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tecnologia

no

Pas. (Redao

dada

pela

Medida

Provisria n 495, de 2010)

3o A licitao no ser sigilosa, sendo pblicos e acessveis ao pblico os atos de


seu procedimento, salvo quanto ao contedo das propostas, at a respectiva
abertura.

4 (Vetado). (Includo pela Lei n 8.883, de 1994)


5o Nos processos de licitao previstos no caput, poder ser estabelecida

margem de preferncia para produtos manufaturados e servios nacionais que


atendam a normas tcnicas brasileiras. (Includo pela Medida Provisria n 495, de
2010)

6o A margem de preferncia por produto, servio, grupo de produtos ou grupo de


servios, a que refere o 5o, ser definida pelo Poder Executivo Federal, limitada a
at

25%

acima

do

preo

dos

produtos

manufaturados

servios

estrangeiros. (Includo pela Medida Provisria n 495, de 2010)

7o A margem de preferncia de que trata o 6o ser estabelecida com base


em estudos que levem em considerao: (Includo pela Medida Provisria n 495,
de 2010)
I - gerao de emprego e renda; (Includo pela Medida Provisria n 495, de
2010)

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II - efeito na arrecadao de tributos federais, estaduais e municipais;


e (Includo pela Medida Provisria n 495, de 2010)
III - desenvolvimento e inovao tecnolgica realizados no Pas. (Includo pela
Medida Provisria n 495, de 2010)

8o Respeitado o limite estabelecido no 6o, poder ser estabelecida


margem de preferncia adicional para os produtos manufaturados e para os
servios

nacionais

resultantes

de

desenvolvimento

inovao

tecnolgica

realizados no Pas. (Includo pela Medida Provisria n 495, de 2010)


9o As disposies contidas nos 5o, 6o e 8o deste artigo no se aplicam
quando no houver produo suficiente de bens manufaturados ou capacidade de
prestao dos servios no Pas. (Includo pela Medida Provisria n 495, de 2010)
10. A margem de preferncia a que se refere o 6o ser estendida aos
bens e servios originrios dos Estados Partes do Mercado Comum do Sul Mercosul, aps a ratificao do Protocolo de Contrataes Pblicas do Mercosul,
celebrado em 20 de julho de 2006, e poder ser estendida, total ou parcialmente,
aos bens e servios originrios de outros pases, com os quais o Brasil venha
assinar acordos sobre compras governamentais. (Includo pela Medida Provisria n
495, de 2010)
11. Os editais de licitao para a contratao de bens, servios e obras
podero exigir que o contratado promova, em favor da administrao pblica ou
daqueles por ela indicados, medidas de compensao comercial, industrial,
tecnolgica ou acesso a condies vantajosas de financiamento, cumulativamente
ou no, na forma estabelecida pelo Poder Executivo Federal. (Includo pela Medida
Provisria n 495, de 2010)
12. Nas

contrataes destinadas

implantao, manuteno

ao

aperfeioamento dos sistemas de tecnologia de informao e comunicao,

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considerados estratgicos em ato do Poder Executivo Federal, a licitao poder ser


restrita a bens e servios com tecnologia desenvolvida no Pas e produzidos de
acordo com o processo produtivo bsico de que trata a Lei no 10.176, de 11 de
janeiro de 2001. (Includo pela Medida Provisria n 495, de 2010)

Art. 45, 2o No caso de empate entre duas ou mais


propostas, e aps obedecido o disposto no 2o do art.
3o desta Lei, a classificao se far, obrigatoriamente,
por sorteio, em ato pblico, para o qual todos os
licitantes sero convocados, vedado qualquer outro
processo.
Art. 3, 2o Em igualdade de condies, como critrio
de

desempate,

ser

assegurada

preferncia,

sucessivamente, aos bens e servios:


I - produzidos

no

Pas; (Redao

dada

pela

Medida Provisria n 495, de 2010)


II - produzidos ou prestados por empresas
brasileiras; e (Redao dada pela Medida Provisria n
495, de 2010)
III - produzidos ou prestados por empresas que
invistam
tecnologia

em
no

pesquisa

no

Pas. (Redao

desenvolvimento
dada

pela

de

Medida

Provisria n 495, de 2010)

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O sorteio deve ser descrito na ata da licitao.

Classificamos, julgamos, classificamos.

As empresas sero de novo classificadas, colocadas em ordem.

Colocadas as demais em ordem, vai para o 109:

Art. 109. Dos atos da Administrao decorrentes da aplicao desta Lei cabem:

I - recurso, no prazo de 5 (cinco) dias teis a contar da intimao do ato ou da


lavratura da ata, nos casos de:
a) habilitao ou inabilitao do licitante;
b) julgamento das propostas;
c) anulao ou revogao da licitao;
d) indeferimento do pedido de inscrio em registro cadastral, sua alterao ou
cancelamento;

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e) resciso do contrato, a que se refere o inciso I do art. 79 desta


Lei; (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
Art. 79. A resciso do contrato poder ser:
I - determinada por ato unilateral e escrito da Administrao, nos
casos enumerados nos incisos I a XII e XVII do artigo anterior;
Art. 78. Constituem motivo para resciso do contrato:
I - o no cumprimento de clusulas contratuais, especificaes,
projetos ou prazos;
II - o cumprimento irregular de clusulas contratuais, especificaes,
projetos e prazos;
III - a lentido do seu cumprimento, levando a Administrao a
comprovar a impossibilidade da concluso da obra, do servio ou do
fornecimento, nos prazos estipulados;
IV - o atraso injustificado no incio da obra, servio ou fornecimento;
V - a paralisao da obra, do servio ou do fornecimento, sem justa
causa e prvia comunicao Administrao;
VI - a subcontratao total ou parcial do seu objeto, a associao do
contratado com outrem, a cesso ou transferncia, total ou parcial, bem
como a fuso, ciso ou incorporao, no admitidas no edital e no
contrato;
VII - o desatendimento das determinaes regulares da autoridade
designada para acompanhar e fiscalizar a sua execuo, assim como as de
seus superiores;
VIII - o cometimento reiterado de faltas na sua execuo, anotadas
na forma do 1o do art. 67 desta Lei;

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IX - a decretao de falncia ou a instaurao de insolvncia civil;


X - a dissoluo da sociedade ou o falecimento do contratado;
XI - a alterao social ou a modificao da finalidade ou da estrutura
da empresa, que prejudique a execuo do contrato;
XII - razes

de

interesse

pblico,

de

alta

relevncia

amplo

conhecimento, justificadas e determinadas pela mxima autoridade da


esfera administrativa a que est subordinado o contratante e exaradas no
processo administrativo a que se refere o contrato;
XVII - a ocorrncia de caso fortuito ou de fora maior, regularmente
comprovada, impeditiva da execuo do contrato.

f) aplicao das penas de advertncia, suspenso temporria ou de multa;

II - representao, no prazo de 5 (cinco) dias teis da intimao da deciso


relacionada com o objeto da licitao ou do contrato, de que no caiba recurso
hierrquico;

III - pedido de reconsiderao, de deciso de Ministro de Estado, ou Secretrio


Estadual ou Municipal, conforme o caso, na hiptese do 4o do art. 87 desta Lei,
no prazo de 10 (dez) dias teis da intimao do ato.
Art. 87. Pela inexecuo total ou parcial do contrato a Administrao
poder, garantida a prvia defesa, aplicar ao contratado as seguintes
sanes:

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290

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IV - declarao de inidoneidade para licitar ou contratar com a


Administrao Pblica enquanto perdurarem os motivos determinantes da
punio ou at que seja promovida a reabilitao perante a prpria
autoridade que aplicou a penalidade, que ser concedida sempre que o
contratado ressarcir a Administrao pelos prejuzos resultantes e aps
decorrido o prazo da sano aplicada com base no inciso anterior.

dias teis para recurso (convite, 2 dias teis) efeito suspensivo.

5.2.5 HOMOLOGAO
Conferir

regularidade

do

processo:

cumpriu

todas

as

exigncias da lei? Tudo certo, homologa. Tendo vcio, ser anulado.


Quem homologa a autoridade superior, que nomeou a comisso e
autorizou a abertura do processo.

5.2.6 ADJUDICAO

Dar ao vencedor a condio de vencedor.


Este o resultado final da licitao.

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291

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Declarado o vencedor, este no tem direito assinatura do


contrato, mera expectativa de direito. Tem apenas garantia de no
ser preterido, passado para trs.

Chamado a assinar o contrato e ele no quer, o que vai


acontecer agora?
Ele est obrigado a assinar o contrato durante 60 dias da data
designada para a entrega dos envelopes. Durante a elaborao, a
Administrao pode fixar prazo maior, se prever que a licitao puder
ser tumultuada. Estando obrigado a assinar o contrato e no o
fazendo, sofrer penalidades.

Art. 81. A recusa injustificada do adjudicatrio em assinar o


contrato, aceitar ou retirar o instrumento equivalente, dentro do
prazo

estabelecido

pela

Administrao,

caracteriza

descumprimento total da obrigao assumida, sujeitando-o s


penalidades legalmente estabelecidas.
Pargrafo nico. O disposto neste artigo no se aplica aos
licitantes convocados nos termos do art. 64, 2o desta Lei, que
no aceitarem a contratao, nas mesmas condies propostas
pelo primeiro adjudicatrio, inclusive quanto ao prazo e preo.

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292

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Chama-se o 2 colocado nas condies da proposta do 1


colocado. No est obrigado. Se ningum quiser, dever ser feita
nova licitao.

6. PREGO
Cai pouco em concurso.
Regras

regais.

Todo

prego

tipo

menor

preo,

Presencial/eletrnico.
Lei 10.520 s traz o que diferente. No mais, segue-se a base
da Lei 8.666.
Fases:
Formalizao do processo
Publicao do Edital
Classificao e julgamento
2 envelopes:
1) Classificao e julgamento - 2 sub-fases:
1) Verifica-se as propostas escritas, que
vieram no envelope.

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293

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Abertos os envelopes de proposta, o pregoeiro


vai selecionar a melhor proposta e todas as que no excedam a 10%
da melhor proposta. Entre estas, que no excedem a 10%, preciso de
um nmero mnimo de 3. Se eu no contar com o nmero mnimo de
3, ignoro a regra dos 10% e vou escolher as 3 melhores.

2) Lances verbais
De imediato, sem abrir recurso, a Adm. abre o
envelope de habilitao. Ela s vai habilitar a empresa vencedora.
Abre-se oportunidade de recurso, que deve ser apresentado na hora,
podendo as razes do recurso ser entregues em 3 dias.
Aqui, a lei diz 1 voc adjudica e depois, homologa. Essa ordem
no tem sentido. Por isso, os Administradores esto fazendo isso em
ato contnuo.

AGENTES PBLICOS

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Aqui,

no

Intensivo

I,

abordaremos

apenas

parte

constitucional.

Agente Pblico todo aquele que exerce funo pblica, ainda


que no ganhe nada por isso, ainda que seja por uma nica vez.

Pode ser classificado em vrias categorias.

1. AGENTES POLTICOS
Na direo de cada Poder (PE, PL e PJ), esto os Agentes
Polticos.
Ele que manifesta, que representa a vontade do Estado.
Agentes Polticos:
1) Chefe do PE: Presidente da Repblica, Governadores e
Prefeitos. Quando vai o Chefe, vai o Vice! o sombra:
onde vai o chefe, vai o sombra.
2) Auxiliares Imediatos: Ministros, Secretrios Estaduais e
Secretrios Municipais.

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3) PL:

Senadores,

Deputados

Federais,

Estaduais

Vereadores
4) Magistrados e Membros do MP
Divergncia

doutrinria.

Os

doutrinadores

no

se

resolvem quanto a essa incluso. Escolha meritria


por concurso. Alguns autores falam que no houve uma
escolha poltica. Para o STF, desde 2002 tais Agentes
so Agentes Polticos. Porque quando falamos de
Agentes polticos lembramos de escolha poltica. Porm,
apesar da divergncia doutrinria, o STF considera que
so agentes polticos.

5) Ministros e Conselheiros do TC**


6) Carreira Diplomtica**
** Divergncia na doutrina.
O regime jurdico administrativo o regime legal. Decorre da lei
ou da CF. Se os direitos do trabalhador esto na lei ou na CF, o
regime legal, chamado tambm de regime jurdico administrativo.
No um regime contratual!
O regime legal d aos agentes a titularidade de Cargo Pblico.
So titulares de Cargo Pblico.

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296

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Lei da Magistratura, do MP, dos Congressistas, Parlamentares.

2. SERVIDOR ESTATAL

todo aquele que atua no Estado:

na Administrao Direta e

na Administrao Indireta.

Atuou no Estado, servidor Estatal:


- Se atua em pessoa pblica, servidor pblico
- Se

atua

em

pessoa

privada,

servidor

de

ente

governamental de direito privado.

2.1 SERVIDOR PBLICO


Aquele que atua na pessoa jurdica de direito pblico. (AD,
Autarquias e Fundaes Pblicas).

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297

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Quando os direitos do trabalhador esto previstos na lei ou na


CF, trata-se do regime legal/estatutrio. Regime estatutrio ->
agente titular de cargo.
Regime legal Estatuto Cargo Pblico
Cargo s est presente em pessoa jurdica de direito pblico;
cargo uma caracterstica das pessoas jurdicas de direito Pblico.
Cargo -> Pessoa Pblica
Regime Trabalhista Direitos previstos em Contrato Titulariza
Emprego Pblico.
O regime de emprego pode existir em PJD Pblico e em PJD
Privadoc
Regime

Celetista/Trabalhista:

relao/direitos

decorrem

de

contrato de trabalho. O agente titulariza emprego pblico. Pode estar


presente em pessoa jurdica de direito pblico e em pessoa jurdica
de direito privado.
O servidor pblico titular de cargo (que segue o regime
estatutrio) era o que antigamente chamava-se de funcionrio
pblico.
Regime jurdico nico: no mbito federal, 1 s regime; no
mbito estadual, 1 s regime; no mbito municipal, 1 s regime. Ou
se escolhe o estatutrio ou o celetista.

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298

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No passado, predominou o estatuto. No havia obrigatoriedade


de estatuto, mas preferncia, por dar mais direitos aos servidores.
Reforma Administrativa. EC 19/98 modificou praticamente
todos os artigos referentes aos servidores pblicos. Introduziu o
regime mltiplo. Se a lei cria cargo, o regime ser estatutrio; se a
lei cria emprego, o regime ser celetista.
ADI 2135 at agora, s foi decidida em sede de cautelar. No
houve, ainda, julgamento de mrito. 10 anos depois da EC vem e diz
que a EC 19, neste dispositivo, no art. 39, especificamente,
inconstitucional.

Inconstitucionalidade

formal.

ADI

2135

reconheceu, em sede de cautelar, a inconstitucionalidade formal do


art. 39. A Comisso de Redao inseriu na Emenda a parte rejeitada.

MEDIDA CAUTELAR EM AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. PODER


CONSTITUINTE

REFORMADOR.

PROCESSO

LEGISLATIVO.

EMENDA

CONSTITUCIONAL 19, DE 04.06.1998. ART. 39, CAPUT, DA CONSTITUIO


FEDERAL. SERVIDORES PBLICOS. REGIME JURDICO NICO. PROPOSTA DE
IMPLEMENTAO, DURANTE A ATIVIDADE CONSTITUINTE DERIVADA, DA FIGURA
DO

CONTRATO

DE

EMPREGO

PBLICO.

INOVAO

QUE

NO

OBTEVE

APROVAO DA MAIORIA DE TRS QUINTOS DOS MEMBROS DA CMARA DOS


DEPUTADOS QUANDO DA APRECIAO, EM PRIMEIRO TURNO, DO DESTAQUE
PARA VOTAO EM SEPARADO (DVS) N 9. SUBSTITUIO, NA ELABORAO DA
PROPOSTA LEVADA A SEGUNDO TURNO, DA REDAO ORIGINAL DO CAPUT DO
ART. 39 PELO TEXTO INICIALMENTE PREVISTO PARA O PARGRAFO 2 DO MESMO
DISPOSITIVO, NOS TERMOS DO SUBSTITUTIVO APROVADO. SUPRESSO, DO
TEXTO CONSTITUCIONAL, DA EXPRESSA MENO AO SISTEMA DE REGIME

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299

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JURDICO

NICO

RECONHECIMENTO,

DOS
PELA

SERVIDORES
MAIORIA

DO

DA

ADMINISTRAO

PLENRIO

DO

SUPREMO

PBLICA.
TRIBUNAL

FEDERAL, DA PLAUSIBILIDADE DA ALEGAO DE VCIO FORMAL POR OFENSA AO


ART. 60, 2, DA CONSTITUIO FEDERAL. RELEVNCIA JURDICA DAS DEMAIS
ALEGAES DE INCONSTITUCIONALIDADE FORMAL E MATERIAL REJEITADA POR
UNANIMIDADE.
1. A matria votada em destaque na Cmara dos Deputados no DVS n 9 no foi
aprovada em primeiro turno, pois obteve apenas 298 votos e no os 308
necessrios. Manteve-se, assim, o ento vigente caput do art. 39, que tratava do
regime jurdico nico, incompatvel com a figura do emprego pblico.
2. O deslocamento do texto do 2 do art. 39, nos termos do substitutivo
aprovado, para o caput desse mesmo dispositivo representou, assim, uma tentativa
de superar a no aprovao do DVS n 9 e evitar a permanncia do regime jurdico
nico previsto na redao original suprimida, circunstncia que permitiu a
implementao do contrato de emprego pblico ainda que revelia da regra
constitucional que exige o quorum de trs quintos para aprovao de qualquer
mudana constitucional.
3. Pedido de medida cautelar deferido, dessa forma, quanto ao caput do art. 39 da
Constituio Federal, ressalvando-se, em decorrncia dos efeitos ex nunc da
deciso, a subsistncia, at o julgamento definitivo da ao, da validade dos atos
anteriormente praticados com base em legislaes eventualmente editadas durante
a vigncia do dispositivo ora suspenso.
4. Ao direta julgada prejudicada quanto ao art. 26 da EC 19/98, pelo
exaurimento do prazo estipulado para sua vigncia.
5. Vcios formais e materiais dos demais dispositivos constitucionais impugnados,
todos oriundos da EC 19/98, aparentemente inexistentes ante a constatao de que
as mudanas de redao promovidas no curso do processo legislativo no alteraram

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300

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substancialmente o sentido das proposies ao final aprovadas e de que no h


direito adquirido manuteno de regime jurdico anterior.
6. Pedido de medida cautelar parcialmente deferido.

Deciso
Aps o relatrio e
dos

as sustentaes orais da tribuna, pelo requerente, Partido

Trabalhadores-PT, do Dr. Luiz Alberto dos Santos, e do

Unio, Dr. Gilmar Ferreira Mendes, o Tribunal


do processo de pedido de
Ministro

Advogado-Geral da

deliberou suspender a apreciao

concesso de liminar. Presidiu o julgamento o Senhor

Marco Aurlio. Plenrio, 27.9.2001.

Deciso: Aps o voto do Senhor Ministro Nri da Silveira, Relator, deferindo a


medida acauteladora para suspender a eficcia do artigo 39, cabea, da
Constituio Federal, com a redao imprimida pela Emenda Constitucional n 19,
de 04 de junho de 1998, em razo do que continuar em vigor a redao original
da Constituio, pediu vista, relativamente a esse artigo, a Senhora Ministra Ellen
Gracie. Em seqncia, o Tribunal, por unanimidade, declarou o prejuzo da ao
direta quanto ao ataque ao artigo 26 da Emenda Constitucional n 19/98. O
Tribunal, por unanimidade, indeferiu a medida cautelar de suspenso dos incisos X
e XIII do artigo 37, e cabea do mesmo artigo; do 1 e incisos do artigo 39; do
artigo 135; do 7 do artigo 169; e do inciso V do artigo 206, todos da
Constituio Federal, com a redao imprimida pela Emenda

Constitucional n

19/98. Votou o Presidente, o Senhor Ministro Marco Aurlio. Relativamente a estes


artigos, a Senhora Ministra Ellen Gracie, esteve ausente, justificadamente, no
participando da votao. Aps o voto do Relator, indeferindo a medida cautelar
quanto ao 2 do artigo 41 da Constituio Federal, com a
Constitucional n 19/98, foi suspensa a

redao da Emenda

apreciao. Ausentes, justificadamente, o

Senhor Ministro Celso de Mello, e, neste julgamento, o Senhor Ministro Nelson


Jobim.

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301

DIREITO ADMINISTRATIVO
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Plenrio, 08.11.2001.
Deciso: Aps os votos da Senhora Ministra Ellen Gracie e do Senhor Ministro
Seplveda Pertence, acompanhando o voto do Relator, deferindo a liminar para
suspender a eficcia do artigo 39, cabea, da Constituio Federal, com a redao
imprimida pela Emenda Constitucional n 19, de 04 de junho de 1998, pediu vista o
Senhor Ministro Nelson Jobim. No votou o Senhor Ministro Gilmar Mendes por
suceder ao Senhor Ministro Nri da Silveira, que j proferira voto.
Presidncia do Senhor Ministro Marco Aurlio. Plenrio, 27.06.2002.
Deciso: Renovado o pedido de vista do Senhor Ministro Nelson Jobim,
justificadamente, nos termos do 1 do artigo 1 da Resoluo n 278, de 15 de
dezembro de 2003.
Presidncia do Senhor Ministro Maurcio Corra. Plenrio,
28.04.2004.
Deciso: Prosseguindo no julgamento, aps o voto
do Senhor Ministro Nelson Jobim (Presidente), que indeferia a
liminar, pediu vista dos autos o Senhor Ministro Ricardo
Lewandowski. Ausentes, justificadamente, a Senhora Ministra Ellen
Gracie e, neste julgamento, os Senhores Ministros Celso de Mello
e Eros Grau. Plenrio, 23.03.2006.
Deciso: Aps o voto-vista do Senhor Ministro Ricardo Lewandowski e o voto do
Senhor Ministro Joaquim Barbosa, que acompanhavam o voto
proferido pelo Senhor Ministro Nelson Jobim,

anteriormente

indeferindo a cautelar, e os votos

dos Senhores Ministros Eros Grau e Carlos Britto, deferindo parcialmente a


cautelar, acompanhando o voto do Relator, pediu vista dos autos o Senhor Ministro

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302

DIREITO ADMINISTRATIVO
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Cezar Peluso. No participou da votao a Senhora Ministra Crmen Lcia por


suceder ao Senhor Ministro Nelson Jobim que j proferira voto. Ausentes,
justificadamente, o Senhor Ministro Celso de Mello e, neste julgamento, o Senhor
Ministro Gilmar Mendes. Presidncia da Senhora Ministra Ellen Gracie.
Plenrio, 22.06.2006.
Deciso: O Tribunal, por maioria, vencidos os Senhores Ministros Nelson Jobim,
Ricardo Lewandowski e Joaquim Barbosa, deferiu parcialmente a medida cautelar
para suspender a eficcia do artigo 39, caput, da Constituio Federal, com a
redao da Emenda Constitucional n 19, de 04 de junho de 1998, tudo nos termos
do voto do relator originrio, Ministro Nri da Silveira, esclarecido, nesta assentada,
que a deciso - como prprio das medidas cautelares - ter efeitos ex nunc,
subsistindo a legislao editada nos termos da emenda declarada suspensa. Votou
a Presidente, Ministra Ellen Gracie, que lavrar o acrdo. No participaram da
votao a Senhora Ministra Crmen Lcia e o Senhor Ministro Gilmar Mendes por
sucederem,

respectivamente, aos Senhores Ministros Nelson Jobim e Nri da

Silveira. Plenrio, 02.08.2007.

Abolido o regime mltiplo, restabelece-se o regime nico.


Medida cautelar em ADI produz efeitos ex nunc, em regra.

O que vai acontecer com quem j misturou somente ser


decidido no mrito.

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303

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No precisa ser estatuto. Ou todo quadro celetista ou


estatutrio. Predomina o estatutrio, mas no h obrigao.
O servidor pblico, hoje, est sujeito a regime jurdico nico em
determinada ordem poltica. Na ordem federal, o estatuto. Na
ordem estadual, o estatuto. Na ordem municipal, prevalece a CLT
na maioria dos municpios.
Pode ser tudo estatuto ou tudo CLT. Aqui, o empregado o
empregado pblico.

2.2 SERVIDOR

DE

ENTE

GOVERNAMENTAL

DE

DIREITO PRIVADO
Empresas Pblicas e SEM.
Atua na pessoa jurdica de direito privado, da administrao
Indireta.
Os servidores so Empregados - CLT.
Titular de emprego. O nome correto no empregado
pblico, mas simplesmente empregado. A maioria das provas j
adota isso, mas cuidado com a jurisprudncia.
agente pblico. Ele no servidor pblico, mas se equipara e
em alguns aspectos ter o mesmo tratamento do servidor pblico.
Tem que prestar concurso pblico.

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304

DIREITO ADMINISTRATIVO
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Aplica-se a ele o regime da no acumulao, como regra.


Excepcionalmente, permite-se. Equiparam-se aos servidores pblicos
para o regime da no acumulao.
No

Brasil, h

teto

remuneratrio. Os empregados esto

sujeitos, salvo quando esta empresa no receber dinheiro para


custeio.
Considerados funcionrios pblicos para o Direito Penal CP
327
Sujeitos a Lei 8.429 Improbidade Administrativa
Sujeitos aos Remdios constitucionais (MS, AP, MI, HD).
A nova lei do mandado de segurana faz uma distino, nova
no ordenamento. Se a empresa explora atividade econmica, se um
ato de gesto empresarial.

diferente do servidor pblico no caso de dispensa. Para


mandar um servidor pblico embora, preciso de processo. Para
dispensar um empregado, no exigido processo. TST smula 390.
SUM-390

ESTABILIDADE. ART. 41 DA CF/1988. CELETISTA.

ADMINISTRAO
APLICABILIDADE.

DIRETA,

AUTRQUICA

EMPREGADO

DE

OU

EMPRESA

FUNDACIONAL.
PBLICA

SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA. INAPLICVEL (converso das


Orientaes Jurisprudenciais ns 229 e 265 da SBDI-1 e da

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305

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Orientao Jurisprudencial n 22 da SBDI-2) - Res. 129/2005, DJ


20, 22 e 25.04.2005

I - O servidor pblico celetista da administrao


autrquica

ou

fundacional

beneficirio

da

direta,

estabilidade

prevista no art. 41 da CF/1988. (ex-OJs ns 265 da SBDI-1 inserida em 27.09.2002 - e 22 da SBDI-2 - inserida em 20.09.00)

II - Ao empregado de empresa pblica ou de sociedade de


economia mista, ainda que admitido mediante aprovao em
concurso pblico, no garantida a estabilidade prevista no art.
41 da CF/1988. (ex-OJ n 229 da SBDI-1 - inserida em
20.06.2001)

OJ-SDI1-247 Servidor pblico celetista concursado. Despedida


imotivada. Empresa pblica ou sociedade de economia mista.
Possibilidade. (alterada Res. 143/2007, DJ 13.11.2007)

Empregado de EP e SEM no tem a estabilidade do 41 da CF.


Considerando que no tem a estabilidade do 41, a dispensa no
motivada. TST: a dispensa imotivada

A partir de 2007, esta OJ foi modificada.

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306

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OJ-SDI1-247

Servidor pblico celetista concursado. Despedida

imotivada. Empresa pblica ou sociedade de economia mista.


Possibilidade. (alterada Res. 143/2007, DJ 13.11.2007)

A dispensa imotivada, salvo ECT. Exceo: na ECT, a dispensa


motivada!
Ver vdeo no injur sobre a ADPF 46.

Reconhecendo a situao da ECT, o STF decidiu em sede de


repercusso geral. RE 589.998. A ECT 1 exceo e para ela a
dispensa MOTIVADA.
Petio 8061-2010/STF.
A Federao Nacional dos Trabalhadores em Empresas de Correios, Telgrafos e
Similares - FENTECT requer o seu ingresso no presente recurso extraordinrio na
qualidade de amicus curiae.
Para tanto, aduziu que
Figura, portanto, no mbito das finalidades institucionais da Federao, a
representao e defesa dos interesses e direitos dos trabalhadores em empresas de
correios, telgrafos e similares, inclusive daqueles em atividade em empresas
pblicas.
Presente essa circunstncia, dvidas no podem (sic) haver quanto ao interesse e
legitimidade da Federao, tendo em vista girar o presente recurso extraordinrio,

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307

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afetado com repercusso geral, em torno da interpretao dos artigos 41 e 173,


1, da
Constituio, cuja tese permeia a possibilidade de dispensa imotivada de
empregado de empresa pblica, notadamente da Empresa Brasileira de Correios e
Telgrafos, em funo do disposto na Orientao Jurisprudencial n 247, II, da Col.
SDI-1 do Eg. TST.
Diante disso, observa-se que a entidade requerente encontra-se legitimada a
integrar o presente feito na condio de amicus curiae, tendo em vista que a
discusso entabulada nos presentes autos reflete diretamente nos interesses da
categoria
representada (fls. 270-271).
Ademais, apresentou suas razes pela impossibilidade da dispensa imotivada de
empregados de empresa pblica prestadora de servio pblico.
De acordo com o 6 do art. 543-A do Cdigo de Processo Civil:
O Relator poder admitir, na anlise da repercusso geral, a manifestao de
terceiros, subscrita por procurador habilitado, nos termos do Regimento Interno do
Supremo Tribunal Federal.
Por sua vez, o 2 do art. 323 do RISTF assim disciplinou a matria:
Mediante deciso irrecorrvel, poder o(a) Relator(a) admitir de ofcio ou a
requerimento, em prazo que fixar, a manifestao de terceiros, subscrita por
procurador habilitado, sobre a questo da repercusso geral.
A esse respeito, assim se manifestou o eminente Min. Celso de Mello, Relator, no
julgamento da ADI 3.045/DF:
a interveno do amicus curiae, para legitimar-se, deve apoiar-se em razes que
tornem desejvel e til a sua atuao processual na causa, em ordem a

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308

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proporcionar

meios

que

viabilizem

uma

adequada

resoluo

do

litgio

constitucional.
Verifico que o pedido foi formulado por pessoa jurdica que atende aos requisitos
necessrios para participar da presente causa na condio de amicus curiae.
No entanto, em virtude de a publicao da incluso em pauta deste processo haver
se dado em 5/2/2010 e a presente solicitao ter sido realizada apenas em
19/2/2010, admito a participao da Federao Nacional dos Trabalhadores em
Empresas de Correios,
Telgrafos e Similares - FENTECT como amicus curiae to somente para (i) receber
futuros memoriais e (ii) para a realizao, caso queira, da sustentao oral na
sesso de julgamento.
Isso posto, defiro o pedido formulado nas condies acima estabelecidas.
Braslia, 23 de fevereiro de 2010.
Ministro RICARDO LEWANDOWSKI
- Relator -

3. PARTICULARES EM COLABORAO
No perde a qualidade, a condio de particular, mas que num
dado momento exerce funo pblica.
Exemplos:
Requisitado convocado/chamado a trabalhar. Jurado, Mesrio,
Servio Militar Obrigatrio.

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Voluntrios:

Particulares

em

sponte

prpria

Agentes

Honorficos.
Permissionrios & Concessionrios
Particular que presta servios de Sade ou Ensino. Atos oficiais.
Entra no conceito agente pblico.
CF 236 Delegados de funo no delegao de servio
pblico
Situao nica na CF: Servios notariais, servios Registrais.
Transferido ao particular por concurso pblico. O quadro geral do
cartrio de emprego pblico. S vai ser particular em colaborao o
titular do cartrio.
Art. 236. Os servios notariais e de registro so
exercidos

em

carter

privado,

por

delegao

do

Poder

Pblico. (Regulamento)

Matria disciplinada recentemente por 2 resolues do CNJ: 80


e 81. Marinela est fazendo um livro sobre as 2 resolues.

O acesso aos cargos e empregos pblicos esto disponveis


para os brasileiros e estrangeiros, na forma da lei.

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4. CONCURSO PBLICO
Regra: concurso pblico
Smula Vinculante n 13 vedao acessibilidade
A nomeao de cnjuge, companheiro ou parente em
linha reta, colateral ou por afinidade, at o

grau,

inclusive, da autoridade nomeante ou de servidor da


mesma pessoa jurdica investido em cargo de direo,
chefia ou assessoramento, para o exerccio de cargo em
comisso

ou

de

confiana

ou,

ainda,

de

funo

gratificada na administrao pblica direta e indireta


em qualquer dos poderes da unio, dos estados, do
distrito federal e dos municpios, compreendido o ajuste
mediante designaes recprocas, viola a constituio
federal.

Excees:
mandatos eletivos
cargos em comisso (antigamente chamado de cargo de
confiana direo, chefia e assessoramento livre nomeao
e livre exonerao)

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contrato temporrio 37, IX possvel apenas na exceo


em caso de excepcional interesse pblico, anormalidade.
Hipteses excepcionais (expressas na CF) STF, STJ, 5
constitucional, Ministros e Conselheiros do TC (Quem controla
contas no Brasil nomeado politicamente!!! Oh, Porcaria!!!)
Membros

do

MP,

Membros

da

OAB

que

vo

pelo

Constitucional.
Agentes comunitrios da sade e agentes de combate a
endemias EC 51 CF 198 Lei 11.350/2006
Art. 198, 4 Os gestores locais do sistema nico de sade
podero admitir agentes comunitrios de sade e agentes de
combate s endemias por meio de processo seletivo pblico, de
acordo com a natureza e complexidade de suas atribuies e
requisitos especficos para sua atuao. .(Includo pela Emenda
Constitucional n 51, de 2006)

5 Lei federal dispor sobre o regime jurdico, o piso salarial


profissional nacional, as diretrizes para os Planos de Carreira e a
regulamentao das atividades de agente comunitrio de sade e
agente de combate s endemias, competindo Unio, nos termos
da lei, prestar assistncia financeira complementar aos Estados, ao
Distrito Federal e aos Municpios, para o cumprimento do referido
piso salarial. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 63, de
2010) Regulamento

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6 Alm das hipteses previstas no 1 do art. 41 e no 4 do


art. 169 da Constituio Federal, o servidor que exera funes
equivalentes s de agente comunitrio de sade ou de agente de
combate s endemias poder perder o cargo em caso de
descumprimento dos requisitos especficos, fixados em lei, para o
seu exerccio. (Includo pela Emenda Constitucional n 51, de
2006)

Os agentes comunitrios dependem de processo seletivo.


Processo seletivo concurso? Para a maioria dos administradores,
no concurso. Hoje, no prestam concurso... Por enquanto, 1
exceo ao concurso pblico.
Processo Simplificado matria prevista na Lei 11.350/06.

Prazo de validade: at 2 anos.


Admite prorrogao. Para ser possvel, deve estar prevista no
edital.

Possvel

apenas

vez

por

igual

perodo.

Deciso

discricionria do administrador. A prorrogao deve ocorrer dentro do


prazo de validade.

S pode prorrogar enquanto o concurso for

vlido dentro do prazo estipulado no edital. A prorrogao deciso


discricionria do Administrador.

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313

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A prorrogao pode ser revogada pela autoridade, desde que


essa no prorrogao comece a correr. S pode revogar antes de
comear a correr o prazo da prorrogao.
Pode a administrao realizar novo concurso enquanto o
anterior ainda vlido? At a EC 19, isso no era possvel. A partir
da, sim! possvel Mas desde que se observe a ordem de
classificao do 1 concurso, para depois passar nomeao do 2
concurso. Se o concurso velho expirar o prazo, ele est morto. Posso
nomear os aprovados do novo concurso se terminar os do concurso
velho ou se expirar o prazo do concurso velho.
Se no existir exigncia nova, parmetro novo, no h porque
fazer um novo concurso e no prorrogar o anterior. Se houvesse nova
exigncia no edital, caberia novo concurso. Por fraude, no poderia
realizar novo concurso, se o novo edital for igual ao anterior.

Requisitos para exigncia no Edital:


- Devem estar na lei da carreira.
- Ser compatvel com as atribuies do cargo.
- Previsto no edital
Ler as smulas STF 683 at 686

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314

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Smula 683
O limite de idade para a inscrio em concurso pblico
s

se

legitima

Constituio,

em

quando

Face

do

possa

art.
ser

7,

XXX,

justificado

da
pela

natureza das atribuies do cargo a ser preenchido.


Smula 684
INCONSTITUCIONAL O VETO NO MOTIVADO
PARTICIPAO DE CANDIDATO A CONCURSO PBLICO.
Smula 685
inconstitucional toda modalidade de provimento que
propicie ao servidor investir-se, sem prvia aprovao
em concurso pblico destinado ao seu provimento, em
cargo que no integra a carreira na qual anteriormente
investido.
Smula 686
S por lei se pode sujeitar a exame psicotcnico a
habilitao de Candidato a cargo pblico.

Smula 266, STJ

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O diploma ou habilitao legal para o exerccio do cargo


deve ser exigido na posse e no na inscrio para o
concurso pblico.

Candidato aprovado em concurso pblico tem direito


nomeao?
A

questo

relativa

existncia

do

direito

subjetivo

(=judicialmente exigvel) nomeao bastante polmica. A


jurisprudncia sobre o tema ainda encontra-se em evoluo e
mutao, mas j apresenta algumas linhas bem definidas cujo
conhecimento absolutamente necessrio para concursos pblicos.
Vejamos.
1. Primeira fase: mera expectativa de direito nomeao
Num primeiro momento, a jurisprudncia considerava
que o aprovado em concurso pblico mesmo dentro do
nmero de vagas no podia exigir sua nomeao: possua
mera expectativa de direito. S surgiria o direito vaga se
fosse desrespeitada a ordem de classificao, isto , se fosse
nomeado algum com desrespeito ordem dos resultados do
certame. dessa primeira fase a Smula 15 do STF: Dentro do
prazo de validade do concurso, o candidato aprovado tem direito
nomeao, quando o cargo for preenchido sem observncia da
classificao.

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2. Segunda fase: direito subjetivo nomeao para quem


for classificado dentro do nmero de vagas
Aps vrios anos, o STF e o STJ mudaram sua tradicional
jurisprudncia. De acordo com o novo posicionamento do
Supremo Tribunal Federal (1 Turma: RE 227480/RJ, rel. p/ o
acrdo

Min.

Crmen

Lcia,

16.09.2008),

candidato

aprovado em concurso pblico dentro do nmero de vagas


tem

direito

subjetivo

nomeao

(direito

de

exigir

nomeao), e no mais mera expectativa de direito. Nesse sentido


tambm a 6 Turma do STJ, afirmando que o servidor classificado
(aprovado dentro das vagas) tem direito subjetivo nomeao (RMS
20.718/SP, Relator Ministro Paulo Medina, DJ de 03.03.2008; e RMS
19.478/SP, Relator Ministro Nilson Naves, julgado em 06.05.2008).
Nessa fase o STF tambm aceita a abertura de concurso para
cadastro de reserva (sem nmero de vagas previsto), quando
no h vagas previstas, mas os candidatos aprovados podero ser
chamados se surgirem outros postos.
Nessa 2 fase, ento, o candidato aprovado dentro do
nmero de vagas possui direito de exigir a nomeao. Porm, o
candidato aprovado fora desse nmero (entre os excedentes, no
cadastro de reserva) teria mera expectativa de direito.
3. Terceira fase (ainda em desenvolvimento): direito
subjetivo nomeao mesmo para os aprovados fora do

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317

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nmero de vagas, se ficar provado que exitem postos de


trabalho disponveis:
Recentemente, a jurisprudncia vem ampliando a
margem dos candidatos que tm direito subjetivo nomeao,
e no mera expectativa de direito, afirmando que mesmo
aqueles aprovados fora do nmero de vagas podero exigir
sua nomeao se ficar comprovado que h postos disponveis.
Isso poder dar-se, por exemplo, se houver contrataes temporrias
(ou renovaes desses contratos) ou se ficar comprovado que houve
desistncias entre aquelas pessoas que foram aprovadas dentro das
vagas.
Em recentssima deciso, a 1 Turma do STF adotou
essa linha de entendimento quando, no dia 05 de abril de
2011, julgou o RE 581.113/SC.
Nesse caso, o TRE/SC havia aberto concurso com previso de
vagas + cadastro de reserva. No mesmo ano, foi editada lei criando
novas vagas, alm daquelas previstas no edital. Todavia, em vez de
nomear os candidatos aprovados no concurso, o TRE preferiu no
prorrogar o certame e renovar a requisio de servidores de outros
rgos, o

que

foi considerado

inconstitucional pelo STF, que

determinou a nomeao dos candidatos aprovados mesmo


fora do nmero de vagas originalmente previstas.

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STF, Informativo n 622 (abril/2011):


Cadastro de reserva e direito nomeao:
Por reputar haver direito subjetivo nomeao, a 1 Turma
proveu recurso extraordinrio para conceder a segurana
impetrada
Regional

pelos
Eleitoral

nomeaes,

nos

recorrentes,

determinando

catarinense
cargos

para

que
os

ao

proceda
quais

Tribunal
as

suas

regularmente

aprovados, dentro do nmero de vagas existentes at o


encerramento do prazo de validade do concurso. Na espcie,
fora publicado edital para concurso pblico destinado ao provimento
de cargos do quadro permanente de pessoal, bem assim formao
de cadastro de reserva para preenchimento de vagas que surgissem
at o seu prazo final de validade. Em 20.2.2004, fora editada a Lei
10.842/2004, que criara novas vagas, autorizadas para provimento
nos anos de 2004, 2005 e 2006, de maneira escalonada. O prazo de
validade do certame escoara em 6.4.2004, sem prorrogao.
Afastou-se a discricionariedade aludida pelo tribunal regional, que
aguardara expirar o prazo de validade do concurso sem nomeao de
candidatos, sob o fundamento de que se estaria em ano eleitoral e os
servidores

requisitados

possuiriam

experincia

em

eleies

anteriores. Reconheceu-se haver a necessidade de convocao


dos aprovados no momento em que a lei fora sancionada.
Observou-se que no se estaria a deferir a dilao da validade do
certame. Mencionou-se que entendimento similiar fora adotado em
caso relativo ao Estado do Rio de Janeiro. O Min. Luiz Fux

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319

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ressaltou que a vinculao da Administrao Pblica lei seria


a base da prpria cidadania. O Min. Marco Aurlio apontou,
ainda, que seria da prpria dignidade do homem. O Min.
Ricardo Lewandowski acentuou que a Administrao sujeitarse-ia no apenas ao princpio da legalidade, mas tambm ao
da economicidade e da eficincia. A Min. Crmen Lcia
ponderou que esse direito dos candidatos no seria absoluto,
surgiria

quando

demonstrada

necessidade

pela

Administrao Pblica, o que, na situao dos autos, ocorrera


com a requisio de servidores para prestar servios naquele
Tribunal. RE 581113/SC, rel. Min. Dias Toffoli, 5.4.2011.

Quadro comparativo da evoluo jurisprudencial:

Aprovado dentro Aprovado


do

nmero

de nmero

vagas

(cadastro

fora
de

do

vagas
de

reserva)

1
Fase
(1963
2008)

Mera

expectativa Mera expectativa de

de direito. Direito direito


s

surgiria

caso

houvesse
desrespeito

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DIREITO ADMINISTRATIVO
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ordem

de

classificao

2
Fase

Direito subjetivo Mera expectativa de


nomeao

direito

(2008
/2011
)

3
Fase

Direito subjetivo Direito


nomeao

(2011
/...)

subjetivo

nomeao, caso fique


comprovada

existncia de vaga

5. COMPETNCIA PARA JULGAR AS AES

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321

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Se o sujeito do regime estatutrio, titular de cargo o


julgamento era feito pela justia comum, federal ou estadual.
CLT Emprego Justia do Trabalho
Em 2004, a EC 45 alterou o 114
ADI 3395 Objeto de controle de constitucionalidade
Se o sujeito temporrio, de quem a competncia para
decidir, para julgar?
RE 573.202, com repercusso geral (portanto, com efeito
vinculante), temporrio tem natureza jurdica de regime jurdico
administrativo, regime legal. Tem lei prpria, no tem contrato de
trabalho. Quem julga a Justia comum.
O TST cancelou a OJ 205.

6. ESTABILIDADE
Art. 41 CF
EC 19/98

Aquisio:

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nomeao para cargo efetivo, com prvia aprovao em


concurso pblico.

3 de exerccio efetivo efetivamente trabalhando

Aprovado na avaliao especial de desempenho

CF/88 Original: Para adquirir estabilidade, deve ser aprovado em


concurso pblico e ter 2 anos de exerccio. Tanto o titular de cargo ou
de emprego tinham direito estabilidade, cumpridos os 2 requisitos
acima.

Empregados
Smula 390, TST Se o sujeito empregado em Pessoa Jurdica de
Direito

Publico

(Administrao,

Unio,

Autarquias,

Fundaes

Pblicas...), este empregado tem a estabilidade do artigo 41.


Entes governamentais de direito privado (EP, SEM): no tem a
estabilidade do artigo 41; no tem e nunca teve.

EC 19/98 S ter estabilidade o titular de cargo efetivo. O titular de


emprego no tem a estabilidade do artigo 41. TST: se empregado at

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98, mantm a estabilidade. Empregado depois de 98, no tem mais


estabilidade.

6.1 AQUISIO DE ESTABILIDADE, HOJE:


1) NOMEAO PARA CARGO EFETIVO
2) CONCURSO PBLICO
3) 3 ANOS DE EXERCCIO
4) APROVAO
DESEMPENHO

EM

AVALIAO

(EFICINCIA

DO

ESPECIAL

DE

SERVIDOR)

VARIA CONFORME A LEI DE CADA CARREIRA;

6.2 PERDA DA ESTABILIDADE


1) AVALIAO

PERIDICA

DE

DESEMPENHO

(EFICINCIA DO SERVIDOR) VARIA CONFORME A


LEI DE CADA CARREIRA;
2) PROCESSO ADMINISTRATIVO (CONTRADITRIO +
AMPLA DEFESA);
3) PROCESSO JUDICIAL TRANSITADO EM JULGADO;
4) RACIONALIZAO DA MQUINA ADMINISTRATIVA.

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Excesso de despesas ordem para desligamento dos servidores:


Cargos em comisso e funo de confiana, servidor no estvel e
servidor estvel.

Art. 169. A despesa com pessoal ativo e inativo da Unio, dos Estados, do
Distrito Federal e dos Municpios no poder exceder os limites estabelecidos em lei
complementar.

Art. 19, LC 101/00. Para os fins do disposto no caput do art. 169 da Constituio, a
despesa total com pessoal, em cada perodo de apurao e em cada ente da Federao, no
poder exceder os percentuais da receita corrente lquida, a seguir discriminados:
I - Unio: 50% (cinquenta por cento);
II - Estados: 60% (sessenta por cento);
III - Municpios: 60% (sessenta por cento).
1o Na verificao do atendimento dos limites definidos neste artigo, no sero
computadas as despesas:
I - de indenizao por demisso de servidores ou empregados;
II - relativas a incentivos demisso voluntria;
III - derivadas da aplicao do disposto no inciso II do 6o do art. 57 da Constituio;
6 A convocao extraordinria do Congresso Nacional far-se: (Redao dada pela Emenda Constitucional n 50, de 2006)

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I - pelo Presidente do Senado Federal, em caso de decretao de


estado de defesa ou de interveno federal, de pedido de autorizao para
a decretao de estado de stio e para o compromisso e a posse do
Presidente e do Vice-Presidente da Repblica;

II - pelo Presidente da Repblica,


pelos Presidentes da Cmara dos Deputados e do Senado Federal
ou a requerimento da maioria dos membros de ambas as Casas,
em caso de urgncia ou interesse pblico relevante, HIPTESES
em todas as hipteses deste inciso com a aprovao da maioria
absoluta de cada uma das Casas do Congresso Nacional. (Redao dada
pela Emenda Constitucional n 50, de 2006) REQUISITO

IV - decorrentes de deciso judicial e da competncia de perodo anterior ao da


apurao a que se refere o 2o do art. 18;
2o A despesa total com pessoal ser apurada somando-se a realizada no
ms em referncia com as dos onze imediatamente anteriores, adotandose o regime de competncia.

V - com pessoal, do Distrito Federal e dos Estados do Amap e Roraima, custeadas com
recursos transferidos pela Unio na forma dos incisos XIII e XIV do art. 21 da Constituio e
do art. 31 da Emenda Constitucional no 19;
Art. 21. Compete Unio:

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XIII - organizar e manter o Poder Judicirio, o Ministrio Pblico e a


Defensoria Pblica do Distrito Federal e dos Territrios;
XIV - organizar e manter a polcia civil, a polcia militar e o corpo de
bombeiros militar do Distrito Federal, bem como prestar assistncia
financeira ao Distrito Federal para a execuo de servios pblicos, por
meio de fundo prprio;(Redao dada pela Emenda Constitucional n 19,
de 1998)

VI - com inativos, ainda que por intermdio de fundo especfico, custeadas por recursos
provenientes:
a) da arrecadao de contribuies dos segurados;
b) da compensao financeira de que trata o 9o do art. 201 da Constituio;
9 Para efeito de aposentadoria, assegurada a contagem recproca do
tempo de contribuio na administrao pblica e na atividade privada,
rural e urbana, hiptese em que os diversos regimes de previdncia social
se compensaro financeiramente, segundo critrios estabelecidos em
lei. (Includo dada pela Emenda Constitucional n 20, de 1998)

c) das demais receitas diretamente arrecadadas por fundo vinculado a tal finalidade,
inclusive o produto da alienao de bens, direitos e ativos, bem como seu supervit
financeiro.

2o Observado o disposto no inciso IV do 1o, as despesas com pessoal decorrentes


de sentenas judiciais sero includas no limite do respectivo Poder ou rgo referido no art.
20.

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IV - decorrentes de deciso judicial e da competncia de perodo


anterior ao da apurao a que se refere o 2o do art. 18;
2o A despesa total com pessoal ser apurada somando-se a realizada no ms em
referncia

com

as

dos

onze

imediatamente

anteriores,

adotando-se

regime

de

competncia.

1 A concesso de qualquer vantagem ou aumento de remunerao, a criao


de cargos, empregos e funes ou alterao de estrutura de carreiras, bem como a
admisso ou contratao de pessoal, a qualquer ttulo, pelos rgos e entidades da
administrao direta ou indireta, inclusive fundaes institudas e mantidas pelo
poder pblico, s podero ser feitas: (Renumerado do pargrafo nico, pela
Emenda Constitucional n 19, de 1998)
I - se houver prvia dotao oramentria suficiente para atender s projees
de despesa de pessoal e aos acrscimos dela decorrentes; (Includo pela Emenda
Constitucional n 19, de 1998)
II - se houver autorizao especfica na lei de diretrizes oramentrias,
ressalvadas as empresas pblicas e as sociedades de economia mista. (Includo
pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)

SV n 4
Salvo nos casos previstos na constituio, o
salrio

mnimo

no

pode

ser

usado

como

indexador de base de clculo de vantagem de


servidor pblico ou de empregado, nem ser
substitudo por deciso judicial.

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2 Decorrido o prazo estabelecido na lei complementar referida neste artigo


para a adaptao aos parmetros ali previstos, sero imediatamente suspensos
todos os repasses de verbas federais ou estaduais aos Estados, ao Distrito Federal
e aos Municpios que no observarem os referidos limites. (Includo pela Emenda
Constitucional n 19, de 1998)
3 Para o cumprimento dos limites estabelecidos com base neste artigo,
durante o prazo fixado na lei complementar referida no caput, a Unio, os
Estados,

Distrito

Federal

os

Municpios

adotaro

as

seguintes

providncias: (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)


I - reduo em pelo menos 20% das despesas com cargos em comisso e
funes de confiana; (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
II

exonerao

dos

servidores

no

estveis. (Includo

pela

Emenda

Constitucional n 19, de 1998)

4 Se as medidas adotadas com base no pargrafo anterior no forem


suficientes para assegurar o cumprimento da determinao da lei complementar
referida neste artigo, o servidor estvel poder perder o cargo, desde que ato
normativo motivado de cada um dos Poderes especifique a atividade funcional, o
rgo ou unidade administrativa objeto da reduo de pessoal. (Includo pela
Emenda Constitucional n 19, de 1998)
5 O servidor que perder o cargo na forma do pargrafo anterior far jus a
indenizao

correspondente

um

ms

de

remunerao

por

ano

de

servio. (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)

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6 O cargo objeto da reduo prevista nos pargrafos anteriores ser


considerado extinto, vedada a criao de cargo, emprego ou funo com atribuies
iguais ou assemelhadas pelo prazo de quatro anos. (Includo pela Emenda
Constitucional n 19, de 1998)
7 Lei federal dispor sobre as normas gerais a serem obedecidas na
efetivao do disposto no 4. (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de
1998)

7. ESTGIO PROBATRIO

CF/88 original
Para adquirir estabilidade, 2 anos de exerccio.

Lei 8.112, tendo como fundamento o texto original de 1988,


estabelece, no artigo 20, que o estgio probatrio, no Brasil, tem o
prazo de 24 meses.

EC 19/98 estabilidade 3 anos.

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Se Voc entende que Estgio Probatrio e Estabilidade so institutos


independentes e, portanto, caminham com vida prpria, podem ter
prazos diferentes, Voc vai entender que:
Estabilidade 3 anos
Estgio 24 meses
Para esta orientao, o artigo 20 da lei 8.112 foi recepcionado pela
nova regra constitucional.

Inverso. Se voc entender que os 2 institutos so dependentes, est


admitindo que devem ter prazos iguais: Estabilidade e Estgio
Probatrio 3 anos.
Voc estar admitindo que o artigo 20 no materialmente
compatvel com a nova regra constitucional e por ela no foi
recepcionado.

Congresso Nacional: MP 431/2008


Altera o artigo 20 da lei 8.112, dizendo que o estgio probatrio ser
de 36 meses. Essa MP foi levada ao CN e convertida na Lei
11.784/2008. Quando foi converter a lei, o CN converteu toda a lei,
menos o artigo 20. O CN diz que Estgio e Estabilidade so

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independentes e que, portanto, o Estgio Probatrio continua sendo


de 24 meses.

Hoje, orientando com prazo de 3 anos:


a AGU tem parecer vinculante desde 2003. Todo o PE Federal tem
estgio probatrio de 3 anos.
Em 2004, o STJ entendia que o prazo era de 24 meses. Em 2009,
mudou a orientao, entendendo que o prazo, hoje, de 3 anos.

MS 12.523
MANDADO DE SEGURANA. SERVIDOR PBLICO CIVIL. ESTABILIDADE. ART. 41
DA CF. EC N 19/98. PRAZO. ALTERAO. ESTGIO PROBATRIO.

OBSERVNCIA.
I - Estgio probatrio o perodo compreendido entre a
nomeao e a
aquisio de estabilidade no servio pblico, no qual
so avaliadas
a aptido, a eficincia e a capacidade do servidor para
o efetivo
exerccio do cargo respectivo.

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II Com efeito, o prazo do estgio probatrio dos


servidores
pblicos deve observar a alterao promovida pela
Emenda
Constitucional n 19/98 no art. 41 da Constituio
Federal, no
tocante ao aumento do lapso temporal para a aquisio
da
estabilidade no servio pblico para 3 (trs) anos, visto
que,
apesar de institutos jurdicos distintos, encontram-se
pragmaticamente ligados.
III - Destaque para a redao do artigo 28 da Emenda
Constitucional
n 19/98, que vem a confirmar o raciocnio de que a
alterao do
prazo para a aquisio da estabilidade repercutiu no
prazo do
estgio probatrio, seno seria de todo desnecessria a
meno aos

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atuais servidores em estgio probatrio; bastaria,


ento, que se
determinasse a aplicao do prazo de 3 (trs) anos aos
novos
servidores,

sem

qualquer

explicitao,

caso

no

houvesse conexo
entre

os

institutos

da

estabilidade

do

estgio

probatrio.
PROCURADOR FEDERAL. PROMOO E PROGRESSO
NA CARREIRA. PORTARIA PGF
468/2005.

REQUISITO.

CONCLUSO.

ESTGIO

PROBATRIO. DIREITO LQUIDO


E CERTO. INEXISTNCIA.
IV Desatendido o requisito temporal de concluso do
estgio
probatrio, eis que no verificado o interstcio de 3
(trs) anos de
efetivo exerccio da impetrante no cargo de Procurador
Federal,
inexiste direito lquido e certo de figurar nas listas de
promoo e

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progresso funcional, regulamentadas pela Portaria PGF


n 468/2005.
Ordem denegada.

No STF, no h nenhuma deciso do pleno, mas vrias decises


monocrticas reconhecendo que o prazo do estgio probatrio de 3
anos.
O CNJ, Enunciado 822, diz que o estgio probatrio de 3
anos, porque os institutos so dependentes.
Adotar esta posio no concurso.

Competncia para julgar as aes. ADI 3395


Empregado Justia do Trabalho
Temporrio Justia comum
Servidor Justia comum

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8. SISTEMA REMUNERATRIO

2 modalidades:

8.1 REMUNERAO/VENCIMENTOS
2 parcelas
Fixa salrio base o que toda carreira ganha
(vencimento)
Varivel (Adicionais, gratificaes) depende da
condio de cada servidor.

8.2 SUBSDIO
Criado pela EC 19 parcela nica

Chefes do Poder Executivo + Vice


Auxiliares imediatos do Poder Executivo (Ministros, Secretrios
Estaduais e Secretrios Municipais)
Membros do Poder Legislativo
Magistrados

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Membros do Ministrio Pblico


AGU / Procuradores / Defensores Pblicos
*** Est fora dessa lista o Procurador Municipal
Ministros e Conselheiros do Tribunal de Contas
Todos os Policiais (Rodovirio, Ferrovirio...)
Todos os demais Cargos de Carreira organizados em carreira
plano de ascenso profissional estes podem receber subsdio, no
obrigatrio.

2 verbas podem ser pagas fora da parcela nica, do subsdio:


Verbas de natureza indenizatria
Art. 39, 3 - alguns direitos do trabalhador comum, ex
13, 1/3 frias, hora-extra.

O projeto de lei deve ser apresentado por quem vai arcar com a
conta.

Exceo: no ser fixada por meio de lei a remunerao.


CN Decreto-legislativo:

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Presidente da Repblica + Vice


Ministros de Estado
Senadores e Deputados Federais
Cmara Municipal Decreto-legislativo:
Vereadores

Decreto-legislativo uma espcie normativa que no tem


deliberao executiva (sano/veto do Pr).
Como

se

fixa

remunerao

dos

Deputados

Estaduais,

Governadores, Prefeitos? Lei.


Apenas nas hipteses acima que se fixar a remunerao por
decreto-legislativo.

8.3 TETO-REMUNERATRIO
STF R$ 26.723
EC 41/2003 Sub-tetos

1)

FEDERAL MINISTROS DO STF

2)

ESTADUAL

2.1) PE GOVERNADOR

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2.2) PL DEPUTADO ESTADUAL


2.3) PJ DESEMBARGADOR (90,25% STF)
2.3.1) MEMBROS DO MP (S PROMOTORES E
PROCURADORES).
2.3.2) PROCURADORES DE ESTADO
2.3.3) DEFENSORES PBLICOS ESTADUAIS

ADI 3854 Interpretao conforme


constitucional que os juzes estaduais ganhem menos do que os
juzes federais, mas o teto de 90,25% o limite para o salrio de
juiz/desembargador especificamente. Se exercer magistrio, funo
eleitoral, o teto o de Ministro do STF.
A remunerao total que faz o teto.

2.4) MUNICIPAL PREFEITO

Regra: ganhou acima do teto, corta!

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9. ACUMULAO
Acumulao de cargo, emprego e funo pblica envolve tudo.
Art. 37, XVI e XVII
Art. 38
Regra: No acumulao. Est todo mundo no bolo.
Cargos, empregos e funes.
AD e AI (SEM e EP).

POSSIBILIDADE
1) ATIVIDADE + ATIVIDADE
 HORRIO COMPATVEL
 TETO REMUNERATRIO
S possvel acumular quando corresponder a uma das
seguintes hipteses:


2 de professor

1 de professor + 1 de tcnico-cientfico

2 na rea da sade

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2) Aposentado + Aposentado
Se ele se aposenta no primeiro, ganha remunerao chamada de
proventos. Pode ganhar proventos das aposentadorias decorrentes
daquelas hipteses em que se permite a acumulao em atividade.

3) Aposentado + Atividade
Ex.: professor aposentado e presta concurso para juiz. Possvel
nas mesmas hipteses.
Se ele estiver aposentado no primeiro, pode exercer qualquer
mandato eletivo. Ex.: fiscal aposentado foi convidado para ocupar um
cargo em comisso.
At a EC 20/98, o servidor que estivesse aposentado em um
cargo poderia exercer qualquer 2 cargo e receberia pelos 2. Aps a
EC 20, o 2 cargo s pode ser Mandato Eletivo, Cargo em Comisso e
as hipteses permitidas de acumulao em atividade.
A EC reconheceu o direito adquirido de quem estava naquela
situao, acumulando 2 cargos (art. 11).

4) Atividade + Atividade em Mandato Eletivo

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Art. 38. Ao servidor pblico da administrao direta, autrquica


e fundacional, no exerccio de mandato eletivo, aplicam-se as
seguintes disposies:(Redao dada pela Emenda Constitucional
n 19, de 1998)
I - tratando-se de mandato eletivo federal, estadual ou
distrital, ficar afastado de seu cargo, emprego ou funo;
[remunerao do cargo eletivo]
II - investido no mandato de Prefeito, ser afastado do cargo,
emprego

ou

funo,

sendo-lhe

facultado

optar

pela

sua

remunerao;
III

investido

no

mandato

de

Vereador,

havendo

compatibilidade de horrios, perceber as vantagens de seu cargo,


emprego ou funo, sem prejuzo da remunerao do cargo
eletivo, e, no havendo compatibilidade, ser aplicada a norma do
inciso anterior;
IV - em qualquer caso que exija o afastamento para o exerccio
de mandato eletivo, seu tempo de servio ser contado para todos
os efeitos legais, exceto para promoo por merecimento;
V - para efeito de benefcio previdencirio, no caso de
afastamento, os valores sero determinados como se no exerccio
estivesse.

Em mandato Federal, Estadual ou Distrital: no pode fazer


acumulao.

Vai

se

afastar

do

para

exercer

2. Qual

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remunerao vai ganhar? No escolhe nada, vai receber a nova


remunerao.
Se o mandato for o de prefeito, no pode acumular tambm.
Afasta-se do 1 e exercer o 2. Neste caso, poder escolher a
remunerao.
Mandato de vereador. Acumulao possvel se o horrio for
compatvel. Se o horrio for incompatvel, vale a regra do prefeito:
afasta-se do 1, exerce o 2 e escolhe a remunerao.

10. APOSENTADORIA
RGPS
INSS
Direito Previdencirio
Art. 201, CF.
Empregados das empresas privadas.
Empregados de Empresas de EP / SEM.
Empregados Pblicos (Autarquias, Fundaes).
ADI 2024

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Contrato temporrio

RPPS
Art. 40, CF
Direito: Cargo Efetivo & Cargo Vitalcio

Princpio da Reciprocidade. O que tem do RGPS levo para o


RPPS, o que tem no RPPS levo para o RGPS. O que tem de um levo
para o outro e vice-versa.

salrio

do

aposentado

chamado

de

proventos.

aposentado recebe proventos.


Pegar a histria no roteiro no site INJUR e MARINELA.

EC 20/98 requisitos introduzidos pela EC deve ter tempo de


contribuio e preencher o limite de idade.

10.1 MODALIDADES:
10.1.1

INVALIDEZ PERMANENTE

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344

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Regra:

PP

Proventos

proporcionais

at

tempo que contribuiu.


Exceo: PI - Proventos Integrais: sujeito ficou
invlido

em

servio,

molstia

profissional,

grave contagiosa e incurvel.


10.1.2

COMPULSRIA
70 anos de idade. PP - Proventos proporcionais
at o tempo que contribuiu.

10.1.3

VOLUNTRIA
10 anos no servio pblico + 5 anos no cargo.
PI
Homem: 60 anos de idade + 35 anos de
contribuio
Mulher: 55 anos de idade + 30 anos de
contribuio

PP
Homem: 65 anos de idade
Mulher: 60 anos de idade

10.1.4 ESPECIAL

ADI 3.772 EXCLUSIVIDADE DE MAGISTRIO

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EMENTA: AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE MANEJADA CONTRA O ART.


1 DA LEI FEDERAL 11.301/2006, QUE ACRESCENTOU O 2 AO ART. 67 DA LEI
9.394/1996. CARREIRA DE MAGISTRIO. APOSENTADORIA ESPECIAL PARA OS
EXERCENTES DE FUNES DE DIREO, COORDENAO E ASSESSORAMENTO
PEDAGGICO. ALEGADA OFENSA AOS ARTS. 40, 5, E 201, 8, DA
CONSTITUIO

FEDERAL.

INOCORRNCIA.

AO

JULGADA

PARCIALMENTE

PROCEDENTE, COM INTERPRETAO CONFORME. I - A funo de magistrio no se


circunscreve apenas ao trabalho em sala de aula, abrangendo tambm a
preparao de aulas, a correo de provas, o atendimento aos pais e alunos, a
coordenao e o assessoramento pedaggico e, ainda, a direo de unidade
escolar. II - As funes de direo, coordenao e assessoramento pedaggico
integram a carreira do magistrio, desde que exercidos, em estabelecimentos de
ensino bsico, por professores de carreira, excludos os especialistas em educao,
fazendo jus aqueles que as desempenham ao regime especial de aposentadoria
estabelecido nos arts. 40, 5, e 201, 8, da Constituio Federal. III - Ao
direta julgada parcialmente procedente, com interpretao conforme, nos termos
supra.

ATIVIDADE QUE O PROFESSOR EXERCE NA SALA DE


AULA, MAS TAMBM AS DEMAIS NAS ESCOLAS
Ensino Infantil, Fundamental e Mdio.
Aqui, s tem aposentadoria especial quando tiver PI:
Homem 55 anos de idade + 30 de contribuio
Mulher 50 anos de idade + 25 de contribuio

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346

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EC 47/2005 Aposentadoria Especial


Atividade de risco
Deficiente Fsico

Para Atividade de Risco, o STF j julgou, em sede de Mandado de


Injuno, o servidor ter direito a aposentadoria. MI 721 e 758.
Enquanto no for aprovada aposentadoria especial, seguir a do
trabalhador comum, art. 57, L 8.213.

EC 41/2003 alteraes
Revogou o princpio da integralidade.
At a EC, se o servidor ganhava 10.000, quando se
aposentar, levar os 10.000. Proventos integrais. Este princpio foi
revogado.
Agora, quando se aposentar, ganhar a mdia de sua vida
laboral. S colocarei na mdia aquela remunerao que teve
incidncia de contribuio.

Revogou o princpio da paridade

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347

DIREITO ADMINISTRATIVO
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Se o servidor na ativa ganhasse 5.000 e ganhase


aumento de 10%, este aumento de 10% tambm era dado ao
aposentado. O que era dado ao ativo tambm era dado ao
aposentado. As vantagens do servidor em atividade eram estendidas
ao inativo. Este princpio foi revogado e, em seu lugar, entrou o
princpio da preservao do valor real.

Introduziu o Princpio da preservao do valor real


O aposentado vai preservar sua condio financeira, seu poder
aquisitivo. Quem acredita nisso?
Quem daria valor greve do aposentado?
A EC 41 tambm criou teto de proventos.
A partir da criao de um regime complementar (LC), que ainda
no saiu, os servidores pblicos que se aposentarem vo ganhar igual
ao regime geral de previdncia social.

Contribuio dos inativos ADI 3105 contribuem com 11% sobre o


que ultrapassar o teto geral do INSS.

EMENTAS:

1.

Inconstitucionalidade.

Seguridade

social.

Servidor

pblico.

Vencimentos. Proventos de aposentadoria e penses. Sujeio incidncia de

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contribuio previdenciria. Ofensa a direito adquirido no ato de aposentadoria. No


ocorrncia. Contribuio social. Exigncia patrimonial de natureza tributria.
Inexistncia de norma de imunidade tributria absoluta. Emenda Constitucional n
41/2003 (art. 4, caput). Regra no retroativa. Incidncia sobre fatos geradores
ocorridos depois do incio de sua vigncia. Precedentes da Corte. Inteligncia dos
arts. 5, XXXVI, 146, III, 149, 150, I e III, 194, 195, caput, II e 6, da CF, e art.
4, caput, da EC n 41/2003. No ordenamento jurdico vigente, no h norma,
expressa

nem

sistemtica,

que

atribua

condio

jurdico-subjetiva

da

aposentadoria de servidor pblico o efeito de lhe gerar direito subjetivo como poder
de subtrair ad aeternum a percepo dos respectivos proventos e penses
incidncia de lei tributria que, anterior ou ulterior, os submeta incidncia de
contribuio previdencial. Noutras palavras, no h, em nosso ordenamento,
nenhuma norma jurdica vlida que, como efeito especfico do fato jurdico da
aposentadoria, lhe imunize os proventos e as penses, de modo absoluto,
tributao de ordem constitucional, qualquer que seja a modalidade do tributo
eleito, donde no haver, a respeito, direito adquirido com o aposentamento. 2.
Inconstitucionalidade.

Ao

direta.

Seguridade

social.

Servidor

pblico.

Vencimentos. Proventos de aposentadoria e penses. Sujeio incidncia de


contribuio previdenciria, por fora de Emenda Constitucional. Ofensa a outros
direitos e garantias individuais. No ocorrncia. Contribuio social. Exigncia
patrimonial de natureza tributria. Inexistncia de norma de imunidade tributria
absoluta. Regra no retroativa. Instrumento de atuao do Estado na rea da
previdncia social. Obedincia aos princpios da solidariedade e do equilbrio
financeiro e atuarial, bem como aos objetivos constitucionais de universalidade,
equidade na forma de participao no custeio e diversidade da base de
financiamento. Ao julgada improcedente em relao ao art. 4, caput, da EC n
41/2003. Votos vencidos. Aplicao dos arts. 149, caput, 150, I e III, 194, 195,
caput, II e 6, e 201, caput, da CF. No inconstitucional o art. 4, caput, da
Emenda Constitucional n 41, de 19 de dezembro de 2003, que instituiu
contribuio previdenciria sobre os proventos de aposentadoria e as penses dos
servidores pblicos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios,

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349

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includas suas autarquias e fundaes. 3. Inconstitucionalidade. Ao direta.


Emenda Constitucional (EC n 41/2003, art. 4, nic, I e II). Servidor pblico.
Vencimentos. Proventos de aposentadoria e penses. Sujeio incidncia de
contribuio

previdenciria.

Bases

de

clculo

diferenciadas.

Arbitrariedade.

Tratamento discriminatrio entre servidores e pensionistas da Unio, de um lado, e


servidores e pensionistas dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, de
outro.

Ofensa

ao

princpio

constitucional

da

isonomia

tributria,

que

particularizao do princpio fundamental da igualdade. Ao julgada procedente


para declarar inconstitucionais as expresses "cinquenta por cento do" e "sessenta
por cento do", constante do art. 4, nico, I e II, da EC n 41/2003. Aplicao
dos arts. 145, 1, e 150, II, cc. art. 5, caput e 1, e 60, 4, IV, da CF, com
restabelecimento do carter geral da regra do art. 40, 18. So inconstitucionais
as expresses "cinqenta por cento do" e "sessenta por cento do", constantes do
nico, incisos I e II, do art. 4 da Emenda Constitucional n 41, de 19 de dezembro
de 2003, e tal pronncia restabelece o carter geral da regra do art. 40, 18, da
Constituio da Repblica, com a redao dada por essa mesma Emenda.

Cenrio atual:
Se o servidor, na data da EC, j preenchia os requisitos, vale
para ele a regra velha. Vale o direito adquirido.
Se o servidor entrou depois da EC, vale a regra nova.
Para quem j estava antes da emenda, mas no preenchia os
requisitos, vale a regra de transio. Cada EC ganhou uma transio.

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350

DIREITO ADMINISTRATIVO
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Aula online 19/05/2011

INTERVENO NA PROPRIEDADE

Em regra, o Estado no intervm na propriedade.


Excepcionalmente, intervir.
Tem que caracterizar o interesse pblico de forma bem clara,
bem precisa. Fundamentar, justificar bem.
Direito de Propriedade: usar, gozar, usufruir, dispor e reaver o
bem com quer que esteja. Caractersticas:

exercido em carter absoluto (a propriedade minha enquanto


esse for meu desejo posso exerc-la de forma livre);

exercido em carter exclusivo (eu uso s, sem interferncia,


ningum utilizar junto comigo) uso exclusivo;

exercido em carter perptuo (a propriedade ser minha


enquanto esta for minha vontade)

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DIREITO ADMINISTRATIVO
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A interveno na propriedade significa interveno em um


desses elementos/aspectos.
Normalmente, no retira o direito do particular. A nica
hiptese em que o dono deixa de ser dono na desapropriao.
Todas as demais, mexemos nos aspectos, mas no tomamos.
A

interveno

na

propriedade

pode

ter

justificativas/fundamentos:

Supremacia do interesse pblico - regra

Prtica de ilegalidade no regra

MODALIDADES

DE

INTERVENO

NA

PROPRIEDADE
1.1 LIMITAO ADMINISTRATIVA
Caracterizada por atuao do Poder Pblico:

geral,

abstrata e

com proprietrios indeterminados.

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Exemplo: interfere no direito de construir (at 5 metros, recuo


de 5 m, calhas para o lado x)
Normas gerais. Atuao geral e abstrata, no identifica ou se
dirige a pessoas indeterminadas. No importa quem o proprietrio.
Fundamento/Base: exerccio do Poder de Polcia. PP significa
restringir, limitar, frenar a atuao do particular em nome do
interesse pblico. Realiza-se uma compatibilizao de interesses,
pblico e privado, em busca do bem-estar social.
Interfere na liberdade do proprietrio, atinge o carter absoluto
da propriedade.
Normalmente, no gera dever de indenizar, pois a atuao
geral, abstrata. A jurisprudncia faz 1 observao: se a limitao
administrativa superveniente e vai interferir de forma considervel
no valor do bem, a existe dever de indenizar. Desvalorizao
considervel do patrimnio reconhece-se a indenizao. STJ.
Questo comum em rea de Proteo Ambiental no se
retira, mas limita-se o direito de propriedade se desvaloriza o bem,
existe o dever de indenizar.
Prova objetiva: no tem dever de indenizar.

2. SERVIDO ADMINISTRATIVA

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Representa
determinado,

direito

real

patrimnio

sobre

coisa

alheia.

determinado.

bem

Interveno

em

proprietrio determinado.
Que significa ser direito real? O que caracteriza o direito real?
Tem que ser registrado. A servido depende de transcrio no
Registro de Imveis.
A servido tem carter perptuo, direito real. Esse carter
perptuo no absoluto. A servido existe enquanto existir o
interesse pblico.
Vai ser perptua enquanto existe interesse pblico.
A servido instituda para prestao de servios pblicos.
O Estado usa junto com voc o seu patrimnio para prestar
servio pblico:

atinge proprietrio determinado

atinge o carter exclusivo da propriedade


Depende de autorizao legislativa prvia.
Na Servido Civil, h relao de dominao entre o bem

dominante e o bem serviente. Na Servido Administrativa, o


dominante o servio pblico o serviente o bem.
A servido pode atingir bem pblico (coisa ALHEIA) ou privado.
Indenizao possvel se causado dano efetivo.

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Desapropriao indireta
O estado toma o direito, mas no faz a desapropriao.
Limita todos os direitos, finge servido, enquanto, na verdade, est
desapropriando.

3. REQUISIO
Art. 5, XXV, CF
Possvel quando existir eminente perigo.
Forma de interveno que ocorre com proprietrio determinado,
em tempo de guerra ou de paz.
Interveno na propriedade temporria, transitria. Dura

tempo necessrio, enquanto durar o perigo. Cessou a causa, devolvese o imvel.


Indenizao ulterior ao uso E depende de existncia de dano.
Retira o carter exclusivo da propriedade.
Bem mvel e fungvel: Requisio! Ex.: frango e roupas
chuvas RJ.

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4. OCUPAO TEMPORRIA
Modalidade de Interveno utilizada em situaes especficas.
2 hipteses:
Patrimnio no edificado ao lado de obra pblica, utilizado para
armazenar os materiais da obra. Decreto-lei 3.365.
Pesquisa de minrios e pesquisas arqueolgicas.
Atinge o carter exclusivo da propriedade.
A ocupao temporria, provisria.
Dever de indenizao se houver dano.

5. TOMBAMENTO

Modalidade que j esteve na moda.


Decreto-lei 25/1937. Vale a pena ler o decreto-lei. leitura
pura da lei...
Objetivo: conservao da identidade de um povo. Manter a
histria, as caractersticas.
Pode acontecer com 4 finalidades diferentes:

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- Tombamento histrico
- Tombamento Cultural (msica, dana do folclore)
- Tombamento Artstico (esculturas, pinturas)
- Tombamento Paisagstico (rvore, rea florestal)
Voc

pode

usar

imvel,

mas

no

pode

alterar

suas

caractersticas.
Atinge o carter absoluto da Propriedade.
Essa interveno na propriedade perptua. Enquanto existir,
est tombada.
uma restrio parcial propriedade. No pode impedir o uso.
Restringe, mas no retira o direito de propriedade.
Competncia Material, comum. Quem pode fazer? Todos os
entes. Art. 23, CF.
Competncia Legislativa, concorrente. U, E, DF. CF 24.
E e DF competncia suplementar.
Normalmente, no h dever de indenizar. Regra geral.
Obrigaes inerentes ao tombamento:

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Aula 16 online 02/06/2011

CONTRATO ADMINISTRATIVO

formal.
Depende de licitao prvia.
Licitao o processo administrativo que prepara o contrato.
Substituindo a licitao existe o processo de justificao.
Deve ser feito por escrito. Art. 60, nico.
Nulo e de nenhum efeito o contrato administrativo verbal, salvo
o de pronta entrega com pronto pagamento e at R$ 4.000,00.

 CAI MUITO EM PROVAS:


Instrumento de contrato artigo 62
Art. 62. O instrumento de contrato

obrigatrio nos casos de


o

CONCORRNCIA e de

TOMADA DE PREOS,

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bem como nas dispensas e inexigibilidades cujos preos estejam


compreendidos nos limites destas duas modalidades de licitao, e

facultativo nos demais em que a Administrao puder substitu-lo por


outros instrumentos hbeis, tais como carta-contrato, nota de empenho
de despesa, autorizao de compra ou ordem de execuo de servio.

Obrigatrio quando o valor do contrato for correspondente ao


valor da Concorrncia ou da Tomada de Preos: mesmo que a
hiptese

seja

de

dispensa

ou

inexigibilidade,

se

valor

for

correspondente, o contrato ser obrigatrio.


Se o valor do contrato for correspondente modalidade
Convite, o contrato ser facultativo desde que seja possvel realizlo de outra maneira. Tenho que ter alternativa. Se no posso fazer de
outra maneira, o contrato obrigatrio. 2 so os requisitos para ele
ser facultativo.
Quando o instrumento facultativo, possvel utilizar cartacontrato, nota de empenho, ordem de servio. Alternativa de Ato
simples, sem formalidades do instrumento de contrato. Pague, faa o
servio.
Contrato Administrativo tem que ser publicado.
Art.

61,

instrumento

Pargrafo nico. A

publicao

de

de

contrato

ou

seus

resumida

do

aditamentos

na

imprensa oficial, que condio indispensvel para sua

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EFICCIA, ser providenciada pela Administrao at o 5 dia til


do ms seguinte ao de sua assinatura, para ocorrer no prazo de 20
dias daquela data, qualquer que seja o seu valor, ainda que sem
nus, ressalvado o disposto no art. 26 desta Lei. (Redao dada
pela Lei n 8.883, de 1994)

Publicao do contrato condio de eficcia do Contrato


Administrativo. A publicao de responsabilidade da Administrao.
Prazo para publicao: 20 dias, mas at o 5 dia til do ms
subsequente de sua assinatura.
Ex.: contrato assinado em 1/11 prazo de 20 dias 22/11.
Ex.: contrato assinado em 22/11 se contar 20 dias, passo do
5 dia til. Para essa situao, tenho que respeitar os 2 prazos. O
prazo-limite o 5 dia til.
O que aparecer 1 o que cumpriremos.

1-

CLUSULAS

DO

CONTRATO

ADMINISTRATIVO

1-1- Conjuntos

de

clusulas

necessrias/essenciais/obrigatrias

diferentes:
e

as

exorbitantes.

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1-1-1- CLUSULAS NECESSRIAS


So as que devem estar presentes, essenciais, obrigatrias, o
contrato tem que ter. So clusulas esperadas, bem previsveis.

Art. 55. So clusulas necessrias em todo contrato as


que estabeleam:
I - o objeto e seus elementos caractersticos;
II - o regime de execuo ou a forma de fornecimento;
III - o preo e as condies de pagamento, os critrios, database e periodicidade do reajustamento de preos, os critrios de
atualizao

monetria

entre

data

do

adimplemento

das

obrigaes e a do efetivo pagamento;


IV - os prazos de incio de etapas de execuo, de concluso,
de entrega, de observao e de recebimento definitivo, conforme o
caso;
V - o crdito pelo qual correr a despesa, com a indicao da
classificao funcional programtica e da categoria econmica;
VI - as

garantias

oferecidas

para

assegurar

sua

plena

execuo, quando exigidas;


VII - os

direitos

as

responsabilidades

das

partes,

as

penalidades cabveis e os valores das multas;

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361

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VIII - os casos de resciso;


IX - o reconhecimento dos direitos da Administrao, em caso
de resciso administrativa prevista no art. 77 desta Lei;
Art. 77. A inexecuo total ou parcial do contrato enseja a sua
resciso, com as conseqncias contratuais e as previstas em lei ou
regulamento.

X - as condies de importao, a data e a taxa de cmbio


para converso, quando for o caso;
XI - a vinculao ao edital de licitao ou ao termo que a
dispensou ou a inexigiu, ao convite e proposta do licitante
vencedor;
XII - a

legislao

aplicvel

execuo

do

contrato

especialmente aos casos omissos;


XIII - a obrigao do contratado de manter, durante toda a
execuo do contrato, em compatibilidade com as obrigaes por
ele assumidas, todas as condies de habilitao e qualificao
exigidas na licitao.
1o (VETADO)
1 (Vetado). (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
2o Nos contratos celebrados pela Administrao Pblica com
pessoas fsicas ou jurdicas, inclusive aquelas domiciliadas no
estrangeiro, dever constar necessariamente clusula que declare
competente o foro da sede da Administrao para dirimir qualquer
questo contratual, salvo o disposto no 6o do art. 32 desta Lei.

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Art. 32, 6o O disposto no 4o deste artigo, no 1o do


art. 33 e no 2o do art. 55, no se aplica s licitaes
internacionais para a aquisio de bens e servios cujo
pagamento seja feito com o produto de financiamento
concedido por organismo financeiro internacional de que o
Brasil faa parte, ou por agncia estrangeira de cooperao,
nem nos casos de contratao com empresa estrangeira, para
a compra de equipamentos fabricados e entregues no
exterior, desde que para este caso tenha havido prvia
autorizao do Chefe do Poder Executivo, nem nos casos de
aquisio

de

bens

servios

realizada

por

unidades

administrativas com sede no exterior.

3o No

ato

da

liquidao

da

despesa,

os

servios

de

contabilidade comunicaro, aos rgos incumbidos da arrecadao


e fiscalizao de tributos da Unio, Estado ou Municpio, as
caractersticas e os valores pagos, segundo o disposto no art. 63
da Lei no 4.320, de 17 de maro de 1964.

GARANTIA
Prevista no art. 55, mas tem seus detalhes no 56. A
Administrao pode exigir garantia. Voc acha que um poderdever ou uma liberalidade?
Se algo der errado no contrato, que vai bancar a garantia. A
Administrao deve ou pode? Com certeza uma obrigao, um
poder-dever.

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A Administrao exige a garantia, mas quem escolhe a forma


o contratado. A lei traz algumas alternativas, s quais o contratado
fica limitado.
A lei diz que o contratado pode escolher entre

cauo em dinheiro,

ttulo da dvida pblica (TDP) 1 problema, pq sempre


que Administrao pblica precisa, ela se endivida e paga
em ttulo, como se fosse moeda, para pagar as pessoas. Mas
qdo vc vai pagar a Adm ela no quer os ttulos. Dificilmente
aceita os ttulos de volta. Aqui 1 opo do contratado, ele
pode fazer a Administrao aceitar os ttulos. Essa 1 boa
chance de fazer a Administrao engolir seus ttulos.

Fiana bancria garantia prestada por 1 banco

Seguro-garantia

Imagine que vc compra 1 carro zero. Quero logo ir para o


seguro. Serve para garantir que se algo der errado, a Seguradora
pagar a conta. O seguro garantia mais ou menos a mesma coisa,
o contrato de seguro do contrato. Se algo der errado, a seguradora
paga a conta, vai arcar com esse prejuzo.
A garantia ser de at 5% do valor do contrato.

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Cilada: excepcionalmente, quando o contrato for de grande


vulto, alta complexidade e de riscos financeiros para a Administrao,
a garantia pode chegar at a 10% do contrato.

Art. 56. A critrio da autoridade competente, em cada caso, e


desde que prevista no instrumento convocatrio, poder ser
exigida prestao de garantia nas contrataes de obras, servios
e compras.
1 So modalidades de garantia:
I - cauo em dinheiro, em ttulos de dvida pblica ou
fidejussria;
II - (VETADO).
III - fiana bancria.
1o Caber ao CONTRATADO OPTAR por uma das seguintes
modalidades de garantia: (Redao dada pela Lei n 8.883, de
1994)
I - cauo em dinheiro ou ttulos da dvida pblica; (Redao
dada pela Lei n 8.883, de 1994)
I - cauo em dinheiro ou em ttulos da dvida pblica,
devendo estes ter sido emitidos sob a forma escritural, mediante
registro em sistema centralizado de liquidao e de custdia
autorizado pelo

Banco Central do Brasil

avaliados pelos seus valores econmicos, conforme definido pelo

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Ministrio da Fazenda; (Redao dada pela Lei n 11.079, de


2004)
II - seguro-garantia; (Redao dada pela Lei n 8.883, de
1994)
III - fiana bancria. (Redao dada pela Lei n 8.883, de
8.6.94)
2 As garantias a que se referem os incisos I e III do
pargrafo anterior, quando exigidas, no excedero a 5% (cinco
por cento) do valor do contrato.
2o A garantia a que se refere o caput deste artigo NO
EXCEDER A 5% DO VALOR DO CONTRATO e ter seu valor
atualizado nas mesmas condies daquele, ressalvado o
previsto no pargrafo 3o deste artigo. (Redao dada pela Lei n
8.883, de 1994)
3(VETADO)
3o Para obras, servios e fornecimentos de grande vulto
envolvendo

alta

complexidade

tcnica

riscos

financeiros

considerveis, demonstrados atravs de parecer tecnicamente


aprovado pela autoridade competente, o limite de garantia
previsto no pargrafo anterior poder ser elevado para at 10% do
valor do contrato. (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
4o A garantia prestada pelo contratado ser liberada ou
restituda aps a execuo do contrato e, quando em dinheiro,
atualizada monetariamente.

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DIREITO ADMINISTRATIVO
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5o Nos casos de contratos que importem na entrega de


bens

pela

Administrao,

dos

quais

contratado

ficar

depositrio, ao valor da garantia dever ser acrescido o valor


desses bens.

2-

DURAO

DO

CONTRATO

ADMINISTRATIVO

Detalhes no artigo 57.


Todo contrato administrativo tem prazo determinado.
Hoje, no possvel contrato sem prazo determinado.
Quanto deve durar?
A lei oramentria / O crdito oramentrio dura no mximo 12
meses.
O contrato administrativo deve atender durao do crdito
oramentrio.
Excepcionalmente, este contrato pode ter um prazo
maior. E quando isso vai acontecer?
1 hiptese. O contrato pode ter prazo maior do que 12 meses
se o objeto do contrato estiver previsto no PPA (Plano Plurianual)
lei que estabelece metas e aes do governo por 4 anos.

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367

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Nesta hiptese, o contrato dura no mximo 4 anos, se o objeto


estiver previsto no PPA.
2 hiptese. Contrato de prestao contnua. + prazo, melhor
preo. Posso contratar at 60 meses. Prestao contnua a que
todos os dias acontecem. Este contrato admite 1 prorrogao no caso
de excepcional interesse pblico, por no mximo + 12 meses. 60+12.
Mximo 72 meses.
3

hiptese. Aluguel de equipamentos e programas de

informtica. O prazo pode ser de at 48 meses.

Art. 57. A durao dos contratos regidos por esta Lei ficar adstrita
vigncia dos respectivos crditos oramentrios, exceto quanto aos relativos:
I - aos projetos cujos produtos estejam contemplados nas metas
estabelecidas no Plano Plurianual, os quais podero ser prorrogados se houver
interesse da Administrao e desde que isso tenha sido previsto no ato
convocatrio;
II - prestao de servios a serem executados de forma contnua, que
podero ter a sua durao prorrogada por iguais e sucessivos perodos com vistas
obteno de preos e condies mais vantajosas para a administrao, limitada a
60 meses; (Redao dada pela Lei n 9.648, de 1998)***
4o Em carter excepcional, devidamente justificado e mediante
autorizao da autoridade superior, o prazo de que trata o inciso II do
caput deste artigo poder ser prorrogado por at 12 meses. (Includo pela
Lei n 9.648, de 1998)

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368

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III - (VETADO)
III - (Vetado). (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
IV - ao aluguel de equipamentos e utilizao de programas de
informtica, podendo a durao estender-se pelo prazo de at 48 (quarenta e
oito) meses aps o incio da vigncia do contrato.
V - s hipteses previstas nos incisos IX, XIX, XXVIII e XXXI do art. 24, cujos
contratos podero ter vigncia por at 120 meses, caso haja interesse da
administrao. (Includo pela Medida Provisria n 495, de 2010)

* Art. 24. dispensvel a licitao:


IX - quando houver possibilidade de comprometimento da segurana
nacional, nos casos estabelecidos em decreto do Presidente da
Repblica, ouvido o Conselho de Defesa Nacional;
XIX - para as compras de material de uso pelas Foras Armadas, com
exceo de materiais de uso pessoal e administrativo, quando houver
necessidade de manter a padronizao requerida pela estrutura de apoio
logstico dos meios navais, areos e terrestres, mediante parecer de
comisso instituda por decreto; (Includo pela Lei n 8.883, de 1994)
XXVIII para o fornecimento de bens e servios, produzidos ou
prestados no Pas, que envolvam, cumulativamente, alta complexidade
tecnolgica

defesa

nacional,

mediante

parecer

de

comisso

especialmente designada pela autoridade mxima do rgo. (Includo pela


Lei n 11.484, de 2007).

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369

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XXXI - nas contrataes visando ao cumprimento do disposto nos


arts. 3o, 4o, 5o e 20 da Lei no 10.973, de 2 de dezembro de 2004,
observados os princpios gerais de contratao dela constantes. (Includo
pela Medida Provisria n 495, de 2010)

1o Os prazos de incio de etapas de execuo, de concluso e de


entrega admitem prorrogao, mantidas as demais clusulas do contrato e
assegurada a manuteno de seu equilbrio econmico-financeiro, desde que ocorra
algum dos seguintes motivos, devidamente autuados em processo:
I - alterao do projeto ou especificaes, pela Administrao;
II - supervenincia de fato excepcional ou imprevisvel, estranho vontade das
partes, que altere fundamentalmente as condies de execuo do contrato;
III - interrupo da execuo do contrato ou diminuio do ritmo de trabalho
por ordem e no interesse da Administrao;
IV - aumento das quantidades inicialmente previstas no contrato, nos limites
permitidos por esta Lei;
V - impedimento de execuo do contrato por fato ou ato de terceiro
reconhecido pela Administrao em documento contemporneo sua ocorrncia;
VI - omisso ou atraso de providncias a cargo da Administrao, inclusive
quanto aos pagamentos previstos de que resulte, diretamente, impedimento ou
retardamento na execuo do contrato, sem prejuzo das sanes legais aplicveis
aos responsveis.
2o Toda prorrogao de prazo dever ser justificada por escrito e
previamente autorizada pela autoridade competente para celebrar o contrato.
3o vedado o contrato com prazo de vigncia indeterminado.

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370

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4o Em carter excepcional, devidamente justificado e mediante autorizao


da autoridade superior, o prazo de que trata o inciso II do caput deste artigo
poder ser prorrogado por at 12 meses. (Includo pela Lei n 9.648, de 1998)
Art. 57. A durao dos contratos regidos por esta Lei ficar adstrita
vigncia dos respectivos crditos oramentrios, exceto quanto aos
relativos:
II - prestao de servios a serem executados de forma contnua,
que podero ter a sua durao prorrogada por iguais e sucessivos
perodos com vistas obteno de preos e condies mais vantajosas
para a administrao, limitada a 60 meses; (Redao dada pela Lei n
9.648, de 1998)

3-

CLUSULAS EXORBITANTES

So aquelas que exorbitam, que extrapolam o normal dos


contratos.
Trazem privilgios, prerrogativas para a Administrao.
Se estivessem presentes em contrato comum, seriam abusivas.
Art. 58 descritas, enumeradas, listadas:
I alterao unilateral do contrato administrativo
II rescindir unilateralmente do contrato administrativo
III fiscalizar o contrato administrativo (detalhes no 67)

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371

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A Administrao no s pode, mas deve fiscalizar, tem


obrigao. Essa fiscalizao pode gerar, inclusive, interveno na
gesto da empresa.
Art. 67. A execuo do contrato dever ser acompanhada e
fiscalizada por um representante da Administrao especialmente
designado, permitida a contratao de terceiros para assisti-lo e
subsidi-lo de informaes pertinentes a essa atribuio.
1o O representante da Administrao anotar em registro
prprio todas as ocorrncias relacionadas com a execuo do
contrato, determinando o que for necessrio regularizao das
faltas ou defeitos observados.
Art. 78. Constituem

motivo

para

resciso

do

contrato:

VIII - o

cometimento reiterado de faltas na sua execuo, anotadas na forma do


1o do art. 67 desta Lei;

2o As

decises

providncias

que

ultrapassarem

competncia do representante devero ser solicitadas a seus


superiores

em

tempo

hbil

para

adoo

das

medidas

convenientes.

IV

Aplicao

de

sanso/penalidades

no

contratado

(enumeradas no 87)
A Administrao pode aplicar 4 penalidades de acordo com a
gravidade do ato.
Art. 87. Pela

inexecuo

total

ou

parcial

do

contrato

Administrao poder, garantida a prvia defesa, aplicar ao


contratado as seguintes sanes:

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372

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I - advertncia;
II - multa, na forma prevista no instrumento convocatrio ou
no contrato;
III - suspenso temporria de participao em licitao e
impedimento de contratar com a Administrao, por prazo no
superior a 2 (2) anos;
Essa suspenso impede que a empresa contrate com quem
aplicou a pena, o ente que puniu.
IV - declarao de inidoneidade para licitar ou contratar
com a Administrao Pblica enquanto perdurarem os motivos
determinantes da punio ou at que seja promovida a reabilitao
perante a prpria autoridade que aplicou a penalidade, que ser
concedida sempre que o contratado ressarcir a Administrao
pelos prejuzos resultantes e aps decorrido o prazo da sano
aplicada com base no inciso anterior.
Nesse caso, a empresa vai ser declarada inidnea e no pode
contratar com ningum. Atinge todos os entes.
Prazo de at 2 anos. A empresa tem de indenizar os prejuzos
causados para obter reabilitao. Essa pena vai ser utilizada para
as condutas mais graves, as condutas criminosas.

1o Se a multa aplicada for superior ao valor da garantia


prestada, alm da perda desta, responder o contratado pela sua
diferena, que ser descontada dos pagamentos eventualmente
devidos pela Administrao ou cobrada judicialmente.

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373

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2o As sanes previstas nos incisos I, III e IV deste artigo


podero ser aplicadas juntamente com a do inciso II, facultada a
defesa prvia do interessado, no respectivo processo, no prazo de
5 (cinco) dias teis.
3o A sano estabelecida no inciso IV deste artigo de
competncia exclusiva do Ministro de Estado, do Secretrio
Estadual ou Municipal, conforme o caso, facultada a defesa do
interessado no respectivo processo, no prazo de 10 (dez) dias da
abertura de vista, podendo a reabilitao ser requerida aps 2
(2) anos de sua aplicao. (Vide art 109 inciso III)

3-1-

OCUPAO PROVISRIA DE BENS

Acontece quando o Estado decide rescindir o contrato. Se a


empresa no cumpre bem o contrato, o Estado pode rescindir. Deve
instaurar 1 processo administrativo.
Quem presta servio durante o processo? Enquanto estiver
em andamento, a Administrao pode retomar o servio e ocupar
bens do contratado. Ao final do processo, pode devolver os bens ao
contratado ou pode adquirir os bens (reverso). Tanto a ocupao
provisria quanto a reverso so passveis de indenizao, conforme
o contrato.

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374

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Art. 58. O regime jurdico dos contratos administrativos institudo por esta Lei
confere Administrao, em relao a eles, a PRERROGATIVA de:
I - MODIFIC-LOS, unilateralmente, para melhor adequao s finalidades de
interesse pblico, respeitados os direitos do contratado;
2o Na hiptese do inciso I deste artigo, as clusulas
econmico-financeiras do contrato devero ser revistas para que
se mantenha o equilbrio contratual.
II - RESCINDI-LOS, unilateralmente, nos casos especificados no inciso I do
art. 79 desta Lei;
Art. 79. A resciso do contrato poder ser:
I - determinada por ato unilateral e escrito da Administrao, nos
casos enumerados nos incisos I a XII e XVII do artigo anterior;
Art. 78. Constituem MOTIVO PARA RESCISO DO CONTRATO:
I - o no cumprimento de clusulas contratuais, especificaes,
projetos ou prazos;
II - o cumprimento irregular de clusulas contratuais, especificaes,
projetos e prazos;
III - a lentido do seu cumprimento, levando a Administrao a
comprovar a impossibilidade da concluso da obra, do servio ou do
fornecimento, nos prazos estipulados;
IV - o atraso injustificado no incio da obra, servio ou fornecimento;
V - a paralisao da obra, do servio ou do fornecimento, sem justa
causa e prvia comunicao Administrao;

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375

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VI - a subcontratao total ou parcial do seu objeto, a associao do


contratado com outrem, a cesso ou transferncia, total ou parcial, bem
como a fuso, ciso ou incorporao, no admitidas no edital e no
contrato;
VII - o desatendimento das determinaes regulares da autoridade
designada para acompanhar e fiscalizar a sua execuo, assim como as de
seus superiores;
VIII - o cometimento reiterado de faltas na sua execuo, anotadas
na forma do 1o do art. 67 desta Lei;
Art. 67, 1o O representante da Administrao
anotar

em

registro

prprio

todas

as

ocorrncias

relacionadas com a execuo do contrato, determinando


o que for necessrio regularizao das faltas ou
defeitos observados.
IX - a decretao de falncia ou a instaurao de insolvncia civil;
X - a dissoluo da sociedade ou o falecimento do contratado;
XI - a alterao social ou a modificao da finalidade ou da estrutura
da empresa, que prejudique a execuo do contrato;
XII - razes

de

interesse

pblico,

de

alta

relevncia

amplo

conhecimento, justificadas e determinadas pela mxima autoridade da


esfera administrativa a que est subordinado o contratante e exaradas no
processo administrativo a que se refere o contrato;
XVII - a ocorrncia de caso fortuito ou de fora maior, regularmente
comprovada, impeditiva da execuo do contrato.

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376

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III - FISCALIZAR-LHES A EXECUO;


IV - APLICAR SANES motivadas pela inexecuo total ou parcial do ajuste;
V - nos casos de servios essenciais, OCUPAR PROVISORIAMENTE bens
mveis, imveis, pessoal e servios vinculados ao objeto do contrato, na hiptese
da necessidade de acautelar apurao administrativa de faltas contratuais pelo
contratado, bem como na hiptese de resciso do contrato administrativo.
1o As

clusulas

econmico-financeiras

monetrias

dos

contratos

administrativos no podero ser alteradas sem prvia concordncia do contratado.


2o Na hiptese do inciso I deste artigo, as clusulas econmico-financeiras do
contrato devero ser revistas para que se mantenha o equilbrio contratual.

3-2-

ALTERAO CONTRATUAL

Quando possvel alterar o contrato?

Art. 65: 2 tipos de alterao:


 Alterao Unilateral (clusula exorbitante)

 Alterao Bilateral

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377

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3-3-

ALTERAO UNILATERAL

Especificaes do Projeto Alterao Qualitativa


Alterar o valor do objeto alterao na quantidade
Quantitativa. Jamais ser possvel modificar sua natureza. 1000
canetas -> 1100.
Parmetros: acrscimos e supresses de at 25%.
1 exceo: caso de reforma acrscimos podem chegar
em at 50%.

3-4-

ALTERAO BILATERAL

No configura clusula exorbitante.


4 hipteses:

 Regime de execuo
 Forma de Pagamento
 Substituio da garantia

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 Manuteno do equilbrio econmico-financeiro do contrato.


O

equilbrio

econmico-financeiro

se

estabelece

no

momento em que o contrato celebrado.


Teoria da Impreviso o fundamento para alterao do
contrato com o objetivo de manter o equilbrio econmico-financeiro.
Necessrio fato novo que desequilibre a relao entre as partes.
Fato Superveniente que onere demais o contrato para uma das
partes.
Esse fato tem que ser imprevisto (no previsto no contrato) e
imprevisvel (algo novo, inimaginvel).

H trs em que se aplica a Teoria da Impreviso:


FATO DO PRNCIPE fato que decorre da atuao do
poder pblico de forma geral e abstrata que atinge indiretamente o
meu contrato. Ex.: aumento de ISS.
FATO DA ADMINISTRAO atuao do PP especfica
e

que

atinge

diretamente

meu

contrato.

Ex.:

negativa

de

desapropriao.
INTERFERNCIAS IMPREVISTAS. So situaes que j
existiam ao tempo da celebrao do contrato, mas s podem ser

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379

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descobertas quando da sua execuo. Geralmente, situaes da


natureza que interferem na execuo da obra.
CASO FORTUITO e FORA MAIOR.

Exceptio non adimpleti contractus exceo do


contrato no cumprido.
Hoje, aplicvel aos Contratos Administrativos, mas de forma
diferenciada.
Art. 78. Constituem motivo para resciso do contrato:
XV - o

atraso

superior

90

(noventa) dias

dos

pagamentos devidos pela Administrao decorrentes de


obras, servios ou fornecimento, ou parcelas destes, j recebidos
ou executados, salvo em caso de calamidade pblica, grave
perturbao

da

ordem

interna

ou

guerra,

assegurado

ao

contratado o direito de optar pela suspenso do cumprimento de


suas obrigaes at que seja normalizada a situao;

Ainda que a Administrao no cumpra sua forma, em nome do


princpio da continuidade do servio pblico, o contratado vai ter que
cumprir.
A clusula vai ser aplicvel a partir de 90 dias, e o contratado
pode interromper o servio.

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380

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3-5-

EXTINO CONTRATUAL

Clusula exorbitante: pode ser extinto unilateralmente pela


Administrao.

Resciso

unilateral.

Chamada

de

Resciso

Administrativa:
Quando o contratado descumpre o contrato
Por razes de interesse pblico
Se o contrato for de concesso, h 1 peculiaridade: essa
extino ganha 1 nome prprio: encampao.

Por descumprimento de clusula contratual


Aqui o contratado inadimplente. A extino chamada
de Caducidade.

Amigvel,

bilateral,

decorre

de

acordo/consenso,

consensual.

Se o contratado no quer mais o contrato: Resciso


judicial.

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381

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Resciso de pleno direito. Circunstncias alheias vontade


das partes, como falecimento.
Concluso do seu objeto hiptese natural.
Advento do termo contratual vence o prazo.
Ilegalidade existindo ilegalidade, o contrato ser extinto via
anulao.

27/06/2011

SERVIOS PBLICOS

1. CONCEITO
O mais comum nas provas a delegao de Servios pblicos.
O material est disponvel em roteiro com resumo no site injur.

Utilidade/utilidade/comodidade material

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382

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O Estado assume como dever seu

prestado coletividade em geral

fruvel

singularmente

(cada

um

usa

servio

sua

maneira/modo)

prestao de forma:
o direta

regime inteiramente pblico

o indireta (quando o Estado contrata algum para executar


o servio em seu lugar)

regime parcialmente pblico

SERVIO ADEQUADO
Art. 6 Toda concesso ou permisso pressupe a prestao
o

de

servio

adequado

ao

PLENO

atendimento

dos

usurios,

conforme estabelecido nesta Lei, nas normas pertinentes e no


respectivo contrato.
1 SERVIO ADEQUADO o que satisfaz as 8 condies de
o

regularidade,

continuidade,

eficincia,

segurana,

atualidade, generalidade (erga omnes), cortesia na sua


prestao e

modicidade das tarifas.

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DIREITO ADMINISTRATIVO
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2 A
o

atualidade compreende a modernidade das tcnicas,

do equipamento e das instalaes e a sua conservao, bem como


a melhoria e expanso do servio.

3o

No

descontinuidade

se

caracteriza

como

do servio a sua interrupo em situao

de emergncia ou aps prvio aviso, quando:


I - motivada por razes de ordem tcnica ou de segurana
das instalaes; e,
II - por inadimplemento do usurio, considerado o interesse
da coletividade.

Segurana:

sem

comprometer

vida,

bens,

interesses

dos

administrados

2. CLASSIFICAO

2.1

ESSENCIALIDADE

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384

DIREITO ADMINISTRATIVO
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2.1.1 PRPRIO/PROPRIAMENTE DITO


No admite delegao, no pode ser objeto de transferncia
Ex.: Segurana Pblica.
Essencial.

2.1.2 IMPRPRIO/DE UTILIDADE PBLICA


um servio secundrio, no essencial.
Admite delegao.

Essa classificao de Hely est descaracterizada e muito


criticada, pois muitos servios essenciais j foram delegados, como
energia eltrica e transporte pblico.
Essa classificao ainda cai em concurso, por isso a estudamos.

2.2

DESTINATRIOS

2.2.1 SERVIOS GERAIS

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385

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Prestados coletividade como um todo.


Indivisveis, no posso dividir e calcular quanto cada 1 utiliza.
Ex. segurana pblica
Deve ser mantido atravs da receita geral do Estado (resultado
da arrecadao dos impostos).

2.2.2 SERVIOS INDIVIDUAIS/ESPECFICOS


Divisveis.
Destinatrios identificveis.
Posso medir e calcular quanto cada um utiliza.

2.2.2.1

COMPULSRIOS

Essenciais.
Impostos sociedade, que paga independentemente do uso,
simplesmente por ter o servio sua disposio.
Como mantido o servio compulsrio?
Taxa.
Taxa serve para manter servio compulsrio.

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Voc paga pelo simples fato de o servio existir. Ex.: gua no


ms de frias taxa mnima, paga por ter o servio sua disposio.
S posso cobrar por taxa porque esse servio especfico e
divisvel, posso medir quanto cada um utiliza.
Taxa um tributo que est vinculado a uma contraprestao
estatal.

2.2.2.2

FACULTATIVOS

Essenciais.
Voc paga se voc utilizar. Paga pelo uso. Se usar, paga; se
no usar, no paga.
Ex.: transporte coletivo, pedgio.
Mantido por tarifa, no tributo, preo pblico (no tem
legalidade, anterioridade, no tem todo o rigor do sistema tributrio).

No existe rol taxativo sobre os servios em uma lista. Muita


divergncia doutrinria.
Taxa de iluminao pblica: declarada inconstitucional pelo
STF.

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Iluminao pblica um servio prestado de forma geral. No


d para calcular individualmente.
Taxa de bombeiros cobrada com o IPTU inconstitucional.
Indivisvel.
Taxa do Buraco cobrada com o IPVA inconstitucional.

3. DELEGAO DE SERVIO PBLICO

Forma de descentralizao de Servio Pblico;

A Administrao somente transfere a execuo do


servio;

A administrao retm a titularidade;

Pode ser por lei, por contrato (estudaremos esta)


ou ato unilateral.

Formalizada atravs de Contrato Administrativo;

Concesso

Permisso

Autorizao

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388

DIREITO ADMINISTRATIVO
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3.1

CONCESSO DE SERVIO PBLICO

2 modalidades

3.1.1 CONCESSO COMUM DE SERVIO PBLICO


Prevista na lei 8.987/95.
Ler a lei (40 artigos).

Art. 2o Para os fins do disposto nesta Lei,


considera-se:
II - concesso de servio pblico: a delegao
de sua prestao, feita pelo poder concedente,
mediante

licitao,

na

concorrncia,

consrcio

empresas

de

modalidade

de

jurdica

ou

pessoa

que

demonstre

capacidade para seu desempenho, por sua

conta e risco e por prazo determinado;

Poder

concedente:

administrao

direta

que

detm

competncia/titularidade do servio;

S transfere a execuo;

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389

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PJ ou Consrcio de Empresas; PF no!

No possvel concesso de Servio a Pessoa Fsica;

Formalizada atravs de contrato administrativo;

Se formalizada por contrato administrativo, tem que ter


licitao prvia;

Se concesso de Servio Pblico, a modalidade licitatria de


concorrncia, com algumas regras prprias, peculiaridades lei
8666:

Pode ter tipos diferentes de seleo, ex. menor preo;

Pode ter procedimento invertido;

Pode ter lances verbais;

Contrato administrativo: tem prazo determinado pela lei do


servio;

Depende de autorizao legislativa prvia (na prtica, uma lei


faz tudo);

Remunerao: principalmente, tarifa poltica tarifria definida


na licitao;

O Estado no obrigado a participar: os recursos pblicos so


facultativos, s vai participar se quiser;

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390

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Diferente da concesso especial, pois nesta o recurso


pblico obrigatrio;

Tambm pode ser mantida pelas receitas alternativas, cujo


objetivo manter a tarifa mdica;

Responsabilidade: a concessionria assume o servio por sua


conta e risco quem assume e paga perante o usurio? A
concessionria, pjd privado prestadora de servio pblico,
sujeita ao 37, 6. a aplicao da Teoria Objetiva, a
concessionria responde objetivamente pelos danos causados,
perante usurios e no usurios.

Se a concessionria no tiver patrimnio, o Estado


responde subsidiariamente.

Precedida ou no de obra pblica.

A extino de concesso comum igual extino de contrato


administrativo

3.1.2 CONCESSO ESPECIAL DE SERVIO PBLICO


/ PPP
Lei 11.079/04.
A ideia era que o particular colocasse dinheiro.

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O que vimos para concesso comum serve para PPP. Segue a


base da concesso comum, com algumas peculiaridades.
Compartilhamento dos riscos: se o investimento der errado,
Poder Pblico e Particular racham os prejuzos.
Financiamento do setor privado.
Pluralidade compensatria: quando o Estado vai pagar sua
parte no negcio, pode pagar de vrias maneiras. A lei diz que ele
pode

pagar

oferecendo

bens

pblicos,

concedendo

direitos,

transferindo crditos no tributrios...

Definida em 2 modalidades:

 CONCESSO ESPECIAL PATROCINADA


igual concesso comum. Porm, nesta hiptese o
servio

ser

mantido

por

tarifa

recurso

pblico

obrigatrio (no facultativo). a comum com recurso


pblico obrigatrio.

 CONCESSO ESPECIAL ADMINISTRATIVA

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A prpria Administrao usuria do servio, de forma


direta ou indireta.
Ex.: esto rolando alguns projetos com construo de
presdios. Quem paga a conta a administrao, em
longo prazo, suaves prestaes.

Vedaes:
 Valor inferior a R$ 20 milhes
 Prazo inferior a 5 anos
 Prazo superior a 35 anos
 Objeto elemento nico: tem que ser objeto mltiplo,
servio + obra

4. PERMISSO DE SERVIO PBLICO


Lei 8.987/95

Art. 2o Para os fins do disposto nesta Lei,


considera-se:
IV - permisso de servio pblico: a
delegao, a ttulo precrio, mediante licitao

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[concorrncia,

tomada

de

$$$,

convite,

prego], da prestao de servios pblicos,


feita pelo poder concedente pessoa fsica ou

jurdica que demonstre capacidade para seu


desempenho, por sua conta e risco.
a delegao de Servio Pblico a ttulo precrio, mediante
contrato de adeso.
 Ttulo precrio
 Feita pelo Poder Concedente a Pessoa Fsica ou
Jurdica
 Natureza

jurdica:

contrato

administrativo

de

adeso; no ato unilateral precrio


 A

natureza

jurdica

da

delegao

igual

da

permisso: ambas se formam por contrato


 A modalidade licitatria pode ser qualquer uma,
conforme o valor
 No exige autorizao legislativa especfica
 Apesar de ser feita por contrato, precria (A
administrao pode retomar a qualquer tempo, mas
com indenizao)

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Art. 40. A permisso de servio pblico


ser formalizada mediante

adeso,

contrato de

que observar os termos desta Lei,

das demais normas pertinentes e do edital de


licitao, inclusive quanto PRECARIEDADE e
REVOGABILIDADE

UNILATERAL

do

contrato

pelo poder concedente.


Pargrafo nico. Aplica-se s permisses
o disposto nesta Lei.

5. AUTORIZAO DE SERVIO PBLICO


A lei autoriza, a CF fala.
A doutrina tem rejeio, por ser muito perigosa.
S pode ser utilizada para servios pequenos ou para situaes
urgentes.
Ex.: servio de txi; servio de despachante.

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A autorizao se formaliza por meio de ato administrativo

unilateral,

discricionrio

(de

acordo

com

sua

convenincia

oportunidade) e

precrio (a Administrao pode retomar a qualquer


tempo, sem dever de indenizar)

A lei no traz detalhes. Para permisso e autorizao aplica-se,


no que couber, as caractersticas da concesso.

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