A nova lei de combate aos crimes contra a liberdade

sexual: Uma anlise acerca das modificaes trazidas ao

crime de estupro
Gleick Meira Oliveira, Thas Maia Rodrigues







Resumo: O presente trabalho orienta-se essencialmente na linha metodolgica da nova lei dos crimes
contra a liberdade sexual, buscando analisar de forma comparativa as mudanas ocasionadas no crime
estupro, aps a redao dada pela lei n. 12.015 de 2009, trazendo as principais alteraes que
ocorreram nesse delito, bem como, os aspectos positivos e negativos que esta lei trouxe para o
ordenamento jurdico brasileiro. Desse modo, foi reconstitudo tambm, um breve histrico da violncia
sexual sofrida por homens e mulheres no decorrer dos tempos, com o intuito de retratar como foram se
lapidando os conceitos sobre o abuso sexual na sociedade, alm de examinar o carter psicolgico que a
nova lei trouxe para o crime de estupro, quando revogou o art.224 e criou o estupro de vulnervel,
mostrando dessa forma, a preocupao do legislador no que diz respeito a condutas voltadas contra a
criana ou adolescente e pessoas com deficincia. Partindo dessas inquietaes, esta pesquisa justifica-
se pela importncia do fenmeno social chamado violncia sexual e suas consequncias jurdicas para
quem o pratica, mostrando que o presente estudo de grave relevncia no s para os operadores e
estudiosos do direito, como para a sociedade no geral. Para tal, nos apoiamos numa pesquisa
documental, utilizando-se o mtodo dedutivo, baseada no art.213 do cdigo penal e nos entendimentos
doutrinrios dominantes, partindo da consulta de artigos e material relacionado na internet, analisando
a opinio dos operadores do direito a cerca do tema. Refere-se esta a uma pesquisa jurdico-
interpretativa-compreensivo. Por fim, esta pesquisa fez uma anlise mais aprofundada sobre o tema,
que por sua atualidade, tornou-se alvo de vrias discusses, possibilitando dessa forma, seu
esclarecimento.
Palavra chave: Estupro. Lei n. 12015/2009. Modificaes
Sumrio: Introduo; 1 Histrico da violncia, 1.1 O comportamento sexual no mundo antigo, 1.2 O
controle da moral pelo cristianismo, 1.3 A revoluo sexual do sculo XX, 1.4 A sexualidade humana e o
controle social pelo direito penal; 2 O crime de estupro e lei 2.848 de 07 de Dezembro de 1940, 2.1
Elementos Tipo, 2.1.1 Bem jurdico tutelado, 2.1.2 Ao nuclear , 2.1.3 Sujeitos, 2.1.3.1 Sujeito Ativo,
2.1.3.2. Sujeito Ativo: Marido?, 2.1.3.3 Sujeito Passivo, 2.1.4. Tipo objetivo, 2.1.4.1. Violncia e Grave
ameaa, 2.1.4.2. Anlise da postura da vtima, 2.1.5. Elementos do Tipo Subjetivo, 2.1.6. Prova do
Crime ,2.1.6.1. Conjuno Carnal e a sua prova pericial, 2.1.6.2 Violncia e sua prova, 2.1.6.3. Autoria
e sua prova, 2.1.7. Consumao e tentativa, 2.1.8. Classificao Doutrinria, 2.1.8.1 Formas, 2.1.8.1.1
Simples, 2.1.8.2 Qualificada pelo resultado, 2.1.9. Violncia Ficta em casos de estupro, 2.1.10. Ao
Penal; 3.0 O crime de estupro aps o advento da Lei 12.015 de 7 de agosto de 2009, 3.1 Elementos do
tipo, 3.1.1 Bem Jurdico Tutelado, 3.1.2 Ao nuclear, 3.1.3 Sujeitos, 3.1.3.1 Sujeito ativo e Sujeito
passivo, 3.1.3.2 Sujeito ativo: marido?, 3.1.4 Tipo Objetivo e Subjetivo, 3.1.4.1 Dissenso da vitima: nvel
de resistncia da mulher, 3.1.5 Consumao e Tentativa, 3.1.6 Classificao doutrinaria, 3.1.7 Formas,
3.1.7.1 Forma simples, 3.1.7.2 Forma Qualificada, 3.1.8 Estupro de vulnervel, 3.1.9 Ao penal e
segredo de justia, 3.1.10 Pontos relevantes, 3.1.10.1 A perspectiva da aplicao do crime continuado,
do concurso material, do concurso formal ou do crime nico, 3.1.10.2 Aplicao retroativa da nova
figura do estupro; 3.1.10.3 Gravidez resultante de ato libidinoso; 4.0 Aspectos positivos e negativos da
lei 12.015/2009, 4.1 Aspectos positivos, 4.2 Negativos; Consideraes Finais; Referncias Bibliogrficas;
Anexos
Introduo
De acordo com o art. 213 do Cdigo Penal Brasileiro, estupro, antes do advento da nova legislao, que
trouxe uma viso modificada da realidade executria ao tipo penal em comento, era definido como
"constranger mulher conjuno carnal, mediante violncia ou grave ameaa".
Tinha como conduta consumativa necessria para a configurao desse delito a conjuno carnal, ou
seja, a penetrao do pnis na vagina. Desta forma, as demais condutas para a realizao de atos
atrelados libido, ou seja, aos desejos provenientes do sexo, imbudos de violncia, que no estivesse
presente esta caracterstica, eram classificadas tipificados em crime diverso - Atentado Violento ao
Pudor (art. 214, CP) - inclusive as praticadas contra homens, apesar de algumas popularmente serem
chamadas de estupro.
Neste contexto explicitava-se que somente a mulher podia ser a vtima desse crime sujeito passivo -
enquanto que o homem seria o autor delituoso - sujeito ativo - configurando o crime de estupro quando
o homem usando da violncia ou grave ameaa praticando a conjuno carnal sem o consentimento da
vitima.
O advento da Lei 12.015/2009, de 07 de agosto de 2009, o estupro passou a ser definido como:
"Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a ter conjuno carnal ou a praticar ou
permitir que com ele se pratique outro ato libidinoso. (grifo nosso).
A nova redao possui maior abrangncia, equiparando homens e mulheres no plo passivo do delito, na
medida em que substituiu a expresso mulher durante muitos anos utilizada pela legislao penal
ptria - pela determinao gramatical algum que corresponde a qualquer ser humano vivo, ou seja,
qualquer pessoa pode ser vtima desse delito.
Mesmo no havendo grandes modificaes acerca da estipulao da pena aplicada ao sujeito infrator
desta norma, a nova legislao trouxe, no seu escopo, situaes com penas majoradas, quais sejam: a)
resultado leso corporal grave pargrafo nico, com pena de 08 a 12 anos; b) se a vtima for menor de
18 anos e maior de 14 anos pargrafo nico, com pena de 08 a 12 anos; e, c) se da violncia praticada
resultar a morte - pena de 12 a 30 anos.
Essa lei, alm de transformar todo o sentido e significado do art. 213 do Cdigo Penal, trouxe como
consequncia, a revogao do artigo 214 deste, j que as antigas definies dos crimes de estupro e
atentado violento ao pudor, com a nova lei, transformaram-se em uma nica redao que a atual
definio do crime de estupro, no restando outra alternativa seno a revogao do art. 214, passando a
vitima daquele extinto delito, a partir de ento, a ser vitima do crime de estupro.
Sendo importante ressaltar, que a nova lei revogou tambm o art.224 do Cdigo Penal, que tratava da
presuno de violncia e trouxe em seu art.227, o estupro de vulnervel, o qual tem como objetivo
punir toda relao sexual ou qualquer outro ato considerado libidinoso praticado contra o menor de 14
anos ou qualquer pessoa que por enfermidade ou doena mental no possua o discernimento para a
prtica do ato.
Diante do exposto, pergunta-se: Quais os reflexos que s modificaes que ocorreram no crime de
estupro aps a entrada em vigor da Lei 12.015 2009 no Ordenamento Brasileiro trouxeram?
Com base nessa premissa, objetivamos analisar o crime estupro, antes e aps o advento da lei 12.015 de
2009, trazendo as principais alteraes que ocorreram nesse delito, bem como, os aspectos positivos e
negativos da nova lei para o nosso ordenamento jurdico.
No captulo, retratamos um breve histrico da violncia sexual sofrida por homens e mulheres no
decorrer dos anos, com o intuito de tentar perceber como foram se lapidando os conceitos sobre o
abuso sexual na sociedade.
No segundo e terceiro captulo, buscamos analisar de forma comparativa as alteraes que ocorreram no
crime de estupro, depois da nova redao dada pela Lei 12.015 de 2009, que passou a prever os
chamados crimes conta a liberdade sexual, alm de examinar o revogado art.224, que tratava da
presuno de violncia, e o art.217-A, o qual trata do estupro de vulnervel.
No quarto e ltimo captulo, trataremos dos aspectos positivos e negativos que a nova lei trouxe para o
crime de estupro aps a sua insero ao Cdigo Penal Brasileiro, expondo a opinio dos Doutrinadores
acerca do tema.
Para construirmos o presente estudo, ultilizamos uma pesquisa documental, baseada no art.213 do
Cdigo Penal nos entendimentos doutrinrios dominante.Tendo como mtodo de abordagem o dedutivo,
o qual parte do geral para chegar ao particular, ou seja busca-se a aplicao da nova lei ao caso
concreto.
A investigao do tipo jurdico-interprtativo-compreensivo, partido da consulta de artigos e material
relacionado na internet analisando a opinio dos doutrinadores acerca do tema, que por sua atualidade
tornou-se alvo de vrias criticas e debates no mbito jurdico.
Este trabalho mostra-se de grande importncia, por se tratar de um tema novo, alvo de vrias criticas e
debates, no existem ainda estudos mais detalhados que possibilitem o seu esclarecimento,
contribuindo dessa forma como mais um meio de pesquisa.
O presente estudo pretende ainda, mostra-se de grande relevncia, haja vista que a Lei 12015 de 2009 ,
no s modificou substancialmente o tratamento legal dos chamados crimes sexuais , na medida em que
trouxe enumeras alteraes, a comear pela modificao redacional do Titulo VI da Parte Especial do
Cdigo Penal, antes chamados Dos Crimes Contra os Costumes, hoje denominado Dos Crimes Contra a
Dignidade Sexual, essa lei, alterou pontos significantes da matria, obrigando desta forma, todos os
estudiosos e operadores do Direito Penal a fazer uma reviso dos conceitos estudados, atualizando
informaes e propondo reflexes sobre o alcance e a extenso dos institutos modificados na reforma
de 2009.
1 Histrico da violncia sexual
1.1 O comportamento sexual no mundo antigo
O estupro e outras formas de violncia sexuais so prticas antigas na humanidade, as quais nem sempre
eram consideradas ilegais ou tidas como costumes reprovveis, estando presente em todas as
sociedades, das mais variadas culturas e diferentes classes scias.
Nos registros histricos mais antigos da humanidade, observa-se que a mulher era responsvel pela
sustentao do cl, assim como de varias outras representaes humanas, devido aos chamados mitos de
origem. Nessa poca, a representao divina na terra era a fmea, a qual estava diretamente ligada
fertilidade da terra e dos animais. Estas eram consideradas Deusas, pois acreditava-se que a vida
emergia do seu corpo.
Esse perodo perdurou, at o momento em que o papel reprodutivo do homem ainda era obscuro, pois se
tinha a idia, de que a mulher gerava os filhos sozinhos, independentes da atividade sexual do homem,
que no sabia at ento, do seu papel reprodutivo.
Contribuindo com esse entendimento, afirma GRECO, RASSI apud CHAUI: Desde que o mundo mundo,
seres humanos e animais so dotados de corpos sexuados e as prticas sexuais obedecem s regras,
exigncias naturais e cerimnias humanas.
Avanando na histria, destaca-se que os gregos, consideravam o amor e o sexo como algo natural,
sendo a atividade sexual algo bastante considervel na viso dos pensadores. Neste sentido, pode-se
afirmar que Plato exerceu um papel importante acerca da moral sexual, trazendo a viso de que o sexo
ora era visto como algo positivo, exercendo uma fora na psique da humanidade, ora como algo
negativo, capaz de se tornar um trao perturbador e negativo para o homem.
Em suas obras A Repblica e as Leis, Plato, afirma que as relaes sexuais devem se limitar apenas
procriao e ao matrimnio, considerando a mulher um ser inferior ao homem, viso esta, que
sustentada por Aristteles.
Os romanos acreditavam que as atividades sexuais eram pessoais e intimas, colocando a mulher a
servio do homem, relacionando-se com suas esposas apenas com o intudo de produzir herdeiros para
as suas propriedades, de forma que, as relaes polticas e de poder eram tratadas com mais
importncia do que satisfao emocional.
Desse modo, GRECO e RASSI dispem: Os paterfamiliae relacionavam-se com suas esposas com o fim de
produzir herdeiros de suas propriedades, para prolongar a existncia de suas famlias.
Ao longo da histria encontramos diversos casos de violncia sexual, principalmente relacionada
mulher, que podem ser retratados em varias fases da histria, podendo destacar, as histrias bblicas, s
guerras do sculo 20, os mitos na mitologia greco-romana e na idade mdia.
Colaborando com esse entendimento afirma LINS: Em toda a Histria encontramos casos de violncia
sexual: da bblia as guerras do sculo 20, passando pela mitologia greco-romana, com a descrio dos 17
raptos praticados por Zeus, o deus dos deuses e pela a idade Mdia.
Na antiguidade grega, o rapto era base do casamento convencional, sendo ele um dos requisitos para
que este ocorresse, passando a noiva a fazer parte da famlia do noivo depois de ser raptada. Do mesmo
modo ocorria na antiga Roma, onde o cortejo nupcial tirava a noiva de sua me, demonstrando dessa
forma, que o rapto de mulheres era um hbito freqente praticado por estes povos. Nesse sentido
afirma: Os 17 raptos que a mitologia atribui a Zeus, ou Jpiter, deus dos deuses, no seria mais do que
a transposio metafrica de raptos de mulheres por um povo.
Na mitologia greco-romana, sumerianas e babilnicas eram comuns os relatos de estupros, raptos e
outras formas de violncia sexuais, ocasionadas pelos deuses, sendo conveniente destacar o livro The
Love of lhe Gods in Athic Art Fifth Century B. C. de Kaemnf-Dimetriadou, o qual relata 395 estupros
cometidos pelas divindades masculinas do Olimpo, a comear por Zeus, que era considerado um
praticante compulsivo da violncia sexual.
Assim como os deuses do Olimpo, as histrias que retratavam a vida dos heris mticos gregos Teseu,
Hrcoles e Perseu, que nada mais eram do que representaes dos homens que dominavam o mundo
antigo tinham atitudes contrrias a moral e aos bons costumes, sendo estes, capazes de tudo para
alcanar seus objetivos inclusive roubar, mentir e seduzir, alm de estuprar e raptar mulheres.
Sendo pertinente destacar, a Ilada, um poema pico grego atribuda a Homero que narra os
acontecimentos ocorridos no perodo de pouco mais de 50 dias durante o dcimo e ltimo ano da guerra
de Troia, a qual tras a disputa entre o rei Agamenon e Aquiles por uma jovem chamada Brisies, que para
este, se tratava de seu premio de guerra. Onde a nica questo a ser discutida por Homero era qual o
merecedor de receber esse premio, sendo a escravido sexual da mulher se quer mencionada, pouco
importando se a jovem era pea de propriedade.
A histria de Helena tambm merece relevncia, principal herona do ciclo troiano, ainda pbere foi
raptada por Teseu e seu amigo Pirit, sendo a sua posse decidida por um sorteio, no qual o vencedor foi
Teseu, que posteriormente gerou-lhe uma filha chamada Ifignia.
Aps ser libertada por seus irmos Helena, casa-se com Menelau e em sua ausncia, se envolve com
Paris que a rapta por uma segunda vez dando inicio a guerra de Tria. Posteriormente, aps a morte de
Paris, Helena casa-se com seu prprio irmo, entregando-o mais tarde aos gregos, sendo o mesmo
mutilado para que ela obtivesse o perdo pela prtica do adultrio.
Mais tarde, Menelau recebe-a de volta e aps sua morte ela se refugia em Rodes, onde durante um
banho afogada e pendurada morta em uma arvore por duas mulheres.
Outro mito de grande relevncia, a histria de Hrcules, heri Grego que casou-se com Dejanira, a
qual foi raptada pelo centauro Nesso, suicidando-se logo em seguida.Aps sua morte, Hrcules se casa
com Megara, jovem que Lico desejava se apoderar, mas Hrcules o mata antes de alcanar seu objetivo.
Juno, indignada deixou Hrcules com tamanha ira que a fora de sua reao ocasionou a morte de
Megara e os seus filhos, matando posteriormente, Loomedonte com o intuito de raptar sua filha Hesone
para presentear o seu amigo Telamon. No satisfeito, Hrcules ainda rapta a rainha das Amazonas e a
obriga a casar-se com seu amigo Tesseu.
Sendo importante ressaltar, a obra de Herdoto, que traz as formas de violncia causadoras da guerra
permanente entre os Gregos e os Persas: os fencios raptaram Io, a filha do rei Incio, em Argos, na
Grcia, e a levaram para o Egito. Creta raptou Europa, a filha do rei da Fencia e mais tarde, raptaram
Medeia filha do rei Colchida, como resposta a afronta dos Fencios.
Posteriormente, Paris, filho do rei de Tria raptou Helena, esposa do rei de Esparta, pensando que no
seria punido, j que Helena tinha sido raptada anteriormente e se casara com Tesseu, heri que j havia
arrebatado Ariane e Antirpe.
Outro marco na histria romana foi o rapto e morte de Lucrecia, cidad romana que foi raptada e
assediada por Sexto Tarqunio, filho do rei Tarqunio, o qual durante a noite, na cama, mostrou-lhe um
punhal e ordenou que ela se deixasse possuir. Mas Lucrecia no se intimidou e ele ento ameaou
assassina-la, colocando-a junto de seu corpo um escravo nu, para que as pessoas pensassem que ela
tinha sido morta pelo seu marido depois de ter praticado o adultrio.
Lucrecia, aps ter relatado o que havia ocorrido, suicidou-se logo em seguida com um golpe de faca no
corao, sendo o seu corpo levado em comoo at o foro, rebelio que deps a famlia real e ocasionou
a proclamao da Repblica Romana em 509.
Ainda mais trgica foi a histria da rainha Boadicia, na qual o rei dos Icenos nomeou suas filhas e o
imperador Nero como herdeiros de seus bens, com o intuito de facilitar a sua sucesso. Mas quando foi
vencido pelos centuries, seu palcio foi destrudo, sua esposa chicoteada e suas filhas estupradas.
Foi ento que Boadicia insuflou a rebelio dos betres contra os romanos de Londres, rebelio esta,
que ocasionou a morte de setenta mil romanos. Por fim Boadicia e suas filhas se envenenaram,
dizendo: Bebei! O veneno menos cruel que a tirania.
Os casos de violncia contra Lucrecia e Boadicia, entraram para a histria em razo do grande clamor
social ocasionado na poca, demonstrando dessa forma, que ate mesmo para os povos antigos o estupro
j era considerado um crime.
Alguns povos antigos puniam o estupro com rigor, apenando com a morte o transgressor que violasse
mulher desposada (prometida em npcias), ou virgem, sendo neste caso, aplicada a punio pecuniria
e de casamento, cumulativamente.
No Egito, o ofensor era mutilado, enquanto que na Grcia, inicialmente, a pena era de cunho
financeiro, passando posteriormente, a pena capital, sendo esta aplicada tambm pelos romanos, j que
o de estupro era considerado um crime vil. Da mesma forma, eram os julgamentos germnico, cannico,
espanhol, e ingls (neste ltimo, a punio foi substituda pela castrao e vazamento dos olhos).
Na idade mdia, o estupro era considerado um crime de sangue, caso a vitima fosse nobre e virgem,
punindo-se o agressor com a morte, mas posteriormente, houve a substituio desta pena pela de
castrao ou perda dos olhos.
1.2 O controle da moral pelo cristianismo:
Com a queda do Imprio Romano, houve a dissoluo das cidades romanas e posterior formao dos
Feudos na Europa, com a regncia da igreja catlica, que aos poucos foi construindo e enrijecendo a
moral crist, j que o tratamento dado ao casamento, famlia e sexualidade no foi sempre o mesmo
dentro do cristianismo.
Neste sentido dispe GRECO e RASSI: A trajetria da formao da teologia crist acerca do controle da
sexualidade e do casamento uma amlgama dos costumes germnicos, da tradio estica grega e dos
testamentos bblicos, o novo e o antigo.
O tratamento cristo sobre a sexualidade pode ser dividido em duas etapas: a primeira pregava recusa
concupiscncia (desejo) e ao prazer, restringindo o sexo reproduo; e a segunda etapa, que institui o
casamento cristo, monogmico e indissolvel, a qual tinha como limite a atividade sexual legitima.
Nesse perodo, o nico comportamento permitido era a virgindade e o ascetismo, sendo a castidade
considerada um estado superior que possibilitava o conhecimento da f e das vontades humanas,
conferindo autoridade moral aos clrigos. J o casamento, era considerado hierarquicamente inferior
castidade, um mal, pois tinha como pressuposto o pecado das relaes sexuais.
Colaborando com o entendimento, GRECO e RASSI estabelecem: ... no inicio da teologia crist o
casamento era admissvel, mas ainda assim um pecado. Porm, nem a fora da religio foi capaz de
camuflar um fenmeno social de tamanha relevncia....
A partir do sculo IX, quando a igreja passa a ter maiores poderes sobre os reis e sobre a aristocracia,
comea a regular a instituio do casamento de acordo com os seus dogmas, deixando de considerar a
unio entre homem e mulher como um pecado e passando a pregar o casamento como uma instituio
divina.
Nos sculos XII e XIII, com o casamento institudo como categoria de sacramento, a igreja passou a
interferir em todas as estruturas scias, regulando o casamento e a prpria vida conjugal, abolindo os
casamentos entre membros da mesma famlia e do mesmo sexo, passando a regular a vida domstica do
casal.
De acordo com GRECO e RASSI: O conflito se perdurou no tempo, mas as regras morais sobre a conduta
sexual medieval converteram-se em um paradigma para o tratamento da sexualidade na moderna
sociedade ocidental.
No perodo das grandes navegaes, preocupando-se em povoar suas colnias, Portugal incentivava os
colonos a se casarem com as nativas, raptarem as prostitutas na cidade do porto, alm de ordenarem
que as jovens rfs fossem enviadas para o Brasil, com o intuito de facilitar o povoamento. Sendo
importante destacar, que o abuso sexual de ndios e negros era uma prtica comum, que representava a
expresso de senhorio dos colonizadores.
Neste sentido, LINS afirma:
Desde que o sistema patriarcal se instalou, h 5000 anos, e a sociedade de parceria entre homens e
mulheres cedeu lugar dominao masculina, a mulher passou a ser uma mercadoria valiosa. Rapto
seguido de estupro foi o mtodo mais usado de adquiri-la, ocorrendo na prpria tribo ou na tribo
vizinha.
As relaes sexuais no tempo da colnia, possuam como base um trip de sexo pluritnico, escravido e
concubinato, sendo os transgressores punidos rigorosamente pela moralidade religiosa atravs da
inquisio, desde que fossem do interesse da igreja.
1.3 A revoluo sexual do sculo XX
No perodo compreendido entre o final do sculo XIX at a primeira metade do sculo XX, vrios autores
passaram enxerga a sexualidade sob uma nova tica, conceito este que s foi possvel, devido a
valorao da individualidade na idade moderna, a qual serviu de base para a organizao da sociedade
capitalista.
A partir da segunda metade do sculo XX, podem-se destacar dois eventos importantes que marcaram o
estudo da sexualidade: o desenvolvimento de mtodos contraceptivos, que rompe com associao, que
ate ento existia, entre a atividade sexual e a reproduo; e o surgimento de novas reflexes sobre o
tema.
Nessa poca, as mulheres encontravam-se totalmente desamparadas, no existindo nenhum tipo de lei
que resguardasse os seus direitos, consideradas seres inferiores, eram vtimas de constantes assdios e
estupros, ficando totalmente vulnervel a todos os tipos de violncia, j que os seus agressores no
sofriam nenhuma punio.
neste contexto histrico, que surgem os movimentos feministas, com objetivo de combater as
descriminaes ocasionadas pelas desigualdades derivadas dos padres estabelecidos pela moralidade
sexual, lutando pelos direitos legais da mulher, dentre os quais pode destacar: direito a integridade
fsica, a autonomia, direitos trabalhistas, reprodutivos, proteo contra a violncia domstica, assdio
sexual e estupro.
Esses movimentos foram os principais responsveis pelo crescimento sobre o estudo de gnero, dando
novas perspectivas sobre as questes tericas e de investigao sobre a sexualidade, as quais passaram a
ser vistas sob uma nova tica, ocasionando vrias conseqncias como: a alterao do esteretipo
masculinidade, feminilidade e seus respectivos papis; novas atitudes liberais em relao ao corpo e as
emoes; maior tolerncia ao sexo antes do casamento; maior tolerncia as diferenas sociais e a
educao sexual.
1.4 A sexualidade humana e o controle social pelo direito penal.
O comportamento sexual do Brasileiro, assim como tem ocorrido com as civilizaes ocidentais, vem se
modificando ao longo dos tempos, a partir dos anos 60, com a valorizao dos aspectos positivos da
sexualidade e a sua privatizao, surgiu ento, a necessidade de criar novas leis que se adequassem
realidade social.
Desse modo, pode-se afirmar que com as mudanas scias e culturais vivenciadas no sculo XX, houve
um afastamento da moralidade religiosa herdada na poca medieval, ganhando a sexualidade uma
autonomia individual e subjetiva, nascendo desde ento, a preocupao do Estado em regular todos os
tipos de condutas lesivas a liberdade sexual do individuou.
Neste sentido GRECO e RASSI dispem: Essa represso sexual, ocorre porque o comportamento sexual
uma conduta to relevantes na vida em sociedade que o seu exerccio apresenta reflexos diretos nas
instituies sociais do prprio estado.
Dentre as formas de controle social exercidas contra a sexualidade, uma das mais importantes, aquela
exercida pelo direito, a qual ao longo dos anos, tratou da sexualidade como uma manifestao maior ou
de menor importncia, variando o seu tratamento de acordo com os interesses sociais de cada poca.
Contribuindo com o nosso entendimento, GRECO e RASSI estabelecem: Ocorre que a moral social sobre
o comportamento sexual de cada poca sempre influenciou o direito penal na tutela das condutas
sexuais.
Os direitos sexuais ganharam grande importncia ao longo dos tempos, chegando aos dias atuais com
uma preocupao acentuada em relao s condutas voltadas contra o menor e aquele que est em
situao de vulnerabilidade, sendo as reformas legislativas nesse campo bastante complexas, devido s
novas concepes sociais acerca da sexualidade, demonstrando dessa forma que o direito e a moral
caminham juntos.
Portanto, pode-se afirmar que a interveno do direito penal no comportamento sexual da sociedade,
sempre foi uma questo bastante polemica que esbarra na distino entre o direito e a moral, ou seja,
at que ponto o comportamento sexual reflete nos interesses morais de um povo, ou apresenta
danosidade suficiente capaz de merecer a tutela jurisdicional, questo esta que estar longe de ser
resolvida.
2 O crime de estupro e lei 2.848 de0 7 de Dezembro de 1940.
O estupro antes do advento da nova legislao estava disposto no titulo VI dos crimes contra os
costumes, no captulo I Dos crimes contra a liberdade sexual, sendo este definido como:
Art. 213: Constranger mulher conjuno carnal, mediante violncia ou grave ameaa:
Pena: - recluso de seis a dez anos. (redao dada pela lei 8.072 de 1990)
Pargrafo nico: (revogado pela lei 9.281 de 1996)
Em uma primeira anlise, pode-se observar, que o nome do titulo Dos crimes contra os costumes
trazia a idia de bons costumes, tutelando a moral sob o ponto de vista sexual sem interferir nas
relaes normais do individuo, reprimindo as condutas consideradas graves perante a moral mdia
da sociedade, deixando muito a critrio da vitima ou do meio social ao qual pertencia classificar o
que seria contra os costumes.
Neste crime tutelava-se a liberdade sexual da mulher, ou seja, a faculdade que a mulher tem de
escolher livremente o seu parceiro, resguardando o direito dispor do seu prprio corpo, sem que
esta seja forada violentamente a manter conjuno carnal com outrem sem o seu consentimento.
Desse modo, o ncleo do referido tipo penal consubstanciava-se no verbo constranger mulher a
conjuno carnal, mediante violncia ou grave ameaa, ou seja, era necessrio que a mulher fosse
coagida a manter conjuno carnal com o agente pra configurar o crime de estupro.
Tinha como conduta consumativa necessria para a configurao desse delito a conjuno carnal, ou
seja, a penetrao do pnis na vagina. Desta forma, as demais condutas para a realizao de atos
atrelados libido, ou seja, aos desejos provenientes do sexo, imbudos de violncia, que no estivesse
presente esta caracterstica, eram classificadas tipificados em crime diverso - Atentado Violento ao
Pudor (art. 214, CP) - inclusive as praticadas contra homens, apesar de algumas popularmente serem
chamadas de estupro.
Neste contexto explicitava-se que somente a mulher podia ser a vtima desse crime sujeito passivo -
enquanto que o homem seria o autor delituoso - sujeito ativo - configurando o crime de estupro quando
o homem usando da violncia ou grave ameaa praticando a conjuno carnal sem o consentimento da
vitima.
Neste sentido afirma Fernando Capez:
Conjuno carnal nos termos do artigo, somente a cpula ou seja, a introduo do pnis na cavidade
vaginal da mulher.No se compreendem nesse conceito outras formas de realizao do ato sexual,
considerados coitos anormais, por exemplo a cpula oral ou anal.Tais atos sexuais podero constituir o
crime de atentado violento ao pudor. Desse modo, aquele que constrange outrem, do mesmo sexo ou
no, a praticar com ele ato libidinoso diverso da conjuno carnal pratica o crime do artigo 214.
Portanto, as principais alteraes ocasionadas no crime de estupro aps a nova redao dada pela lei
12.015/09, a substituio da palavra mulher pela expresso algum, bem como a incluso das
elementares que eram previstas no crime de atentado violento ao pudor, j que este teve sua redao
incorporada no art.213 do cdigo penal, revogando em decorrncia desta unificao o art. 214 do
referido diploma legal.
2.1 Elementos Tipo
2.1.1 Bem jurdico tutelado
O bem jurdico protegido a liberdade sexual da mulher, ou seja o direito que ela tem de dispor sobre o
seu prprio corpo, escolhendo livremente o seu parceiro sem que haja a necessidade do emprego da
violncia ou grave ameaa para a pratica do ato sexual, podendo inclusive recusar o prprio marido,
quando assim desejar.
Sendo importante destacar, o conceito de liberdade sexual, a qual pode ser entendida como a
capacidade do sujeito dispor livremente de seu corpo na pratica do ato sexual, ou seja, liberdade de se
comportar no plano sexual de acordo com os seus preceitos, tanto no que se refere relao em si,
quanto escolha de seu parceiro e at mesmo no que diz respeito capacidade de se negar a executar
ou tolerar atos de natureza sexual.
A liberdade sexual tem se materializado como sendo o objeto de proteo que justifica a interveno
penal na prtica sexual dos cidados, pretendendo com a sua tutela, mais do que o exerccio da
capacidade de autodeterminao sexual, objetiva-se que o comportamento sexual seja exercido na
sociedade com a liberdade de seus participantes, assegurando dessa forma, a plena liberdade do
exerccio da atividade sexual das pessoas.
2.1.2 Ao nuclear
A ao nuclear do tipo penal consubstancia-se no verbo constranger mulher a conjuno carnal,
mediante violncia ou grave ameaa. Sendo conveniente trazer o significado do verbo constranger, que
nada mais do que forar, compelir, coagir a mulher a praticar com o agente conjuno carnal.
Desta forma, para configurar o referido delito, o agente deve necessariamente constranger mulher a
pratica de conjuno carnal mediante violncia ou grave ameaa, tratando-se portanto, dos meios
executivos do crime de estupro.
A conjuno carnal, nos termos do artigo, a cpula vagnica, ou seja a penetrao do pnis na vagina
da mulher, portanto, todas as demais condutas atreladas a libido, praticadas com violncia a pessoa,
que no estivesse presente essa caractersticas, eram tipificadas com atentado violento ao pudor.
O mal que se pretende cometer deve ser direto(voltado contra a prpria vitima) ou indireto(voltados
contra terceiros ligados a vitima; justo(delatar crimes cometidos pela vtima) ou injusto( ameaar de
morte a prpria vitima); devendo ser analisado sob o ponto de vista da vitima, ou seja, levando em
considerao as suas condies fsicas e psquicas.
Sendo importante ressaltar, que a permisso para a prtica do ato sexual, livre de qualquer coao,
exclui o crime de estupro, sendo necessrio o dissenso da vitima, ou seja, que ela se oponha ao ato
sexual, cedendo apenas em face da violncia empregada ou do mal anunciado, exceto no caso de crime
praticado contra o menor de 14 anos.
2.1.3 Sujeitos
2.1.3.1 Sujeito Ativo
O sujeito ativo do crime somente pode ser o homem, haja vista que apenas este poder executar a ao
tpica, j que a lei fala em conjuno carnal, excluindo, portanto, a prtica dos atos sexuais entre
pessoas do mesmo sexo.
Nesse sentido o professor Damsio de Jesus traz, somente o homem pode ser sujeito ativo do crime de
estupro, porque s ele pode manter com a mulher conjuno carnal que coito normal.
Tambm, Celso Delmanto: Sujeito ativo: Somente o homem. Esse era o entendimento majoritrio e
mais aceitvel da doutrina e jurisprudncia ptria.
Assim se uma mulher mediante violncia ou grave ameaa, obriga outra mulher a praticar com ele um
ato sexual, o crime tipificado ser o de atentado violento ao pudor, pois neste caso, no teve a
conjuno carnal, mas sim a pratica de atos libidinosos, no estando presente uma caracterstica
essencial para a configurao desse delito.
Nada impede, porm, em se tratando de autoria mediata, que a mulher seja sujeito ativo do referido
delito, tendo em vista que nesse caso, ela no executa pessoalmente a conjuno carnal.
Sendo conveniente mencionar o conceito de autoria mediata de Fernando Capez: Autor mediato
aquele que se serve de pessoa sem condies de discernimento para realizar por ele a conduta tpica.
Ele usado como mero instrumento de atuao, como se fosse uma arma ou um animal irracional.
Na autoria mediata o executor age sem vontade e sem conscincia, pois a conduta tpica realizada
pelo autor mediato do crime, e por esta razo a mulher poder ser sujeito ativo deste, respondendo
pelo crime na condio de agente mediato.
Apesar do crime de estupro ser classificado como um crime prprio, ou seja, que pressupe uma
condio ou qualidade do agente, a mulher poder ser participe, quando sem realizar o ncleo penal
concorreu de alguma forma para a produo do resultado e co-autora, quando constrange a vitima
prtica de conjuno carnal com seu comparsa, embora no mantenha conjuno carnal com esta.
2.1.3.2. Sujeito Ativo: Marido?
Os doutrinadores mais antigos como Hungria e Noronha, entendem que inexiste o crime de estupro
quando o sujeito ativo do crime se tratar do prprio marido da vitima, pois para se configurar o referido
delito necessrio que a cpula seja ilcita, ou seja, fora do casamento.
Desta forma, a cpula decorrente do casamento tida como exerccio regular do direito, considerada
dever recproco dos cnjuges, podendo haver a recusa da mulher somente nos casos em que o marido
tenha contrado molstia venrea.
EMENTA: PENAL. CRIME CONTRA OS COSTUMES. ESTUPRO. EXTINO DA PUNIBILIDADE. O
restabelecimento da sociedade conjugal pr-existente entre ofendida e o agente do delito constituiu-
se, a partir da interpretao analgica in bonan partem do artigo 107, inciso VII, do Cdigo Penal, causa
extintiva da punibilidade. Decretaram extinta a punibilidade. Unnime. (Apelao Crime N
70009464470, Quinta Cmara Criminal, Tribunal de Justia do RS, Relator: Lus Gonzaga da Silva Moura,
Julgado em 06/10/2004)
Tal posicionamento, com o passar dos anos no teve mais sentido, mesmo antes do advento da lei
12015/09, pois a mulher adquiriu o direito inviolabilidade de seu corpo, de forma que os meios ilcitos,
como violncia ou grave ameaa, empregados para constrang-la prtica de qualquer ato sexual,
mesmo sendo praticados pelo marido, jamais podero ser aceitos.
De acordo com esse entendimento, a relao sexual embora constitua dever recproco dos cnjuges, o
constrangimento ilegal resultante da prtica forada da conjuno carnal, no constitui exerccio
regular de direito, e sim abuso de direito, haja vista que a lei civil no aceita o uso de violncia fsica
ou coao moral nas relaes sexuais entre os cnjuges.
Contribuindo com esse entendimento, Bitencourt afirma:
O chamado debito conjugal, no assegura ao marido o direito de estuprar sua mulher; garantindo-lhe,
to somente, o direito de postular o termino da sociedade conjugal.Os direitos e as obrigaes de
homens e mulheres so, constitucionalmente, iguais.
No entanto, se a esposa recusa-se continuamente a realizar o ato sexual, o esposo poder, poder
utilizar o instituto civil da separao judicial, em virtude de grave violao dos deveres do casamento
que torne insuportvel a vida em comum, jamais poder obrig-la pratica do ato sexual.
Sendo importante ressaltar, que nos casos em que o marido mediante o emprego de violncia ou grave
ameaa praticou ou tentou o estupro contra sua esposa, a mulher poder pedir a separao judicial
devido impossibilidade de comunho de vida.
2.1.3.3 Sujeito Passivo
Somente poder ser a mulher, pois apenas esta pode ser obrigada a pratica da conjuno carnal, no
importando para a configurao do delito se ela virgem e recatada, j que a proteo legal no
estipula nenhuma caracterstica especifica para a vitima, exceto que esta seja do sexo feminino.
Portanto, no se exclui da proteo legal a prostituta, que embora comercialize o seu corpo, tem o
direito dele dispor da forma que quiser.
Nesse sentido, afirma Bitencourt: A liberdade sexual um direito assegurado a toda mulher,
independentemente de idade, virgindade, aspecto moral ou qualquer outra qualificao/adjetivao
que se possa imaginar.
Portanto, no crime de estupro no se procura saber sobre a conduta ou vida pregressa da vitima,
podendo dele ser sujeito passivo qualquer pessoa do sexo feminino seja ela honesta, prostituta, virgem,
idosa, menor ou ate mesmo cnjuge ou companheira.
No entanto, se o sujeito ativo do crime realizar conjuno carnal com uma vitima que no seja maior de
14 anos, ainda que haja o consentimento desta para a prtica do ato, o estupro ser considerado
presumido, tendo em vista que o seu consentimento no considerado valido.
2.1.4. Tipo objetivo
A conduta tpica no crime de estupro constranger (forar, compelir, obrigar) mulher (deve
necessariamente ser do sexo feminino), virgem ou no, maior ou menor, honesta ou prostituta,
mediante violncia ou grave ameaa, conjuno carnal (cpula vagnica). Sendo qualquer outra
forma de coito, considerada anormal, tipificada como atentado violento ao pudor.
Neste sentido, Mirabete apud Martins define a conjuno carnal como a cpula vaginal: em que h
introduo do membro viril em ereo, na cavidade vaginal, com ou sem ejaculao.
Sendo necessrio, portanto para a configurao do estupro a penetrao do pnis na vagina, no se
exigindo a ejaculao nem o rompimento do hmen, estando excludo da tipificao desse delito a
cpula vestibular ou vulvar.
indispensvel tambm que tenha ocorrido o constrangimento ilegal da mulher mediante violncia ou
grave ameaa para a prtica da conjuno carnal, exigindo-se que a esta se oponha ao ato sexual, pois a
violncia aliada ao dissenso da vitima deve ser demonstrada para a tipificao do referido delito.
Colaborando com o entendimento afirma Mirabete: Deve-se configurar, portanto, uma oposio que s
a violncia fsica ou moral consiga vencer, que a mulher seja obrigada, forada, coagida, compelida
prtica da conjuno carnal.
A ameaa deve ser grave, ou seja, uma promessa de mal considervel, no importando se houve justia
do mal ameaado, tendo sempre que levar em conta a capacidade de resistncia da vtima.
2.1.4.1. Violncia e Grave ameaa
O termo violncia empregado no tipo penal refere-se a violncia fsica, a vis corporalis, tendo como
finalidade vencer a resistncia da vtima, podendo esta ser produzida pela prpria energia corporal do
agente como por outros meios, como fogo, gua, energia eltrica (choque), gases, etc.
Essa violncia poder ser imediata, quando for empregada diretamente contra o prprio ofendido, ou
mediata, quando utilizada contra um terceiro ou coisa a que a vtima esteja diretamente relacionada.
No sendo necessrio que a fora empregada seja irresistvel, ou seja, basta que esta seja idnea para
coagir a vtima prtica do ato sexual, permitindo que o sujeito ativo realize a sua vontade.
J a grave ameaa empregada no tipo penal refere-se a ameaa de u m mal srio e grave, capaz de
causar um grande temor vtima, a ponto desta, com receio de sofrer o mal prometido pelo autor,
sujeitar-se conjuno carnal.
O mal prometido no crime de estupro alm de futuro e imediato, deve ser determinado, pois sendo
indefinido e vago este no ter grandes efeitos coativos. No sendo necessrio que o mal prometido seja
injusto, pois basta que a pretenso ou a forma de obt-la seja injusta para que haja a configurao do
referido delito.
Dessa forma, o mal prometido pode at ser justo, mas o fundamento que leva o agente a promet-lo ou
o mtodo utilizado podem no s-lo.
Portanto, irrelevante que a ameaa seja justa ou legal para obter prtica do ato sexual. Pois a sua
finalidade especial constranger mulher conjuno carnal que determina a natureza ilcita da
conduta, transformando-a em ilegal e penalmente tpica.
Sendo importante ressaltar, que as leses corporais leves constituem elementares do crime, enquanto
que as de natureza grave podem qualific-lo.
2.1.4.2. Anlise da postura da vtima
O artigo 213 do cdigo penal tipifica a conjuno carnal praticada mediante violncia ou grave ameaa,
sendo irrelevante para a configurao desse delito a virgindade da vitima, ou ate mesmo se esta
mulher casada ou solteira, viva ou prostituta, embasando-se na supresso do poder da mulher de se
defender ou de se opor prtica do ato sexual.
Os princpios da proporcionalidade e da razoabilidade tem efetiva aplicao no crime de estupro, haja
vista que no referido delito deve-se analisar a relao de foras, especialmente a superioridade de
foras do agente, ou seja, no necessrio que se esgote toda a capacidade de resistncia da vtima,
para reconhecer a violncia ou grave ameaa.
2.1.5. Elementos do Tipo Subjetivo
O elemento subjetivo geral o dolo, consubstanciado na vontade de constranger a mulher pratica do
ato sexual, mediante violncia ou grave ameaa.
No entanto, alm do elemento subjetivo genrico, o crime ainda comporta o elemento especfico, o
qual representado pelo fim de constranger a vitima a pratica da conjuno carnal, sendo este o
elemento que descrimina a tentativa de estupro do atentado violento ao pudor.
Colaborando com esse entendimento afirma Mirabete: A vontade de constranger, obrigar, forar, a
mulher o dolo do delito de estupro. Exige-se, porm, o elemento subjetivo do injusto (dolo
especfico), que o intuito de manter conjuno carnal.
Portanto no basta o dolo, elemento subjetivo geral, necessrio que o agente tenha o fim de
constranger a vitima para a prtica da conjuno carnal, elemento subjetivo especfico, tambm
chamado de dolo especfico.
Sendo importante ressaltar, que quando no houver qualquer contato fsico com a vtima, mas tiver
ocorrido grave ameaa, o agente responder pelo crime de constrangimento ilegal, j que pela regra da
desistncia voluntaria o autor s responde pelos atos ate ento praticados.
2.1.6. Prova do Crime
O estupro um crime que nem sempre deixa vestgios, como na hiptese de tentativa, onde o agente
no pratica a conjuno carnal com a vitima por circunstancias alheias a sua vontade, e mesmo havendo
consumao esses resqucios podem ter desaparecido durante o tempo ou nem se quer ter ocorrido,
dificultando a prova pericial junto a vitima.
Porm, nos casos em que o crime deixa vestgios ser indispensvel a prova pericial, procedendo se
atravs do exame de corpo de delito, direto ou indireto, no podendo ser suprida pela confisso, de
acordo com o art.158 do CPP.
Trata-se, pois, da adoo ao sistema da reserva legal, no qual o juiz no pode buscar a verdade em
nenhum outro meio de prova, pois a lei se apega ao formalismo de exigir a prova pericial como o nico
meio capaz de comprovar a materialidade delitiva do fato. Desse modo, nos casos em que for possvel a
realizao da pericia, a sua falta implicar na nulidade de todas as provas produzidas em sua
substituio.
Contudo a jurisprudncia dos tribunais superiores vem se posicionando de maneira contraria a essa
regra, sob o argumento de que todas as provas podem ser valoradas pelo juiz como admissveis, desde
que estas no sejam ilcitas.
Sendo pertinente destacar o posicionamento do STF:
A nulidade decorrente da falta de realizao do exame de corpo de delito no tem sustentao frente
jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, que no considera imprescindvel a percia, desde que
existentes outros elementos de prova.
No mesmo sentido dispe o STJ:
Penal. Processual. Estupro e atentado violento ao pudor. Ausncia de exame de corpo de delito.
Habeas Corpus. A falta do exame de corpo de delito por si s, no serve para anular o processo, quando
a condenao tem amparo em outros elementos de prova, especialmente a testemunhal.
2.1.6.1. Conjuno Carnal e a sua prova pericial
A prova da conjuno carnal pode-se dar por meio dos vestgios como: presena de esperma, plos,
ruptura do hmen, contgio de molstia venrea, gravidez.
No entanto o STF posicionou-se no sentido que:
O fato de os laudos de conjuno carnal e de espermatozides resultarem negativos no invalida a
prova do estupro, dado que irrelevante se a cpula vagnica foi completa ou no, e se houve
ejaculao. Existncia de outras provas. Precedentes do STF.
importante destacar, que no basta a comprovao da conjuno carnal para configurar o crime de
estupro, pois ela no capaz de demonstrar o nvel de resistncia da vitima prtica do ato sexual,
sendo necessrio portanto, a comprovao de que o ato sexual se deu mediante constrangimento fsico
ou moral.
2.1.6.2 Violncia e sua prova
A violncia que o artigo se refere aquela causada pelo emprego efetivo da fora fsica, ocasionando
mordidas, tentativa de esganadura, equimoses, escoriaes, leses, na vtima com o objetivo de obrig-
la a pratica do ato sexual.
Entretanto existem casos em que a vitima no produz nenhuma forma de resistncia ao ato sexual,
devendo o juiz levar em considerao outras provas, dentre as quais a palavra da vtima e a prova
testemunhal (exame de corpo de delito indireto).
Sendo importante ressaltar que, via de regra, a palavra da vitima tem valor probatrio relativo,
devendo o juiz aceitar com reservas, analisando de acordo com o caso concreto.
Nas hipteses de violncia moral a prova do crime de estupro de difcil constatao, podendo ser
utilizado o exame de corpo de delito indireto caso exista prova testemunhal.
Sendo conveniente destacar o entendimento do relator Ministro Gilson Fernandes, do tribunal de justia
do maranho, no julgamento de recurso especial n 401028, D.J.E 23.02.10:
EMENTA:RECURSO ESPECIAL. PENAL E PROCESSUAL PENAL. ESTUPRO. DENNCIA. REJEIO. EXAME DE
CORPO DE DELITO. AUSNCIA. APLICAO DO ARTIGO 167 DO CDIGO DE PROCESSO PENAL. 1. "A
ausncia de laudo pericial no tem o condo de afastar os delitos de estupro e atentado violento ao
pudor, nos quais a palavra da vtima tem grande validade como prova, especialmente porque, na maior
parte dos casos, esses delitos, por sua prpria natureza, no contam com testemunhas e sequer deixam
vestgios" (HC-47.212/MT, Relator Ministro Gilson Dipp, DJ de 13.3.06). 2. Conforme a jurisprudncia
desta Corte, uma vez inexistente o exame de corpo de delito, tal fato no tem o condo de
descaracterizar a tipicidade da conduta narrada na exordial acusatria, haja vista a possibilidade de ser
suprido por depoimentos testemunhais, conforme previso do art. 167 do Estatuto Repressivo. 3. A
rejeio da denncia somente tem cabimento em casos em que se verifique de plano a atipicidade da
conduta, sem a necessidade de o magistrado, na simples deciso de recebimento, efetuar um exame
aprofundado da prova, cuja apreciao deve aguardar momento oportuno, qual seja a instruo
criminal. 4. O Tribunal a quo, em sede de ao penal originria, ao concluir pela ausncia de prova
material do estupro, incursionou em profunda anlise da prova e assim antecipou-se, indevidamente, ao
julgamento de mrito da lide, em momento sabidamente inoportuno, no qual vedada a anlise
exauriente da prova. 5. Recurso ao qual se d provimento.
2.1.6.3. Autoria e sua prova
A prova da autoria pode-se dar atravs da colheita do material gentico do suposto agressor,
comparando-o com o material gentico encontrado nos vestgios do crime, tais como esperma, plos
presentes no corpo da vtima.
No entanto, o ru no esta obrigado a ceder o seu material gentico para a realizao de exame de
DNA, j que no Direito Penal ningum obrigado a produzir provas contra si mesmo, devendo nesse
caso, o juiz analisar a recusa do ru junto com as demais provas para formar sua convico.
Colaborando com esse entendimento o art. 157 do CPP traz: O juiz formar a sua convico pela livre
apreciao das provas.
2.1.7. Consumao e tentativa
Consuma-se o crime de estupro quando h a introduo completa ou incompleta do pnis na vagina da
vitima, sendo desnecessria a ejaculao ou o orgasmo, caracterizando o referido delito
independentemente do rompimento da membrana himenal.
A tentativa admissvel neste delito, caracterizando o crime de estupro na forma tentada quando o
agente tendo iniciado a execuo, interrompido por circunstancias alheias a sua vontade.
Por se tratar de um crime complexo, a violncia ou grave ameaa constitui inicio da execuo, j que
est dentro do prprio tipo, como sua elementar, ocorrendo a tentativa quando o agente ameaa
gravemente a vitima, com o objetivo de constrange-la prtica do ato sexual.
2.1.8. Classificao Doutrinria
O estupro trata-se de um crime comum, pois o fato de apenas o homem ser o sujeito ativo do crime no
o classifica como crime prprio; material, j que o referido delito causa transformao no mundo
exterior; instantneo, devido a consumao no se perdura no tempo; unissubjetivo, pois este delito s
pode ser cometido por uma nica pessoa; plurissubsistente, pelo fato da conduta se desdobrar em vrios
atos.
2.1.8.1 Formas
2.1.8.1.1 Simples
Esta prevista no caput do art. 213 do Cdigo Penal: Constranger mulher conjuno carnal, mediante
violncia ou grave ameaa: Pena-recluso, de seis a dez anos.
Dessa forma, para que haja a configurao deste delito em sua forma simplificada, era necessrio que o
Homem, sujeito ativo, constrangesse uma mulher, sujeito passivo, a conjuno carnal mediante
violncia ou grave ameaa.
Sendo importante destacar, que com essa redao, o crime de estupro e atentado violento ao pudor por
se tratarem de crimes autnomos, haver a possibilidade de concurso material entre estes delitos, de
modo que se o agente do referido crime, constranger a vitima prtica da conjuno carnal e a cpula
anal, responder pelos crimes do art.213 e 214do Cdigo Penal, resultando na aplicao das duas penas.
2.1.8.2 Qualificada pelo resultado
Esta prevista no art. 223 do mesmo diploma legal. O caput do artigo estabelece: Se da violncia resulta
leso corporal de natureza grave: Pena-recluso, de oito a doze anos. O pargrafo nico tambm
estabelece: Se do fato resulta a morte: Pena-recluso, de doze a vinte e cinco anos.
Qualifica-se o crime quando do estupro resultar leso corporal de natureza grave ou a morte da vitima.
Sendo pertinente ressaltar, que o mencionado artigo, traz uma redao defeituosa, haja vista que o seu
caput, traz o resultado qualificador ocasionado pelas leses de natureza grave, menciona: se da
violncia resultar.... Enquanto o seu pargrafo nico, o qual trata do resultado qualificador causado
pela morte da vtima, dispe: se do fato resultar....
Gerando dessa forma, uma srie de debates doutrinrios e jurisprudenciais acerca do tema, haja vista
que o referido artigo ocasionava duvidas na sua aplicao, se o delito s era qualificado se resultasse
leso grave da violncia e no da grave ameaa ou se quando o artigo mencionava o fato, podia se
abranger a violncia e a grave ameaa ou somente a violncia.
2.1.9. Violncia Ficta em casos de estupro
O referido delito esta previsto no art.224 do CP, o qual traz: Presume-se violncia, se a vitima: a) no
maior de catorze anos; b) alienada ou dbil mental, e o agente conhecia essa circunstncia; c) no
pode, por qualquer outra causa, oferecer resistncia.
A violncia presumida quando o agente pratica o crime de estupro contra a vtima menor de catorze
anos, alienada ou dbil mental, sendo este caracterizado, mesmo que tenha o consentimento da vtima.
A aplicao do estupro com violncia presumida tomando como critrio idade da vtima no era
pacfica tanto nos Tribunais, como na Doutrina. Sendo essa discusso voltada para a questo da
presuno ter carter absoluto ou relativo, em relao idade da vtima.
Os que defendiam a presuno absoluta argumentavam que o consentimento de uma menor de 14 anos
era sempre invalido, mesmo que esta possusse um desenvolvimento fsico e psquico superior a sua
idade, em razo da idade da vtima ser elementar do tipo penal, posio esta, sustentada por Bento de
Faria, em seu Cdigo Penal Brasileiro.
No entanto, a maioria dos doutrinadores defende a presuno relativa de violncia, podendo destacar o
professor Damsio de Jesus e professor Mirabete que sustentam que presuno de violncia, no caso de
a vtima no ser maior de catorze anos, relativa, j que o agente pode incidir em erro quanto idade
desta ou a menor de 14 anos pode se mostra experiente em matria sexual, devendo cada caso ser
analizado de forma especifica levando sempre em considerao as caractersticas fsicas e psquicas da
vitima.
Os Tribunais acompanhavam o entendimento da maioria dos doutrinadores, decididos pela relatividade
da presuno de violncia do art. 224, alnea "a" do CP.
Neste sentido, o STF, no julgado, que tinha como relator o Ministro Marco Aurlio, do Habeas Corpus n.
73.662 - MG, D.J.U. 20.09.96, traz:
EMENTA: ESTUPRO - CONFIGURAO- VIOLNCIA PRESUMIDA - IDADE DA VTIMA - NATUREZA. O
estupro pressupe o constrangimento de mulher conjuno carnal, mediante violncia ou grave
ameaa - artigo 213 do Cdigo Penal. A presuno desta ltima, por ser a vtima menor de 14 anos,
relativa. Confessada ou demonstrada a aquiescncia da mulher e exsurgindo da prova dos autos a
aparncia, fsica e mental, de tratar-se de pessoa com idade superior aos 14 anos, impe-se a
concluso sobre a ausncia de configurao do tipo penal. Alcance dos artigos 213 e 224, alnea "a",
do Cdigo Penal. (grifos ora assinalados)
Sendo conveniente destacar o entendimento do Relator Desembargador Adalto Dias Tristo do Tribunal
de Justia do Esprito Santo, no julgamento da Apelao Criminal n. 008920004580, em data de
23.11.94, que se mostra totalmente a favor da relatividade da presuno de violncia:
EMENTA: APELAO CRIMINAL - ESTUPRO - VIOLNCIA FICTA OU PRESUMIDA. Vtima que possui
compleio robusta, aparentando ser mulher formada. Restou provado que o apelado foi por vrias
vezes procurado pela vtima, para com ele manter relaes sexuais. O apelante pessoa humilde
que laborou em erro quanto a idade da moa que o procurava insistentemente para com ele manter
congresso carnal. E da jurisprudncia no configurar estupro, por violncia presumida, quando a
vitima, apesar da tenra idade, alm de tomar a iniciativa para o ato sexual, apresentava ser mulher
formada. Apelo improvido, a unanimidade. (grifos nossos)
Sendo pertinente ressaltar, a deciso do Relator Desembargador Carmo Antnio do Tribunal de Justia
do Amap, no julgamento dos Embargos Infringentes na ACr n. 128.93, o qual estabelece:
EMENTA: PENAL - ESTUPRO - VIOLNCIA PRESUMIDA - RELEVNCIA DO COMPORTAMENTO MORAL DA
VTIMA - INEXISTNCIA DE DVIDA QUANTO SUA IDADE. - 1) Nos crimes de estupro, presume-se a
violncia, quando a vtima no tem experincia em matria sexual e nem despudorada e sem
moral. - 2) Sendo do conhecimento do agente que a vtima, ao tempo do delito, tinha somente 13
anos, no lhe socorre o argumento de que ela apresentava desenvolvimento corporal incompatvel
com sua idade. - 3) Embargos improvidos. (Grifos propositais)
No entanto, h decises em contrrio, podendo destacar o entendimento do Tribunal de Justia de
Gois, no julgamento da Apelao Criminal n. 14194.0.213, D.J.E. 11.04.95, cuja relatoria do
Desembargador Juarez Tvora de Azeredo Coutinho, o qual optou pela presuno absoluta:
EMENTA:Recurso de apelao. Estupro. Violncia presumida. Se a pessoa ofendida, nos crimes sexuais,
no for maior de catorze anos, presume-se por avaliao feita pelo legislador, que o autor do crime
atuou com violncia, ainda que na realidade tal no tenha ocorrido.
A presuno legal absoluta da violncia deve prevalecer, afastada qualquer dvida sobre a maturidade
da ofendida em se tratando de menor sem auto determinao no campo sexual, incapaz de decidir, com
liberdade dada sua pouca idade e sem condies pessoais para repelir propostas feitas pelo namorado.
Recurso improvido.
2.1.10. Ao Penal
A ao penal no crime de estupro , via de regra, de iniciativa privada, procedendo-se mediante queixa
do ofendido. No entanto, se da violncia resultar leso corporal de natureza grave ou morte, a ao
penal ser pblica.
3 O crime de estupro aps o advento da Lei 12.015 de 7 de agosto de 2009
A preocupao com a explorao sexual de crianas e adolescentes, bem como o desrespeito a pessoa
humana, levou o Congresso Nacional a criar uma CPMI, cujo resultado foi o PL 253/04, a qual durante o
processo legislativo sofreu algumas alteraes culminando com a promulgao e publicao da Lei
12.015/09.
Com o advento dessa lei, o estupro passou a ser disposto no titulo VI dos crimes contra a dignidade
sexual, no captulo I dos crimes contra a liberdade sexual, passando a vigorar com as seguintes
alteraes:
Titulo IV
Dos crimes contra a dignidade sexual
Captulo I
Dos crimes contra a liberdade sexual
Estupro
Art. 213. Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a ter conjuno carnal ou praticar
ou permitir que com ele se pratique outro ato libidinoso.
Pena recluso, de 6 (seis) a 10 (dez) anos.
1o Se da conduta resulta leso corporal de natureza grave ou se a vtima menor de 18 (dezoito) ou
maior de 14 (catorze) anos:
Pena recluso, de 8 (oito) a 12 (doze) anos.
2o Se da conduta resulta morte:
Pena recluso, de 12 (doze) a 30 (trinta) anos
A lei 12.015/2009 ao disciplinar o crime de estupro no titulo Dos crimes contra a dignidade
sexual, trouxe uma idia de dignidade, demonstrando uma maior preocupao com a pessoa
humana, pois o foco da proteo, no era mais a forma como a pessoa devia se comportar
sexualmente perante a sociedade, mas sim a proteo de sua dignidade sexual, j que a expresso
crimes contra os costumes no trazia mais a realidade dos bens juridicamente protegidos pelo tipo
penal em comento.
Percebe-se que as modificaes ocorridas na sociedade trouxeram novas preocupaes, ao invs de
proteger a virgindade das mulheres, como acontecia no passado, o Estado encontra-se diante de
outros desafios, o que contribuiu para a elaborao de uma nova lei que tem como finalidade a
proteo da liberdade sexual do individuo e, num sentido mais amplo, a sua dignidade sexual.
Colaborando com esse entendimento, Rogrio Greco traz:
O nome dado a um Ttulo ou mesmo a um Captulo do Cdigo Penal tem o condo de influenciar na
anlise de cada figura tpica nele contida, pois, atravs de uma interpretao sistmica ou mesmo de
uma interpretao teleolgica, onde se busca a finalidade da proteo legal, pode-se concluir a respeito
do bem que se quer proteger, conduzindo, assim, o intrprete, que no poder fugir s orientaes nele
contidas.
A nova redao dada pela lei 12.015 de 2009 teve duas finalidades: fundir num mesmo dispositivo o
crime o crime de estupro e atentado violento ao pudor e admitir a violncia sexual contra qualquer
pessoa, mesmo que no seja do sexo feminino, sujeito passivo exclusivo do anterior crime de estupro.
Essa lei, alm de alterar substancialmente o titulo VI da parte especial do cdigo penal, transformou
todo o sentido e significado do art. 213 do Cdigo Penal, trazendo como consequncia, a revogao do
artigo 214 deste, j que as antigas definies dos crimes de estupro e atentado violento ao pudor, com a
nova lei, transformaram-se em uma nica redao que a atual definio do crime de estupro, no
restando outra alternativa seno a revogao do art. 214, passando a vitima daquele extinto delito, a
partir de ento, a ser vitima do crime de estupro.
Sendo importante ressaltar, que a nova lei revogou tambm o art.224 do Cdigo Penal, que tratava da
presuno de violncia e trouxe em seu art.227, o estupro de vulnervel, o qual tem como objetivo
punir toda relao sexual ou qualquer outro ato considerado libidinoso praticado contra o menor de 14
anos ou qualquer pessoa que por enfermidade ou doena mental no possua o discernimento para a
prtica do ato. Acabando com as antigas discusses que havia nos nossos tribunais acerca da presuno
de violncia, quando a vitima fosse menor de 14 anos.
3.1 Elementos do tipo
3.1.1 Bem Jurdico Tutelado
O bem jurdico protegido tanto a liberdade quanto a dignidade sexual da pessoa humana, ou seja, da
pessoa que sofreu o constrangimento, podendo esta ser homem ou mulher, haja vista, que para a
configurao do atual crime de estupro no obrigatria a figura da mulher como sujeito passivo,
diferentemente do que ocorria no delito anterior. Desse modo, o crime de estupro alm de atingir a
liberdade sexual da vtima atinge tambm a sua dignidade, tendo em vista que esta se sente humilhada
com a prtica do ato sexual contrrio a sua vontade.
Sendo importante trazer o conceito de liberdade sexual que nada mais do que a capacidade do sujeito
dispor livremente de seu prprio corpo na prtica do ato sexual, ou seja, a faculdade que todas as
pessoas tm de se comportar sexualmente segundo seus prprios anseios.
Neste sentido dispe GRECO apud JIMNEZ o qual traz o conceito de liberdade sexual:
autodeterminao no marco das relaes sexuais de uma pessoa, como uma faceta a mais da
capacidade de atuar. Liberdade sexual significa que o titular da mesma determina seu comportamento
sexual conforme motivos que lhe so prprios no sentido de que ele quem decide sobre sua
sexualidade, sobre como, quando ou com quem mantm relaes sexuais.
Desse modo, a liberdade sexual tutelada pelo direito penal, esta relacionada com a percepo do que
representa a sexualidade na vida humana, preocupando-se em garantir que a atividade sexual das
pessoas seja exercida em condies de plena liberdade.
3.1.2 Ao nuclear
A ao nuclear consubstancia no verbo constranger algum, mediante o emprego de violncia ou
grave ameaa, conjuno carnal ou a prtica(forma comissiva) de outro ato libidinoso(qualquer ato
destinado ao prazer sexual), bem como permitir que com ele se pratique outro ato libidinoso(forma
passiva).
Com a Lei 12.015 de 2009 os artigos 213 e 214 se transformaram em uma nica figura (art.213), tornado-
se um tipo misto, haja vista que o referido delito, com a nova redao, comporta as condutas
descritivas dos antigos crimes de estupro e atentado violento ao pudor. Portanto, se o agente do crime
de estupro constranger a mesma vitima pratica da conjuno carnal e/ou outro ato libidinoso
qualquer, comete um crime nico.
3.1.3 Sujeitos
3.1.3.1 Sujeito ativo e Sujeito passivo
Tanto o sujeito ativo como o sujeito passivo poder ser qualquer pessoa, haja vista que com a nova
legislao, o crime estupro pode ser cometido por agente homem contra vtima mulher, por agente
homem contra vitima homem, bem como por agente mulher contra vtima mulher, acabando de vez com
as antigas discusses entre os antigos crimes dos artigos 213 e 214 do CP.
Desse modo, pode-se afirmar que o homem poder ser sujeito ativo do crime de estupro quando sua
conduta estiver relacionada com o coito vagnico, j que o artigo 213 da atual legislao refere-se ao
verbo conjuno carnal, entendida como relao sexual normal, entre homem e mulher. No entanto no
que diz respeito prtica de ato libidinoso, qualquer pessoa poder ser sujeito ativo bem como sujeito
passivo deste delito, pois nesse caso trata-se de um crime comum.
A mulher tambm poder praticar o referido delito com a ajuda de terceiros, j que a situao desta
constranger um homem a ter conjuno carnal com ela, dificilmente aconteceria, mesmo que ela
estivesse com uma arma apontada para a vitima.Todavia ela poder cometer o crime de estupro em
concurso, usando da grave ameaa para forar o homem a ter conjuno carnal com outra mulher.
Hiptese esta, que no poderia ocorrer antes da Lei 12.015 de 2009, pois esta conduta no se
enquadrava nem no artigo 213 nem 214 do CP. Haja vista que no seria estupro porque o homem no
podia ser sujeito passivo do delito, nem seria atentado violento ao pudor porque o constrangimento no
era para a prtica de atos libidinosos, ocorrendo portanto, uma lacuna jurdica.
Sendo importante ressaltar, que a hiptese de uma mulher forar um homem a ter conjuno carnal
com ela ou com outra mulher ser menos provvel de ocorrer, do que a hiptese deste ser vitima de
estupro pelo fato de ter sido obrigado a praticar outro ato libidinoso com outro homem. No entanto a
nova legislao preocupou-se em abarcar todas as situaes relacionadas com a liberdade sexual do
individuou, equiparando homens e mulheres no plo ativo do delito.
3.1.3.2 Sujeito ativo: marido?
Questo controvertida que dividiu a doutrina e a jurisprudncia durante muitos anos, mas que com o
advento da Lei 12.015 de 2009 vem perdendo muitos adeptos, pois com a nova lei o estupro passou a ter
uma nova redao, equiparando homens e mulheres no plo passivo do delito, no especificando
qualquer situao em que a pessoa sofrendo tal constrangimento no possa estar inclusa como vitima do
crime.
Existiam varias correntes que tentavam solucionar tal conflito, a primeira destas, hoje j superada,
entendia que, devido o chamado debito conjugal, o marido que obrigava sua esposa ao ato sexual agia
acobertado pelo exerccio regular de direito, posio esta nitidamente machista.
Nesse sentido afirma GRECO apud HUNGRIA:
Questiona-se sobre se o marido pode ser, ou no, considerado ru de estupro, quando, mediante
violncia, constrange a esposa prestao sexual. A soluo justa no sentido negativo. O estupro
pressupe cpula ilcita (fora do casamento). A cpula intra matrimonium recproco dever dos
cnjuges. O prprio Codex Juris Canonici reconhece-o explicitamente [...]. O marido violentador, salvo
excesso inescusvel, ficar isento at mesmo da pena correspondente violncia fsica em si mesma
(excludo o crime de exerccio arbitrrio das prprias razes, porque a prestao corprea no
exigvel judicialmente), pois lcita a violncia necessria para o exerccio regular de um direito.
Posio esta que no faz mais sentido, pois o marido s poder se relacionar com sua esposa desde que
haja o seu o consentimento, podendo apenas dar causa a separao judicial devido a quebra dos deveres
conjugais, mas nunca poder ser admitido prticas violentas ou ameaadoras a liberdade sexual da
mulher com o intuito de se praticar o ato sexual, se homens e mulheres so iguais perante a lei,
portanto a constituio no permite o Cdigo civil legislar de maneira contraria, tornando a mulher
submissa nas relaes conjugais.
Dessa forma, se a constituio estabelece que homens e mulheres so iguais perante a lei, no cabe o
Cdigo civil legislar de maneira contraria, tornando a mulher submissa nas relaes conjugais, portanto
no resta duvidas que existe o crime de estupro quando o agente deste delito for o marido da vitima.
A redao dada ao artigo 226, inciso II, do Cdigo Penal, prev as causas de aumento de pena para o
crime de estupro e demais crimes contra a dignidade sexual, acabando com as antigas discusses quanto
a possibilidade do marido praticar o crime de estupro:
Art. 226 A pena aumentada:
II de metade, se o agente ascendente, padrasto ou madrasta, tio, irmo, cnjuge, companheiro,
tutor, curador, preceptor ou empregador da vtima ou por qualquer outro ttulo tem autoridade sobre
ela.
Sendo importante destacar que a nova lei, tutela tanto a conduta praticada pelo homem contra a
mulher, quanto a conduta praticada pela mulher contra o homem, portanto a esposa que cometer o
referido delito contra o seu marido tambm responder pelo estupro com aumento de pena.
3.1.4 Tipo Objetivo e Subjetivo
A conduta tpica consubstancia-se no verbo constranger, o qual significa forar, compelir. Devendo
esse constrangimento se dar mediante violncia( coao fsica) ou grave ameaa(violncia moral),
para que a vitima seja forada pratica da conjuno carnal, ou seja, a cpula vagnica, ou a
praticar ou permitir que com ela se pratique outro ato libidinoso.
Sendo necessrio para a configurao desse delito o emprego da violncia sexual com o intuito de
satisfazer o libido, caracterstica esta que o difere do constrangimento ilegal tipificado no artigo 146,
deste Cdigo.
A expresso conjuno carnal matem o mesmo significado, introduo do pnis na vagina, no entanto o
novo tipo penal preferiu especific-la e associar a prtica de qualquer ato libidinoso. Nesse sentido ,
pode-se afirmar que o ato libidinoso gnero, do qual envolve a conjuno carnal, devendo ser
respeitada tal separao para a tipificao do referido delito.
O ato libidinoso descrito no artigo aquele destinado ao prazer, conceito este muito abrangente,
exigindo uma valorao por parte do magistrado, j que no h um conceito preciso, como ocorre
no caso da conjuno carnal, gerando uma serie de discusses tanto na doutrina quanto na
jurisprudncia.
Nesse sentido, afirma DELGADO apud PRADO:
Assim, se correta a classificao do beijo lascivo ou com fim ertico como ato libidinoso, no
menos correto afirmar que a aplicao ao agente da pena mnima de seis anos, nesses casos, ofende
substancialmente o princpio da proporcionalidade das penas.
Entretanto muitos casos podem ser resolvidos com uma simples anlise do elemento subjetivo, como no
caso do beijo, que mesmo contra a vontade da vitima, se o intuito no era a satisfao da lascvia e sim
a manifestao de um sentimento, no constitui um ato libidinoso, devendo ser analisado cada caso,
devido a amplitude dos atos libidinosos, que podem ir desde um beijo lascivo ate um coito anal.
O elemento subjetivo do tipo continua o mesmo do delito anterior, ou seja, dolo, consistente na
vontade livre de praticar a conduta descrita no tipo penal, no admitindo a forma a forma culposa. H
entendimentos que alm do elemento subjetivo necessrio o dolo especfico, ou seja, a vontade de
obter a conjuno carnal ou outro ato libidinoso, com o intuito de satisfazer a prpria lascvia.
3.1.4.1 Dissenso da vitima: nvel de resistncia da mulher
Como j foi dito no crime de estupro anterior a lei 12.015 de 2009, para que haja a configurao do
referido delito necessrio que a vitima tenha sido constrangida mediante o emprego de violncia ou
grave ameaa prtica da conjuno carnal ou praticar ou permitir que se pratique, de forma no
consentida outro ato libidinoso. Sendo necessrio, portanto, que no tenha havido o consentimento da
vitima para a prtica do ato sexual, sob pena do ato ser considerado atpico, se a vitima no estiver
inserido nas situaes do art. 217-A do CP.
De acordo com DELGADO apud NUCCI o dissenso da vitima deveria resistir durante todo o ato: Seria
evidentemente paradoxal ouvir o depoimento da vtima, afirmando ao magistrado, por exemplo, que a
relao sexual foi uma das melhores que j experimentou, embora se tenha iniciado a contragosto.
Com o advento da Lei 12.015 de 2009 essa posio ficou enfraquecida, haja vista que de acordo com
esta era necessrio que o dissenso da vitima durante todo o ato sexual, o que seria insensato exigir
quando a vitima fosse homem. Pois, em regra, o homem chega muito mais fcil a ejaculao, inclusive,
em situaes em que no h qualquer romantismo.
Sendo importante ressaltar que a vitima pode modificar a sua vontade a qualquer tempo, antes da
penetrao, mesmo que em momentos anteriores tenha demonstrado a sua vontade de praticar o ato
sexual, pois somente o consentimento que precede imediatamente ao ato deve ser considerado.
Porm os fatos antecedentes tambm devem ser analisados para efeitos de prova, uma vez que na
maioria das vezes o estupro no cometido na presena de testemunhas, dificultando a prova nos casos
em que a vitima mantinha relaes de intimidade com o agente, a exemplo do que ocorre com os
namorados, noivos e ate entre pessoas casadas.
Dessa forma, entende-se que no deve exigir da vitima uma conduta de quem em defesa de sua hora
deve arriscar a sua vida, s consentido o ato aps o esgotamento de suas foras, avaliando-se cada caso
concreto a superioridade de foras do agente pra a prtica do ato. Pois com o advento da Lei 12.015 de
2009, a qual unificou o crime de estupro e atentado violento ao pudor, deve-se o grau de resistncia de
qualquer pessoa (homem ou mulher), guardadas a peculiaridade de cada um.
3.1.5 Consumao e Tentativa
A consumao vai depender da conduta praticada pelo agente. Quando se tratar da conjuno
carnal, a consumao ocorrer com a introduo completa ou incompleta do pnis na vagina da
vitima, j no caso em que ocorre o ato libidinoso, segunda parte do art. 213 do Cdigo Penal, a
consumao ampla, bastando um toque fsico com o intuito de satisfazer a lascvia ou o
constrangimento efetivo da vitima para que ocorra a consumao desse crime.
Colaborando com esse entendimento, NUCCI afirma:
Basta a introduo ainda que incompleta do pnis na vagina, independentemente da ejaculao ou
satisfao efetiva do prazer sexual, sob um aspecto. Com a prtica de qualquer ato libidinoso,
independentemente de ejaculao ou satisfao do prazer sexual, em outro prisma.
Por se tratar de um crime plurissubsistente a tentativa plenamente possvel, apesar de difcil
comprovao, ocorrendo nos casos em que o agente iniciando a execuo no consegue alcanar o
resultado pretendido por circunstancias alheias a sua vontade.
3.1.6 Classificao doutrinaria
O crime de estupro continuou a ser comum, mas agora ele pode ser cometido por qualquer pessoa
(homem ou mulher) e de forma livre (porque pode ser cometido tanto pela conjuno carnal, quanto
por qualquer ato libidinoso).
Continua material, haja vista que demanda resultado naturalstico, consubstanciado no tolhimento da
liberdade sexual da vitima; comissivos, pois os verbos do tipo indicam uma ao; instantneos, devido o
resultado se dar definida no tempo; de dano, pois a consumao se dar atravs de uma leso praticada
contra o bem tutelado; unissubsistente, porque pode ser cometido apenas por um agente e
plurisubsistente, pois esse delito praticado em vrios atos.
3.1.7 Formas
3.1.7.1 Forma simples
Esta prevista no caput do art. 213 do Cdigo Penal: Constranger algum, mediante violncia ou grave
ameaa, a ter conjuno carnal ou a praticar ou permitir que com ele se pratique outro ato libidinoso:
Pena-recluso, de 6 (seis) a 10(dez) anos.
3.1.7.2 Forma Qualificada
A Lei n 12.015, de 7 de agosto de 2009, criou duas modalidades qualificadas no crime de estupro, os
1 e 2 do art. 213 do mesmo diploma legal, os quais estabelecem:
1o Se da conduta resulta leso corporal de natureza grave ou se a vtima menor de 18 (dezoito) ou
maior de 14 (catorze) anos: Pena recluso, de 8 (oito) a 12 (doze) anos. 2o Se da conduta resulta
morte: Pena recluso, de 12 (doze) a 30 (trinta) anos.
Sendo importante ressaltar que os resultados qualificadores tratam-se de crimes qualificados pelo
resultado ou crimes preterdolosos (dolo na conduta antecedente e culpa na conseqente), onde a leso
grave ou a morte deve ser decorrncia de culpa ou dolo, ou pelo menos eventual, caso contrrio, haver
concurso de crimes.

3.1.8 Estupro de vulnervel
A lei 12.015/2009 revogou o art. 224 do Cdigo Penal, que tratava da presuno de violncia e trouxe o
art. 217-A, o estupro de vulnervel, o qual tem como objetivo punir toda relao sexual ou qual quer
ato libidinoso praticado contra o menor de 14 anos ou qualquer pessoa que por enfermidade ou doena
mental no possua o discernimento necessrio para a prtica do ato. Demonstrando dessa forma, a
preocupao do legislador no que diz respeito s condutas voltadas contra a criana ou adolescente ou e
pessoas com deficincia.
Buscando solucionar o problema da presuno de violncia o legislador, criou o tipo penal autnomo do
art.217-A, o qual se encontra inserido no captulo II do ttulo VI, Dos crimes contra o vulnervel:
Art. 217-A. Ter conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso com menor de 14 (catorze) anos:
Pena - recluso, de 8 (oito) a 15 (quinze) anos.
1o Incorre na mesma pena quem pratica as aes descritas no caput com algum que, por enfermidade
ou deficincia mental, no tem o necessrio discernimento para a prtica do ato, ou que, por qualquer
outra causa, no pode oferecer resistncia.
2o (VETADO)
3o Se da conduta resulta leso corporal de natureza grave:
Pena - recluso, de 10 (dez) a 20 (vinte) anos.
4o Se da conduta resulta morte:
Pena - recluso, de 12 (doze) a 30 (trinta) anos.
Nota-se que o novo tipo penal, no traz mais a elementar violncia ou grave ameaa, tendo em vista
que o legislador compreendeu que o consentimento das pessoas com vulnerabilidade, ou seja, os
menores de 14 anos ou as pessoas que por enfermidade ou deficincia no possuam o discernimento
para a prtica do ato sexual, no valido, diferentemente do que ocorria antes da nova legislao,
onde se exigia a elementar embora se presumisse a sua existncia (art.224, a, do CP).
Embora o STF tenha se posicionado a respeito da presuno absoluta do antigo art. 224 do CP, inmeros
julgados e inclusive a doutrina sustentavam a relatividade desta presuno, causando uma enorme
discusso acerca do tema, fato este que foi solucionado com o novo tipo penal.
No entanto afirma NUCCI:
Entretanto, no se vai apagar a prpria etimologia do vocbulo, estupro, que significa coito forado,
violao sexual com emprego de violncia fsica ou moral. Ademais, a rubrica do tipo penal traz o termo
estupro de vulnervel, representando uma violao forada no campo sexual.
Apesar da supresso da elementar da violncia ou grave ameaa do tipo penal em comento, ter
solucionado a questo acerca da relatividade da presuno da violncia, vrias foram s crticas a essa
alterao legislativa, que tirou a possibilidade do magistrado afastar a violncia nos casos em que a
vtima demonstrar pleno esclarecimento sobre a sexualidade e suas conseqncias.
Sendo importante ressaltar o entendimento de DELGADO, o qual traz:
De fato, o nosso entendimento de que o legislador deveria ter seguido outro caminho, qual seja, ou
deixando claro que a presuno de violncia seria relativa, ou se preferisse torn-la absoluta, deveria
reduzir essa idade para menor de doze anos, de modo que, o ato libidinoso com criana (de acordo com
a definio do ECA), seria crime. No entanto, com adolescente, s constituiria fato tpico se houvesse o
constrangimento ilegal mediante violncia ou grave ameaa, ou na hiptese de vulnerabilidade por
tratar-se de pessoa explorada sexualmente (art. 218, B, 2, I, do CP).
Para Zaffaroni, o juiz poder deixar de aplicar o art.217-A com base no fundamento constitucional no
caso concreto, como a violao ao principio da proporcionalidade, ou seja, fundamentando no principio
da proporcionalidade mnima da pena com a magnitude da leso.
O novo art.217-A, abrangeu tanto a conjuno carnal, quanto o ato libidinoso, nos mesmo moldes do
crime de estupro (art.213), elevando a pena para recluso, de oito a quinze anos, resolvendo mais um
problema, consistente na incidncia do aumento determinado pelo art.9 da lei dos crimes hediondos, o
qual gerava a discusso do bis in idem.
Esse crime pode ser cometido por qualquer pessoa, sendo necessrio apenas que o sujeito passivo seja
uma pessoa com vulnerabilidade, ou seja, menor de 14 anos ou enfermo ou deficiente mental, sem
discernimento pra a prtica do ato sexual.
O elemento subjetivo o dolo, consubstanciado na vontade livre e consciente de praticar a conjuno
carnal ou outro ato libidinoso com o vulnervel, sendo necessrio tambm o elemento subjetivo
especfico, o qual consiste na busca da satisfao da lascvia.
O objeto material desse delito sempre o vulnervel, enquanto que a o objeto jurdico a liberdade
sexual da vtima. A tentativa perfeitamente possvel, embora seja de difcil comprovao.
Sendo importante ressaltar que com a revogao do art.223, do CP, foram inseridas tambm no
art.217-A as figuras qualificadas, as quais tem previso nos pargrafos 3 e 4 do mesmo diploma legal,
possuindo penas mais severas que o estupro comum.

3.1.9 Ao penal e segredo de justia
A Lei n 12.015, de 7 de agosto de 2009, trouxe uma nova redao para o art.225 do cdigo, a qual
estabelece que a ao penal para os crimes definidos nos Captulos I (Dos crimes contra a liberdade
sexual) e II (Dos crimes sexuais contra vulnervel), do Ttulo VI (Dos crimes contra a dignidade sexual)
do Cdigo Penal, ser de iniciativa pblica condicionada representao. No entanto, o pargrafo nico
do referido artigo dispe que a ao ser publica incondicionada nos casos em que a vitima for menor de
18 anos ou vulnervel.
Esse artigo sofreu uma importante alterao, haja vista que, qualquer que seja o crime contra a
dignidade sexual a ao ser publica, quer de forma condicionada, quer incondicionada
representao, em alguns casos, diferentemente do que ocorria no caso do estupro anterior a nova lei, o
qual se procedia mediante ao penal privada propriamente dita.
De fato, j estava ultrapassada a idea de se poder preservar a imagem da vtima dos crimes sexuais,
deixando ao seu livre arbtrio processar ou no o autor do delito, haja vista que a gravidade desses
delitos, impe uma resposta severa, sendo de interesse pblico a apurao dos fatos, buscando
aplicao do jus puniendi estatal.
A smula 608 do Supremo Tribunal Federal, diz que: No crime de estupro, praticado mediante violncia
real, a ao penal pblica incondicionada.
Dessa forma, toda vez que o delito de estupro for cometido com o emprego de violncia real, a ao
penal ser pblica incondicionada, contrariando parte do dispositivo contido no art.225 do Cdigo Penal,
exigindo-se a representao do ofendido apenas nas hipteses em que o crime for cometido com
emprego de grave ameaa.
O art. 234-B do mesmo diploma legal, estabelece que os processos referentes a crimes previstos pelo
Ttulo VI, os crimes contra a dignidade sexual, correro em segredo de justia.

3.1.10 Pontos relevantes
3.1.10.1 A perspectiva da aplicao do crime continuado, do concurso material, do concurso formal
ou do crime nico
Os atos sexuais violentos cometidos contra a mesma pessoa no mesmo contexto caracterizam crime
nico, haja vista que nesse caso, s um bem jurdico lesado, a liberdade sexual da vtima. Surgindo o
delito continuado nos casos em que se detecta a sucessividade das aes no tempo, podendo-se,
tambm, detectar mais de uma leso ao bem jurdico tutelado.
Sendo importante destacar, que o crime continuado, um instituto criado em favor do ru, o qual busca
uma justa aplicao da pena, quando for observada a prtica de vrias aes, separada no tempo, mas
que possuem proximidade suficiente para ser continuao uma das outras. Desse modo, poder ser
aplicado o crime continuado, quando o agente praticar novamente o crime de estupro, em outro
cenrio, ainda que com a mesma vtima.
J o crime nico, demanda apenas um constrangimento, cujo seu objetivo pode ser tanto a prtica da
conjuno carnal quanto outro ato libidinoso ou ambos.
O concurso de crimes sofre uma alterao significativa, no existindo mais a possibilidade de existir
concurso material entre o crime de estupro e atentado violento ao pudor, pois com a nova redao dada
ao art.213 do Cdigo Penal, se o agente constranger a vitima pratica da conjuno carnal e da cpula
anal, comete um nico delito de estupro, j que o referido delito passou a ser um crime nico de
condutas alternativas.
No entanto, o concurso material poder ser aplicado nos casos em que o delito de estupro tenha sido
praticado reiteradamente e no estiverem presentes os requisitos do art. 71 do cdigo penal, s fazendo
sentido o concurso formal quando o agente constranger duas pessoas, ao mesmo tempo, para lhe
satisfazer o libido.
3.1.10.2 Aplicao retroativa da nova figura do estupro
Com o advento da lei 12.015 de 2009 e a nova redao dada ao crime de estupro, surgiram inmeras
discusses nas cortes brasileiras a cerca da anlise do disposto no art.213 do cdigo Penal, haja vista,
que o legislador ao unir numa s figura tpica (estupro e atentado violento ao pudor), revogou o art.214
do mesmo diploma legal, acabando com o concurso material entre os referidos delitos.
Dessa forma, com a nova legislao, o ncleo do tipo penal passou a ser constranger algum, voltando-
se a apenas um objeto, fornecendo vrias possibilidades de consumao, j que o agente pode mediante
violncia ou grave ameaa praticar a conjuno carnal, outro ato libidinoso, ou permitir que seja
praticado outro ato libidinoso, no havendo nenhuma possibilidade de se romper a unicidade do tipo,
pretendendo-se visualizar dois delitos, quando ocorrer no mesmo cenrio contra a mesma vtima.
Embora O legislador ao criar a lei 12.015/2009 tenha buscado punir com mais rigor os crimes praticados
contra a liberdade sexual, aplicando penalidades mais severas, ao unificar a redao do art.213 e 214 do
Cdigo penal, criando o atual crime de estupro, a nova redao acabou sendo mais favorvel para o ru.
Devendo retroagir atingindo todos os agentes que foram condenados em concurso material de infraes
antes de sua vigncia.
3.1.10.3 Gravidez resultante de ato libidinoso
Com a nova redao dada ao crime de estupro, a gravidez resultante de ato libidinoso diverso da
conjuno carnal, enquadrou-se na causa especial de excluso do delito de aborto previsto no art. 128,
inciso II, do Cdigo Penal, no se falando mais em analogia, pois o crime de atentado violento ao pudor
e o crime de estupro passaram a integrar um nico tipo penal, o atual crime de estupro. Desse modo, se
a gravidez for ocasionada por um ato libidinoso , esta foi resultado de um estupro j que no existe mais
distino entre esses delitos.
4 Aspectos positivos e negativos da lei 12.015/2009
4.1 Aspectos positivos
Com o advento da lei 12.015 de 2009, no resta duvidas que o marido da vtima pode ser agente ativo
do crime de estupro, haja vista que no se admite mais a tese de que a conduta violenta praticada por
este, constitui exerccio regular do direito. Sendo importante destacar, que a constituio federal
assegura igualdade de direitos e obrigaes entre homens e mulheres, reforando o entendimento do
legislador, o qual equiparou homens e mulheres no plo ativo do referido delito, sustentando a tese de
que tanto a esposa como o marido da vitima pode ser sujeito ativo do referido delito.
Essa lei, ao unificar os crimes de estupro e atentado violento ao pudor em uma nica redao, a atual
definio do crime de estupro, fez desaparecer qualquer referncia a honestidade ou recato sexual da
vitima, pois o foco da referida lei no mais a forma como as pessoas agem perante a sociedade, e sim
a proteo da liberdade sexual do individuo.
A nova lei, alterou tambm o art. 1, V, da lei 8.072 de 90, ao incluir em seu rol o estupro na forma
simples, acabando com a antiga discusso que existia sobre a hediondez desse delito, passando desde
ento, todas as suas modalidades a ser crime hediondo.
Revogou o art.223 do CP, que apresentava uma redao defeituosa, acabando com uma srie de debates
doutrinrios e jurisprudenciais acerca do tema, j que o caput do referido artigo trazia uma ntida
diferena ao tratar do resultado qualificador decorrente de leses corporais, o qual mencionava: se da
violncia resulta... e o seu pargrafo nico, que tratava do resultado qualificador em caso de morte da
vitima trazia: se do fato resultar....
Resolvendo a polmica na medida em que substituiu os termos violncia e fato pela terminologia
conduta, bastando a pratica desta (constrangimento exercido com violncia ou grave ameaa) resultar
em leso corporal de natureza grave ou morte, para qualificar o resultado.
Sendo importante ressaltar, que a nova lei, revogou tambm o art. 224 do cdigo penal, que tratava da
presuno de violncia e trouxe um artigo especifico destinado a proteo do vulnervel (art.217-A),
mostrando dessa forma, a preocupao do legislador com as condutas voltadas contra a criana ou
adolescente e pessoas com deficincia. Acabando com a antiga discusso acerca da presuno de
violncia, quando a vitima era menor de 14 anos.
Outro ponto de grande importncia o fato de a tutela penal vir a ser aplicada com maior zelo, em
relao s pessoas com vulnerabilidade, tendo em vista que estas so incapazes de externar seu
consentimento de forma plena, podendo relacionar-se sexualmente sem qualquer coao fsica, diante
do seu estado natural de impossibilidade de compreenso da seriedade desta pratica, motivo pelo qual
no se aplica a tipificao no modelo comum de estupro.
Sendo importante ressaltar, que o art.217-A, abrangeu tanto a conjuno carnal quanto o ato libidinoso,
nos mesmos moldes do crime de estupro, recebendo pena autnoma e superior a deste. Resolvendo o
problema da incidncia do aumento de pena determinado pelo art.9 da lei dos crimes hediondos,
quando era aplicado o art.224 do Cdigo Penal, superando dessa forma, as discusses que existiam
acerca do bis in idem.
Destacando-se que com a nova legislao e atual definio do crime de estupro, a gravidez resultante
de ato libidinoso diverso da conjuno carnal, passou a ser causa especial de excluso de ilicitude do
crime de aborto quando esta resultar de estupro, fato este que no podia ocorrer antes do advento da
lei 12.015 de 2009, resolvendo dessa forma, mais um tema controvertido da legislao penal brasileira.
4.2 Negativos
Dentre os aspectos negativos, dessa lei, pode-se destacar o fato de que as pessoas que cometeram
crimes penais mais graves podem ter sua pena diminuda enquanto aqueles que cometeram crimes de
menor potencial ofensivo tenham uma punio mais severa, havendo uma desproporo entre o delito
praticado e sua respectiva sano, contrariando o principio da proporcionalidade aplicado no direito
penal.
A lei 12.015 de 2009, alm de revogar o crime de atentado violento ao pudor, ampliou a antiga redao
do delito de estupro, de modo que as figuras tpicas do estupro e do atentado violento ao pudor foram
fundidas em um nico tipo penal, passando a integrar a nova redao do atual crime de estupro. Com
isso, os crimes de estupro e atentado violento ao pudor, que eram crimes autnomos com penas
somadas, devem resultar na aplicao de uma nica pena no havendo mais a possibilidade de concurso
material entre estes.
Colaborando com esse entendimento, afirma Nucci: O concurso de crimes altera-se substancialmente.
No h mais a possibilidade de existir concurso material entre estupro e atentado violento ao pudor.
Alias, conforme o caso nem mesmo crime continuado.
Tambm, Luiza Nagib Eluf:
Realmente corremos o risco de as penas serem menores. Antigamente aplicvamos concurso material
de delitos. Quem praticou [de forma forada] sexo vaginal [que era estupro] e depois oral [que era
atentado violento ao pudor] podia receber seis anos por causa de cada delito. Sempre pedi condenao
pelos dois delitos com penas somadas. Agora eles passaram a ser a mesma coisa.
A unificao dos tipos penais na figura tpica do art.213, no ps fim ao problema da apurao e punio
do referido delito, a formao de provas robustas necessarias para gerar o convencimento do juiz, haja
vista que este crime na maioria das vezes praticado sem a presena de testemunhas, dificultando a
sua comprovao.
Desse modo afirma Nucci:
Torna-se, ento, um dilema a ser enfrentado: a palavra do acusado(negando) contra a palavra da
vitima(afirmando). O juiz haver de analisar o passado comportamental de ambos, buscando conferir
maior credibilidade a quem lhe passar confiana e retido.
Sendo pertinente destacar, o conceito de novatio legis in mellius, que nada mais , do que uma
terminologia empregada quando h a publicao de uma nova lei que revoga outra anteriormente em
vigncia, beneficiando de alguma forma o condenado.
Portanto, com a revogao do crime de estupro e a notio legis in millius, o legislador concedeu a vrios
apenados o direito a reviso criminal bem como a diminuio de suas sentenas, haja vista, que quando
o agente do crime de estupro o praticava em concurso ou em continuidade delitiva com o atentado
violento ao pudor, tinha sua pena aumentada substancialmente, o que no mais possvel com o
advento da nova lei.
Outro ponto relevante, que a nova lei, alm transformar os antigos crimes de estupro e atentado
violento ao pudor em um nico delito, no corrigiu a amplitude do atentado violento ao pudor, o qual
pode ser qualquer ato atrelado libido, aplicando a mesma pena para ambos os crimes, causando uma
verdadeira desproporo entre a conduta do agente e a sano imposta, haja vista que o ato libidinoso
no to grave ao ponto de aplicar a mesma pena imposta ao agente que praticou a conjuno carnal.
Desse modo afirma Luiza Nagib Eluf:
[A lei] tinha que ter detalhado melhor o que so esses atos libidinosos. Quando fala em outro ato
libidinoso pode ser qualquer ato. O direito penal tem que ser muito preciso e claro. Relao oral ou anal
forada sim comparvel ao estupro, mas outros atos j no so.
A nova legislao revogou o art. 224 do Cdigo Penal, que tratava da presuno de violncia e trouxe
em seu art. 217-A, o estupro de vulnervel, o qual tem como objetivo punir toda relao sexual ou
qualquer ato libidinoso praticado contra o menor de 14 anos ou qualquer pessoa que por enfermidade ou
doena mental no possua discernimento necessrio para a prtica do ato.
No entanto, a proteo conferida ao menor de 14 anos continua a despertar debates, haja vista que
muitas meninas de 13 anos matem relaes sexuais regulares e consentidas, mostrando que possuem
discernimento necessrio para a pratica do ato, ficando o juiz nesses casos, vinculado a idade de 14
anos devendo aplicar o estupro de vulnervel, sendo mais razovel aplicar esse dispositivo quando a
vitima tiver at 12 anos, perodo que define a infncia para o ECA.
Sendo importante destacar, que a nova lei, trouxe que toda relao sexual praticada com pessoa
deficincia so consideradas violncia, atribuindo-lhes a condio de vulnervel, declarando-as
impedidas para a pratica do ato por no possurem discernimento necessrio, partindo de um
pressuposto errneo, haja vista que nos dias atuais muitos deficientes possuem uma vida normal,
possuindo uma certa limitao, mas no ao ponto de impedir que se relacione com outras pessoas e
constituam uma famlia.
Consideraes Finais
A lei 12.015 de 7 de agosto de 2009, alterou substancialmente alguns artigos do cdigo penal brasileiro,
especificamente no capitulo dos chamados crimes contra os costumes, destacando-se o crime de
estupro, o qual teve uma alterao significativa no seu dispositivo, com o objetivo de tornar as sanes
penais mais severas, punindo com um maior rigor os agentes de crimes sexuais, mostrado dessa forma a
preocupao do legislador com as condutas que restringem a liberdade sexual do individuo.
Sendo importante destacar, que essa lei, alterou o titulo dos crimes contra os costumes, passando a
prever os chamados crimes contra a dignidade sexual, haja vista, que a antiga redao que previa os
crimes contra os costumes, no traziam mais a realidade social dos bens juridicamente protegidos pelos
tipos penais.
Dispunha o Cdigo Penal Brasileiro:
Estupro
Art.213. Constranger mulher a conjuno carnal, mediante violncia ou grave ameaa.
Atentado Violnto ao pudor
Art.214. Constranger, algum, mediante violncia ou grave ameaa, a praticar ou permitir que com ele
se pratiqueato libidinoso diverso da conjuno carnal.
Com o advento da lei 12.015 de 2009, estupro passou a ser definido como:
Estupro
Art.213 Constranger algum mediante violncia ou grave ameaa, a ter conjuno carnal ou praticar ou
permitir que com ele se pratique outro ato libidinoso.
1 Se da conduta resultar leso corporal de natureza grave ou se a vitima menor de 18 (dezoito) ou
maior de 14(catorze) anos
2 Se da conduta resultar morte: Pena recluso, de 12 (doze) a 30 (trinta) anos.
Ao unificar as antigas redaes dos crimes de estupro e atentado violento ao pudor em um nico tipo
penal, incorporando-o no titulo Dos crimes contra a dignidade sexual, qualquer referncia a honestidade
ou recato social da vitima desapareceu, pouco importando como esta se comporta perante a sociedade,
ficando em foco apenas a proteo da liberdade sexual do ofendido.
Com a entrada dessa lei no ordenamento brasileiro, o antigo crime de estupro ganha nova roupagem,
anteriormente, conhecido como um crime praticado por homens contra mulheres, j que trazia como
elementar a conjuno carnal, ato esse que s era possvel coma cpula vaginal, apenas a mulher
poderia figurar no plo passivo desse delito, com a nova redao dada por esta lei, qualquer pessoa
poder ser vitima desse crime.
A lei 12.015 de 2009 alm de revogar o crime de atentado violento ao pudor ampliou a antiga redao
do delito de estupro, de modo que as figuras tpicas do estupro e do atentado violento ao pudor foram
fundidas em um nico tipo penal, passando a integrar a nova redao do atual crime de estupro. Com
isso, o crime de estupro e de atentado violento ao pudor que eram dois crimes autnomos com penas
somadas deve resultar na aplicao de uma nica pena.
A nova lei trouxe tambm, para o nosso ordenamento, o delito de estupro de vulnervel (art.217-A),
encerrando desse modo as antigas discusses que existiam em nossos tribunais, no que diz respeito
presuno de violncia, quando o delito era praticado contra o menor de 14 anos.
Sendo importante destacar, que essa lei alm alterar substancialmente o crime de estupro, trata-se de
uma Novatio legis in mellius, ou seja, uma lei nova que revoga outra anteriormente em vigncia,
beneficiando de alguma forma todos aqueles que cometeram o crime de estupro e atentado violento ao
pudor em concurso material, concedendo-os o direito a reviso criminal bem como a diminuio de suas
sentenas.
Neste sentido, afirma Luiza Nagib Eluf: A lei taxativa, mas a interpretao ter que se razovel,
seguir o bom-senso na sua aplicao.
Por fim, a nova legislao, fez uma importante alterao no artigo, o qual versava sobre a ao penal
aplicada aos crimes contra a dignidade sexual, estabelecendo a partir de ento, a aplicao da ao
penal pblica a qualquer que seja o crime, quer de forma condicionada, quer incondicionada
representao, em alguns casos, diferentemente do que ocorria no caso do estupro anterior a nova lei, o
qual se procedia mediante ao penal privada propriamente dita, preservando a intimidade da vitima
perante a sociedade.