A NORMA JURDICA EM KELSEN, ROSS, HART

E A CONCEPO TRIDIMENSIONAL DE
MIGUEL REALE
Saulo de Melo
*

SUMRIO: 1. Introduo; 2. A norma jurdica em Kelsen; 3. Norma jurdica como
instrumento de coao; 4. A norma no como juzo hipottico; 5. Norma jurdica
em Herbert Hart; 6. Leis, comandos e ordens; 7. A concepo tridimensional de
Miguel Reale; 8. Concluso; 9. Referncias.


1. INTRODUO

Diante de um vastssimo oceano sobre o qual encontramos muitas
notas sobre a norma, de bom alvitre tentar deixar registrado alguns
conceitos formulados por alguns cientistas do direito e principalmente na
viso de Hans Kelsen.
O termo conceito, etimologicamente vem do latim conceptus de
concipere (conceber, ter idia, considerar), serve na terminologia Jurdica
para indicar o sentido, a significao, a interpretao, o que se tem a respeito
das coisas, dos fatos das palavras, sendo que o conceito legal expressa o
pensamento do texto no seu entendimento mais justo e mais consentneo
com o caso concreto
1
.
O conceito no tem o condo de reproduzir o objeto. Reproduzir
seria o mesmo que duplicar, colocando ambos, objeto e conceito no mesmo
piano ontolgico. O conceito formado por elementos essenciais e
permanentes do dado, retendo apenas o elemento comum, a essncia em que
a multiplicidade se encontra
2
.
Cabe, assim, ao conceito de norma extrair a essncia da norma, o
que ela tem de jurdico, abandonando todos os elementos especficos e
individuais.
Ressalta-se que neste trabalho no se formular um novo conceito de
norma jurdica, restringindo-se a buscar na doutrina os conceitos

*
Aluno do Curso de Mestrado em Cincias Jurdicas do Centro Universitrio de Maring
(CESUMAR). Professor do Curso de Graduao em Direito do Cesumar. Advogado militante
na Comarca de Maring.
1
Silva, De P. Vocabulrio Jurdico. 11. ed., Rio de Janeiro: Forense, 1989, p. 484.
2
Vilanova, L. Sobre o Conceito de Direito. Recife: Imprensa Oficial, 1947, p. 6-15.
412 Revista Jurdica Cesumar v.3, n. 1 - 2003
apresentados por autores que se empenharam em pesquisar o verdadeiro
sentido da norma jurdica.


2. A NORMA JURDICA EM KELSEN

Nasceu em Praga em 11.10.1881 e faleceu em 19.04.1973, nos
Estados Unidos. Em Viena fundou um movimento filosfico chamado A
Escola de Viena tendo migrado para os EUA em 1940, devido
perseguio nazista, uma vez que era judeu.
Hans Kelsen Tornou-se mundialmente famoso por sua Teoria Puro
do Direito, fazendo-se mister relembrar que Kelsen escreveu esta obra na
condio de Austraco, o que lhe traz uma viso diversa, por no ser uma
sociedade de absolutos nacionalista.
a nica teoria monista, identifica-se Direito com Direito positivo
estatal, onde s existe direito com positividade e essa decore, to-somente,
do Estado. A soberania torna-se a fonte exclusiva de criao do Direito.
Sua orientao para depurar a Cincia do Direito de todos os
elementos que lhe so estranhos, tendo por objeto somente a norma e um
nico mtodo, o normolgico.
A norma jurdica, para Kelsen, a fonte comum de validade de todas
as normas pertencentes a uma e mesma ordem normativa, o seu fundamento
de validade comum
3
. A validade no diz respeito juridicidade, como visto,
e nem tampouco positividade. Portanto, a existncia da norma bsica
independe de que de fato a pressupe. Diante destes elementos conceituais
de normas. possvel discriminar suas funes como sendo: a) fonte comum
de validade das normas que compem o ordenamento jurdico; b) chave de
sua unidade e coerncia; c) condio gnosiolgica de conhecimento do
Direito e. finalmente, d) fome de produo das normas jurdicas.
A teoria normativista, porque o Direito se reduz a norma jurdica.
Cada norma fundamenta e produz a norma que lhe inferior, num processo
de autoformao que ascende a norma bsica, hipottica e fundamental,
chama-se da unidade de todo o ordenamento jurdico.
Para Kelsen
4
a norma a fonte comum de validade de todas as
normas pertencentes a uma e mesma ordem normativa, o seu fundamento de
validade comum.
A validade no diz respeito juridicidade, como visto, e nem
tampouco positividade, como se d a entender agora. Portanto, a existncia
da norma bsica independe de que de fato a pressuponhamos.

3
Kelsen, H. Teoria Pura do Direito, p. 269.
4
Kelsen, H. Teoria Pura do Direito, p. 269.
Melo A norma jurdica em Kelsen, Ross, Hart e a concepo tridimensional de Reale413
A norma hipottica fundamental a categoria Kelseniana criada para
solucionar a questo do fundamento da validade das normas jurdicas.
Em sua obra Teoria Pura do Direito, Kelsen afirma que os
comportamentos humanos s so conhecidos mediatamente pelo cientista do
direito, isto , enquanto regulados por normas. Os comportamentos, a
conduta de um ser humano perante outro, diz ele, so fenmenos empricos,
perceptveis pelos sentidos, e que manifestam um significado, Por exemplo,
levantar o brao numa assemblia uma conduta. Seu significado tem um
aspecto subjetivo e outro objetivo, O significado subjetivo desse ato pode
ser, conforme a inteno do agente, um simples movimento de preguia, o
ato de espreguiar-se. Entretanto, no contexto, esse ato pode ter um
significado objetivo: manifestar-se, ao levantar a mo, um voto computvel
para se tomar uma deciso. Esse significado objetivo constitudo por uma
norma, a norma segundo a qual o ato de votar ser contado pelo erguimento
do brao
5
.
A cincia do Direito, ao descrever o seu objeto indaga quais os
fundamentos de validade das normas integrantes da ordem jurdica em
estudo. Ao questionar sobre a validade da Constituio, norma jurdica esta,
da qual decorre a validade das demais, ela pressupe a existncia de uma
norma fundamental, que vai impor a observao Constituio e as normas
jurdicas por ela fundamentada. Assim, a norma fundamental no a
positiva, mas a hipottica que prescreve a obedincia aos editores da
primeira constituio histrica.
Colocados os elementos conceituais da norma hipottica
fundamental nos exatos termos em que o faz Kelsen, passamos a discriminar
suas funes, so eles: a) fonte comum de validade das normas que
compem o ordenamento jurdico; b) chave de sua unidade e coerncia: c)
condio gnosiolgica de conhecimento do Direito e, finalmente, d) fonte de
produo das normas jurdicas.
A norma hipottica fundamental prescreve a obedincia aos
primeiros constituintes histricos.
Kelsen distinguiu norma jurdica e proposio jurdica, sendo esta
uma das mais importantes contribuies de sua Teoria
6
. Na distino de
norma jurdica e proposio jurdica utilizou como critrio a atividade
desenvolvida pelo cientista jurdico e a atividade de aplicao do direito. A
norma editada pela autoridade (leis gerais ou individuais), ato de vontade,
tem carter prescritivo, enquanto a proposio jurdica emanada pela

5
Ferraz Jr, T. S. Introduo ao Estudo do direito. 4. ed. So Paulo: Atlas, 2003, p.98.
6
Distino que no era feita nas primeiras edies de Teoria Pura do Direito (1934), em que
Kelsen usa indistintamente os dois conceitos, sendo formulada, inicialmente no General
theory of Law and State (1945). Somente em 1960, que foram eliminadas todas as
imprecises terminolgicas, com a edio de uma nova edio da Teoria Pura do Direito.
414 Revista Jurdica Cesumar v.3, n. 1 - 2003
doutrina (interpreta a lei), ato de conhecimento, tem natureza descritiva. Em
ambos os casos os enunciados anunciam algo que deve ser, entretanto a
norma jurdica prescreve a sano que deve ser aplicada a quem pratique
atos ilcitos e a proposio jurdica, juzo hipottico, por sua vez, descreve
que dada a conduta prescrita na lei, deve ser aplicada a sano tambm na lei
descrita. As normas, como ato de vontade, so vlidas ou invlidas, no
podendo ser falsas ou verdadeiras, ao passo que as proposies, como juzo
hipottico, sero verdadeiras se descreverem fielmente a lei em foco, e
falsas, se agirem ao contrrio. A distino mais importante entre ambas, se
assenta na organizao lgica do sistema jurdico, vez que para Kelsen, o
conjunto de normas jurdicas, a ordem em vigor, no tem lgica interna,
tratam de atos de vontades, que so vlidos ou invlidos, somente
indiretamente, por meio das proposies jurdicas, se admite a investigao
da logicidade das relaes internormativas
7
.
Em sua obra pstuma, Hans Kelsen rev o carter hipottico da
norma fundamental, afirmando tratar-se de uma fico, no sentido que
contraia a realidade e contraditria em si mesma. Na verdade a norma
pensada pela cincia jurdica contradiz a realidade normativa, por no
corresponder a nenhum ato concreto de vontade, no existindo enquanto
norma, alm de internamente outorgar do poder supremo, partindo de uma
autoridade ainda superior.
A norma jurdica, para Kelsen, a fonte comum de validade de todas
as normas pertencentes a uma e mesma ordem normativa, o seu fundamento
de validade comum
8
. A validade no diz respeito juridicidade, como visto,
e nem tampouco positividade. Portanto, a existncia da norma bsica
independe de que de fato a pressupe. Diante destes elementos conceituais
de normas, possvel discriminar suas funes como sendo: a) fonte comum
de validade das normas que compem o ordenamento jurdico; b) chave de
sua unidade e coerncia; c) condio gnosiolgica de conhecimento do
Direito e, finalmente, d) fonte de produo das normas jurdicas.


3. NORMA JURDICA COMO INSTRUMENTO DE COAO

A teoria da norma corno coatividade assume forma definitiva com
Kant, sendo que at este momento a coao era considerada como elemento
extrnseco do direito, pois consistia em produto da atividade estatal. A partir
de ento a coao passa a ser elemento intrnseco do Direito, constituindo-se
em nota essencial e necessria.

7
Coelho, F. U. Para entender Kelsen. 3. ed., (...): Max Limonad, p. 25-27.
8
Kelsen, H. Teoria Pura do Direito, p. 269.
Melo A norma jurdica em Kelsen, Ross, Hart e a concepo tridimensional de Reale415
Na esteira de Kant, Rudolf von Iering, situa todo o seu pensamento
jurdico, concebendo o direito em termos essencialmente coativo. Hans
Kelsen tambm a incorpora a sua Teoria Pura do Direito, porm em termos
diversos, entende o Mestre de Viena que no pertence essncia do Direito
obter fora a conduta, j que o ato de coao deve efetivar-se quando se
verifique a conduta proibida e no a conduta prescrita, ou seja, efetiva-se a
conduta contrria ao Direito.
Atualmente as normas que estatuem sanes, deveres jurdicos, no
excluem a possibilidade de serem tambm estatudas para prescreverem a
conduta do homem, no s com relao a outros homens, como tambm em
face dos animais, plantas e objetos inanimados. Como exemplo, pode ser
proibido, sob cominao de pena, matar certos animais, destruir
determinadas plantas ou edifcios de valor histrico. O que se regula a
conduta do homem, visando a proteo de animais, plantas ou objetos.
A norma pode regular a conduta do homem, para com outro homem,
ou a vrios; e a prescrio de determinada conduta humana pela autoridade
Jurdica ocorre por entender que esta de grande valia para a comunidade
jurdica dos indivduos.
A ordem jurdica estatue normas para a ordem social, e o Direito,
como caracterstica dessa ordem social, estabelece ordens coativas reagindo
contra as situaes contrarias, prejudiciais sociedade.
s condutas humanas indesejveis aplicada pelo direito um ato de
coao, como um mal por tal conduta, e tal aplicao d-se independente da
vontade do transgressor, como a privao da vida, da sade, da liberdade, de
bens econmicos e outros; e se for necessrio a fora ser utilizada para a
aplicao de tal mal (pena).
As sanes estatudas pela ordem jurdica geram poder de reao
contra determinada conduta humana, como qualquer fato socialmente
nocivo; com a aplicao da sano, por isso diz-se que o Direito uma
ordem coatva, pois suas normas estabelecem atos de coao, podendo
inclusive ser utilizada a coao fsica no caso de resistncia.
O Objetivo da ordem jurdica a segurana coletiva, visando a paz,
com a ausncia do emprego da fora fsica, e a evoluo do Direito tende
para isso.
Para Kelsen
9
:
A segurana coletiva visa a paz, pois a paz ausncia do emprego da fora
fsica. (...) a ordem Jurdica estabelece a paz nessa comunidade por ela
mesma constituda. A paz do direito, porm, uma paz relativa e no uma
paz absoluta, pois o Direito no exclui o uso da fora. (...) O Direito

9
Kelsen, H. Teoria Pura do Direito, p. 66.
416 Revista Jurdica Cesumar v.3, n. 1 - 2003
uma ordem de coero, e como ordem de coero, conforme o seu grau de
evoluo - uma ordem de segurana, quer dizer, uma ordem de paz.
Existem tambm os atos coercitivos que no tm o carter de
sanes, so as normas que do competncia a determinados rgos da
comunidade, como rgos de polcia, para privar da liberdade indivduos
suspeitos de terem praticado algum delito, assim como a privao da
liberdade com o fim de proteger o indivduo, chamadas prises-protetoras;
internamentos de doentes mentais perigosos em asilos, ou portadores de
doenas contagiosas em hospitais.
Assim, o Direito prescreve determinada conduta humana sob
cominao de atos coercitivos, isto , como a privao da vida, da liberdade,
da propriedade e outros, mediante um sistema de normas, um ordenamento
social.
Ao lado das normas jurdicas h outras normas que regulam a
conduta dos homens entre si, as chamadas normas sociais. Estas so abrangi
das sob a designao de moral.
E como o homem busca a paz como plenitude de vida, necessitando
dela como principal objetivo, para a sobrevivncia, em conformidade com os
seus padres morais e ticos, tm para si o seu prprio "dever-ser", os seus
valores, e est subjetivamente condicionado a tais normas de condutas.
Assim, sano e a coercibilidade tem significados idnticos,
tendentes ambos em assinalar as vantagens ou as penalidades decorrentes do
cumprimento ou da falta de cumprimento do mando legal.
Segundo De Plcido e Silva
10
sano significa o meio coercitivo
disposto pela prpria lei, para que se imponha o seu mando ou a sua
ordenana.
Em princpio toda a norma legal traz a prpria sano, em virtude do
que h sempre uma vantagem, ou uma pena ligada ao seu fiel cumprimento
ou sua transgresso. Por ela que se toma efetiva a coao, asseguradora
do direito, pela qual se convoca a proteo do poder pblico.
Esclarece ainda que mesmo do ngulo lgico-jurdico, h duas
maneiras de conceituar a sano. Na formulao Kelseana da norma
primria, a sano aparece como conduta do funcionrio que a impe. Para a
teoria egolgica, no conceito de sano representamos a prpria vida do
obrigado, algo que lhe deve ocorrer como conseqncia de sua liberdade de
se ter orientado para a no-prestao.
Para o egologismo, pois, a conduta do funcionrio obrigado sano
identificada como o dever jurdico de uma endonorma dirigida ao
funcionrio ou rgo, a no-prestao desse dever e a correspondente sano
sendo configuradas normativamente por uma outra perinorma tambm

10
Silva, De P. e. Vocabulrio Jurdico. V. IV. 11 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1989, p. 170.
Melo A norma jurdica em Kelsen, Ross, Hart e a concepo tridimensional de Reale417
dirigida ao funcionrio ou a um rgo estatal. Tal diversidade no prejudica
o conceito mencionado, pois numa e noutra conceituao a sano
conseqncia jurdica da no-prestao.
Para o egologismo, pois, a conduta do funcionrio obrigado sano
identificada como o dever jurdico de uma endonorma dirigida ao
funcionrio ou rgo, a no-prestao desse dever e a correspondente sano
sendo configuradas normativamente por uma outra perinorma tambm
dirigida ao funcionrio ou a um rgo estatal. Tal diversidade no prejudica
o conceito mencionado, pois numa e noutra conceituao a sano
conseqncia jurdica da no-prestao.
A sano integra o conceito de Direito e tem lugar na estrutura da
norma jurdica. A doutrina que no v na sano marca nenhuma distintiva
da norma jurdica, mas, sim, caracterstica comum de todas as regras de
conduta, ou seja, que toda a norma de conduta, individual ou social, faz-se
necessariamente acompanhar de sano.
O ato coativo funciona como sano, no fundamentada na conduta
prescrita, mas na conduta proibida, a conduta que contrria ao Direito. O
direito leva os indivduos a praticarem uma conduta prescrita, com o receio
de evitar a sano, qual intervm na produo dessa conduta.
Tais condutas podem ser provocadas por outros motivos; as idias
religiosas e morais. A coao no reside na motivao uma coao
psquica. A coao psquica exercida por todas as ordens sociais como
certo grau de eficcia, e muitas - como, porventura, a religiosa - exercem-na
numa medida ainda mais ampla do que ordem jurdica.
Direito uma ordem coativa no no sentido de que ele ou, mais
rigorosamente, a sua representao - produz coao psquica; mas, no
sentido de que estatui atos de coao, sobre a privao coercitiva da vida, da
liberdade, de bens econmicos e outros, como conseqncia dos
pressupostos por ele estabelecidos
11
.
A sano integra o Direito e tem lugar na estrutura da norma
jurdica.
Porm, no auto-realizvel. Na cronologia do fenmeno jurdico,
situa-se como resultado da no-prestao e como pressuposto da coao, que
se manifesta atravs do poder institucionalizado, consistente num ato
executivo, judicial ou mesmo legislativo. , por esse meio, que obter
eficcia.
O fenmeno jurdico tem vrias fases, que representam outros tantos
momentos de sua realizao: o tempo da situao coexistencial, o tempo da
prestao, o tempo da no-prestao e o tempo da sano. Os momentos do
ser (situao coexistncia e no-prestao) situam-se em correlao como os

11
Kelsen, H. Teoria Pura do Direito, p. 38.
418 Revista Jurdica Cesumar v.3, n. 1 - 2003
momentos do dever ser (prestao e sano), que so alternativos e
independentes.
Como se nota, a coao est fora do fenmeno jurdico. Na verdade,
constitui ela, precisamente, o ato poltico de uso do poder na execuo
forada da sano. Atravs desse ato busca-se recompor o Direito violado.
Por esse motivo, a sano, em si, no pode significar garantia de
plena restaurao do Direito violado, mesmo porque, no plano humano, essa
recomposio absoluta impossvel. Transcorrido que seja qualquer lapso de
tempo aps o momento da prestao, no haver meio capaz de refazer
integralmente a situao anterior.
Posto o ato de coao pela ordem jurdica como reao contra a
conduta de um indivduo pela mesma ordem jurdica especificada, este ato
jurdico tem carter de sano e conduta humana contra qual ele dirigido
tem o carter de uma conduta proibida, antijurdica, de um ato ilcito ou
delito
12
.
Entende Trcio Sampaio Ferraz
13
que em princpio, parece-nos
possvel afirmar o carter coercitivo de todo e qualquer discurso normativo.
O problema saber se este carter est ou no ligado a sano. Coloca
Trcio que autores, como Kelsen, da segunda fase, que sustentam esta
ligao, so obrigados a reconhecer uma distino entre normas
independentes (prevem a sano) e dependentes (que tm a sano em outra
norma).
A ordem social que chamamos direito tem como uma das
caractersticas as ordens coativas, no sentido que reagem contra situaes
indesejveis, por serem socialmente perniciosas - particularmente contra
condutas humanas indesejveis - como o ato de coao, como a privao da
vida, sade, da liberdade de bens econmicos e outros.
Tomando como pressuposto que ato coativo funciona como sano,
e que recebido pelo destinatrio como um mal, tem-se que as ordens
sociais que chamamos direito so ordens coativas da conduta humana. Quer
dizer que ela d a um determinado indivduo poder ou competncia para
aplicar a um outro indivduo um ato coativo como sano.
Em suma, conforme afirma o Professor Goffredo Telles Jnior
14
, a
norma jurdica autoriza o lesado exercer coao sobre o violador, coao
essa exercida pelo lesado no pela norma jurdica, ou seja, o
indivduo/lesado a exerce, por meio dos rgos competentes do Estado, ou
quando permitido pela lei, por suas prprias mos.


12
Kelsen, H. Teoria Pura do Direito, p. 37.
13
Ferraz Jr. T. S. Obra citada, p. 66-74.
14
Telles Junior, G. O Direito Quntico. So Paulo: Max Limond, 1974, p. 337.
Melo A norma jurdica em Kelsen, Ross, Hart e a concepo tridimensional de Reale419
Lembra ainda Goffredo Telles Jnior que a faculdade de coagir
aptido natural do ser humano, para sua existncia no depende de nenhuma
norma jurdica. Entretanto importante ressaltar que a licitude da coao
depende da autorizao da norma jurdica para que exera a coercibilidade.
Tem-se que a coero antecede a sano, e que, via de regra,
contribui para dispens-la. A ttulo de exemplo, temos que quando o
indivduo obrigado e no acata voluntariamente a sano que lhe foi
imposta, ocorre ento o emprego da fora por parte da ordem jurdica, para
executar a sano. Temos a a coao em sua forma juridicamente vlida,
porque estatal e legal.
Para Bobbio
15
, sano , em ultima instncia, um ato de fora, as
normas, regulando a aplicao das sanes, regulam na realidade o exerccio
da fora.
O termo fora utilizado por Bobbio tem sua origem na norma
fundamental, pois manda que haja obedincia aos detentores do poder
originrio sendo a mesma que legitima o poder originrio a exercer a fora,
bem como o exerccio da fora o meio necessrio para fazer respeitar as
normas, uma vez que a norma fundamental a base do ordenamento
jurdico.
No esquema de Kelsen h um conceito jurdico fundamental,
independente, e partir do qual os outros autores apuram os demais conceitos.
Esse conceito fundamental e autnomo, que servir para definir os outros,
o conceito de sano. Na estrutura "Se A , B deve ser", o fato "B" sempre
uma sano: seja multa, cadeia, pena de morte, inabilitao etc. Podemos
agora dizer que a norma jurdica determina que se um fato antecedente "A"
ocorre, uma sano "B" deve ser aplicada. Ou com outras palavras: Se um
fato antecedente ocorre, uma sano, a ele imputada, dever ser aplicada. O
contedo B ser sempre, e necessariamente, um ato de coero especfico: a
sano.
Esclarece Goffredo Telles Jnior
16
: a norma jurdica como no
coativa, lembrando que haver talvez, quem pense que a norma jurdica
exerce coao pejo simples fato de existir. Essa intimidao, este receio
constituem uma coero psquica, que a norma exerce sobre toda a
coletividade.
A sano puramente uma conseqncia boa ou m, agradvel ou
desagradvel, de uma atitude perante o Direito. Em face de uma exigncia
jurdica, h trs condutas possveis: a normal, ou de cumprimento voluntrio

15
Bobbio, N. Teoria do Ordenamento Jurdico. 10. ed. Braslia: Editora Universidade Nacional
de Braslia. p. 67.
16
Telles Jr, G. O Direito Quntico. So Paulo: Max Limond, 1974, p. 277.

420 Revista Jurdica Cesumar v.3, n. 1 - 2003
do preceito normativo; a anormal, ou sua inobservncia a sobrenormal, que
ultrapassa o estabelecido para todos.
No primeiro caso, a possibilidade de sancionamento fica de todo
afastada, por se haver consumado de modo regular a prestao. Nos dois
ltimos, ou no houve realizao alguma, ou ela foi alm do exigido.
Verificou-se uma no-prestao, ou uma prestao a maior. Nessas
hipteses, dever ocorrer uma sano penal e uma sano premial ou
recompensatria. Mas, tanto a pena, quanto o prmio, necessitam estar
previamente fixados.

4. A NORMA NO COMO JUZO HIPOTTICO
Hans Kelsen, o mestre da "pureza jurdica", pai do positivismo
jurdico contemporneo, totalmente insuspeito, reconheceu e deu vida
concepo de que o Direito no um fim em si mesmo, mas um meio, ou,
mais precisamente, uma tcnica social especfica de realizao de fins
determinados pela Poltica. Negou qualquer influncia da Moral sobre o
Direito e vice-versa. Incorporou a coao como elemento do Direito,
aproximou, atravs da teoria pura da norma pura, a idia de um hermtico
complexo normativo de normas hierrquicas. O Direito no seno um
conjunto de regras jurdicas organizadas de maneira escalonada, desde a
regra suprema da primeira constituio, at as regras jurdicas subordinadas
que se exprimem nas sentenas ou decises judiciais, inseridas todas num
sistema que haure a sua validade do pressuposto lgico fundamental do
respeito devido norma constitucional originria. Caso por exemplo da
figura piramidal, onde a Constituio o ponto mais alto. Via Hans Kelsen
que o Direito seria uma espcie de "ordenao coercitiva", na medida em
que a regra fundamental, inclusive, conduziria a uma espcie de coao pura
ou, como diz Miguel Reale
17
, " pura coao".
Kelsen define e situa o carter proposicional da norma jurdica,
partindo da distino bsica entre o mundo do ser e o mundo do dever-ser,
abandonando assim a clssica Lgica do ser (juzo categrico) e, situando a
natureza da norma jurdica na forma de um juzo hipottico, estruturado da
seguinte forma: -dada a no prestao, deve ser a sano (norma primria); -
dado o fato temporal, deve ser a prestao (norma secundria).
Kelsen entende ento que a norma um juzo hipottico, que
descreve situaes fticas que ocorridas ensejaro uma determinada
conseqncia, partindo disto, inverte os termos naturais da realidade jurdica
atribui precedncia norma sancionadora (norma primria) por contraste

17
Reale, M. Lies Preliminares de Direito. 12. ed., rev., So Paulo: Saraiva, 1985, p. 48.
Melo A norma jurdica em Kelsen, Ross, Hart e a concepo tridimensional de Reale421
com o enunciado da prestao, comportamento desejado pela ordem jurdica
(norma secundria).
Neste caso o papel da norma jurdica restringe-se em definir as
condies para o exerccio da sano estatal, ficando o Direito reduzido
norma sancionadora. A norma secundria, onde se situa o dever jurdico e a
faculdade correlativa, importa to somente em servir de pressuposto da
norma primria, autntica norma jurdica.
A norma secundria, na viso de Kelsen no serviria para identificar
a natureza jurdica da norma, posto que, a formulao "dado o fato temporal,
deve ser a prestao", tambm utilizada pela moral, no podendo desta
situar-se na norma secundria a distino entre moral e norma jurdica, por
isto, enunciaes do tipo "no matar", "no roubar", no podem configurar a
real natureza da norma jurdica, mesmo porque nestas construes no se d
nfase ao trao caracterstico do Direito que reside na coatividade.
Para o citado autor, um fato s juridicamente ilcito medida que
uma norma o converta em pressuposto de sano para seu agente, no vendo,
portanto, nos chamados ilcitos fatos antijurdicos, dando-lhes somente
importncia de pressuposto jurdico da medida sancionatria.
A classificao para Kelsen das normas em primrias e secundrias
tem sentido apenas funcional, a norma secundria, que descreve o fato
temporal, configura somente o expediente tcnico para expor o Direito, a
norma secundria, que descreve a providncia sancionadora, por sua vez
concentra a essncia da norma jurdica.
Com a evoluo de seu pensamento, aproximadamente em 1965,
Kelsen passa a acolher a idia imperativista ao lado da teoria do juzo
hipottico, explicando-se da seguinte maneira
18
: "En consecuencia no puede
existir la ms duda de que de acuerdo con la teoria que expuse en mi
General Theory of law an State las normas jurdicas son juicios
hipotticos.
En mi Thorie Pure du Droit distingu la norme juridique (norma jurdica)
y la rgle du Droit (regra de Derecho) y afirm 'que la regla de derecho
(formulada por la ciencia del Derecho) no es un imperativo sino un juicio
hipottico ... Sin embargo, la norma jurdica puede muy bien presentarse
bajo la forma de un imperativo ... Inclusive el llamado juicio de um
Tribunal no es un juicio en el sentido lgico del trmino. Es una norma
jurdica que prescribe cierta conducta a los individuos a quienes se dirige.
En mi Reine Rechtslehre afirm: 'Las normas jurdicas no son juicios, es
decir, enunciados acerca de un objeto de conocimiento. Las normas
jurdicas son, por su sentido, prescripciones, y, como tales, rdenes, pero
tambin son permisiones y autorizaciones.

18
Apud Vasconcellos, A. Teoria da Norma Jurdica. 5. ed., So Paulo: Malheiros Editores,
2000, p. 82-83.
422 Revista Jurdica Cesumar v.3, n. 1 - 2003
Quando acolhe a idia imperativista ao lado do juzo hipottico resta
a Kelsen duas alternativas, ou renegar todas as objees propostas a esta
teoria, ou ento descaracterizar o sentido etimolgico do termo imperativo,
para assim, compatibiliza-lo com seu pensamento. E assim o fez, acatando a
segunda alternativa alterando ento o sentido etimolgico do termo
imperativo, passa a adotar a frmula do imperativo despsicologizado, que
nada mais que uma troca da qualificadora independente, utilizada por Karl
Olivecrona, por despsicologizado.


5. NORMA JURDICA EM HERBERT HART
Faz parte da Escola Analtica Inglesa, e consegue Impor
modificaes decisivas, tendo como fonte de inspirao quase exclusiva
Thomas Hobbes que parte da concepo da igualdade natural entre os
homens para chegar ao seu conceito de justia, mas no se apia no estado
de natureza para defini-la, porque nesta fase que precedeu formao da
sociedade havia um clima beligerante entre os homens, oriundo do egosmo
e do desejo de glria, sendo que somente conseguiram sair deste estado,
atravs de um pacto social onde abdicam de toda a liberdade, em troca de um
poder soberano, com o fim de estabelecer a convivncia social e uma vida
mais feliz, j que a lei natural no garante a vida societria.
Para ele justo aquele que obedece a lei e s existe justia na
medida em que haja um pacto anterior; s se comete injustia contra a
pessoa com a qual se celebrou algum pacto
19
.
Assim, aps a celebrao do pacto, que feito atravs de leis, injusto
ser o ato que contrariar o ordenamento positivado pelo Estado.
Para Hart afirmar que a norma essencialmente um imperativo
sancionador eleger a sano como elemento fundamental para seu carter
vinculante. H normas que prevem sano, podendo-se falar em
imperativos respaldados em ameaas. Contudo nem todos imperativos so
respaldados em ameaas. Vejamos o exemplo citado por Tercio Sampaio
Ferraz Jnior in Introduo ao Estudo do Direito
20
que "a diferena entre a
ordem de um ladro ao caixa do banco": "passe-me o dinheiro ou eu o
mato!" e a ordem que ele d a seu capanga: "vigie a porta!" Ambas so
imperativas. A primeira vem respaldada em ameaa: a sano lhe
essencial; a Segunda, no, pressupe hierarquia, relao institucionalizada de
autoridade: a sano a secundria.


19
Salgado, J. C. Obra citada, p. 79.
20
Ferraz Jr., T. S. Obra citada.
Melo A norma jurdica em Kelsen, Ross, Hart e a concepo tridimensional de Reale423
Hart diz que as normas jurdicas, em sua grande maioria, so mais
desse segundo tipo. Ou so ou pressupem normas de competncia, que
apenas determinam o agente capaz para a realizao de certos atos.
Assim, ensaia uma classificao: normas primrias de obrigao e
secundrias de reconhecimento, em face da carga valorativa dessas
expresses.
A validade das regras primrias decorre de sua compatibilizao
com a regra secundria, que, em si, no vlida, nem invlida, mas
simplesmente adequada para fundamentar o sistema jurdico.
Hart prescreve a natureza ftica da norma de reconhecimento com
base na adeso que lhe emprestam aqueles que a invocam, sejam os tribunais
e os funcionrios pblicos, sejam os particulares.


6. LEIS, COMANDOS E ORDENS
6.1. Variedades de imperativos
Foi Austin que se props a uma anlise do conceito de direito em
termos de elementos aparentemente simples de comandos e hbitos, em sua
obra Province oflurisprudence Determined.
Hart estabelece uma clara diferena entre norma jurdica. mandatos e
ordens. Em muitas diferentes situaes da vida social uma pessoa pode
expressar o desejo de que outra faa ou se abstenha de fazer algo. Quando
este desejo se expressa no como uma mera informao interessante ou
como uma auto-revelao deliberada, seno com a inteno de que a outra
pessoa atue de conformidade com o desejo expresso usual em ingls e em
muitos outros idiomas, ainda que no necessrio, valer-se de uma forma
lingstica especial chamada de modo imperativo, "V para casa" "Venha
aqui"! "Pare", "No o mate". As situaes sociais em que nos dirigimos aos
demais em forma imperativa so diversas ao extremo. Sem dvida, incluem
alguns tipos principais que se repetem no ambiente familiar, como por
exemplo: passe-me o sal, por favor!, Caracterizado como simples pedido
uma vez que dirigido normalmente por quem o diz a outra pessoa que pode
prestar um servio e no h qualquer sugesto nem de grande urgncia, nem
de insinuao acerca do que pode seguir-se, se houver omisso do servio.
"No me mate", seria normalmente proferida como uma implorao quando
a pessoa que assim fala est merc da pessoa a quem se dirige ou uma
provao de que este ltimo tem o poder de a libertar. A expresso "no se
mova" dependendo da situao poder ser entendida de formas diferentes. Se
ela vier da parte de um assaltante, ter uma conotao, mas S' vier de
424 Revista Jurdica Cesumar v.3, n. 1 - 2003
algum que v uma cobra bem prxima de algum, sem dvida alguma que
ter sentido completamente diferente.
A norma jurdica estabelece uma relao direta entre a ordem que
emana do sistema e a pessoa que a ela est adstrita no que diz respeito a
fazer ou no fazer algo, todavia no se reveste da caracterstica de
ordenanas, no sentido de ordens aos outros, pois elas mesmas no tm
destino estrito, mas alcana, inclusive, aqueles que a fizeram.

6.2. O direito como ordens coercivas
Ordenar s pessoas que faam coisas uma forma de comunicao e
efetivamente implica que nos dirijamos a elas, isto , que se atraia a ateno
delas ou se tomem medidas para as atrair, mas fazer leis para as pessoas no
implica tal. Por isso o assaltante, atravs de uma s e mesma frase.
"Entregue-se o dinheiro", exprime seu desejo de que o empregado do banco
faa algo e efetivamente dirige-se ao empregado para que o mesmo tome
conscincia da dimenso da ordem. Fazer leis difere de ordenar que as
pessoas faam coisas, e temos de contar com esta diferena, ao usar esta
idia simples como modelo para o direito. Pode, na verdade, ser desejvel
que as leis sejam levadas ateno daqueles a quem se aplicam, to depressa
quanto possvel aps a sua feitura. O propsito do legislador ao fazer leis
seria frustrado, se tal no fosse feito com carter geral e os sistemas jurdicos
freqentemente conseguem, atravs de regras especiais respeitantes
promulgao, que tal seja feito. Mas as leis podem estar completas, enquanto
leis, antes que tal seja feito e mesmo que tal nem sequer seja feito.
Como j foi citado atrs, Hart diferencia muito bem a ordem
procedente de um ladro que determina ao empregado a entrega do dinheiro,
o qual no caracterizado por um pedido e muito menos uma implorao.

7. A CONCEPO TRIDIMENCIONAL DE MIGUEL REALE

O conceito de norma integra o conceito de direito. A norma antecipa
padres de conduta, projetando-lhes as medidas de justia. Por essa razo o
Professor Reale a tem como elemento nuclear do Direito.
Na viso de Reale, o melhor caminho para se chegar norma,
partindo do conceito de Direito. Assim ele se expressa: " o Direito
vinculao bilateral-atributiva da conduta humana para a realizao ordenada
dos valores de convivncia" Sobressaem as dimenses tridimensionais as
fticas (conduta humana) e axiolgica (valores de convivncia) que se
integram e se superam atravs do processo normativo (ordenaes).
Melo A norma jurdica em Kelsen, Ross, Hart e a concepo tridimensional de Reale425
Partindo desse parmetro que Real e conceitua a norma jurdica como
forma de integrao ftico-axiolgica
21
.
A norma o momento sinttico do processo integrativo de fato e
valor, que se ligam por nexos de polaridade e de implicao. A funo do
valor consiste em fazer valioso o fato, sem que nisso esgote sua potencial
idade.
O modelo normativo comporta, pois, a previso de um fato, com
base no qual se anuncia, como devendo ser, uma determinada conseqncia
tida por valiosa.
So estes os pressupostos de sustentao de sua tese sobre o
tridimensionalismo sobre o Direito e a norma jurdica.
Onde quer que haja um fenmeno jurdico, h, sempre e
necessariamente, um fato subjacente; um valor, que confere determinada
significao a esse fato, inclinando ou determinando a ao dos homens no
sentido de atingir ou preservar certa finalidade ou objetivo; e, finalmente,
uma regra ou norma, que representa a relao ou medida que integra um
daqueles elementos ao outro, o fato ao valor.
Tais elementos ou fatores (fato, valor e norma) no existem
separados um dos outros, mas coexistem numa unidade concreta.
Tais elementos ou fatores no s se exigem reciprocamente, mas
atuam como elos de um processo de tal modo que a vida do Direito resulta
da inteirao dinmica e dialtica desses trs elementos que a integram
22
.
Veja-se o esquema proposto Reale, com o intuito de se analisar a
estrutura de uma norma ou regra jurdica de conduta:
1. Se F , deve ser P
2. Se no for P, dever ser SP.
Trocando em mido: F= fato; P= prestao; SP= sano penal.
Sendo a regra jurdica o elemento nuclear do Direito, evidente que
ela no pode deixar de ter uma estrutura tridimensional.
Se do ponto de vista lgico-formal, uma norma jurdica de conduta
se reduz a uma proposio hipottica, ou melhor, conjuno de duas
proposies hipotticas, esse aspecto lgico, por mais importante que seja,
no exaure o problema do modo normativo.
Quando, pois, se diz que Direito se atualiza como fato, valor e
norma. preciso tomar estas palavras significando, respectivamente, os
momentos de referncia ftica, axiolgica e lgica que marcam o processo
da experincia jurdica, o terceiro momento representando a composio
superadora dos outros dois, nele e por ele absorvidos e integrados.


21
Vasconcelos A. Obra citada, p 90.
22
Reale, M. Obra citada, p. 74.
426 Revista Jurdica Cesumar v.3, n. 1 - 2003
Maria Helena Diniz, comentando a tridimensionalidade de Miguel
Reale, assim preleciona:
Se direito a integrao normativa de fato, valor e norma, no h como
separar o fato da conduta, nem o valor ou finalidade a que a conduta est
relacionada, nem a norma que incide sobre ela.
Com isso, assume ele, um tridimensionalismo concreto, dinmico e
dialtico, pois fato, valor e norma, como elementos integrantes do direito,
esto em permanente atrao polar, j que fato tende a realizar o valor,
mediante a norma. Os trs plos entram em conexo mediante uma peculiar
dialtica cultural, denominada, por Miguel Reale, dialtica da implicao e
da polaridade.
A esta doutrina que requer a integrao das trs perspectivas numa
unidade funcional e de processo, Miguel Reale, designa tridimensionalidade
especfica do direito, reclamando a integrao desses trs elementos em
correspondncia com os problemas complementares da validade social, da
validade tica e da validade tcnico-jurdica. Com sua teoria integrativa
rejeita todas as concepes setorizadas do direito
23
.


8. CONCLUSO

Sendo o direito uma realidade criptonormativa, muito natural que
esteja sempre mencionando as palavras "norma jurdica". Isso no impede
que seu conceito seja pouco conhecido, quando no desvirtuado.
As coisas ficariam mais claras, se ao invs de falar-se em normas,
fosse empregadas as palavras como "comando", "sano", "propsito",
"disposio normativa", que so aparentes e facilmente encontradios.
Assim, por exemplo, fcil distinguir um comando, quando o artigo de lei
reza que a Administrao Pblica obedecer aos princpios de legalidade,
impessoal idade, moralidade, publicidade, de uma sano, no artigo do
Cdigo Penal cominando: contrair algum, sendo casado, novo casamento:
pena de recluso, de dois a seis anos. Mas nem esse comando, nem essa
sano, so normas jurdicas, mas apenas dessas so elementos
componentes
24
.
Existem muitas variedades de normas: morais, religiosas, higinicas,
mdicas, tcnicas, nuticas etc. A palavra procede do latim e designa uma
regra ou prescrio geral. A norma contm uma hiptese de incidncia, que
uma determinada situao, constituindo um fato-tipo, e uma diretiva de

23
Diniz, M. H. Compndio de Introduo Cincia do Direito, 15. ed. So Paulo: Saraiva, 2003,
p. 141/142.
24
Schnaid, D. Filosofia do Direito e Interpretao. Londrina: ed. UEL, 1998, p. 105.
Melo A norma jurdica em Kelsen, Ross, Hart e a concepo tridimensional de Reale427
conduta a ser obedecida, visando um resultado. A frmula sempre ser Se...
ento. Significando que as pessoas estaro condicionadas a responder por
uma conseqncia se fizer algo ou deixar de fazer. Quando dizemos que algo
normal, queremos dizer que tal coisa ou situao est dentro dos padres
das regras traadas pela norma.


9. REFERNCIAS
ALEXY, R. Teoria da Argumentao Jurdica. So Paulo: Landy Livraria Editora e
Distribuidora Ltda, 2001.
ANDRADE, M. A. D. Ensaio sobre a teoria da interpretao das leis. Coimbra:
Editor Sucessor, 1987.
BOBBIO, N. Teoria do Ordenamento Jurdico. Braslia: Editora Universidade de
Braslia, 1997.
DINIZ, M. H. Compndio de Introduo Cincia do Direito So Paulo: Saraiva,
2003.
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2003.
KELSEN, H. A Iluso da Justia. So Paulo: Martins Fontes, 2000.
KELSEN, H. Normas jurdicas e anlise lgica. Rio de janeiro: Editora Forense,
1984.
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1986.
REALE, M. Lies preliminares de direito. So Paulo: Bushatsky, 1974.
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TELLES JR., G. O Direito Quntico. So Paulo: Max Limond, 1974.
VASCONCELOS, A. Teoria da norma jurdica. So Paulo: Helvtica Editora Ltda,
2000.
VILANOVA, L. Sobre o Conceito de Direito. Recife: Imprensa Oficial, 1947.










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