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Prof.

VTOR CRUZ
Este material privativo dos que colaboram para a democratizao do ensino de qualidade,
assinando o site www.NOTA11.com.br. Caso voc no seja um usurio e esteja
disseminando ou tendo acesso a este material, saiba que est contribuindo para naufragar
projetos que disponibilizam um contedo de qualidade por um baixo custo de aquisio.
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Apostila de apoio
Direito Constitucional
- Site Nota 11




Captulo 03: Constituio e
Constitucionalismo



O que so as apostilas de apoio de Direito Constitucional do
Site Nota 11?

Trata-se de um material terico, superobjetivo, que aborda de forma
direta e didtica os principais pontos sobre cada assunto do Direito
Constitucional, como forma de servir de apoio ao estudo no
ambiente interativo do site Nota 11, local onde o aluno poder fixar
de vez tais temas, alm aprofundar o estudo atravs de milhares de
fichas contendo perguntas e respostas classificadas por dificuldade e
forma de abordagem (literalidade, doutrina e jurisprudncia).



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A Constituio:
Embora o termo Constituio possa ser definido sob diversos prismas
(sociolgico, poltico, jurdico...), isso ser visto s mais frente.
A Constituio, que trataremos aqui neste momento ser sob uma
tica essencialmente jurdica, ou seja, a norma mxima de um
Estado, que nasce com o objetivo de limitar os poderes
autoritrios dos governantes em face dos particulares. uma
norma que est l em cima da cadeia hierrquica devendo ser
observada por todos os integrantes de um Estado e ela tambm
serve de base para todos os demais tipos de normas.
Vejamos a pirmide hierrquica elaborada por Hans Kelsen:

ATENO! No existem hierarquias dentro de cada patamar, ou
seja, no existe qualquer hierarquia entre quaisquer das normas
constitucionais nem qualquer hierarquia de uma lei perante outra lei,
ainda que de outra espcie.

Constitucionalismo:
Chama-se de constitucionalismo a evoluo das relaes entre
governantes e governados que faz surgir a Constituio.
O constitucionalismo ocorre de modos diferentes e em tempos
diferentes nos vrios pases do mundo. O constitucionalismo de cada
pas tem a sua peculiaridade
Temos, resumidamente, diversos constitucionalismos:
Constitucionalismo Antigo - Manifestado primeiramente na
civilizao hebraica (teocrtica) onde o poder era limitado pela
"Lei do Senhor" e posteriormente na civilizao grega (polis),



Constituio (normas originrias +
emendas constitucionais)
Normas infraconstitucionais (leis em
sentido amplo)
Normas infralegais

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tambm se manifestou posteriormente em Roma (antiga
Repblica Romana).
Constitucionalismo da Idade Mdia - Marcado pela Magna
Carta de 1215 onde o rei Joo "sem terra" teve de assinar uma
carta de limitaes de seu poder para que no fosse deposto
pelos bares;
Constitucionalismo Moderno - Marcado pela Revoluo
Francesa e pela Independncia dos Estados Unidos, onde o povo
realmente passava a legitimar a Constituio e exigir um rol de
garantias perante o Estado.
Para a grande maioria da Doutrina, a Constituio s pode ser
chamada efetivamente de "Constituio" no constitucionalismo
moderno, ou seja, a partir da Revoluo Francesa em 1789 que deu
origem a Constituio de 1791 naquele pas e da Constituio
Americana de 1787. Surge, ento, o chamado conceito ocidental de
Constituio ou conceito ideal. Baseado na doutrina do Prof.
Canotilho, neste conceito, elencamos as seguintes caractersticas:
Forma escrita;
Deve organizar o Estado politicamente e prever a
separao de funes do Poder Poltico (tripartio dos
Poderes);
Deve garantir as liberdades individuais, limitando o
poder do Estado;
Deve prever a participao do povo nas decises
polticas.
O constitucionalismo efetivo (a partir da Rev. Francesa), em sua
essncia, se refere a esta limitao do Poder arbitrrio dos
governantes e o respeito lei. Assim, teramos ento um caso notrio
onde tais caractersticas poderiam ser notadas, sem que houvesse
uma Constituio formal ideal nestes moldes: o Reino Unido, que
possui uma constituio no escrita, costumeira, ou seja, diversos
documentos e costumes com contedo de Constituio, sem que haja
a consolidao destes elementos em um texto formal.
Segundo a doutrina, at chegarmos a este constitucionalismo
moderno, tivemos alguns antecedentes, que seriam os seguintes:
Pensamento iluminista - Pregava o liberalismo poltico e
econmico. Foi a base das revolues do sc. XVIII e XIX.
Teoria do Pacto Social de Rousseau - Segundo Rousseau, o
Estado um contrato social entre seus integrantes, logo o povo
no pode estar submisso, sem participar nas decises polticas.

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Pactos - Acordos entre o monarca e os bares (ou burgueses).
Ex. Magna Carta de 1215, onde o rei s governaria se
aceitasse as condies impostas pela nobreza (bares). Outro
importante foi o Petition of Rights (1628) onde passou ser
necessrio o consentimento de todos para que se fossem
cobradas ddivas ou benevolncias. Importante tambm citar
o Bill of Rights de 1689 (declarao de direitos) feita pelo
parlamento ingls e aceita por Guilherme de Orange, que
reconheceu, na Inglaterra, diversos direitos e liberdades como
a propriedade privada e as eleies livres para o parlamento.
Forais - Permitiam o autogoverno dos burgos.
Cartas de Franquia - Assegurava a liberdade s corporaes e
colocava limites ao poder dos senhores feudais para exigir
tributos.
Contratos de colonizao - Regras consensuais fixadas pelos
novos colonos da Amrica do Norte, para que pudessem
regulamentar o Poder e se governarem.

Evoluo das Constituies no Constitucionalismo Moderno
Aps a idade moderna, surge aquela "Constituio em sentido
estrito", que devia ser escrita e respeitar as liberades individuais e
etc. Assim, podemos dizer que com a Revoluo Francesa e pela
Independncia dos Estados Unidos temos o incio do Estado
Liberal, j que se asseguraram as liberdades individuais, que vieram
a ser chamadas de "direitos de primeira gerao ou dimenso".
Segundo os conceitos do liberalismo, o homem naturalmente livre,
ento, buscou-se limitar o poder de atuao dos Estados para dotar
de maior fora a autonomia privada e deixar o Estado apenas como
fora de harmonizao e consecuo dos direitos.
Essa poca tambm denominada de liberalismo clssico, onde o
que importava era isso: dotar os indivduos de liberdade em
face do Estado.
Na Constituio mexicana de 1917 e na de Weimar (Alemanha) em
1919, que nascem logo aps a 1 Guerra Mundial, temos um estilo de
Constituio que prega no mais os direitos individuais em sentido
estrito, mas uma viso mais ampla, do indivduo em sociedade. No
podemos associ-la, do ponto de vista histrico, ao simples conceito
de constituio liberal expresso pela Revoluo Francesa. Ela vai
alm do Estado liberal, alm do liberalismo clssico. A Constituio
Mexicana de 1917 passa a trazer em seu texto mais do que as
liberdades (direitos de 1 gerao - liberdades individuais - direitos

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polticos e civis). Ela traz os direitos econmicos, culturais e sociais
(direitos de segunda gerao - relacionados igualdade), surgindo
ento o conceito de Estado Social. Desta forma, possui como
caracterstica a mudana da concepo de constituio sinttica para
uma constituio analtica, mais extensa, capaz de melhor conter os
abusos da discricionariedade. Aumenta assim a interveno do Estado
na ordem econmica e social, dizendo-se que a democracia liberal-
econmica passa a ser substituda pela democracia social.
Esse estado social superado com o fim da 2 Guerra Mundial,
temos ento o surgimento do Estado Democrtico de Direito
marcado pelas iniciativas relacionadas solidariedade e aos direitos
coletivos. Esse perodo que tem como grande marco a Lei
Fundamental de Bonn, em 1949, na Alemanha. Surge o
neoconstitucionalismo, um era ps-positivista.

O neoconstitucionalismo:
O neoconstitucionalismo est marcado pela ideia de justia social,
equidade, e emprego de valores e princpios norteadores de
moralidade, rompendo-se a ideia de positivismo ao extremo. Trata-se
ento de um "ps-positivismo". Defende-se que o direito deve ter
como foco a Constituio e esta, na verdade, seria um "bloco
constitucional" onde os aspectos principiolgicos e os valores se
tornam to importantes quanto as regras insculpidas no texto
constitucional.
Jusnaturalismo x Positivismo x Ps-Positivismo x Teoria
Crtica do Direito:
O jusnaturalismo, o positivismo e, atualmente o ps-positivismo,
podem ser considerados os 3 pensamentos que marcaram poca na
influncia do direito moderno e contemporneo.
Para o jusnaturalismo, o direito uno, imutvel, inato, e,
principalmente, independe da vontade do Estado. A lei nada mais
do que a razo humana. O jusnaturalismo impulsionou as grandes
revolues liberais do sc. XVIII, fazendo oposio ao absolutismo
monrquico acabou sofrendo uma conteno pela ascenso do
modelo positivista.
Para o positivismo o direito a lei escrita! A lei vlida a lei que
se formou pelo procedimento correto, no h qualquer vinculao
justia, moral e filosofia. Para o positivismo o jusnaturalismo era
algo sem embasamento, acientfico. O positivismo nos deu grande
contribuio, como a estabilidade do Direito, a supremacia da lei,
sendo esta uma ordem una e que emana do Estado. No entanto, o

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fato de deixar a tica distanciada da lei permitiu a ascenso de
movimentos como o nazismo e o fascismo.
O ps-positivismo
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, pode ser considerado o marco filosfico do
constitucionalismo moderno, surgido aps a Segunda Guerra, de
sobremodo com uma reao do direito s atrocidades perpetradas
pelo nazismo, autorizadas pelo direito ento vigente, poca
dissociado da moral e da tica, tem como marco principal a Lei
Fundamental de Bonn (Constituio Alem de 1949) com
posterior instalao do Tribunal Constitucional Federal Alemo (1951)
- a Constituio Italiana de 1947 e a instalao da Corte
Constitucional italiana em 1956.
O ps-positivismo entende o jusnaturalismo e o positivismo como
complementares. A Constituio alberga diversos temas que
estavam no direito infraconstitucional, e passa a se tornar o centro
do ordenamento jurdico, os princpios assumem um carter
normativo em igualdade com as regras, e os direitos
fundamentais e princpios constitucionais irradiam-se
condicionando a aplicao de todo o ordenamento.
A Teoria Crtica do Direito foi um tema muito debatido nas dcadas
de 70 e 80, mas nunca chegou a se concretizar de forma efetiva na
produo do direito. Est baseada em um conjunto de ideias que
questionam vrias premissas do direito tradicional- cientificidade,
objetividade, neutralidade, estabilidade, completude. Os defensores
desta teoria partem da constatao de que o Direito no lida com
fenmenos que se ordenam de forma isolada, sem a atuao de
vrios atores, legislador, jurista e os juzes. Segundo tal teoria, a
intensa relao entre sujeitos e Direito, compromete sua pretenso
cientfica. Assim, a Teoria Crtica preconiza a Necessidade de
desconstruo do direito formal. A que temos a principal
diferenciao perante o ps-positivismo. Este percebe nitidamente a
importncia do direito formal, escrito, como forma de clareza e
estabilidade, ainda que proponha resgatar a tica e justia. J para o
pensamento crtico, o Direito no est contido na lei, independe do
estado, devendo ser buscado pelo operador do Direito, mesmo que
contrrio lei, o intrprete deve buscar a justia.

Caractersticas do neoconstitucionalismo:


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O tema no est previsto em seu edital, mas conhece-lo certamente ir lhe ajudar.

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Constituio com fora normativa e ocupando o centro do
ordenamento jurdico.
Expanso do papel do Poder Judicirio e da jurisdio
constitucional (controle de constitucionalidade e todos os
mecanismos que realmente asseguram a fora normativa da
constituio).
Reconhecimento da normatividade dos princpios.
Equidade e moral norteando uma nova interpretao
constitucional.
Direitos fundamentais, respaldados na dignidade da pessoa
humana, assumem carter constitucional e normativo,
tornam-se imunes de serem abolidos pelas maiorias
eventuais e irradiam-se por todo o ordenamento, prevendo
condies mnimas essenciais vida humana digna.


Hora de fixar:
Agora chegou o momento de voc fixar esse conhecimento de vez,
para o resta vida! Isso bem simples. Acesse o ambiente interativo
do site www.nota11.com.br e crie um plano de estudos com o
"captulo 03 Constituio e Constitucionalismo".
No ambiente interativo do Nota 11, alm de fixar a matria, voc
poder ainda aprofundar e ver detalhes do tema.
Ao final do estudo do plano, voc ver que estar em plenas
condies de responder a qualquer questo!

Questes de concurso:

1. (CESPE/Agente Administrativo-MPS) Segundo a estrutura
escalonada ou piramidal das normas de um mesmo sistema jurdico,
no qual cada norma busca sua validade em outra, situada em plano
mais elevado, a norma constitucional situa-se no pice da pirmide,
caracterizando-se como norma-origem, porque no existe outra que
lhe seja superior.
2. (FCC/Defensor Pblico-SP) O que assegura aos cidados o
exerccio dos seus direitos, a diviso dos poderes e, segundo um
dos seus grandes tericos, a limitao do governo pelo direito :

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a) o constitucionalismo.
b) a separao de poderes.
c) o princpio da legalidade.
d) o federalismo.
e) o Estado Democrtico de Direito.
3. (ESAF/Auditor Fiscal RFB) O conceito ideal de constituio, o
qual surgiu no movimento constitucional do sculo XIX, considera
como um de seus elementos materiais caracterizadores que a
constituio no deve ser escrita.
4. (VUNESP/Servios Notariais TJMS) Assinale a alternativa
que contm uma afirmativa correta a respeito do constitucionalismo.
a) O constitucionalismo teve seu marco inicial com a promulgao,
em 1215, da Magna Carta inglesa.
b) O constitucionalismo surge formalmente, em 1948, com a edio
da Declarao Universal dos Direitos Humanos da Organizao das
Naes Unidas.
c) A doutrina do Direito Constitucional unssona no entendimento de
que o constitucionalismo surgiu com a revoluo norte-americana
resultando, em 1787, na Constituio dos Estados Unidos da Amrica.
d) possvel identificar traos do constitucionalismo mesmo na
antiguidade clssica e na Idade Mdia.
e) O constitucionalismo brasileiro inspirou-se fortemente no modelo
constitucional do Estado da Inglaterra.
5. (ESAF/AFC-CGU) A idia de uma Constituio escrita,
consagrada aps o sucesso da Revoluo Francesa, tem entre seus
antecedentes histricos os pactos, os forais, as cartas de franquia e
os contratos de colonizao.
6. (CESPE/POLCIA CIVIL DF) A passagem do Estado Liberal
para o Estado Social acompanhada da idia de que os direitos do
homem s podem ser efetivamente garantidos pela necessria
interveno do Estado, seja para proteger liberdades ou para criar
condies materiais para o exerccio dos direitos sociais.
7. (PGE-GO/Procurador) Expressa uma das caractersticas do
neoconstitucionalismo:
a) a limitao da argumentao jurdica ao raciocnio de subsuno
norma-fato.
b) o expurgo de contribuies metajurdicas, como as advindas da
tica e da moral, do processo interpretativo.

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c) o prestigio da lei em detrimento da Constituio.
d) o declnio da importncia do Poder Judicirio, quando comparado
com as funes assumidas pelos demais poderes.
e) o reconhecimento da forca normativa dos princpios
constitucionais.
8. (CESPE/Promotor-MPE-RN) O neoconstitucionalismo
caracteriza-se pela mudana de paradigma, de Estado Legislativo de
Direito para Estado Constitucional de Direito, em que a Constituio
passa a ocupar o centro de todo o sistema jurdico.
9. (FCC/Audtor TCE-MG) Do ponto de vista histrico, o
denominado conceito de Constituio liberal foi expresso pela
a) Carta Magna, de 1215.
b) Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, de 1789.
c) Constituio mexicana revolucionria, de 1917.
d) Constituio de Weimar, de 1919.
e) Lei Fundamental de Bonn, de 1949.

Gabarito:
1. Correto.
2. Letra A
3. Errado.
4. Letra D.
5. Correto.
6. Correto.
7. Letra E.
8. Correto.
9. Letra B.