Modelo Mandado de Segurança

VTAC Vieira, Teixeira, Arajo e Cassiano Advogados Associados
R. Benjamin Roriz, Qd. 33, Lt. 31, Sl. 04-07 | Setor Aeroporto, Luzinia - GO | CEP.: 72.801-147
Fone: +55 61 3601.2160 | E-mail: vtac/adv@gmail.com

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EXMO(A). SR(A). JUIZ(ZA) FEDERAL DA __ VARA FEDERAL DA SEO
JUDICIRIA DO DISTRITO FEDERAL

XXXXXXXXXXX, brasileiro, solteiro, militar da aeronutica, portador da Carteira de
Identidade n. XXXXXX, devidamente inscrito no CPF/MF sob o n. XXXXXXX (doc.
01), residente e domiciliado na XXXXXXXXXXX, vem, respeitosamente, por intermdio
de seus procuradores regularmente constitudos mediante instrumento de mandato (doc.
02), com endereo profissional na XXXXXXXXXXX, impetrar

MANDADO DE SEGURANA COM URGENTSSIMO PEDIDO DE LIMINAR

contra ato praticado pelo XXXXXXXXXX, vinculado ao COMANDO DA
AERONUTICA BASE AREA DE BRASLIA, rgo pblico do Poder Executivo
Federal, inscrito no CNPJ/MF sob o n. 00.394.429/0006-15, sediado no Setor Militar do
Aeroporto Internacional Juscelino Kubitscheck, Lago Sul, em Braslia DF, CEP.: 71.607-
900, e UNIO FEDERAL, representada pela Procuradoria Geral da Unio, sediada no
Setor de Autarquias Sul, Quadra 3, Lotes 05/06, Ed. Multi Brasil Corporate, Sede I AGU,
10 Andar, em Braslia DF, CEP.: 70.070-030, pelas razes de fato e de direito a seguir
expostas:

I. PRELIMINARMENTE: DA LEGITIMIDADE PASSIVA


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A Autoridade Coatora do presente Mandado de Segurana o
XXXXXXXXXX, uma vez que, na estrutura da Base Area, compete ele a aplicao das
punies disciplinares aos militares integrantes da corporao.
Nesse sentido, observe-se o disposto no Regulamento Disciplinar da
Aeronutica, Decreto n. 76.322/75:
ART.42 - Tem competncia para aplicar punies disciplinares:
1 - A todos os que esto sujeitos a este regulamento:
a) o Presidente da Repblica;
b) o Ministro da Aeronutica.
2 - A todos os que servirem sob seus respectivos comandos
ou forem subordinados funcionalmente:
a) os Oficiais-Generais em funo;
b) os Oficiais Comandantes de Organizao;
c) os Chefes de Estado-Maior;
d) os Chefes de Gabinete;
e) os Oficiais Comandantes de Destacamento, Grupamento
e Ncleo;
f) os Oficiais Comandantes de Grupo, Esquadro e
Esquadrilha.
3 - Os Chefes de Diviso e Seo administrativas ou outros rgos,
responsveis pela administrao de pessoal, quando especificamente previsto no
Regulamento ou Regimento Interno da Organizao.
Pargrafo nico. O Quadro Anexo II especifica a punio mxima que pode
ser aplicada pelas autoridades referidas neste artigo.

Sendo assim, como autoridade hierrquica superior na estrutura do Sexto
Esquadro de Transporte Areo, o XXXXXXXXXX responsvel pelos atos
concernentes punio dos militares subordinados ele, bem como pelo processo
administrativo de apurao da transgresso disciplinar, de modo que deve responder pelos
atos coatores praticados em detrimento de seus comandados, no caso em tela o
Impetrante.

II. DOS FATOS


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O Impetrante, assim como muitos brasileiros, passa por um momento
financeiro bastante crtico. Por ser o nico homem da famlia e sua renda praticamente
servir para o sustento desta, passa por inmeras restries que, em certos momentos,
chegam a ser vexatrias. Sua me tem problemas de sade, e suas irms no possuem
renda. Isso faz com que todos em sua casa dependam dele para praticamente tudo.
E, em um destes dias de luta comuns em seu cotidiano, foi surpreendido
com a necessidade extrema de retornar para sua casa com urgncia. Isso devido ao fato de
sua me necessitar de auxilio mdico. Entretanto, este retorno para casa no seria to fcil,
e no s pelo fato de ter que cumprir sua jornada na Base Area.
Como dito antes, atravessava uma grave crise financeira, onde no sobrava
dinheiro para quase nada. E justamente neste dia, mais precisamente entre o dia 31 de maio
e 01 de junho de 2013, no tinha combustvel suficiente para retornar para Luzinia-GO,
local de sua residncia. Fora trabalhar porque tinha combustvel para ir e, em seu
pensamento, continha a esperana de conseguir dinheiro emprestado, ou companheiros
para retornar e, com o auxlio destes, abasteceria seu veculo para o regresso.
No contava com uma emergncia familiar, de modo que teve que solicitar
emprstimo junto aos seus colegas de trabalho, mas sem sucesso. Explicou sua necessidade
e pediu a quantia necessria tambm aos seus superiores, que tambm negaram. E com
uma altivez que parece fazer parte do uniforme, pareciam testar sua capacidade de superar
desafios.
No lhe restando alternativas, embora tivesse tentado de tudo, se viu
obrigado a cometer um ato impensado, movido pelo mais puro estado de necessidade.
Ocorre que, o Impetrante estava de servio de motorista ao Sexto Esquadro de
Transporte Areo (ETA 6), do dia 31/05/2013 para o dia 01/06/2013, quando, por volta
das 23h do dia 31/05/2013, estacionou a viatura KOMBI 06BP191, placa JKH 2613, e ao
conferir os nveis de leo e de gua, verificou que era possvel retirar combustvel pela
mangueira de injeo do motor.
Como no tinha dinheiro para abastecer seu veculo, ou at mesmo para
tomar uma conduo para retornar sua casa, o Impetrante, aps ver negado o pedido de
emprstimo de valores feito a seus companheiros de farda, inclusive superiores, decidiu por
subtrair alguns litros de gasolina para abastecer seu veculo particular, tendo em vista que


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esta era a nica alternativa que lhe restara, uma vez que necessitava de prestar apoio sua
me, que se encontrava adoentada em casa, com suas 02 (duas) irms mais novas.
No dia seguinte, foi escalado para cumprir uma misso no Stio do Gama e,
posteriormente, foi designado para outra misso, agora em Vicente Pires, razo pela qual
solicitou o abastecimento da viatura, tendo em vista que o combustvel existente no seria
suficiente para atender ao ofcio.
O Oficial-de-Dia, verificando que o referido veculo fora abastecido no dia
anterior, percebeu um certa discrepncia de consumo de combustvel ou vazamento na
viatura, razo pela qual conferiu o odmetro e constatou um alto consumo da viatura em
virtude da diferena havida entre sua atual quilometragem e aquela anotada no
abastecimento do dia anterior, lanando tal fato no Livro de Ocorrncias do ETA 6.
Em virtude disso, o Impetrante foi chamado, pelo Primeiro Tenente
Aviador Leandro Csar Gonalves de Oliveira, para prestar esclarecimentos acerca dos
fatos ocorridos entre os dias 31/05/2013 e 01/06/2013.
Inicialmente, o Impetrante negou o cometimento do ato ilcito, mas,
posteriormente, confessou que havia furtado gasolina da viatura oficial para abastecer seu
veculo particular, uma vez que precisava ir ao encontro de sua me adoentada, mas no
dispunha de combustvel suficiente para retornar sua casa, nem tampouco de verba para
proceder com o abastecimento de seu automvel ou para tomar uma conduo.
Como consequncia de tal ato, o Impetrante passou a responder um
Inqurito Policial Militar (doc. 03), pelo furto de aproximadamente 23,2 (vinte e trs vrgula
dois) litros de gasolina da viatura KOMBI 06BP191 no dia 31/05/2013, quando se
encontrava de servio de motorista de dia ao ETA 6.
O referido IPM concluiu pela ocorrncia do fato delituoso, de modo que o
Sr. XXXXXXXXXX, determinou o encaminhamento dos autos Auditoria da 11
Circunscrio Judiciria Militar.
Entretanto, como consequncia do correto entendimento pela aplicao do
princpio da insignificncia, a i. Representante do Ministrio Pblico Militar requereu o
arquivamento do Inqurito Policial Militar, asseverando que o valor do bem subtrado no
coloca em risco bem jurdico na intensidade exigida pelo princpio da ofensividade.


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Isso, porque, conforme apresentado em laudo tcnico pericial, o valor total
atribudo ao combustvel subtrado totalizava R$ 68,90 (sessenta e oito reais e noventa
centavos), de modo que ausente a justa causa para a propositura da ao penal.
Diante disso, a MM. Juza-Auditora acolheu o pedido do Ministrio Pblico
Militar e determinou o arquivamento do Inqurito Policial Militar n. 0000083-
24.2013.7.11.0111, em virtude da atipicidade da conduta do Impetrante, uma vez que, pela
insignificncia do valor do bem subtrado, no teria causado prejuzos sociedade.
Mesmo com o encerramento do Inqurito Policial Militar pelo seu
arquivamento, a Autoridade Impetrada determinou, em 02/10/2013, a abertura de
Processo de Apurao de Transgresso Disciplinar, o qual foi instaurado pelo FATD n.
22/2013, conforme se verifica no documento em anexo (doc. 04).
Instado a apresentar justificativas sobre os fatos ocorridos, o Impetrante
reafirmou ter cometido o ato apurado no IPM n. 0000083-24.2013.7.11.0111, alegando
que subtraiu o combustvel da viatura para colocar em seu veculo particular, uma vez que
estava com o tanque de seu automvel vazio, ao ponto de no conseguir sequer dar a
partida no motor.
Asseverou tambm que o principal motivo que o levou a praticar tal ato foi
o fato de necessitar ver sua genitora que estava doente e, como era o nico homem da casa,
precisar ir prestar apoio sua me.
Alegou ainda que se arrependeu do que fez e que se sentia envergonhado,
uma vez que esses no foram os valores ensinados por seus pais em sua educao, alm do
que afirmou ter aprendido a lio e que jamais procederia novamente desta forma, de
modo que postulou a retratao dos atos praticados, assim como requereu a absolvio de
quaisquer punies na esfera administrativa.
Por fim, requereu, no caso de aplicao de punio, a aplicao de
penalidade que no atingisse o teto mximo, a fim de no mudar a classificao de seu
comportamento, uma vez que j teria realizado o exame de seleo para o Curso de
Formao de Cabos da Aeronutica em 2014, conforme edital em anexo (doc. 05), tendo se
sado muito bem prova.
Contudo, a Autoridade que apurou a transgresso disciplinar concluiu pela
improcedncia da justificativa apresentada pelo Impetrante em sua defesa, propondo ao Sr.


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XXXXXXXXXX que o Impetrante fosse punido no item 4, do art. 15 do RDAer, com o
Licenciamento a bem da disciplina, por ter cometido ato desonesto e ofensivo
dignidade militar, sendo, portanto, impossvel permanecer no cotidiano da Unidade Area,
por representar ameaa confiana, ao respeito mtuo e ao bom andamento das atividades
do Esquadro.
Dessa forma, o XXXXXXXXXX, ora Impetrado, decidiu pela aplicao da
punio proposta pela Autoridade que apurou a transgresso, qual seja, Licenciamento a
bem da disciplina.
Entretanto, a punio disciplinar imposta ao Impetrante pela
autoridade Impetrada no observou uma srie de princpios e normas aplicveis ao
processo administrativo de apurao de transgresso disciplinar, tendo em vista
que a referida penalidade: 1) foi cominada mesmo no se tratando de transgresso
disciplinar propriamente dita, mas de fato tipificado apenas como crime pelo
Cdigo Penal Militar; 2) foi contrria ao devido processo legal administrativo; 3)
teve o contraditrio e a ampla defesa viciada; 4) no teve a devida motivao da
autoridade que apura e a que aplica a transgresso disciplinar; 5) nula, porque em
caso semelhante, envolvendo oficial de carreira, a mesma suposta transgresso no
mereceu o mesmo apenamento; e 6) ocorreu sem a considerao das circunstncias
atenuantes derivadas da boa conduta do Impetrante, enquanto oficial temporrio
da Aeronutica.
O XXXXXXXXXX no s se furtou ao seu dever de cumprir as regras
e normas estatudas para a apurao e aplicao de penalidades em decorrncia de
transgresses disciplinares praticadas por oficiais sem estabilidade garantida, como
ainda promoveu a imposio de punio administrativa a fato tipificado apenas
como crime pelo Cdigo Penal Militar, mesmo no estando caracterizada nenhuma
das hipteses descritas no pargrafo nico, do art. 9 do Decreto n. 76.322/75
(Regulamento Disciplinar da Aeronutica - RDAer), quais sejam, absolvio ou
rejeio da denncia.
Analisando o caso em tela, o Impetrante subtraiu para si aproximadamente
23,2 (vinte e trs vrgula dois) litros de gasolina da viatura XXXXXXX, cometendo ato
ilcito tipificado pelo art. 240 do CPM como furto. Como a i. Representante do Ministrio
Pblico Militar requereu o ARQUIVAMENTO do Inqurito Policial Militar MM. Juza-


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Auditora da Justia Militar, em razo da ausncia de justa causa para a propositura da ao
penal, no h que se falar em absolvio ou em rejeio da denncia, de modo que tal
conduta no poderia ser analisada luz do RDAer.
Entretanto, inadvertidamente, o XXXXXXXXXX promoveu a
instaurao de processo de apurao de transgresso disciplinar e determinou a
punio do Impetrante, inclusive com uma das penalidades mais rigorosas
possveis, a de licenciamento a bem da disciplina, e ainda sem a observncia do
devido procedimento administrativo para a aplicao de punio disciplinar.
Registre-se, ademais, que o ato coator praticado pelo Impetrado
ainda est fazendo com que o Impetrante perca seu direito de se matricular no
Curso de Formao de Cabos da Aeronutica, haja vista que, como previsto por ele
no momento da apresentao de suas justificativas, logrou aprovao no exame de
seleo, inclusive em uma boa colocao, conforme se verifica na lista de aprovados
em anexo (doc. 06).
Isso, porque a autoridade Impetrada se nega a apresentar o Ofcio de
Apresentao de Militares constando o nome do Impetrante no mesmo, o qual,
inclusive, j foi encaminhado ao XXXXXXXXXXXX sem o nome do Impetrante
(doc. 07), impedindo-o, portanto, de alcanar a to sonhada promoo e
estabilidade na carreira militar.
To grande prejuzo uma pessoa s poderia ser levado a cabo se, no
mnimo, estivesse em observncia e defesa da legalidade, de regras expressas do
ordenamento jurdico, o que, em ltima instncia, significaria garantir a ordem pblica e a
segurana jurdica. No entanto, no esse o caso. Os tpicos seguintes demonstraro que o
comportamento adotado pelo XXXXXXXXXX passou por cima de vrios dispositivos
legais e constitucionais, assim como de princpios constitucionais e administrativos.

III. DO DIREITO
III.1. DAS NORMAS QUE REGEM O PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO DE APURAO
DAS TRANSGRESSES DISCIPLINARES DOS MILITARES DA AERONUTICA


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O art. 142 da Constituio Federal de 1988, no captulo destinado s Foras
Armadas, traou os princpios constitucionais da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica,
assim como o quadro bsico de direitos, deveres e sujeies dos militares, seno veja-se:
Art. 142. As Foras Armadas, constitudas pela Marinha, pelo
Exrcito e pela Aeronutica, so instituies nacionais permanentes e
regulares, organizadas com base na hierarquia e na disciplina,
sob a autoridade suprema do Presidente da Repblica, e destinam-se defesa
da Ptria, garantia dos poderes constitucionais e, por iniciativa de qualquer
destes, da lei e da ordem.

O referido dispositivo repetido pelo art. 2 da Lei n. 6.880/80,
denominado Estatuto dos Militares:
Art. 2 As Foras Armadas, essenciais execuo da poltica de
segurana nacional, so constitudas pela Marinha, pelo Exrcito e pela
Aeronutica, e destinam-se a defender a Ptria e a garantir os poderes
constitudos, a lei e a ordem. So instituies nacionais, permanentes e
regulares, organizadas com base na hierarquia e na disciplina,
sob a autoridade suprema do Presidente da Repblica e dentro dos limites da
lei.

O princpio militar acima descrito demonstra que os valores da hierarquia e
da disciplina so a base institucional das Foras Armadas.
Na Constituio Federal no existe a preocupao de dispor que os demais
rgos pblicos devem obedincia aos princpios da hierarquia e da disciplina, seno aos
princpios constitucionais inerentes Administrao Pblica, principalmente aos princpios
da legalidade, da impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia.
No entanto, em todas as instituies pblicas, independentemente do grau
de complexidade, existe uma ordenao hierrquica de funes e a necessidade de
observncia fiel das funes por cada servidor para a concretizao dos fins a que se
destinam.
Percebe-se, portanto, que nenhuma organizao prescinde de hierarquia e
disciplina para seu funcionamento. Diante disso, veja-se o conceito de hierarquia e
disciplina trazido pelo Estatuto dos Militares:
Art. 14. A hierarquia e a disciplina so a base institucional das Foras
Armadas. A autoridade e a responsabilidade crescem com o grau hierrquico.


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1 A hierarquia militar a ordenao da autoridade, em
nveis diferentes, dentro da estrutura das Foras Armadas. A
ordenao se faz por postos ou graduaes; dentro de um
mesmo posto ou graduao se faz pela antiguidade no posto
ou na graduao. O respeito hierarquia consubstanciado no esprito
de acatamento sequncia de autoridade.
2 Disciplina a rigorosa observncia e o acatamento
integral das leis, regulamentos, normas e disposies que
fundamentam o organismo militar e coordenam seu
funcionamento regular e harmnico, traduzindo-se pelo
perfeito cumprimento do dever por parte de todos e de cada
um dos componentes desse organismo.
3 A disciplina e o respeito hierarquia devem ser mantidos em todas as
circunstncias da vida entre militares da ativa, da reserva remunerada e
reformados.

Neste sentido, a hierarquia, entendida como ordenao progressiva de
autoridade que se faz por postos, graduaes ou pela antiguidade, necessria para fixar
funes e responsabilidades, enquanto que a disciplina, entendida como a soma de
preceitos que devem ser obedecidos por todos os componentes de uma corporao,
fundamental para o desenvolvimento regular destas atividades.
Por outro lado, nenhum rgo da Administrao Pblica, e nisto se incluem
as Foras Armadas, pode se esquivar de observar os princpios constitucionais na realizao
de suas atividades, principalmente os princpios da legalidade, da impessoalidade, da
moralidade, da publicidade e da eficincia, sob pena de afronta Constituio Federal do
Brasil.
No entanto, quando se fala das Foras Armadas, os princpios basilares do
militarismo so mesmo a hierarquia e a disciplina, sendo esta uma disciplina qualificada,
pois detentora de institutos prprios e, em regra, espera-se do servidor pblico militar um
algo a mais, alm do estrito cumprimento de seus deveres na vocao para a vida
castrense, com a imposio de comportamentos absolutamente afinados aos imperativos da
autoridade, do servio e dos deveres militares que normalmente no se exige do servio
pblico civil.
Os militares tem por finalidade manter a ordem e a paz social e essas
comeam, por primeiro, dentro da prpria estrutura das Foras Armadas. Dessa forma,
quando ocorre alguma anormalidade na vida de caserna dever dos prprios integrantes


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das Foras Armadas, geralmente os superiores hierrquicos, tomarem as medidas
adequadas e cabveis para cada caso.
Assim, a hierarquia e a disciplina de caserna esto presentes nos
Regulamentos Disciplinares das Foras Armadas, at mesmo no procedimento para
apurao das transgresses disciplinares, tendo em vista que, devido s suas
particularidades, so vistos como fontes de obrigao e de deveres do militar, constituindo-
se a base institucional do militarismo, sendo seus alicerces sociais e estruturais.
Nesse sentido, PAULO TADEU RODRIGUES ROSA, enfatiza a
importncia desses princpios ao afirmar que O regulamento disciplinar o diploma castrense, que
trata das transgresses disciplinares s quais esto sujeitos os militares pela inobservncia dos princpios de
hierarquia e disciplina.
Assim, quando o militar viola seus deveres ou suas obrigaes, ele poder
incorrer na prtica de transgresso disciplinar, contraveno penal ou at mesmo crime
militar, conforme se depreende do art. 42 do Estatuto dos Militares:
Art. 42. A violao das obrigaes ou dos deveres militares constituir crime,
contraveno ou transgresso disciplinar, conforme dispuser a legislao ou
regulamentao especficas.
1 A violao dos preceitos da tica militar ser to mais grave quanto mais
elevado for o grau hierrquico de quem a cometer.
2 No concurso de crime militar e de contraveno ou transgresso
disciplinar, quando forem da mesma natureza, ser aplicada somente a pena
relativa ao crime.

O mesmo Estatuto estabelece que a inobservncia de tais deveres ou
obrigaes acarreta ao militar a responsabilidade funcional, pecuniria, disciplinar ou penal,
de acordo com o determinado pela legislao especfica, seno veja-se:
Art. 43. A inobservncia dos deveres especificados nas leis e regulamentos, ou
a falta de exao no cumprimento dos mesmos, acarreta para o militar
responsabilidade funcional, pecuniria, disciplinar ou penal, consoante a
legislao especfica.
Pargrafo nico. A apurao da responsabilidade funcional, pecuniria,
disciplinar ou penal poder concluir pela incompatibilidade do militar com o
cargo ou pela incapacidade para o exerccio das funes militares a ele
inerentes.


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Com isso, a hierarquia e a disciplina se refletem no poder-dever de punir,
haja vista que o superior, ao tomar conhecimento de uma infrao lei, ao regulamento, s
normas e s disposies que fundamentam a organizao militar, tem a obrigao de
responsabilizar o transgressor, se inferior hierrquico, ou comunicar autoridade superior
para que tome providncias.
Igualmente, o processo administrativo disciplinar militar fundado em
normas prprias, em que observa os direitos e garantias constitucionais do acusado e, ao
mesmo tempo, tutela adequadamente os valores militares, de acordo com os preceitos
constitucionais.
Todavia, no h de se confundir transgresso disciplinar com crime militar,
haja vista que so delitos jurdicos distintos.
O Estatuto dos Militares apenas dispe que os crimes militares sero
relacionados, classificados e apenados pelo Cdigo Penal Militar, mas no estabelece um
conceito determinando o que so os crimes militares, seno veja-se:
Art. 46. O Cdigo Penal Militar relaciona e classifica os crimes militares, em
tempo de paz e em tempo de guerra, e dispe sobre a aplicao aos militares
das penas correspondentes aos crimes por eles cometidos.

Diante disso, o insigne CLIO LOBO, aps discorrer sobre teorias
nacionais e estrangeiras, concluiu que o crime militar pode ser assim conceituado:
Nessa linda de raciocnio, em face do direito positivo brasileiro, o crime
militar a infrao penal prevista na lei penal militar que
lesiona bens ou interesses vinculados destinao
constitucional das instituies militares, s suas atribuies
legais, ao seu funcionamento, sua prpria existncia, no
aspecto particular da disciplina, da hierarquia, da proteo
autoridade militar e ao servio militar.

J com relao s transgresses disciplinares, a Lei n. 6.880/80 (Estatuto
dos Militares) apenas dispe que elas sero especificadas, classificadas e disciplinadas pelos
regulamentos militares, conforme disposto no art. 47:
Art. 47. Os regulamentos disciplinares das Foras Armadas especificaro e
classificaro as contravenes ou transgresses disciplinares e estabelecero as
normas relativas amplitude e aplicao das penas disciplinares,


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classificao do comportamento militar e interposio de recursos contra as
penas disciplinares.

Assim sendo, o Regulamento Disciplinar da Aeronutica, Decreto
76.322/75 (doc. 08), no bojo do art. 8, conceituou a transgresso disciplinar como
sendo toda ao ou omisso contrria ao dever militar, conforme se depreende da
leitura abaixo:
ART. 8 - Transgresso disciplinar toda ao ou omisso
contrria ao dever militar, e como tal classificada nos termos
do presente Regulamento.
Distingui-se do crime militar que ofensa mais grave a esse
mesmo dever, segundo o preceituado na legislao penal
militar.

Todavia, a conceituao mais recente a fornecida pelo Regulamento
Disciplinar do Exrcito, que muito se aproxima das garantias constitucionais; ou seja, est
em mais harmonia com a Constituio Federal de 1988, enquanto que os regulamentos da
Marinha e Aeronutica foram elaborados quando o Pas ainda estava sob a gide da
Ditadura Militar, ento vejamos o art. 14 do Decreto n. 4.346/2002:
Art. 14. Transgresso disciplinar toda ao praticada pelo
militar contrria aos preceitos estatudos no ordenamento
jurdico ptrio ofensiva tica, aos deveres e s obrigaes
militares, mesmo na sua manifestao elementar e simples,
ou, ainda, que afete a honra pessoal, o pundonor militar e o
decoro da classe.
1 Quando a conduta praticada estiver tipificada em lei
como crime ou contraveno penal, no se caracterizar
transgresso disciplinar.
(...)

Por sua vez, conforme disposto no art. 6 do RDAer, a punio s se torna
necessria quando dela advm benefcio para o punido, pela sua reeducao, ou para a
Organizao Militar a que pertence, pelo fortalecimento da disciplina e da justia. Caso
contrrio, a penalidade no se far justa e a autoridade que aplicou a punio incorrer em
excesso.


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Diante disso, necessrio que a autoridade, quando da apurao da
transgresso disciplinar, analise todas as causas justificativas apresentadas, assim como
sopese as circunstncias atenuantes e agravantes antes de proferir sua deciso, nos termos
dos art. 13, 14 e 37, todos do RDAer:
ART. 13 - Influem no julgamento das transgresses
circunstncias justificativas, atenuantes e agravantes.
(...)

ART. 14 - No haver punio quando, no julgamento da
transgresso, for reconhecida qualquer causa justificativa.
(...)

ART. 37 - Na aplicao de punio deve ser observado o seguinte:
1 - A punio ser proporcional gravidade da falta, observados os
seguintes limites mnimos e mximos:
a) para transgresses leves: repreenso em particular e deteno at 10 dias;
b) para transgresses mdias: repreenso em pblico por escrito e priso at 10 dias;
c) para transgresses graves: 1(um) dia de priso, e os limites estabelecidos no Quadro
de punies mximas (Anexo II);
2 - Ocorrendo somente circunstncias atenuantes, a punio
tender para o mnimo previsto, respectivamente, nas letras "a",
"b" e "c" do nmero 1 deste artigo.
3- Ocorrendo circunstncias atenuantes e agravantes, a punio
ser aplicada tendo-se em vista a preponderncia de umas sobre as
outras.
4 - Ocorrendo somente circunstncias agravantes, a punio
poder ser aplicada em seu grau mximo.
(...)

Acerca da sistemtica de apurao da transgresso disciplinar e da aplicao
de punio disciplinar, o RDAer bastante sucinto, limitando-se a descrever, em linhas
gerais, o prazo que a autoridade punitiva tem para impor a penalidade e a possibilidade de
abertura de sindicncia nos casos em que se fizerem necessrios, seno veja-se:
ART. 34 - Nenhuma punio ser imposta sem ser ouvido o transgressor e
sem estarem os fatos devidamente apurados.
1 - A punio dever ser imposta dentro do prazo de 3 dias teis, contados do
momento em que a transgresso chegar ao conhecimento da autoridade que


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deve punir, podendo, porm, sua aplicao ser retardada quando no interesse
da administrao.
2 - Nenhum transgressor ser interrogado ou punido enquanto permanecer
com suas faculdades mentais restringidas por efeito de doena, acidente ou
embriaguez. No caso de embriaguez, porm, poder ficar desde logo, preso ou
detido, em benefcio da prpria segurana, da disciplina e da manuteno da
ordem.
3 - Quando forem necessrios maiores esclarecimentos sobre a transgresso,
dever ser procedida sindicncia.
4 - Durante o perodo de investigaes de que trata o nmero anterior, a
pedido do respectivo encarregado da sindicncia, o Comandante poder
determinar a deteno do transgressor na Organizao ou em outro local que a
situao recomendar, at um prazo mximo de oito dias.
(...)
Desta forma, como o Regulamento Disciplinar da Aeronutica no dispe
acerca da sistemtica de apurao de transgresso disciplinar e de aplicao de punio
disciplinar, coube s Portarias n. 839/GC3, de 11 de setembro/2003, e 782/GC3, de 10
de novembro de 2010 (doc. 09), aprovar tal procedimento, a fim de adequar o Decreto n.
76.322/75 (RDAer) nova Carta Constitucional vigente, principalmente em ateno aos
princpios da ampla defesa e do contraditrio.
Segundo a Portaria n. 782/GC3, o Comandante da Organizao Militar
poder, por meio de ato administrativo publicado em Boletim Interno, designar autoridade
para apurar a transgresso disciplinar e para aplicar a punio, nos termos do 2, do art. 1:
Art. 1 (...)
2 Para cumprir a presente regulamentao, o Comandante
da Organizao Militar (OM) poder, por meio de ato
administrativo apropriado, publicado em Boletim Interno da
OM, designar:
I - autoridade(s) para apurar transgresso disciplinar; e
II - autoridade(s) para aplicar punio disciplinar.

Aps a designao de autoridade para apurar a transgresso disciplinar, o
militar que cometeu o ato ser convocado, a fim de ser notificado, na presena de 02 (duas)
testemunhas, acerca da instaurao de processo de apurao de transgresso disciplinar em
seu desfavor, concedendo-lhe o prazo de 05 (cinco) dias teis, contados a partir do
primeiro dia til subsequente ao recebimento, para apresentao do Formulrio de


15
Apurao de Transgresso Disciplinar FATD preenchido com as alegaes de defesa que
julgar cabveis:
Art. 4 - A sistemtica de apurao de transgresso disciplinar e de aplicao
de punio disciplinar deve ser conduzida de acordo com os seguintes
procedimentos:
I - ao tomar conhecimento do fato, a autoridade que apura a
transgresso disciplinar dever convocar o transgressor sua
presena, para inform-lo da abertura do processo de
apurao de transgresso disciplinar e que ter que
apresentar, por escrito, as suas justificativas ou alegaes de
defesa;
II - a autoridade que apura a transgresso disciplinar
notificar o transgressor, na presena de duas testemunhas,
preferencialmente sendo observada a ascendncia hierrquica, acerca da
transgresso disciplinar que lhe imputada e entregar-lhe-, mediante recibo, o
Formulrio de Apurao de Transgresso Disciplinar (FATD), previsto no
Anexo A a esta Portaria, e todos os documentos que dizem respeito ao fato
objeto da apurao, concedendo-lhe o prazo de cinco dias teis
para a devoluo do formulrio preenchido com as
justificativas ou alegaes de defesa julgadas cabveis,
contados a partir do primeiro dia til subsequente ao
recebimento;
III - desde que devidamente fundamentada pelo transgressor, por escrito, a
impossibilidade de apresentao das justificativas no prazo previsto no inciso
anterior, este poder ser prorrogado, por igual perodo, pela prpria autoridade
que apura a transgresso disciplinar;
(...)

Em seguida, caso o FATD seja devolvido no prazo estipulado e preenchido
adequadamente, dever ser apresentado, em at 03 (trs) dias teis aps sua devoluo, a
Soluo da Autoridade que apura a transgresso disciplinar, a qual necessariamente conter:
1) o parecer quanto procedncia ou no das acusaes e das alegaes de defesa; 2) o
parecer quanto s justificativas, se houver; 3) a apreciao das circunstncias agravantes e
atenuantes, se houver; e 4) a proposta de punio disciplinar a ser imposta, se for o caso,
seno veja-se:
Art. 4 - (...)
IV - caso o FATD seja preenchido adequadamente e
devolvido no prazo, a autoridade que apura a transgresso
disciplinar o receber e dar continuidade aos
procedimentos de apurao, encerrando-os com o


16
preenchimento do campo SOLUO DA AUTORIDADE
QUE APURA A TRANSGRESSO DISCIPLINAR,
constante do referido formulrio;
(...)
VI - recebido o FATD apresentado pelo transgressor, a
autoridade que apura a transgresso disciplinar ter o prazo
de trs dias teis, contados do primeiro dia til subsequente
ao referido recebimento, para dar soluo apurao e
encaminhar o processo autoridade que aplica a punio
disciplinar;
VII - no campo SOLUO DA AUTORIDADE QUE
APURA A TRANSGRESSO DISCIPLINAR, dever
constar:
a) o parecer quanto procedncia ou no das acusaes e
das alegaes de defesa;
b) o parecer quanto s justificativas, se houver;
c) a apreciao das circunstncias agravantes e atenuantes,
se houver; e
d) a proposta de punio disciplinar a ser imposta, se for o
caso.
VIII - diante de dificuldade insupervel, devidamente justificada, a
autoridade que apura a transgresso disciplinar poder solicitar autoridade
que a designou a prorrogao do prazo previsto no inciso VI, por igual
perodo;
(...)

Por fim, a Autoridade que aplica a punio disciplinar tambm ter o prazo
de 03 (trs) dias para exarar sua deciso, a qual dever ser motivada, levando em
considerao os fatos, os argumentos apresentados pelo transgressor e a apurao:
Art. 4 - (...)
IX - a autoridade que aplica a punio disciplinar ter o
prazo de trs dias teis para exarar sua deciso, contados do
primeiro dia til subsequente ao recebimento do processo, aps a soluo da
autoridade que apura a transgresso disciplinar;
X - no campo DECISO DA AUTORIDADE QUE
APLICA A PUNIO DISCIPLINAR, dever constar, em
funo da anlise das consideraes decorrentes da apurao da transgresso
disciplinar, o julgamento da autoridade quanto procedncia
ou no das acusaes e das alegaes de defesa, apontando-
se a punio disciplinar imposta, se for o caso;


17
XI - a autoridade que aplica a punio disciplinar poder ampliar o prazo
previsto no inciso IX, desde que no interesse da Administrao e registrado
por escrito no processo;
XII - a deciso da autoridade que aplica a punio
disciplinar ser motivada, levando em considerao os fatos,
os argumentos apresentados pelo transgressor e a apurao,
conforme o art. 35 do RDAer;
(...)

Caso seja determinada a aplicao de alguma punio disciplinar ao
transgressor, a autoridade que aplica a penalidade dever convocar o transgressor para
apresentar-lhe a nota de punio disciplinar, a qual, em caso de recusa no recebimento pelo
transgressor, dever ser assinada por 02 (duas) testemunhas:
Art. 4 - (...)
XIII - no caso de punio disciplinar, a autoridade que aplica a punio
disciplinar convocar o transgressor sua presena, sendo-lhe apresentada a
Nota de Punio Disciplinar (NPD), prevista no Anexo B a esta
Portaria, na presena de duas testemunhas, preferencialmente com a
observncia da ascendncia hierrquica, para conhecimento da punio
disciplinar a ele imputada e aposio de sua assinatura;
XIV - caso o transgressor se recuse a assinar a NPD, registrar-se- o fato na
prpria Nota, que dever ser assinada pelas duas testemunhas presentes; e
XV - a aplicao da punio disciplinar ser publicada em Boletim Interno
da OM.

Por conseguinte, em conformidade com os art. 58 e seguintes do RDAer, o
militar que julgar a deciso injusta ou infringente da legislao vigente pode pedir a
reconsiderao do ato, no prazo de 15 (quinze) dias corridos, contados da data em que
tenha tomado conhecimento:
ART. 58 - Ao militar assiste o direito de pedir reconsiderao de ato,
emanado de superior, que repute injusto ou infringente das leis ou
regulamentos militares e que:
1 - o atinja direta ou indiretamente; ou
2 - atinja subordinado de quem seja chefe imediato.
ART. 59 - O pedido de reconsiderao na esfera disciplinar deve ser feito por
meio de parte fundamentada, dentro do prazo de quinze dias corridos,
contados da data em que o peticionrio tenha tomado conhecimento do ato a
ser reconsiderado.


18
ART.60 - O pedido de reconsiderao no pode ficar sem despacho e a
soluo deve ser dada dentro de quinze dias corridos, contados da data do
recebimento do pedido.
ART.61 - Os prazos citados nos artigos 59 e 60 podem ser dilatados desde
que o militar responsvel pela formulao ou pela soluo do pedido de
reconsiderao se encontre ausente, quando ento a data iniciada ser a da sua
apresentao na Organizao Militar.

Ademais disso, so previstos tambm os seguintes Recursos
Administrativos, que visam provocar o reexame do ato pela Organizao Militar, tais como:
1) o Recurso Hierrquico, que o pedido de reexame do ato dirigido autoridade superior
quela que proferiu o ato; e 2) a Reviso, que o recurso de que se utiliza o militar, punido
por transgresso disciplinar, para reexame da deciso, em caso de surgirem fatos novos
suscetveis de demonstrar a sua inocncia.
Portanto, de acordo com as normas acima descritas, se um militar da
Aeronutica cometer qualquer tipo de transgresso disciplinar, desde que no caracterizada
como crime militar, deve a autoridade responsvel por aplicar a punio disciplinar
observar as diretrizes estatudas pelo Regulamento Disciplinar da Aeronutica (Decreto n.
76.322/75), juntamente com a Portaria n. 839/GC3, de 11 de setembro/2003, que
acrescentou ao processo de apurao de transgresso disciplinar os princpios da Carta
Constituinte de 1988, notadamente o direito ao contraditrio e ampla defesa do
investigado; assim como tambm dever ser regido pelo procedimento de apurao de
transgresso disciplinar institudo pela Portaria n. 782/GC3, de 10 de novembro de 2010.

III.2. DA IMPOSSIBILIDADE DE INSTAURAO DE PROCESSO DE APURAO DE
TRANSGRESSO DISCIPLINAR EM FACE DO IMPETRANTE

Como visto, existem limites que devem ser respeitados pelos superiores
hierrquicos quando da anlise dos atos transgressores de seus subordinados, haja vista que
a autoridade competente deve julg-los com iseno de nimo, justia, sem
condescendncia ou com rigor excessivo, considerando-se, ainda, as circunstncias
agravantes ou atenuantes, assim como a situao pessoal do transgressor, conforme
preconiza o art. 35 do RDAer (Decreto n 76.322, de 22 de setembro de 1975):


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ART. 35 - As transgresses disciplinares sero julgadas pela autoridade
competente com iseno de nimo, com justia, sem condescendncia nem rigor
excessivo, consideradas as circunstncias justificativas, atenuantes e
agravantes, analisando a situao pessoal do transgressor e o fato que lhe
imputado.

Assim, a hierarquia e a disciplina devem ser preservadas por serem
princpios essenciais s Corporaes Militares, mas os direitos e garantias fundamentais
previstos no art. 5 da Constituio Federal so normas de aplicao imediata (art. 5, 1,
da CF), que devem ser asseguradas a todos os cidados (civis ou militares, brasileiros ou
estrangeiros), sem qualquer distino, na busca do fortalecimento do Estado de Direito.
A justia elemento essencial de qualquer instituio, pois somente com a
observncia do devido processo legal e das garantias constitucionais que se podem
alcanar os objetivos do Estado Democrtico de Direito. O respeito lei, em todos os seus
aspectos, condio essencial para a construo de uma sociedade justa, fraterna e livre da
violncia e das desigualdades sociais.
Neste sentido, importante ressaltar que, ao aplicar punio e/ou dar
alguma ordem, o superior hierrquico tem de observar o pronto atendimento aos limites
permitidos na lei e os princpios de justia, com a finalidade de o ato administrativo militar
ser vlido, ter eficcia e estar de acordo com o texto e o esprito das normas
constitucionais, a fim de evitar o excesso e o arbtrio nas suas aes.
Destarte, a sano administrativa militar prevista e deve ser imposta
queles que no se adquam aos preceitos tico-militares, mas cabe autoridade observar
os limites situados no direito, sob pena de cometer arbtrio.
Dito isto, os j citados art. 8 e 9 do RDAer distinguem didaticamente os
crimes militares das transgresses disciplinares, estabelecendo, respectivamente, a
competncia administrativa e a judicial, in verbis:
ART. 8 - Transgresso disciplinar toda ao ou omisso contrria ao dever
militar, e como tal classificada nos termos do presente Regulamento.
Distingui-se do crime militar que ofensa mais grave a esse
mesmo dever, segundo o preceituado na legislao penal
militar.
ART. 9 - No concurso de crime militar e transgresso
disciplinar, ambos de idntica natureza, ser aplicada
somente a penalidade relativa ao crime.


20
Pargrafo nico. A transgresso disciplinar ser apreciada
para efeito de punio, quando da absolvio ou da rejeio
da denncia da Justia.

Percebe-se, portanto, que um fato somente ser considerado como
transgresso disciplinar se, e somente se, no estiver tipificado em lei como crime
ou contraveno penal. Quando assim for, o agente dever ter sua conduta julgada
pela Justia Penal Militar e no por uma autoridade designada para apurao de
Entretanto, como visto, o ato praticado pelo Impetrante est
tipificado como crime no Cdigo Penal Militar, no art. 240, in verbis:
Art. 240. Subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia mvel:

Dessa forma, o ato praticado pelo Impetrante deveria ter sido
apurado apenas por meio do competente Inqurito Policial Militar, para
posteriormente ser encaminhado ao Ministrio Pblico Militar oferecer a denncia
e, por fim, ser apreciado pelo Magistrado do Poder Judicirio Militar da Unio,
como de fato ocorreu inicialmente.
Note-se que, a i. Representante do Ministrio Pblico Militar,
acertadamente, requereu o arquivamento do Inqurito Policial Militar, asseverando que o
valor do bem subtrado no coloca em risco bem jurdico na intensidade exigida pelo princpio da
ofensividade.
Isso, porque, conforme apresentado em laudo tcnico pericial, o valor total
atribudo ao combustvel subtrado pelo Impetrante foi o montante de R$ 68,90 (sessenta e
oito reais e noventa centavos), de modo que ausente a justa causa para a propositura da
ao penal.
Diante disso, a MM. Juza-Auditora acolheu o pedido formulado pelo
Ministrio Pblico e determinou o arquivamento do Inqurito Policial Militar n. 0000083-
24.2013.7.11.0111, em virtude da atipicidade da conduta do Impetrante, uma vez que, pela
insignificncia do valor do bem subtrado, no teria causado prejuzos sociedade.
No entanto, mesmo aps o encerramento do Inqurito Policial
Militar pelo seu arquivamento, a autoridade Impetrada determinou, em 02/10/2013,


21
a abertura de Processo de Apurao de Transgresso Disciplinar instaurado pelo
FATD n. 22/2013, conforme se verifica no documento em anexo (doc. 04).
Acontece que, conforme disposto no art. 9 do RDAer, se uma
determinada conduta possuir, AO MESMO TEMPO, natureza de crime militar e
de transgresso disciplinar, ao agente somente poder ser cominada a penalidade
relativa ao crime.
Por sua vez, o pargrafo nico do mesmo dispositivo infra legal estatui que,
em caso de a DENNCIA SER REJEITADA ou na hiptese de o AUTOR DO
DELITO SER ABSOLVIDO, a punio pela transgresso disciplinar poder ser aplicada
ao infrator.
Dessa forma, para que a conduta seja apreciada em sede
administrativa, para efeitos de punio disciplinar, DEVE: 1) possuir natureza de
CRIME MILITAR E DE TRANSGRESSO DISCIPLINAR AO MESMO
TEMPO; E 2) alternativamente, SER O AUTOR DA CONDUTA ABSOLVIDO ou
SER A DENNCIA REJEITADA PELO JUIZ MILITAR. Caso no exista um dos
requisitos, no se poder aplicar a penalidade ao agente infrator.
Diante disso, em hiptese alguma o Impetrante poderia ser punido por
transgresso disciplinar, em virtude dos argumentos que se passa a demonstrar:
Em primeiro lugar, note-se que, no caso em tela, o Impetrante no
praticou nenhuma conduta que seja caracterizada como transgresso disciplinar e
como crime militar ao mesmo tempo, haja vista que o fato ocorrido somente est
tipificado como crime, mas no como ato de indisciplina.
E no cabe aqui asseverar que a conduta praticada pelo Impetrante se
enquadra no item 52, do art. 10 do RDAer, abaixo transcrito:
ART. 10 - So transgresses disciplinares, quando no constiturem crime:
(...)
52 - apropriar-se de quantia ou objeto pertencente a terceiro, em proveito
prprio ou de outrem;
(...)


22
Isso, porque o referido dispositivo trata da apropriao de quantia ou objeto
pertencente TERCEIRO, e o terceiro, nesse caso, somente pode ser compreendido como
aquele que no faz parte da relao disciplinada pelo Regulamento Disciplinar da
Aeronutica RDAer, a qual envolve a Aeronutica do Brasil e os militares integrantes
desta Organizao.
Ou seja, se o transgressor furtou algo de algum, seja ele civil ou militar, ele
poderia ser enquadrado no referido item, mas se ele apropriou-se de alguma coisa
pertencente prpria Base Area no caberia a aplicao deste dispositivo, uma vez que,
por aplicao do princpio da legalidade, administrao s compete o que se est
permitido, alm de ningum poder ser punido sem prvia cominao legal.
Percebe-se que, o Impetrante no praticou nenhuma das condutas
elencadas como transgresso disciplinar pelo RDAer, mas apenas como crime
militar, de modo que a punio que lhe foi imposta carece de fundamento legal, em
flagrante ofensa ao princpio da legalidade.
Ademais disso, tambm no se poderia determinar a punio ao
Impetrante por se fazer uma interpretao do pargrafo nico, do art. 10 do RDAer,
tendo em vista que seria necessrio que a ao, alm de no estar especificada no
referido dispositivo, tambm no fosse qualificada como crime nas leis penais
militares, fato que no ocorre no presente caso, uma vez que a conduta do
Impetrante est claramente tipificada no art. 240 do Cdigo Penal Militar, de modo
que no se poderia invocar o referido dispositivo da norma disciplinar, seno veja-
se:
ART. 10 - (...)
Pargrafo nico. So consideradas tambm, transgresses
disciplinares, as aes ou omisses no especificadas no
presente artigo e NO QUALIFICADAS COMO CRIMES
NAS LEIS PENAIS MILITARES, contra os Smbolos Nacionais;
contra a honra e o pundonor individual militar; contra o
decoro da classe, contra os preceitos sociais e as normas da
moral contra os princpios de subordinao, regras e ordens de
servio, estabelecidos nas leis ou regulamentos, ou prescritos por autoridade
competente.

Em segundo lugar, o Impetrante no poderia sofrer um processo
administrativo de apurao de transgresso disciplinar quando ainda faltava


23
qualquer um dos requisitos estipulados pelo pargrafo nico, do art. 9 do RDAer,
haja vista que o Inqurito Policial Militar foi ARQUIVADO em razo da ausncia
de justa causa para a propositura da ao penal, no havendo que se falar em
ABSOLVIO ou em REJEIO DA DENNCIA.
Note-se que, a i. Representante do Ministrio Pblico Militar sequer
chegou a apresentar denncia, uma vez que requereu apenas o arquivamento do
Inqurito Policial Militar MM. Juza-Auditora da Justia Militar da Unio, o que,
tecnicamente, no configura o oferecimento da denncia, nem tampouco sua
rejeio.
Ademais disso, tambm no se pode falar que ocorreu a absolvio
do Ru na ao penal militar, tendo em vista que, se no houve apresentao de
denncia, nem sequer chegou a ser instaurado um processo penal, que prescinde
desta para sua inicializao.
Portanto, a conduta do Impetrante no merecia ser analisada luz do
RDAer para efeito de punio disciplinar, haja vista que, alm de no haver
concurso entre crime militar e transgresso disciplinar na conduta praticada por
ele, o Inqurito Policial Militar tambm no teve um dos dois desfechos possveis
para apreciao como transgresso penal, ou seja, nem foi a denncia rejeitada,
nem foi o Impetrado absolvido, de modo que absolutamente indevida a instaurao
de processo de apurao de transgresso disciplinar em face do Impetrante.
Diante disso, merece ser anulado todo e qualquer ato do XXXXXXXXXX
de Braslia que vise punio disciplinar do Impetrante, sob pena de se compactuar com a
ilegalidade ora perpetrada.

III.3. DAS IRREGULARIDADES EXISTENTES NO PROCEDIMENTO ADOTADO PARA A
APLICAO DE PUNIO DISCIPLINAR AO IMPETRANTE

Registre-se que, importante frisar que o presente writ, a priori, no tem a
pretenso de questionar o mrito da punio administrativa disciplinar junto ao Poder
Judicirio, ou seja, questionar se a punio foi justa ou injusta, uma vez que isso no
possvel de se fazer isoladamente, haja vista que se trata de matria atinente


24
Administrao Castrense, ou seja, uma questo discricionria das Foras Armadas ou
Foras Auxiliares (Polcia e Bombeiros Militares).
CELSO ANTNIO BANDEIRA DE MELLO assim conceitua o que seja
um ato discricionrio:
Atos discricionrios, pelo contrrio, seriam os que a Administrao
pratica com certa margem de liberdade de avaliao ou deciso segundo
critrios de convenincia e oportunidade formulados por ela mesma, ainda que
adstrita lei reguladora da expedio deles.

Aps a leitura do ensinamento do Mestre BANDEIRA DE MELLO,
podemos, sem sombra de dvidas, afirmar o seguinte: a) os Regulamentos Militares
Disciplinares so normas especficas a serem aplicadas aos integrantes de cada
Fora Armada ou Foras Auxiliares; b) os prprios Regulamentos Disciplinares
conferem poderes discricionrios aos superiores hierrquicos para punirem seus
subordinados; e c) nestas normas disciplinares h grande poder de
discricionariedade de avaliao e deciso por parte dos superiores hierrquicos.
Devido a tais poderes de avaliao e deciso, que podero ser
identificados na leitura dos regulamentos disciplinares das Foras Armadas e
Auxiliares, que o Poder Judicirio est impedido de analisar o mrito (justa ou
injusta) da punio disciplinar, pois tal ato administrativo est adstrito unicamente
Administrao.
Entretanto, importante ressaltar, logo agora, que a Administrao
Castrense no possui poder discricionrio ilimitado, pois nos prprios
regulamentos constam atos vinculados, que assim so definidos por BANDEIRA DE
MELLO:
Atos vinculados seriam aqueles em que, por existir prvia e objetiva
tipificao legal do nico possvel comportamento da Administrao em face de
situao igualmente prevista em termos de objetividade absoluta, a
Administrao, ao expedi-los, no interfere com apreciao subjetiva alguma.

Mas, ento, o que isso tudo quer dizer? Significa que o superior
hierrquico detm poderes discricionrios para avaliar a transgresso disciplinar e
poder decisrio sobre a mesma. Todavia, ele est obrigado a cumprir certas regras
discriminadas nos regulamentos, na CF/88 e demais normas jurdicas superiores.


25
Se descumprir uma norma jurdica estar cometendo um ato ilegal ou
inconstitucional: OU SEJA, SE DESCUMPRIR A LEI ESTAR
ULTRAPASSANDO SEU PODER ADMINISTRATIVO, LOGO, O PODER
JUDICIRIO PODER ANALISAR AT MESMO O MRITO DA PUNIO
DISCIPLINAR.
Porm, ressalte-se, a ilegalidade da punio disciplinar no estar restrita
apenas ao descumprimento dos regulamentos militares, mas principalmente quando houver
quaisquer desconformidades com a Constituio Federal de 1988 (CF/88) ou com as
demais leis do pas, e ainda, a alguns Tratados Internacionais de que o Brasil faa parte.
Ademais, oportuno mencionar que os Regulamentos Disciplinares da
Aeronutica e Marinha foram promulgados antes da CF/88, ambos possuindo, no raro,
normas incompatveis com a Carta Democrtica de 1988 e demais Leis.
Em relao parte processual do processo administrativo, em regra, ser
ilegal qualquer ato que descumpra os preceitos constitucionais do devido processo legal, da
ampla defesa e do contraditrio, tanto na esfera judicial como na administrativa.
Assim, tem-se que possvel verificar se uma punio administrativa
disciplinar ilegal quando estiver em desacordo, seja no aspecto material ou
processual, com alguma norma jurdica (prprio regulamento, CF/88 e demais
normas jurdicas, como lei, decretos, etc.).
Dito isto, passamos anlise do caso em tela, a fim de apresentarmos as
irregularidades existentes no processo administrativo disciplinar que determinou que o
Impetrante fosse licenciado a bem da disciplina da Base Area de Braslia.
Em primeiro lugar, fato notrio que a autoridade que apurou o fato
transgressor foi o r. Major Aviador Gabriel Camargo Brando, mas a autoridade que
efetuou a punio do Impetrante foi o r. XXXXXXXXXX de Braslia, o Coronel Aviador
Avelar Konrad Hegermann.
Ocorre que, conforme disposto no inc. I, do 2, do art. 1 da Portaria
n. 782/GC3, de 10 de novembro de 2010, o legitimado ativo para apurar e aplicar a
punio disciplinar o Comandante da Organizao Militar, no caso o
XXXXXXXXXX de Braslia, o qual, no entanto, poder designar autoridade para
apurar a transgresso disciplinar, desde que seja por meio de ato administrativo


26
apropriado, publicado em Boletim Interno da prpria Base Area, caso contrrio,
somente o Comandante da Organizao Militar competente para apurar e aplicar
a punio.
No entanto, compulsando os Boletins Internos da Organizao
Militar (doc. 10), anteriores ao incio da apurao do fato transgressor, no se
verifica a nomeao do citado Major Aviador como responsvel pela apurao da
transgresso disciplinar praticada pelo Impetrante ou de qualquer outro militar, de
modo que a soluo de punio proposta ao Impetrante foi proveniente de
autoridade absolutamente incompetente para analisar o feito, uma vez que
destituda dos referidos poderes.
Outrossim, cabe mencionar que, segundo disposto na Constituio Federal
de 1988, ningum poder ser processado, nem tampouco julgado, por autoridade
incompetente, em aplicao do princpio do juiz natural, seno veja-se:
Art. 5. (...)
LIII - ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade
competente;

Por sua vez, o art. 4, inc. II da referida Portaria determina que a
autoridade que apura a transgresso disciplinar dever notificar o transgressor na
presena de 02 (duas) testemunhas, preferencialmente ascendentes
hierarquicamente, de modo a demonstrar a lisura do procedimento de apurao da
Como visto, o referido dispositivo no concede uma prerrogativa
autoridade que apura a transgresso disciplinar, mas sim um dever que, caso no seja
cumprido, pode prejudicar a defesa do autor do ato transgressor, principalmente no caso
de divergncia nas datas apresentadas no FATD.
Todavia, tal obrigao foi descumprida no processo que apurou a
transgresso disciplinar cometida pelo Impetrante, em flagrante ofensa ao princpio do
contraditrio e da ampla defesa, assim disposto na CF/88:
Art. 5. (...)
LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em
geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a
ela inerentes;


27

Isso, porque, conforme si ocorrer na administrao castrense, em
mais uma clssica aplicao do princpio da obscuridade dos atos militares, o
fato foi comunicado ao Impetrante em data posterior quela aposta no FATD,
reduzindo-lhe, portanto, o prazo para apresentao de suas alegaes de defesa
e/ou justificativas, que normalmente de 05 (cinco) dias.
Tal fato acabou por cercear o direito de defesa do Impetrante, uma
vez que teve que apresentar sua defesa s pressas, sem ter tempo hbil para
formular adequadamente suas justificativas, ou at mesmo anexar aos autos o
Relatrio Mdico que comprova que sua genitora sofre de hipertenso, conforme se
verifica no documento em anexo (doc. 11), o qual evidencia o motivo de fora maior
que levou o Impetrante, por estado de necessidade, ao cometimento do ato
transgressor.
Ademais disso, ainda que se aceitasse a observncia do princpio acima
descrito, a soluo da autoridade que apura a transgresso disciplinar, segundo
disposto no art. 4, inc. VII, alneas a a c, da Portaria n. 782/GC3, deve,
necessariamente, conter: a) o parecer quanto procedncia ou no das acusaes e
das alegaes de defesa; b) o parecer quanto s justificativas; e c) a apreciao das
circunstncias agravantes e atenuantes do transgressor.
Entretanto, em momento algum o r. Major Aviador Gabriel Camargo
Brando, autoridade supostamente competente para apurar a transgresso
disciplinar, cumpre os requisitos constantes do referido dispositivo ao apresentar
proposta de punio ao Impetrante, se limitando a julgar como improcedente a
justificativa apresentada pelo Impetrado, alegando que a infrao praticada por ele
afronta todos os regulamentos que norteiam a conduta na caserna, notadamente o
Estatuto dos Militares, o Regulamento Disciplinar da Aeronutica e o Cdigo Penal
Militar.
Observe-se que, a referida autoridade sequer apresenta o fundamento
que legitima a instaurao de processo de apurao de transgresso disciplinar,
uma vez que sequer cita o dispositivo infra legal que teria sido infringido pelo
Impetrante, apenas asseverando que se trata de conduta tipificada pelo art. 240 do
Cdigo Penal Militar.


28
Segundo se infere da proposta de soluo apresentada pela autoridade que
apura a transgresso, s o fato de o ato praticado pelo Impetrante ter sido considerado
incapaz de dar incio persecuo penal j seria suficiente para ser analisado luz do
RDAer.
Acontece que, conforme disposto no art. 9 do RDAer, uma
determinada conduta que possua, ao mesmo tempo, natureza de crime militar e de
transgresso disciplinar, somente pode ser punida disciplinarmente se, e somente
se, o autor da conduta for absolvido ou se a denncia for rejeitada pelo juiz militar.
Conforme sobejamente demonstrado no tpico acima, percebe-se
que o Impetrante no praticou nenhuma das condutas elencadas como
transgresso disciplinar pelo RDAer, mas apenas como crime militar, nem
tampouco ele foi absolvido ou a denncia foi rejeitada, de modo que a punio que
lhe foi imposta carece de fundamento legal, em flagrante ofensa ao art. 5, inc. II e
XXXIX da Constituio Federal, assim dispostos:
Art. 5 (...)
II - ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em
virtude de lei;
(...)
XXXIX - no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia
cominao legal;

Para piorar ainda mais a situao, o r. Major Aviador procura desqualificar
ainda mais o Impetrante ao afirmar que ele teria considerado que o delito, tipificado formalmente
no Cdigo Penal Militar, no traria consequncias graves sua vida na caserna.
Em nenhum momento o Impetrante fez essa afirmao, tendo apenas
alegado que no teve noo da gravidade do ato praticado, o que muito diferente de considerar
que o ato delituoso no lhe traria consequncias em sua carreira militar.
Acontece que o Impetrante estava diante de uma situao difcil em sua
vida, onde teria que escolher entre praticar um ato delituoso ou deixar de acompanhar sua
me que havia passado mal em decorrncia de uma crise de hipertenso.
Tal fato o fez pensar que teria uma justificativa plausvel at mesmo para
infringir os princpios da hierarquia e da disciplina, tendo em vista que a vida e a sade de


29
seus familiares, principalmente a de sua genitora, so to importantes ou mais do que sua
vida na caserna.
Ora, Excelncia, no se pode exigir que um ser humano, que nutre afeto
por seus familiares, se exima at mesmo de descumprir os princpios norteadores da vida
na caserna quando existir o conflito entre estes e a sade daqueles a quem ama. Alis, que
pessoa, em s conscincia, tomaria conduta adversa?
Ademais disso, o prprio Regulamento Disciplinar da Aeronutica estatui,
em seu art. 14, que no haver punio disciplinar se estiver presente qualquer causa
justificativa do ato transgressor e, dentre as causas justificativas, esto justamente o motivo
de fora maior e o caso fortuito, seno veja-se:
ART. 13 - Influem no julgamento das transgresses
circunstncias justificativas, atenuantes e agravantes.
1 - So circunstncias justificativas da transgresso:
(...)
b) motivo de fora maior ou caso fortuito, plenamente
comprovados;

Conforme consabido, o caso fortuito uma circunstncia provocada por
fatos humanos que interferem na conduta de outros indivduos. Segundo VENOSA: " a
situao que decorre de fato alheio vontade da parte, mas proveniente de fatos humanos".
E no caso em tela est mais do que configurada a presena de uma
circunstncia provocada por fatos humanos alheia vontade do Impetrante, mas que o
teria levado ao cometimento do furto de combustvel da viatura oficial, qual seja, a
necessidade de ter que se deslocar para Luzinia-GO, ao trmino de seu expediente, a fim
de verificar o estado de sade de sua me, que havia passado mal em virtude do problema
de hipertenso que lhe acomete.
Entretanto, mesmo diante desta situao, a Autoridade que apurou a
transgresso disciplinar sequer considerou a justificativa apresentada pelo
Impetrante, sem nem ao menos justificar o entendimento adotado, em flagrante
descumprimento aos art. 13, item 1, alnea b c/c 14, ambos do RDAer.
Outrossim, a Autoridade que apurou a transgresso disciplinar
tambm no apreciou as circunstncias agravantes e/ou atenuantes relativas ao


30
Impetrado na proposta de soluo apresentada. Segundo disposto no art. 13 do
RDAer, so circunstncias atenuantes e agravantes:
ART. 13 (...)
2 - So circunstncias atenuantes:
a) o bom comportamento;
b) relevncia de servios prestados;
c) falta de prtica do servio;
d) ter sido a transgresso, cometida por influncia de fatores
adversos;
e) ocorrncia da transgresso para evitar mal maior;
f) defesa dos direitos prprios ou do outrem;
3 - So circunstncias agravantes:
a) mau comportamento;
b) reincidncia na mesma transgresso;
c) prtica simultnea ou conexo de duas ou mais transgresses;
d) existncia de conluio;
e) premeditao ou m-f;
f) ocorrncia de transgresso colocando em risco vidas humanas, segurana de
aeronave, viaturas ou propriedade do Estado ou de particulares;
g) ocorrncia da transgresso em presena de subordinado, de tropa ou em
pblico;
h) abuso de autoridade hierrquica ou funcional;
i) ocorrncia da transgresso durante o servio ou instruo.

Analisando a situao especfica do Impetrante, observe-se que ele
nunca sofreu nenhuma punio disciplinar enquanto integrante dos quadros da
Base Area de Braslia, conforme se verifica no relatrio de alteraes em anexo
(doc. 12), razo pela qual ainda estava classificado no bom comportamento
quando da aplicao da punio disciplinar.
Ademais disso, pesa a favor do Impetrante a relevncia dos servios
prestados durante os anos em que serviu Aeronutica do Brasil e o fato de ter sido
a transgresso cometida por influncia de fatores externos.


31
Por outro lado, no se vislumbra a ocorrncia de nenhuma das
circunstncias agravantes descritas no item 3, do citado art. 13 do RDAer e, no caso
de existirem somente circunstncias atenuantes, a punio tender para o mnimo
previsto, enquanto que o grau mximo de punio somente poder ocorrer quando
verificada apenas circunstncias agravantes, conforme se depreende do art. 37 do
RDAer, in verbis:
ART. 37 - Na aplicao de punio deve ser observado o seguinte:
1 - A punio ser proporcional gravidade da falta, observados os
seguintes limites mnimos e mximos:
a) para transgresses leves: repreenso em particular e deteno at 10 dias;
b) para transgresses mdias: repreenso em pblico por escrito e priso at 10 dias;
c) para transgresses graves: 1(um) dia de priso, e os limites estabelecidos no Quadro
de punies mximas (Anexo II);
2 - Ocorrendo somente circunstncias atenuantes, a punio
tender para o mnimo previsto, respectivamente, nas letras "a",
"b" e "c" do nmero 1 deste artigo.
3- Ocorrendo circunstncias atenuantes e agravantes, a punio
ser aplicada tendo-se em vista a preponderncia de umas sobre as
outras.
4 - Ocorrendo somente circunstncias agravantes, a punio
poder ser aplicada em seu grau mximo.
(...)

Por fim, a Autoridade que aplica a punio disciplinar tambm dever
motivar sua deciso, levando em considerao os fatos, os argumentos apresentados pelo
transgressor e a apurao, conforme disposto no art. 35 do RDAer, ou seja, deve a
autoridade agir com iseno de nimo, com justia, sem condescendncia ou rigor
excessivo, consideradas as circunstncias justificativas, atenuantes e agravantes, analisando
a situao pessoal do transgressor e o fato que lhe imputado.
Entretanto, a deciso apresentada pelo XXXXXXXXXX falhou em
diversos aspectos, principalmente em no analisar as justificativas apresentadas
pelo Impetrante, assim como por agir com excessivo rigor, haja vista que no foram
consideradas as circunstncias agravantes e/ou atenuantes do transgressor,
notadamente o fato de ele nunca ter sofrido nenhuma punio durante todo seu
tempo de caserna, a relevncia dos servios prestados e de ter agido em decorrncia
de fatores externos, no caso a doena de sua genitora.


32
de se ressaltar, ainda, que em circunstncias semelhantes, na
apurao de transgresso disciplinar de militares que haviam furtado
estabelecimento comercial existente nas imediaes da Base Area de Braslia, o
Comandante da BABR no utilizou dos mesmos parmetros para aplicar punio
ao transgressor, tendo em vista que puniu-os com apenas 06 (seis) dias de cadeia,
conforme se verifica no Boletim interno Ostensivo em anexo (doc. 13), sendo que os
mesmos continuam nos quadros da Aeronutica at os dias atuais.
Analisando o tratamento dado a estes fatos indaga-se: onde est o
princpio da isonomia? O princpio da isonomia ou igualdade no pode ser considerado
apenas como um princpio de Estado de Direito, devendo ser visto fundamentalmente
como um princpio de Estado Social.
Este princpio o mais amplo dos princpios constitucionais, abarcando as
mais diversas situaes e por essa razo deve ser observado por todos os aplicadores do
direito, em qualquer segmento que possamos utilizar, sob pena de violao direta de quase
todos os outros dispositivos existentes no ordenamento jurdico brasileiro.
A prtica de atos discriminatrios em razo da raa, de classe, de gnero, de
afinidades pessoais, etc., ofendem no s a Constituio em face de seu princpio de
sustentabilidade, mas tambm ofende a essncia do prprio ser humano, negando
radicalmente o Estado Democrtico Brasileiro, de modo que estaremos diante de uma
inconstitucionalidade, que caber ao Poder Judicirio controlar.
Assim, a igualdade deve dar-se no s perante a lei, mas tambm perante
todo o Direito, perante a justia, perante os escopos sociais e polticos, gerando reais
oportunidades do ser humano obter condies dignas de vida.
Portanto, o tratamento desigual situaes anlogas ofende um dos
principais pilares do Estado Democrtico de Direito, qual seja, o princpio da
igualdade, segundo o qual todos sero iguais perante a lei, pelo que se conclui
que o Impetrante deveria ter sido julgado da mesma forma com que foram tratados
os militares que cometeram o mesmo tipo de ato transgressor, devendo tal ato
coator ser revisto pelo Poder Judicirio, por ser medida de justia.
Ademais, a inobservncia de todas estas circunstncias na punio
disciplinar nada mais do que a desobedincia ao prprio princpio do devido
processo legal.


33
Conforme consabido, o princpio do devido processo legal remete-
nos noo de justia. Ao termo devido, subtende-se aquilo que justo.
Processo, ento, como meio para se alcanar a justia, o que se faz evitando
arbitrariedades, por meio de um processo correto, onde se asseguram as garantias
processuais, de modo a alcanar aquilo que justo (justia).
Mas o que necessrio em um processo ter para ele ser justo? Diante da
indeterminao da expresso, temos, ento, uma clusula geral, conceito aberto, para
indicar o que vem a ser um devido processo legal. Na verdade, a ideia de processo justo
deve ser compreendida por construo histrica, variando no espao e no tempo. E
conforme foi ocorrendo a evoluo processual, gerou-se um acmulo do que se
pode chamar contedo mnimo do devido processo legal.
Ou seja, para que tenhamos um devido processo legal preciso que
se garanta, pelo menos, a ampla defesa, o contraditrio, o juiz natural, a isonomia,
a publicidade, a motivao e a tempestividade, dentre outras garantias processuais.
Isto , o conjunto de princpios que asseguram as garantias
processuais e que foram sendo conquistados ao longo dos tempos, os quais vo, em
conjunto, formando a ideia de processo justo que, em ltima anlise, corresponde
clusula geral do devido processo legal.
Cada um desses princpios processuais decorrem de conquistas histricas
para limitar o poder estatal, os quais servem como adjetivo de um processo devido (justo).
Todas estas garantias processuais foram conquistas obtidas ao longo dos anos e que,
atualmente, formam um conjunto maior que denominamos de garantia do devido processo
legal.
Tem-se, portanto, um conceito que vai se abrindo, proporcionalmente s
conquistas processuais alcanadas. O que era um mnimo necessrio ao processo hoje,
passa a no mais s-lo amanh, se surgir uma nova garantia processual. E, assim, o
contedo mnimo do devido processo legal vai se ampliando no tempo e no espao.
Percebe-se, ento, que o princpio do devido processo legal uma clusula
geral da qual se irradiam diferentes princpios processuais, os quais foram ganhando
autonomia com o passar dos anos e adquiriram texto de lei prprios.


34
Nesse ponto, observa-se que os princpios da razoabilidade e da
proporcionalidade tambm decorrem do devido processo legal. Como falado, a clusula
geral do devido processo legal trata-se do conjunto das garantias processuais mnimas
(contraditrio, ampla defesa, juiz natural, motivao, publicidade, tempestividade, etc),
explcitas e implcitas, que so asseguradas aos litigantes. Contudo, todas essas garantias
compem o devido processo legal na sua acepo formal, processual, ou procedimental.
Mas a doutrina contempornea vem inserindo o princpio do devido
processo legal no apenas no contexto meramente processual, mas tambm substancial.
que a arbitrariedade pode ser cometida com violncia processual formal (prova ilcita,
inexistncia de motivao, ausncia de contraditrio, etc), mas tambm no contedo das
decises. preciso impedir decises desproporcionais, arbitrrias, irrazoveis. Porque
possvel que a deciso tenha respeitado todas as garantias processuais e seja, ao mesmo
tempo, absurda.
Logo, o devido processo legal tambm adentra no contedo.
preciso que as decises tambm sejam devidas no que se refere sua substncia.
Estamos falando agora do devido processo legal na sua acepo material,
substancial, ou substantiva, que exatamente a aplicao dos princpios da
proporcionalidade e da razoabilidade.
Dessa forma, podemos dizer que o devido processo legal, no plano
substancial, ento, a exigncia de proporcionalidade e razoabilidade nas decises.
Razovel aquilo que no disparate, fora do bom senso comum, daquilo que
racional. Proporcional uma espcie daquele, referindo-se adequao entre os
fins e os meios. Isto , ser razovel ser proporcional, e no somente.
Assim, a doutrina costuma dividir o devido processo legal em formal e
substancial. O devido processo legal formal (processual) o conjunto das garantias
processuais a assegurar um processo justo em conformidade com o direito, acepo j
muito difundida. J o devido processo legal material (substancial) a exigncia de justia no
contedo da deciso, isto , no aspecto substantivo, um processo que seja justo no s nas
garantias formais, mas tambm no plano material.
No basta a obedincia s formas prescritas (garantias processuais
formais), necessrio que isto reflita em uma deciso justa. Em outros termos, o
princpio do devido processo legal substancial a fonte dos deveres de


35
proporcionalidade e razoabilidade, motivando no s a observncia de um
procedimento justo, mas tambm o proferimento de uma deciso que se apresente
justa em seu contedo, os quais foram totalmente inobservados no presente
procedimento, tanto no momento da apurao, quanto na deciso proferida.
Diante de todas as irregularidades apresentadas no processo que originou a
punio disciplinar ao Impetrante, licenciando-o a bem da disciplina, no pode ser outro
o entendimento de V. Exa., a no ser anular o procedimento de apurao de transgresso
disciplinar, de modo a reintegrar o Impetrante ao corpo da Aeronutica do Brasil, na Base
Area de Braslia, assim como de determinar que a autoridade Impetrada, o
XXXXXXXXXX de Braslia, seja compelido encaminhar ao Sr. Chefe do Estado-Maior
do Sexto Comando Areo Regional, ofcio contendo o nome do Impetrante como
habilitado para a concentrao intermediria e matrcula no curso de formao de cabos do
ano de 2014.

III.4. PANORAMA DOS DISPOSITIVOS LEGAIS E INFRALEGAIS INFRIGIDOS

Est claro que o ato praticado pelo XXXXXXXXXX de Braslia ignorou,
de uma s vez, diversos dispositivos legais e infralegais. Pela exposio dos dois subtpicos
anteriores, identifica-se a violao dos seguintes:
a) Lei Federal n. 6.880/80, Arts. 2; e 14, 1;
b) Decreto n. 76.322/75 (RDAer), Arts. 6; 8; 9, caput e nico; 13, itens 1, alnea
b, e 2, alneas a, b e d; 14, caput; 37, itens 1 e 2; e 42, item 2, alneas e e
f;
c) Portaria n. 782/GC3, Arts. 1, 2, inc. II; 4, inc. I, II, VII, X e XII.

Passando por cima de todo o processo administrativo determinado
para a apurao de transgresses disciplinares no mbito da Aeronutica do Brasil,
o ato atacado nesta pea possui flagrante carter arbitrrio e ilegal, pelo que se contrape,
em ltima instncia, at mesmo aos enunciados da Constituio Federal, conforme se passa
a demonstrar.


36
III.5. DOS DISPOSITIVOS CONSTITUCIONAIS VIOLADOS

A Constituio Federal, em seu art. 142, traou os princpios
constitucionais da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica, determinando que os valores da
hierarquia e disciplina so a base institucional das Foras Armadas.
No caso em tela, ocorreu uma quebra do princpio da hierarquia no
momento em que a autoridade competente para punir foi diversa daquela que
apurou o fato transgressor, sem ao menos ter ocorrido a nomeao especfica por
meio de ato administrativo prprio e especfico para esta finalidade, publicado em
boletim interno.
Tal ato tambm feriu o disposto no art. 5, inc. LIII da CF/88, uma
vez que o Impetrante foi processado por autoridade incompetente para tanto, ou
seja, pelo Major Aviador Gabriel Camargo Brando, quando deveria ter sido
analisado e julgado pelo XXXXXXXXXX de Braslia, o Coronel Aviador Avelar
Konrad Hegermann.
Ademais disso, o fato de o Impetrante ter sido punido
administrativamente por fato que possui apenas natureza de crime militar, mas no
de transgresso disciplinar, representa ofensa ao princpio da legalidade (art. 5,
inc. II e XXXIX, da CF/88), segundo o qual a Administrao Pblica, ou aquele
que a representa, somente pode fazer o que a lei permite e, no presente caso, o
XXXXXXXXXX deixou de cumprir o que a lei determina, uma vez que teria punido
disciplinarmente o Impetrante, mesmo no sendo a conduta dele configurada como
transgresso disciplinar, punindo-o, portanto, sem haver lei anterior que tenha
definido o ato praticado como ilcito.
Por sua vez, as inmeras irregularidades apontadas no procedimento
administrativo de apurao de transgresso disciplinar, que culminou com a punio do
Impetrante com seu licenciamento a bem da disciplina dos quadros da Aeronutica, no
representam nada mais do que a ofensa ao princpio do devido processo legal e ao
princpio da ampla defesa e do contraditrio, assim enunciados:
Art. 5 (...)
LIV - ningum ser privado da liberdade ou de seus bens
sem o devido processo legal;


37
LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e
aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e
ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;

Assim sendo, uma vez que no presente caso o processo administrativo
instaurado se configura absolutamente arbitrrio e irregular, no pode haver outra
concluso a no ser pela declarao da ofensa direta aos princpios descritos na
Carta Magna.

IV. DA GRATUIDADE DE JUSTIA

A Constituio Federal, no captulo destinado aos direitos fundamentais,
concede a garantia de pleno acesso ao Poder Judicirio, no excluindo de sua apreciao
qualquer leso ou ameaa a direito, nos termos do art. 5
o
, inc. XXXV, da Carta Magna:
XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou
ameaa a direito;

Ademais, se no bastasse tal premissa, a Constituio traz ainda o
asseguramento defesa de direitos, independentemente do pagamento de taxas, conforme
se depreende do art. 5
o
, inc. XXXIV, da CF:
XXXIV - so a todos assegurados, independentemente do pagamento de
taxas:
a) o direito de petio aos Poderes Pblicos em defesa de direitos ou contra
ilegalidade ou abuso de poder;

Para corroborar tal premissa, o inc. LXXIV do j citado art. 5
o
traz consigo
o dever o Estado de prestar a assistncia jurdica e gratuita aos que comprovarem no
dispor de fundos para tanto:
LXXIV - o Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que
comprovarem insuficincia de recursos;

Regulamentando o direito prestao da assistncia judiciria gratuita, a
Constituio Federal recepcionou a Lei n
o
. 1060/50, a qual dispe:


38
Art. 1. Os poderes pblicos federal e estadual, independente da colaborao
que possam receber dos municpios e da Ordem dos Advogados do Brasil -
OAB, concedero assistncia judiciria aos necessitados nos termos da presente
Lei.
Art. 2. Gozaro dos benefcios desta Lei os nacionais ou estrangeiros
residentes no pas, que necessitarem recorrer Justia penal, civil, militar ou
do trabalho.
Pargrafo nico. - Considera-se necessitado, para os fins legais, todo aquele
cuja situao econmica no lhe permita pagar as custas do processo e os
honorrios de advogado, sem prejuzo do sustento prprio ou da famlia.

Para gozar do direito assistncia judiciria, bastar ao interessado
apresentar declarao de que no possui condies de arcar com as custas de um processo
judicial, nos termos do art. 4
o
da Lei n
o
. 1060/50:
Art. 4. A parte gozar dos benefcios da assistncia judiciria, mediante
simples afirmao, na prpria petio inicial, de que no est em condies de
pagar as custas do processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo prprio
ou de sua famlia.

Portanto, uma pessoa que se v incapaz de arcar com os custos que uma
lide judicial impe, mas necessita da imediata prestao jurisdicional, pode, atravs de
simples afirmativa, postular as benesses de tal prerrogativa, amplamente garantida pela
Carta Constitucional vigente.
O princpio do amplo acesso justia encontra forte pilar na justia gratuita.
Tal prerrogativa, alm de fazer valer importante garantia constitucional, disponibiliza ao
Autor, a certeza de que, caso comprove sua impossibilidade de arcar com as despesas,
estar dispensado das mesmas.
O Autor, militar da aeronutica licenciado, percebia como remunerao de
seu trabalho a quantia de aproximadamente R$ 1.300,00 (mil e trezentos reais), conforme
se verifica nos contracheques em anexo (doc. 14), a qual j insuficiente para arcar com
suas despesas de alimentao, moradia, vesturio, medicamento, transporte e etc., de modo
que o adiantamento das custas processuais acabaria por prejudicar ainda mais seu
oramento, se tornando impossvel seu sustento.
Desta forma, o Autor declara que no pode adiantar as custas processuais
de um feito comum sem prejuzo de seu sustento e de sua famlia, razo pela qual requer,


39
nos termos do artigo 4 da Lei n
o
. 1.060/50 e da Lei n
o
. 7.115/83, o benefcio da
Gratuidade da Justia (doc. 15).

V. DA MEDIDA LIMINAR

O art. 7, inc. III da Lei n. 12.016/2009, permite que o Juiz, ao despachar a
petio inicial, conceda medida liminar suspendendo o ato que deu origem ao pedido,
quando for relevante o fundamento e do ato impugnado puder resultar ineficcia da
medida quando for esta finalmente deferida.
O fundamento relevante do pedido, que ao mesmo tempo podemos
classificar como o fumus boni iuris desse caso, encontra-se perfeitamente explicitado nos
tpicos anteriores, principalmente no que diz respeito desobedincia aos ditames
legais para a apurao e aplicao de punio disciplinar aos militares da
Aeronutica, bem como acerca das ofensas aos princpios da legalidade, do juiz
natural, do devido processo legal, da proporcionalidade, da razoabilidade e da
ampla defesa e do contraditrio.
No se pode permitir que, aps mais de 25 (vinte e cinco) anos de
reabertura democrtica e consolidao da Constituio, as Autoridades Militares continuem
ignorando os procedimentos legais definidos, pelo Congresso Nacional e pelo pas, para o
exerccio de suas funes. No h lugar para abuso de poder no sistema jurdico brasileiro.
Nesse sentido, quando um ato de qualquer Autoridade administrativa for
atentatrio contra os ideais insculpidos pela Magna Carta, caber ao Poder Judicirio a
apreciao da legalidade dos Atos Administrativos, at mesmo quando se tratar de ato
proveniente de Autoridade castrense, ainda mais se considerarmos que as maiores
arbitrariedades ocorrem no mbito das Foras Armadas, tendo em vista que por vezes se
confundem os princpios da hierarquia e da disciplina com o abuso de poder.
Por sua vez, a concesso da segurana buscada com certeza ser ineficaz
caso precise esperar at o fim do presente feito, pois h o grande e inegvel risco de a
presente medida se tornar incua quando de seu deferimento, representando, portanto, o
periculum in mora da situao em que se encontra o Impetrante.
Isso, porque, conforme afirmado alhures, o XXXXXXXXXX de Braslia
promoveu a instaurao de processo de apurao de transgresso disciplinar e determinou


40
a punio do Impetrante, inclusive com uma das penalidades mais rigorosas possveis, a de
licenciamento a bem da disciplina, mesmo no sendo a conduta praticada pelo
Impetrante passvel de punio administrativa, e ainda sem a observncia do devido
procedimento administrativo para a aplicao de punio disciplinar.
Registre-se que, o referido ato coator praticado pela Autoridade
Impetrada est fazendo com que o Impetrante perca seu direito de se matricular no
Curso de Formao de Cabos da Aeronutica, haja vista que, como previsto por ele
no momento da apresentao de suas justificativas, logrou aprovao no exame de
seleo, inclusive em uma boa colocao, conforme se verifica na lista de aprovados
em anexo (doc. 06).
Acontece que, em virtude da fatdica punio imposta, a Autoridade
Impetrada se nega a apresentar o Impetrante ao Chefe do Estado Maior do Sexto
Comando Areo Regional, sendo que j foi at encaminhado o Ofcio de
Apresentao de Militares, no qual no constava o nome do Impetrante (doc. 07),
impedindo-o, portanto, de alcanar a to sonhada promoo e estabilidade na
carreira militar.
Pra piorar ainda mais a situao, o curso para formao de Cabos da
Aeronutica tem incio no prximo dia 17/02/2014, de modo que, caso a Autoridade
Impetrada no envie, imediatamente, o referido ofcio ao Chefe do Estado Maior do
Sexto Comando Areo Regional, o Impetrante se ver impedido de se matricular no
Curso de Formao de Cabos.
Convm salientar, por fim, que a medida liminar pleiteada no tem por
objeto o imediato cancelamento do ato administrativo que determinou a punio
disciplinar do Impetrante, mas to somente que seja determinada a suspenso da referida
deciso at que se decida acerca do mrito do presente writ, principalmente pelo fato de tal
deciso poder ser facilmente revertida, em caso de o pleito do Impetrante ser julgado
improcedente.
Requer-se, assim, apenas que seja suspensa a ilegal deciso que determinou
o licenciamento a bem da disciplina do Impetrante, com posterior anulao em sentena,
a fim de que ele possa ser reintegrado aos quadros da Base Area de Braslia, bem como
para que o XXXXXXXXXX seja compelido a encaminhar ao Chefe do Estado Maior do
Sexto Comando Areo Regional ofcio em que apresenta o Impetrante como um dos


41
aprovados no exame de seleo para o Curso de Formao de Cabos da Aeronutica em
2014.

VI. DOS PEDIDOS

Por tudo o que foi considerado, requer o Impetrante:
a. A concesso de medida liminar, inaudita altera parte, para a imediata
suspenso da deciso que determinou o licenciamento a bem da
disciplina do Impetrante, com posterior anulao em sentena, a fim
de que ele possa ser reintegrado aos quadros da Base Area de Braslia,
bem como para que o XXXXXXXXXX seja compelido a encaminhar
ao Chefe do Estado Maior do Sexto Comando Areo Regional ofcio
em que apresenta o Impetrante como um dos aprovados no exame de
seleo para o Curso de Formao de Cabos da Aeronutica em 2014;
b. Seja a Base Area de Braslia oficiada, primeiramente por fax, no
nmero (61)3365-1014 / 3365-1700, devido urgncia da providncia,
tudo nos termos da Lei n. 12.016/2009, art. 4 c/c art. 13, para
cumprimento imediato da liminar; aps, seja o original do Ofcio
encaminhado rea Militar do Aeroporto Internacional Juscelino
Kubitscheck, Lago Sul, em Braslia DF, CEP.: 71.607-900;
c. A notificao da Autoridade apontada como coatora no prembulo
desta pea para que, no prazo legal, querendo, preste informaes;
d. O envio de cpia desta pea Procuradoria Geral da Unio, sediada no
Setor de Autarquias Sul, Quadra 03, Lotes 05/06, Ed. Multi Brasil
Corporate, Sede I AGU, 10 Andar, em Braslia DF, CEP.: 70.070-
030, para que, querendo, ingresse no feito;
e. A oitiva do i. Representante do Ministrio Pblico, caso repute
necessrio;
f. Finalmente, a concesso da segurana mediante sentena, em
confirmao da liminar, para que seja anulada a ilegal deciso que
determinou o licenciamento a bem da disciplina do Impetrante, a fim


42
de que ele possa ser reintegrado definitivamente aos quadros da Base
Area de Braslia, tendo em vista a impossibilidade de instaurao do
procedimento administrativo disciplinar, assim como pelas inmeras
irregularidades apontadas e pelo desrespeito ao processo de apurao
disciplinar estatudo pelo Decreto n. 76.322/75 e demais Portarias,
alm das ofensas aos diversos princpios constitucionais elencados;
g. seja deferido o benefcio da gratuidade de justia, nos termos do art. 4,
da Lei n. 1.060/50, por no poder arcar com as custas processuais sem
prejuzo da prpria subsistncia e de sua famlia;
h. a condenao do Impetrado ao pagamento das custas processuais.

Pretende provar o alegado mediante a produo de todos os meios de prova
em Direito admitidos, principalmente a prova documental, testemunhal, depoimento
pessoal do Autor, nos termos do art. 332, do Cdigo de Processo Civil.
D causa o valor de R$ 1.000,00 (mil reais), para efeitos meramente fiscais.

Nesses termos,
Pede deferimento.

Braslia DF, 13 de janeiro de 2014.

ANDERSON SILVA ARAUJO DANIEL TEIXEIRA DOS SANTOS
OAB/DF 40.143 OAB/GO 28.998

JOSEVALDO CASSIANO LEONARDO VIEIRA DA SILVA
OAB/DF 39.373 OAB/GO 28.441-A

Rol de Documentos:


43
Doc. 01 Documentos Pessoais do Impetrante;
Doc. 02 Instrumento de Procurao;
Doc. 03 Inqurito Policial Militar n. 0000083-24.2013.7.11.0111;
Doc. 04 Formulrio de Apurao de Transgresso Disciplinar FATD;
Doc. 05 Edital do Exame de Seleo ao Curso de Formao de Cabos da Aeronutica do
ano de 2014;
Doc. 06 Resultado da Convocao por Especialidade do Exame de Seleo;
Doc. 07 Ofcio encaminhado pelo XXXXXXXXXX de Braslia ao Chefe do Estado-
Maior do Sexto Comando Areo Regional;
Doc. 08 Regulamento Disciplinar da Aeronutica RDAER;
Doc. 09 Portaria n. 839/GC3, de 11 de setembro/2003, e Portaria n. 782/GC3, de 10
de Novembro de 2010;
Doc. 10 Boletins Internos Ostensivos publicados anteriormente data do incio da
apurao da transgresso disciplinar do Impetrante;
Doc. 11 Relatrio Mdico da genitora do Impetrante;
Doc. 12 Ficha de Desimpedimento e Boletim Interno de Publicao do licenciamento do
Impetrante;
Doc. 13 Boletim Interno Ostensivo em que foi publicada a punio dos oficiais que
praticaram atos semelhantes ao do Impetrante;
Doc. 14 Contracheques do Impetrante;
Doc. 15 Declarao de Hipossuficincia do Impetrante.

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