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Miguel Lanzellotti Baldéz - Sobre o papel do direito na sociedade capitalista: direito insurgente

Miguel Lanzellotti Baldéz - Sobre o papel do direito na sociedade capitalista: direito insurgente

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Texto de Miguel Lanzellotti Baldéz, assessor jurídico popular e professor no Rio de Janeiro.
BALDÉZ, Miguel Lanzellotti. Sobre o papel do direito na sociedade capitalista: direito insurgente. Petrópolis: CDDH, 1989.
Texto de Miguel Lanzellotti Baldéz, assessor jurídico popular e professor no Rio de Janeiro.
BALDÉZ, Miguel Lanzellotti. Sobre o papel do direito na sociedade capitalista: direito insurgente. Petrópolis: CDDH, 1989.

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MIGUEL LANZELLOTTI BALDEZ

ERRATA

Pag. 01, 1 i! linha, 1 e la=se : rela<;oes de p r-oduc ao

Pag. 01, 8i linha, riscar: nos propomos

Pag. 02, 1~ linha, leia-se:trabalhadores, que

Pag. 09, L1~ linha, Le ra-se : ex t o r s ao

P a g • 1 0, 14 ~ 1 in h a , lei a-se : valor r e 1 at i v 0 Pag. 10, 11 ~ 1 i nh a , leia-se: moriopo l i. 0

Pag. 11, _, 6@ e 7~ leia-se: Nao sera mai s sobr-« 0

escravo que va~ se dar a capitalizaG~o dL renda mas sabre a te r-r a (J4)

Pag. 11, 33~ l.inha, Le i a-se : publica a oe e t i nao ao

P a g. 1 2, 1 0 '! 1 i n h a, 1 e J a- 51:': : j u i zoe s pee tal

SOBRE 0 PAPEL DO DIREITO NA SOCIEDADE CAPITALISTA.

OCUPAC;OES COLETIVAS: DIREIIO INSURGENTE,

Pag. 12, 27~ i t nna , Le La-se : Ma", como 0 cornprornisso des5es juristas neo era com 0 modo de produg~o antigo,

Pag. 15, 5! linha, leia-8e: engendrado

Pag , 17, 28a linha, leia-se: c on t r ad i c ao maior Pag. 18, 9il linha, Ie i a-sc: d.i sp e r s ao

Pag , 22, l~ linha, l.e i a-se: Miguel Lanz.e lLo t.t i 8a1- dez

Pag. 22, 6~ linha, Le i a-ae : J. 'I'horriaz F'i Lho

Pag. 22, 7~ l1nha, leia-se: M<:mricJo Planel-Ma.o.

CENTRO DE DEFESA ros DIRFITOS HUMANOS

1

c

Pedro Tierra

() aqucamento da luta de classes que, alem dasrealcoes de producao, se explicita, no campo, atraves dos conflitos pela posse de terra e, nas cidades, principalmente naquelas de maior densidade demograftca, pelo fechamento das vias legals de acesso a moradla, criou as condtcoes especiflcas para a formulacao duma praxis renovada, que venha a conceber o fenomenojurldlco no processo hist6rico de Ilbertacao da classe trabalhadora.

Sem maiores pretensoes e a partir desse dado novo, nos propomos repensar 0 direito sem asflxia-lo na estrutura do positivismo juridico, em cujas demarcacoes classificat6rias se estabelece. na sociedade burguesa. 0 principal sistema ideol6gico-repressivo de domlnacao de classe.!

Seria certamente exagero sentir aqui a esperance do te61ogo ao descobrir no muro da casa-carnponesa a inscricao RESSURREICAO E rGUAL A INSURREICA02, e pretender que a lei, deificada pela ideologia [urfdlca, possa ser resgatada pela c1asse trabalhadora. Nao pode, mas e importante que se campreenda 0 direito em toda a sua extensao integrativa, desde a norma universal eabstrata ate 0 ato concreto de sua aplicacao, que, no confronto entre os destituidos do campo e da cidade, de urn lado, e os senhores da terra, de outro - motive destas Indagacoes -, quase sempre se instrumentaliza pela intervencao do aparato policlal-milltar. Pois essa redescoberta do juridico vincado no processo de lutas pela terra 56 vai se tornar possivel na medida em que sejam percebidas as suas relacoes corn as demais estruturas socials e as contradicoes internas a compJexidade da ac;ao [uridico-judicial.

Com 0 advento do modo de producao capitalista foi possivel substituir a dominacao direta e personaHzada exercida pelos nac-trabalhadores sobre os trabalhadores por relacoes abstratas e universals, que subjetivaram a realidade num grande sistema ideol6gico de formas e f6rmulas3, centrado, principalmente, nos conceitos, au abstracoes, de propriedade, contrato e sujeito. Consideradas as invariantes de qualquer modo de producao",

R descalcos sobre a terra, forca da seiva e do sonho Menino da Liberdade,

planta nas covas do vento

a estrela da Vida Nova

ate que a tUna do Povo

- a correnteza do mar - arraste todas as cercas, liberdade de toda morte

a terra a semear.

A cornpanheira Lucia Lyra, advogada dos trabalhadores rurais da Bahia, e viuva de Eugenio Lyra, assassinado peJos senhores da terra.

1. "0 conjunto da estnrtura economtce do modo de producao capltallsta, desde 0 processo de producao lmedlato ate a clrculacao e dlstrlbulcao do produto social pressupoe a exlsti!ncia de urn sistema juridlco CUj08 elementos fundamentals silo 0 dlrelto de propriedade e 0 direlto de contrato". Etienne Ballbar. Sobre os Conceltos Fundamentais do Materlallsmo Hist6rico in Ler 0 Capital, vol. II. p. 187. Zahar,

2. Pablo Richard. A 19reja Latino Americana entre 0 Temor e a Esperanca, Paulinas, 1982, p. 51.

3. 0 peculiar do sistema juridico de que tratamos aqul (e nao. evldentemente, de qualquet sistema juridlco hlstortco) eo seu caratar universal e abstrato. Etienne Balfbar. ob. cit .. p. 187.

4. Podemos, pais. final mente IT""aT 0 quadro dos elementos de qualquer modo de producao. Invarl antes da an ~. lise das formes:

1. trabalhador - objeto de trabalho:

2. melos de producPio: - meios de trabalho.

3. naf) trabalhador: A - rela<;ao de proprladade;

B - rela<;lio de aproprlacao real ou material.

Etienne Balibor. ob. clt., n, 170.

~. KIITI Mar1l. Forma.;aes Econ6mlcos Pre·CapltoUstas. Paz e Terra. 2" ed .. 1977.

6. "0 processo de dlssolucso que rransforma a masse de individuos de IIm~ nacao em potenctals trabalhadores assalarlados llvres - Indlvfduos forcedos, slmplesmente por sua carenda de proprledadeva trllbalhar e vender seu trabalho - nao pressupoe a desaproprlacao das Iontes anteriores de renda at! (em parte) das condlt;oos anteriores de propriedade destes Indlviduos. Ao contriirlo. presume que 80mente sell usa tenha sldo alterado, que seu modo de exjst~nda tenha sldo transformado. que tenharn passado para outras rnaos como urn fundo livre .,." Karl Marx. ob. clt., p. 99.

7. "Por outro lado. e precisarnente 0 capltallsmo que transfonna a propriedade fundiiiria feudal em propriedade fundtarla modema, quando a liberta totalmentedas relacoes de dominio e servidao. 0 escravo est€! subordlnsdo 1I0!;eU senhor, e e por IS50 que esta rell1~ao de explora,ao nao neceslra de nenhuma elaboracso [uridlr a particular. 0 trabalhador essalanado. ao contrario, surge no mercado como livre vendedor de SUA Iorca de rrebalho e. por esta razao, a rela,ao de explorat;iio capitalist a se realilll sob a forma lur;dica de contrato":

Pasukanls. T~rlo Gerol do Dtreieo e 0 MClr.d~,"O, Academlca. 1988. p. 69.

R, Boaventura de Souza Santos. 0 Estado. 0 Dlreito e a Questao Urbana, In Confllto de Dlrelto de Prnpriedodt-. p. 27.

9. "NAo i com os ~s que as mercadortas viio ao mercado, nern se trnrarn por declsao propria. Temos. pols.

tornar-se possivel e consolidar-se com a gesta~ao de urn ser publico, por. isso (por ser publico) distanciado dos contlitos socials, e. em face d.eles, aparentemente ou formalmente neutro e soberano - 0 estado burgues.

Com a ascensao da burguesia como classe politica, transferem-se ao Estado, este novo sujeito absoluto e aparentemente neutro, a regulacao e a adrnlnistracao das relacoes tiplficadas na sociedade civil, bern como a rernccao dos eventuais conflitos, reduzidos a interesses individualiz~dos, dissimulando-se asslm, com a alaboracao ideologica do conceptuallsrno [uridico, 0 processo de luta de classes. A partir dai, todos, s~o sujeit~s de direitos e obriqacoes e iguais perante a lei, e as contradlcoes se dao no concreto. sob a mediacao do Estado, entre 0 sujetto-operarlo e 0 sujeitopatrao (e nao entre a classe trabalhadora e a classe _ patronal), entre 0 sujetto-posselro e 0 sujeito-grileiro. ou dono da terra (e nao os sem-terra e os latifundiarios), universal e abstratamente sujeitos (0 operario, 0 patrao, 0 sem-terra,o latifundiario, todos sujeitos) e, por tsso, conceptualmente, ou. em terminologia mais adequada, ideologicamente iguais perante a lei. Assim e atraves da norma juridica que sao estabelecidos e control ados os limites da a(ao do operario na producao, como e atraves da norma [uridica que se protege a' propriedade do latffundierto. e se impede 0 acesso do trabalhador a terra e a habttacao.

Como se dao 0 convivio e as relacoes entre 0 sejeito ideoloqlco. ou Sujeito-Nonna, ou Sujeito-Estado, e 0 sujeito concretlzado no operarlo. no patrao, no sem-terra, no latifundtarto? Althusser anota que a forca de qualquer ideologia reside na sua estrutura duplicada to: no centro. um Sujeito absoluto (0 Estado, por exemplo) que interpel a a infinidade de sujeitos a ele submissos e que nele se identificam. Depois de enumerar as garantias que para qualquer sistema decorrem da estrutura especular (que reflete como se fora espelho) duplicadal l. Althusser elabora 0 quadro comportamental dos sujeitos envolvidos pela estrutura. id~oI6gica:. "~mvoltos neste quadruple sistema de interpelacao. de submlssao ao Sujeito, de reconhecimento universal e de garantia absoluta, os sujeitos 'carninham', eles 'caminham por si rnesmos' na imensa maloria dos casos, com excecao dos 'maus sujeitos' que provo cam a Intervencao de urn ou outro set?~ do aparelho (repressivo) do Estado. Mas a imensa maiorla dos (bons) sujeitos caminham 'por si', isto e entregues a ideologia (cujas fonnas concre~a.s se realizam nos aparelhos ideol6gicos do Estado). Eles se inserem nas prances governadas pelos rituais dos AIE(s). Eles 'reconhecem' 0 estado de coisas

10. Louis Althusser. Aparethos Ideoloqicos do Estado. in Posicoes 2. Graal. p. 96.

11. "A estrutura especular dupllcada da idealogla gar ante ao rnesmo tempo: I) a int"rpela~i\(I do, l"di"I,I""" " mo sujeltos: 2) sua subrnlssao ao Sujelto: 3) 0 reconhecimento rnutuo entre os suleitoH" StI)"lln. o· o'tI",· '" proprios suleltos. e finalmente 0 reconhecimento de cada slljeito por 51 mesmo: 4f ~ g~.rM"~ ~!""I\I'" .t •. 'I"" tudo esta bem ass im, e sob a condit;iio de que 51' os sujeitos reconhecerem () que ~a ... t' '" ",,".hllllo·II' 01,' acordo tudo iTil bern: assirn seja". Louis Althusser ob. cI1.. p. 96 p. 97.

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< percebe-se que os trabalhadores que, nas formas pre-capltallstas, se apresentam ainda como "parte direta das condlcoes objetivas de producao e objeto de apropriacao, nest a qualidade sendo, portanto, escravos ou servos"5, sofrem 0 corte de sua relacao de propriedade sobre os meios e 0 objeto do trabalho", e, sendo captados pelo processo [uridico-burques de subletlvacao, sao abstraidos da realidade e universalizados na estrutura ideoJ6gica que devera [ustificar e, nos seus Iimites, assegurar, no modo de producao capitalista, a hegemonia da c1asse dominante. Ja. nao sera pelo uso do poder direto que se ira definir e exercer 8 dorninacao de classe, mas atraves de formas juridicas compativeis com a racionalizacao do processo hist6rico de lutas e contradicoes.?

Boaventura de Souza Santos, ao analisar a renda fundiaria em Marx, registra que a propriedade fundiilria, "de relacao de producao, foi-se gradualmente transfonnando num vinculo juridico, num direito de propriedade que estabelece 0 monopollo legal do uso da terra e, nessa base, legitima a obtencao de urn rendimento pela cedencia do uso. Esta transferma~a.o e urn dos vetores estruturais da transicao (ou das translcoes) do feudalismo para 0 capitalismo",8

Da-se, em todos os niveis, uma densa elaboracao juridica, que se consolida no curso do seculo xrx, periodo no qual sao construidos, relativamente a propriedade e a posse, os principals instrumentos de sua protecao. Caberia essa tarefa a dois consagrados juristas alemaes, Savigny, no inicio do seculo, e Ihering, em sua segunda metade. Trabalhamse, principalmente, os conceitos de propriedade, contrato e, nesta nova sociedade de proprietaries e mercadorias, como suporte de suas relacdes, 0 conceito de sujelto.? Homens e coisas ficam subsumidos na vontade geral (vontade da let), generalizada e universalizada pela abstracao da realidade. Ocorre, neste processo de abstracao e generaliza<;:ao super-estrutural, a atomiza(ao e consequente individualizecao do concreto: e isto s6 vai

~ exist~nte, que as coisas sao certamente assim e nao de outro modo. que e precise obedecer a consciencia, a Deus. ao padre, a De Gaulle, ao patrao. ao engenheiro, que e precise amar 0 proximo como a si mesrno, etc. 0 individuo, enfim, 'c interpel ado como Sujeito' (livre) para livremente submeter-se as ordens do Sujeito; para aceitar, portanto (livremente), sua submlssao. Os sujeitos se constituern pela sua sujeicao. Por isso e que 'caminharn por si mesmo"',12

Na raclonalizacao do estado burques e atraves da norma)uridica que se estabelece a dualidade especular de que fala Althusser. E na lei que se generalizam e universalizam, no Sujeito, ou Estado, os direitos subjetivos e as obrlqacoes, os contratos, em suma, e a propriedade, que se refletem nas relacoes entre os sujeitos, ou indlviduos, interpelando-os e submetendo-os ao sistema imposto pelo poder de c1asse. Sera, assim, sujeito de direito aquele que, como tal, for reconhecido pela ordem [uridica, e a partir desse reconhecirnento estara ele, de vez, abstraido de suas caracteristicas de classe, sob a compulsao de agir segundo as formas e formulas (facultas agendi) que Ihe pennitam 0 ordenarnento juridico (norma agendi), e obediente aos rituals (procedirnentos) que assegurem a captacao de seus atos e dos fatos de sua vida pelo corpo intranspon'ivel e Iimitativo do SujeitoEstado.

o direito, entretanto, nao e 56 ldeoloqia.U' Seu papel na sociedade engendrada pelo modo de producao capitalista nao se esgota no campo idealizado da "paz consigo mesrno", como sucede nas ralacoes religiosas e morais. A norrna juridica se atribui urn papel mais irnportante na estrutura da ordem burguesa: garantir a "paz social", regulando e submetendo relacoes externas (14). Por Isso, a nonnajuridica. alem de finalistica (deverser), ha de ser, como registra Alfredo Rocco. processualista italiano e urn dos sistematizadores do fascismo, "irrefragavelrnente obrigat6ria" .15 Como, entao, impor no mundo dos fatos concretos a vontade (abstrata) da lei? Ao Estado ainda, fonte da lei burguesa, incumbiria faze-lo, agora no exercicio da funcao de julgar. dita jurisdicional, e atraves do Poder Judiciario - corpo burocratlco de Intervencao do Estado nos conflitos socials -, ao qual se concedeu a faculdade soberana de ditar, em cad a conflito de fato, a vontade (agora concreta) da lei.

12, Louis Althusser, ob. cit .. p. 99.

13, "A Idela de que 0 Estado representa toda a sodedade e de que rodos 05 cidadaos estiio representados nele P. uma das grandes forces para !egltlmar a domlna~ao dos domlnantes". Marflena Cheui, Culture e Democraclo. Modema. 2~ ed .. p. 28.

14. "A reclonalldede abstrata das leis tem um papel bastante precise: perrnitlr 0 contrail! e a lnstrurnentallzaI;iio de todo 0 real". Marilena Chaul, ob. cit .. p. 35.

15. "Mas. preciSllmente porque a norma Juridlca e garantla de fim, ela e ITTefragavelmente obrlgatoria, E este 0 wgundo carMer dll norma j\lrldica qe aqul lnteresse. Garantlr. de fato. signlflca tornar certo. assequrar: por isso. 11 norma JuridicI! se apresenta com um carater de necessldade que a torna absolute e Irrefragavelmente obrlgllt6r111". Alfredo Rocco, La 5e7Itm%a dullp. n ?

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Foram os juristas do seculo XIX e principios do seulo XX que, tornando algumas formulas de Montesquieu, construiram a Imaqlnaria da separacao de poderes!", e. personalizaram na magistratura, como orgao. a figur;ao do proprio Estado. Pois e tam bern a partir da segunda metade do seculo XIX e principios do seculo XX que essa personalizacao vai ganhando cores mais fortes com a construcao ideolOgica do conceito de direito publico, lndispensavel para revestir com a crosta da insuspelcao 0 mito da neutralidade e da superposicao do Estado. Tal trabalho se faz pela reconceltuacao do processo, que deixa de ser visto como urn simples apendlce do direito obriqacional, e adquire, com 0 novo status de direito publico, a dignidade burguesa da autonomla.t?

o direito de ar;ao definido como direito publico, subjetivo ou potestativo, eo meio de que se podem valer os sujeitos (as partes) para retornarem, no concreto. a vontade do Sujeito (0 Estadol.tf Concebe-se, portanto, a aeao como direito subjetivo (urna subjetividade livre. urn centro de iniciativas), para submeter-se 0 seu titular a autoridade do Estado (liberdade de livremente aceitar sua submlssao), presentado (e nao representado). na relacao [uridica processual pela pessoa do juiz19• a quem lncumbe, como orgao, a funcao jurisdicional e, portanto, em face da autonomia da relacao processual, publicizada e diferenciada da material, entregar a prestacao jurisdicional, conteiido da "obrlgacao" generica de remover, no concreto, os conflitos socials, reconhecida essa "obriga~ao" como "dever" do Estado. Acao, submissao que se disslmula (ou mascara) em direito, e jurisdicao, controls que se dissimula (ou mascara) em dever, forma instrumental de se incorporar nos fatos, quando se de a transqressao da norma, a vontade da lei,20

Percebe-seque 0 neutralismo abstrato do Estado, ao matertaltzar-se no microcosmo do processo judicial, val exigir 0 eperfelcoamento e 0 reforco dos poderes do juiz, indispensavel, segundo esta teoria autonornista do processo, para manter 0 equlllbrio entre as partes litigantes. 0 processo deixa de pertencer as partes e e assumido pelo Estado. Nao foi a-toa que se produziu uma vasta doutrinacao no curso da segunda metade do seculo XIX

16. Louis Althusser. Montesquleu: La Politico e La Htstoria. Ariel. p, 119,

17, Giuseppe Chlovenda. In~tltul~oelt de Diretto Proceuual Civil. vol, I. p. 21. Mer~cem destllQlIe: " polhrolrll entre Windscheld e MlIrtner. nos enos 50 do sec, XIX (Polemlca ~obre 10 AcHo. Ed. JUridicas Europll.Amlri. ca. 1974~: a obra de Oscar Von Bullow sobre as execucoes processuals, 11168 (t.a Teori« de 108 E.lU:I!pd""," Procesoies y los Pres •• upuestos Procesoles. Ed. Jurldlcas Europa-Arnericeh 0 Manual de Adolf Wa('h. no IInhl do seculo XIX,

1 R, "0 Individuo i! interpelado como sujeilo (livre) para IIvremente subrneter-se as ordens do Sulelto. polta Itf~l· tar. portanto (livremente} sua submlssao, para que ele realize "pOT 51 rnesmo' os gest08 df' sua S!Lhmi~~A"" Louis Althusser, AlE, p. 911.

19, id .. Ibidem,

20. "A~ao e obriga~ilo (e falando de obri911!;'ilo entende-se todo 0 dlrelto a uma prestll~iio. porquanur, foron vi· mas, todo direlto, absoluto ou relativo, Se apresenta como obrloll<"iin nn mnmM"",f" n,,.,..~ .. ,,i .~ ••• ~" .. ","

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23. Merryman. The Civil Law Tradition. In Dentl, ob. cit .. p, 17.

capitulo anterior, ha situacoes limite em que nem mesmo na relacao publica processual a juiz consegue, em face da parte, aparentar neutralismo. Isso acontece, com freqiiencla, quando a relacao processuaJ incorpora de forma rnais explicita urn conflito de classes, como nos dissidios coletivos. ou, no que mais diretamente se relaciona com os objetivos destas reflexoes, nas ocupacoes, rurais au urban as.

Na relacao plWlica processual, urn juiz autorltarto: na relacao privada material, urn juizimpregnado pela ideoJogia da propriedade e do contrato, as categorias fundamentais do direito enqendrado pelo modo de producao capitalista. Urn juiz unitario, enfim, cuja formcao [uridico-politlca, recheada de solida ideologia fundlarta, val encontrar seu modo de ser, sua mascara, sua personagem de expressao no modelo da processualistica das primeiras decadas do seculo XX, fase de gestac,:ao do fascismo, na Italia, e do nazismo, na Alemanha.

Vale anotar alguns comentarios de Luiz Machado Guimaraes. urn dos mais importantes processualistas brasileiros, sobre a reforma do processo civil, consoli dada com 0 Codlqo de 1939, em plena ditadura do Estado Novo. Diz Machado Guimaraes: "Assim, desde 1924 se vinha unificando a aproximacao das leis processuais alerna e austriaca ( ... ) com 0 abandono proqressivo das ldeias liberals que norteavam 0 direito judiciario ale mao. E esta tendencia a concentracao eft concessao ao juiz dos poderes de dominus litis (senhor da lide) encontra, no Estado Novo Alernao (nazista), autoritarto e antiindividualista, 0 seu clima mais propicio!" E mais adiate, com tinta forte: "0 juiz nao mais se pode considerar urn meio, que 0 Estado poe a disposicao das partes, para dirimir os seus conflitos de interesses privados. E urn representante soberano e ativo da lei, no intuito de assegurar a paz social, e, portanto, urn dos mais importantes executores da vontade de Fuhrer. 0 [uiz devera ser 0 Fuhrer do processo".25

Foi este 0 juiz que penetrou no direito positivo brasileiro quando aqui se estabeleceu a versao fascista da hlstoria politica nacional. Veio com 0 c6digo de 1939, que, dando unidade federativa ao processo civil, incorporou, no campo da aplicacao concreta das normas [uridicas, 0 centralismo do Estado Novo. Assim, mascara do autoritarisrno e diccao da lei, teve 0 juiz, em 1973, momento de pica da ditadura mllltar, seus poderes reforcados com a expedlcao do atual Codiqo de Processo Civil, no Governo do General Emilio Garrastazu Medici, sendo Ministro da Justica 0 Prof. Alfredo Buzaid, seu principal autor.

Pois 0 juiz construido no Brasil sob Insplracao extema e interna do fascismo e do m*ismo ira representar, quando se agucarn os conflitos de terra. importante'papel repressivo em beneficia das classes possuidoras.

E a classe trabalhadora. como sofre 0 confronto com 0 juiz-estado

ate as refonnas processuais ocorridas no direito positivo dos paises europeus, principalmente naquelas onde, na sociedade capitalista, 0 autoritarismo prevaleceu sabre 0 Iiberalismo.

A neutralidade do estado burques perpassava 0 direito processual. Mas que se reflita sobre esta neutralidade, construida com requinte de auto nomia atraves de "principles e categorias dotadas de intrinseca validade conceptual, tais como a jurisdlcao, a acao, a coisa julgada, 0 ato processual, 0 pfocedimento, a Iide, a questao e outros mals" 21 Que neutralidade e esta, em sum a? Denti diz, com propriedade, que se trata de uma neutralidade apenas aparente, porque corresponde no fundo ft ideologia conservadora da qual a ciencia juridica recebeu seus principios informadares", referindo-se it "doutrina florescente na Alemanha ao final dos anos oitocentos". que havia aplicado ao direito publico a ordem conceptual elaborada pelo direito romano 22 Vittorio Denti faz aqui uma preciosa citacao, que merece ser transcrita: "dentro da fachada da ideologia da neutralidade a clencla juridica europeia incorpora e perpetua 0 liberalismo do seculo XIX" 23

Em sintese, a aparencia de neutralidade s6 pode, como aparencia, ser explicitada quando a processualistica burguesa, apurando 0 tecnicismo da elaboracao publicista do Estado, distinguiu entre relacao juridlca material e relacao juridica processual: uma relativa ao direito obrigacional, outra relativa it. acao, agora definida como direito publico subjetivo, autonomo e independente do direito obrigacional.

Dentro de tal quadro, onde esta, ou se mete, 0 juiz? Nas duas relacoes, certamente: na processual, como personagem; na obrigacional, pela diccao da vontade da lei. Mas seu neutralismo - este 0 ponto - s6 pode ser admitido, assim mesmo em certa medida, no plano formal do processo (no ritualismo do processo). Pode ser neutro (nem sempre sera assim) em face das partes, autor- e reu. mas nao e neutro enquanto org50 do Estado, enquanto cultural e ideologicamente comprometido com a norrnatividade juridica propria de uma sodedade de classes. Ninquern. ali-as, encarna melhor que 0 juiz, esse comprometimento estrutural com a ossatura institucional do modo de producao capitallsta 24 Enfim, esse [uiz, soberano ao dar a sentence, e 0 proprio Estado intervindo no concreto das relacoes socials (materiais) pela via publicizada da relacao processual.

Mas mesmo no campo formal do processo, como alias se ressalvou no

21. Vittorio Dent;' Processo cilJiTe e glLlsHzia !aciare. Ed. d! Cnmuntra. Milano. 1971. p, 17.

22. Idem, ibidem.

24. "A lei abstrata, formal, universal, e a verdade dos suleltos, e saber la servtco do capital) Que constitul os su;eilos juridtco-polltlcos e Que instaur a a diler .. n<;a e ntre 0 privado eo publico. A lei capitalist" traduz asslm n despojarnento total dos agentes da producao de seu 'poder' lntelectual em provelto das classes dornlnantes l'

. _. ~. _._ _. - - . _. -... _.

"Or.

I,

quando a relacao processual toea, no limite, as contradicoes de classe?

No campo e na cidade, a classe trabalhadora, historicamente banlda da terra26 e sofrsndo, depois de 1964 mais duramente. as consequencia« politfcas do agm;amento da luta da classes, da extorcao da mais-valia social, imposta pela dasse dominante atraves do aparelho do Estado, passa a procurar novos instrumentos de resitencia e a<;ao coletiva - as invasoes. ou, mais adequadamente, ocupacoes - que, a exemplo das conquistas ja consolidadas nas lutas sindicais, Ihes assegurem terra de plantacao e terra de habitacao.

Pols e esta classe trabalhadora, rnelhor organizada em suas entidades de classe (sindicatos de trabalhadores rurais, federacoes, assoclacoes e, principalmente, pelo Movlmento-Sem-Terra), que se vai confrontar, na luta pela terra, quando reduzida ao micro cosmo da relacao processual, com 0 Sujeito (0 Estado) personificado na figura, ou mascara, do [uiz (0 Estado).

o juiz e 0 Estado, e 0 Estado, representando os interesses das classes possuidoras, nao pode ser neutro. Cabe, assim, ao juiz, no concreto do em bate da contradicao (reduzida ao processo) entre os trabalhadores e os nao-trabalhadores, a funcao de guardUio do sistema, cuja estrutura juridica repousa na ideologia da propriedade e do contrato. Dos grandes processualistas italian os, um que se destaca por sua formcao democratic a, Piero Calamandrei, reconhece isso express a e expressivamente, ao avaliar a critica marxista a [ustlca burguesa: "Ha inquestionavelmente, nesta critic a, algo de verdadeiro, nao s6 porque os juizes juristas aos quais e solicitada uma preparacao universitaria que os filhos das classes oprimidas nao tern me ios de obter, provern somente das classes assim chamadas burguesas, mas ate porque se a lei e expressao dos interesses da classe dominante, e inevitavel que 0 [uiz se tome, se for um fiel lnterprete desta lei, urn instrumento desses mesmos interesses e assim, sem dar-se conta, urn instrumento de dominio social da classe que esta no poder". 27

.Iase pode avaliar, em face da estrutura politico-jnridlca do Estado e dos poderes conferidos ao 6rgao [udiclario, 0 fenomeno historico das ocupacoes organizadas (organizadas, eis 0 dado novo e diferenciador),

Nao se trata sequer de modalidade nova de aqulsicao da posse. Lafayette Rodrigues Pereira, no Direito das Cousas, de 1877, registra, relativamente ao advento da Lei 601, de 1850, que "antes da promulgacao da citada lei vigorava 0 costume de adquirlrern-se porocupacao (posse era 0 termo consagrado) as terras devolutas, isto e, as terras publlcas que nao se achavam aplicadas a algum uso do Estado, provincias e rnunicipios",2H

26. Jose de Souza Martins. 0 Catiuelro da Terra, CI~nclos Humonos. 1979. Ver. tambem. MI'Ili~1 B~ldl'J soro Urbano: Propost~s para a ConstlMnte. Colecao Sem!niirlos 6, Apolo Jurldtco Popular. FASE

27. Piero Calarnandrel. Opere Glurfdlche. Mor~no. L p. 672 .

.#UtP 28. Lafayet1e Rodrigues Pereira, Dtreitr: dos Couscs. l. p. 102.

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Messias Junqueira esclarece que a expressao terras devolutas ha seculos trazia urn sentido mais abrangente, significando "terras vagas, vazias, ermas, nao ocupadas; consideradas, evldentemente, terras pfibllcas por esse fato".29 Raymundo Faoro, no fundamental as Donos do Poder. mostra como os primitlvos meios de aqulsicao - a sesmaria e a posse -, depois de coexistirem. acabam concentrando-se na ocupayao.30

Numa epoca em que a c1asse trabalhadora estava sob 0 regime da escravidao, a terra pouco ou nada valia. pols as "relacdes de producao entre ° senhor e 0 escravo produziam, de urn lado, urn capitalista muito especifico, em que a sujelcao do trabalho ao capital nao estava principalmente baseada no monip6lio dos meios de producao, mas no monopolio do proprio trabalho. transfigurado em renda capitaJizada".31 No mesmo sentido Raymundo Faoro: "A terra em si pouco ou nada valia no conjunto da empresa, valor ralativo no seculo XVI, como ainda no seculo XIX: a riqueza necessaria para a empresa, era 0 escravo."32

A terra s6 comeca a preocupar 0 jurista quando, no curso da hist6ria, irrompe 0 trabalhador livre, que, pelo regime do assaJariamento, devera ser destin ado, em face da nova orqanizacao social, ao mercado de trabalho. Nao e por acaso que a Lei 601, das terr as, e a Lei Eusebio de Queir6z, que extingue 0 trafico negreiro, sao ambas do mesmo ano - 1850.33 No momento em que 0 trabalhador val deixando de ser 0 objeto direto da domlnacao, se inicia 0 processo de sua reconceltuacao, agora como sujeito (capaz abstratarnente de participar de qualquer mercado mas destinado concretamente a s6 participar do mercado de trabalho), fecham-se para ele as portas de acesso natural a terra.

Ja no seculo XX, foi ainda pel a pratica das ocupacoes, entao desorganizadas e quase sempre em locais de dificil acesso, ou, de qualquer modo sem interesse para 0 capital, que, nos centros urbanos, partin do do nficleo para a periferia das cidades, a populacao expulsa do campo pelo latiftindio ou pelas grandes ernpresas, representacao modernizada dos latlfundios, ou atraida pela industrializacao, construiu uma outra cidade, desprovida de recursos urbanisticos, e destinada a abrigar, com a generalizac;:ao do enfaveiamento e variantes, as grandes massas espoliadas pelo capital, e que the serviriam, no entomo das cidades, de amplos estoques de forca de trabalho, de baixo custo e. certamente, escassa vida.

Ainda quanto ao monopollo do uso da terra, e certo que as classes possuidoras nao poderiam limitar-se, em seu projeto historico, a transferen-

29. M<!ssias Junqueira. 0 Instltuto Brasttetro do. Temr9 Deua/utos. 1976. D. 74 . 'l0, Raymundo Faoro. Os Donas do Poner, Glnbo II. p. 408.

3 L Jose de Souza Martins. ob, cir., vol. I, p, 132.

:12. Raymundo Fe or o. ob, cit.. vol, I, p. 132.

33. Jose de Souza Martins. Os componeses eo politico no Brasl/, Vozes, 1981. p. 152. Ainda sobre 0 ponto.

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cia do vinculojuridico de dominacao que antes assentava sobre 0 escravo. Precisavam aperfeicoar em seu favor a sistematica de protecao da propriedade.

Nao caberia aqui examinar mais detalhadamente os instrumentos [uridicos concebidos para ordenar e regular, em sentido arnplo, a protecao da posse e da propriedade, mas referi-los em sua perspectiva hist6rica. Nao sobre a terra.34 Conseqiientemente, alem dos efeitos da Lei 601. de 1850, era tarnbem importante dar a terra uma elaboracao Iuridica complementar, indispensavel para que se completasse a sua transfiquracao em nucleo das grandes fazendas de cafe.35• Com a lei hipotecaria n" 1.237, de 24 de setembro de 1864, 0 processo de caracterizacao e tltulacao da terra ganha contorno rnais apurado, e a terra, agora caracterizada e titulada, pode servir de garantia aos financiamentos lndlspensaveis as exigencias da economia. 0 Decreto 169 A, de 19 de janeiro de 1890 modificou 0 sistema reqlstrario, simplificando 0 procedimento execut6rio em beneficio dos credores.

Aflnal e a terra e nao mais 0 escravo que vai garantir, como objeto das hipotecas, os grandes financiamentos exigidos pela empresa do cafe. Os registros publicos, portanto, alern de consolidarem 0 cerco [uridico da terra. desernpenhavam importante papel em sua conceltuacao como principal garantia do sistema crediticio implantado a partir de 1851. valendo assinalar que nesse mesmo ano se inidou 0 movimento de formacao das primeiras sodedades an6nimas (0 C6digo Comercial e de 1850) e, com a fundacao do segundo Banco do Brasil, se deu novo impulso ao agora impresdndivel setor bancario. Como anota Sergio Buarque de Holanda, em Raizes do Brasil, uma das conseqiienclas do adensamento econ6rnico da epoca foi "a organizacao e expansao do credito bancario, llteralrnente inexistente desde a Ilquidacao do primeiro Banco do Brasil, em 1829".36

Na teia juridica que reveste a propriedade, protegendo-a e aos senhores da terra, funcao de peso e atribuida A categoria da desapropriacao, que nao e, como aparenta ser no direito positive, uma excecao ao direito de proprtedadef", mas urn modo de assegurar ao titular do dominio. quando o Poder Publfto transfonne em publico a destinacao de sua terra. 0 recebimento da renda funcliaria.38

No direito positiv~ hoje em vigor cabe ao [uiz. por seu ap ar e nte

34. Jose de Souza Martins. ob. cit .. p. 33, 35, idem. p, 33.

36, Sergio Buarque de Holnnda. Raizes do Brasil. p. 42 .

37, Codlgo Civil. Art, 590; "Tarnbern se perde 'a propriedade imovel rncdlanre dl>~ilpropri,l,~" por IWCI'~"d;"t.' ou utllidade publica".

38. ·'Niio sendo produzlda. a terra nilo tern valor I'm si e, nao orqantzando [lor ~I rrli'l('ii<>' ~od~l~ d~ prr~lll,,;o,

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neutralismo, fixar em processo proprio a indenizacao exproprlatoria, na verdade 0 valor da renda fundi aria. Mas nos meados do seculo XIX nao era assim, pois ainda nao se construira no Brasil a imaqinaria do Estado neutro, e 0 poder de classe, sendo escravista 0 regime de trabalho, manlfestava-se, nas relacoes de dominacao, com toda clareza. Era, portanto, mais simples para os juristas da epoca, no esforco de preservacao classista da terra, remover a contradicao entre a eventual perda da propriedade por ato do Poder Publico (desaproprtacao) e a garantia, da renda fundiaria, Criou-se para tal fim, com 0 Decreto n~ 353, de 12 de julho de 1845, urn juiz especial, com competencia para fixar 0 valor da terra sujeita a exproprtacao. Pois os jurados eram indicados, em partes iguais pelos representantes da Fazenda Publica e do proprietario (tres cada urn deles), eo juiz indicava 0 setlmo, Todos eles, porem, escolhidos em coleqio mais arnplo, formado, por convocacao do [ulz civel da Comarca, entre 18 dos principais proprietarios do Municipio .... 39

E a posse? Na verdade, a proprledade, concebida como relacao de poder sobre a coisa, transfonnada, com 0 advento do capitalismo, em mere vinculo [uridico, s6 se explica concretamente atraves do fato da posse. E pela posse que se exerce a propriedade; e. portanto, a posse a primeira e mais evidente mostra, ou modo de ser, da propriedade. Nao poderiam, dessarte, os juristas que construiram 0 direito engendrado pelo modo de producao capitalista distrair-se da posse e de sua protecao. Construiu-se. assim, em torno dela, urna fechada e densa teia de tutela [uridica, cuja inspiracao os [uristas do seculo XIX, principalmente Savigny, em seu inicio, e Ihering, em sua parte final, foram buscar no sistema interdital da processualistica rom ana.

Mas como 0 compromisso desses juristas era com 0 modo de producao antigo, historicamente ultrapassado+v, no direito romano foram colher 56 a lnsplracao' e 0 modele, pois 0 conceito de posse' ja fora abstraido, racionalizado e aproximado do direito de propriedade por Kant. no seculo XVIII.41 Nota-se que Savigny. trabalhando sobre as fontes romanas 0 conceito de animus domini (a intencao de ter a coisa como sua), aproximou a posse da propriedade, como alias era do interesse dos senhores de terras, aos quais Savigny era ligado e servia, e, de urn modo mais universal, compativel com 0 sistema capitalista, em ascensao, cujo direito precisava en-

39. M. Seabra Fagundes. Des Desaproprlo~Oes no Dfrefto Brasilelro. Freitas Bastes. 1942. p. 18.

40. Ver supra: Boaventura de Souaa Santos. ob. cit.

41. "Multo dlversa se apresenta na doutrtna [urldlea de Kant II rel".,-iio posse-propriedade. Em sell sisl~'m" " posse esla ractonahzada: jii nilo e um estado emplrlco. mas a categorla suprema des relacoes [uridlce s privadas: express a na lonna matsQi!ralli relecso entre a personalidade e o que Ihe e externo, cornpreende nan apenas lIS reltl~o.es reals como tambbn as pessoals. Por outra parte. II prnprledade nao e senan lima deter mlna~loo da posse e pede pensar-se apenas a respeito das colsas corporeas sobre as quais nao se pode con~O""'. "hrln~r""_" (;I ..... I~ Snh.ris. FJlOttoflo d~r Derecho f>rluado 1. l.a Ideo Indluidual. Editorial Depalma.

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rijecer a crosta juridica de protecao ao que era visivel na propriedade. a sua aparencia, ao fato da posse em suma. Era, sem diivida, a maneira mals competente de proteger a propridade, agora abstraida e racionatizada numa regra juridica: alquem s6 ten" sua posse reconhecida sendo ou querendo ser proprietario.

Coube a Ihering, ja em estagio mais avancado da sociedade capitalista, a segunda metade do seculo XIX, aprimorar a ldentificacao, ou quase integrar;ao. da posse com a propriedade. A rigor, quanto aos objetivos, a teoria de lhering hao se dinstingue da elaboracao de Savigny.42 Para llhering a posse e a exterlorlzacao da propriedade.43 Nota-se que a tese de Iherln!:: foi elaborada em epoca em que a acurnulacao capitalista ja se rnostrava, na segunda metade do seculo XIX. nos ativos das grandes empresas. Que se desse, pols, pronta protecao a aparencla da propriedade, independentemente de ser ou nao propriedade.

E assim, como sentinela avancada da propriedade, como sistema prellminar de comprovacao e garantia da propriedade, que a conceltuacao da posse e de seu instrumental de defesa -- que, no plano juridico. com ela se confunde (os interditos de protecao a posse juridicamente sao a posse) - val penetrar no direito codificado brasileiro, especificamente no C6dlgo Civil, em 1917, enos c6digos de processo civil, em 1939 e 1973.

Antes, porern, na vigencia da legislacao reinicoIa, e, subseqiientemente, com 0 Regulamento 737. de 1850, e a Consolidacao Ribas, aprovada como regulamento uniforme da praxe [udiclaria, pela Resolucao de Consulta de 28 de dezembro de 1876, ja se dava aos interditos possess6rios tratamento diferenciado e mais expedito que 0 dado ao co mum das demandas.vl

Com 0 advento do C6digo Civil, que entrou em vigor nos anos 10 do seculo XX .: a 1 f? de janeiro de 1917, a doutrina possess6ria construida pelos [uristas europeus no seculo XIX. prindpalmente Ihering, veto a incorporar-se no dlreito positive brasileiro de modo definitivo. encorpando e consolidando, pot antecipa-lo na posse como fato, 0 absolutismo do dlreito de propriedade.sf

42. "0 fundamento da protecao possessoria e um estudo erninentemente.crltlco, no cornbete a tl?se S1IvlgnYllnil scm colocar-se em uma posi<;iio senslvelrnente dlferente". Antonio Hernandez Gil. Lajuncron tOCial d~ fa possession. Alianca Editorial. Madrid,

43. "Charnar a posse das cousas exterlotidade ou vlslblHdade da proptiedade e resurnlr em umll s6 ITaIM' tad" II teorla possessorla". Rudolf Von Ihering. Posse e lnterdlto« Po~sess6rlos, Progresso Edltcra, tradu,';o de Adherbal de Carvalho. 1959. p, 239.

44. "Que em felto de forc;a nova se proceda sumariamente Bern ordern de Juizo. Todos os 1\J19"dore~ qUI? conhecerem de forces novas. quando as tals demandas se cornecarem antes de ano e dta, do dla que a for~" S" dlsser ser felta, procedam em os leltos delas sem ordem, nem flgura de Julzo. e scm delonga, nern estrepito O~ desnrnbarquem". Candido Mendes de Almeida. OrdeTIa~6e$ FJlfplnas. L. III, Tit. XLVm. 1870. p. fl~3

"Art 747 - A acao de [orca nOVA deve ser proposra pelo <.'sbulhado por simples pdl~Ao escrila ou or,,1. lndependentemente do llbelo. Esta petu;ao poders ser deduzlda por Itens e, quando !ellll oralmente, sera pelo escrlvao reduzlda II tenno no processo". Consolldacao das Leis do Processo Civil, 1880, 3~ ed .. 1915. p. 1 R9.

ilS. "Considera-se possuldor todo acuete que tem de lata 0 exerciclo pleno au n80. de algum des poderes Inpr"n... ... .,. ""'''' A ............ ;n ..... .n.u nrn.nnD.4:.rlDH rMinn r'uil .art 4R~

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Na posse, em suma, 0 que se protege e a propriedade. A posse e a propriedade, assim quer 0 direito burgues, pois e na posse que se ve e sente a propriedade, e nao na propriedade mesma, transformada, com 0 modo de producao capitalista, em mera e abstrata relacao: por lsso, por ser como abstracao imperceptivel peJo sentido, sem condicoes de se dar 0 respeito. Seria deveras impossivel vestir de absolutismo, plenitude e perpetuidade uma abstracao. Mas. ressalve-se, nem sempre a posse esta no fato da propriedade, contradicao bern captada num de seus estudos por Ihering:

"Par que se protege a posse? Ninquern formula semelhante pergunta cOIlJ relacao a propriedade (diz Ihering); por que, pois, se a faz com a posse? E porque a protacao da posse implica, outrossim, a protecao do salteador e do ladrao".46 Mas poueo import a se isso uma que outra vez aeontece, pais vale correr 0 risco desde que se de a propriedade desenhacla e recortada na posse, antecipadamente, garantia plena e absoluta.

Nos Iimites estabelecidos no direito positivo (nonna agendi), au se tern (faculdade de agir) a posse pelo fato da propriedade, ou por derivacao da propriedade, ou em func;:ao da eventual consolidacao da propriedade (usucapiao). E quem nao pode aceder a propriedade pelas vias permitidas pelo direito positivo (a compra com registro subseqiiente e 0 modo generi· co), ou nao tern qualidade social, recursos financeiros e boas relacfies para a pratica de grilagem47, entra na categoriade "salteador ou ladrfio ", pois fica sujeito a acao policial e criminal pre vista na lei penal, que tlplfica como crime a ocupacao da terra fora dos padroes impastos pelo modo de produC;ao capitalista.

Como no estado capitalista e a lei que organiza a vtolencia e inverte a realidade, criminaliza-se a luta legitima das classes oprimidas pela posse da terra e legitima-se 0 cerco juridico que exclui e expulsa 0 trabalhador do campo e, na cidade, the corta 0 acesso a moradia.

Embora chegando ate a criminalizaceo da luta do oprimido pela terra, e principalmente no direito processual que 0 sistema de protecao possessoria da propriedade revela maior eficiencia. Sao as leis do processo civil as que mais intensa e freqiientemente repercutem contra os despossuidos no confronto com a propriedade acumulada pelos senhores da terra. cabendo ao juiz, mascara do Estado, apllca-las. Isso quando outros meios, de violencia direta, sem mcdlacao [udiciarla, nao sao utilizados: a jagunc;agem, mais comum nos meios rurals, e os aparelhos policiais.

Vern, entretanto, da pratica organizada dos sem-terra, no processo de lutes pela democratlzacao da terra, no campo e nas cidades, as acoes cole-

tivas de ocupacao que, na medida em Que se generalizam pOT todo () terril b· rio brasileirb, VaG se constituindo no mais importante instrumento de ruptura com 0 sistema fechado do dire ito positivo.

E importante captar as principais caracteristicas das ocupacocs COIllO direito novo das classes oprimidas, engendrando fora da fonte estetal de producao de leis.

A primeira e mais importante caracteristica da ocupacao esta em set coletiva; nao ha como imaqina-la dentro do padrao individualist a e subjetivado do direito burques, pols 0 ate de oeupar passa inevitavelmente por tres eta pas distintas que bern poderiam ser chamadas, sucessivarneute, preparaciio, envolvendo uma ampla discussao em tome das dificuldades e dos encaminhamentos necessaries ao sucesso da luta, entrada na terra e permanencia na terra. Em qualquer desses estaqios, os riseos proprlos do movimento de oeupar e a eventual dureza da repressao, com que sempre se ha de contar, exigem uma forte consciencia solidarta, e so podem ser enfrentados pela at;ao coletiva e organizada dos ocupantes.

Sua sequnda caraeteristica e ser um movimento continuado, ininterrupto, que se inicia nos atos preparatorlos da primeira fase mas que nfio se encerra nem quando, por persistencia na tuta, se chega ao fato da aquislcao da terra, pois se e proprio da sociedade eapitalista a permanente opressao do capital contra a classe trabalhadora, a luta, enquanto perdurar 0 modo de producao capitalista, nao tera fim.

Mas quase sempre, ao obter, na acao coletiva da ocupacao, a posse da terra, 0 autordespossuido passa aolhar-se, no espelho ideol6gico do direito burques, como proprietario, Se a pratica nao reforca a consciencia. perdese 0 carater coletivo da acao, que se desorganiza como movimento.

Caracteriza-se tambem, esta a terceira caractenstica,· pela recriacao extensiva do conceito de posse, que deixa de ser uma simples relacao pratica entre 0 homern e a terra, para adquirir confiquracao rnais arnpla e bern mais rica de conteudo.

No campo, a conquista da terra pela ocupacao s6 se efe!iva concr~td .' conseqiientemente com a conquista, simultanea ou sucessrva. de meios e

modos que assegurem a producao, e a aproprlacao e cornerclaliz acao dos bens produzidos. A terra em si mesma, ou posse seca da terra, nao se caracteriza como 0 objeto da acao coletiva de ocupacao.

Nas cidades, a posse que decorre da ocupacao coletiva tambern n50 se restringe a terra vazia, pols, como se viu, e da propria natureza do movimenta orqanizado, lutar simultaneamente pel os direitos de tidadania, que se corporificam nos services e equipamentos urbanos: saneamento bastco, agua, esqotos, luz etc.

A ocupacao coletiva, ate pol.itico-j~ridico, crla ~o processo de luta d~s

46. Rudolf Von Ihering. on. ctt., p. 9,

II 7. uA crape de formallziI,ao da aproprilu;ao capltallsra de terra era, e continua sondn, objeto de conflito enlw posselros e grlleiros, tonstttuindo-SI? estes nil ponra de IM,a da conversao do ,~pital ern renda terrltorial

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vinculo juridico da propriedade. Vlu-se como Savigny e Ihering esforcaramose para fazer da posse 0 conteiido da propriedade, quando, com 0 modo de producao capitalista, ela se transformou nurn simples viculo juridico abstrato, que, como qualquer abstracao, nao se Vet nem se toea. A ocupacao coletiva tende, pois, por ser politica, e dependendo da cortelacao de forcas entre 0 sistema de protecao a terra. de urn lado, e os ocupantes, de outro, a romper 0 vinculo. fazendo da posse em si a propriedade.

Rornpe-se, enflm, com a asfixia do direito positivo burques e se elabora na pratica da acaocoletiva do trabalhador urn novo dire ito, nascido das contradicoes sociais48 e cuja consolidacao, contra a ordem burguesa, ira ocorrer no concreto, ultrapassando ou contrariando aquela ordem.

A acao, nas ocupacoes coletivas, e precipuamente polltlca, 0 que nao quer dizer que nao revista, como nao raras vezes acontece, forma juridico processual. Vale-se, quase sempre, 0 senhor da terra, quando confrontado com 0 fato da ocupacao, dos interditos (ou acoes judiclals) que compoem 0 sistema instrumental de protecao a posse. Sempre que isso venha a aeontecer, cabera ao coletivo da ocupacao compreender que 0 dire ito do opri • mido nao e 0 direito que esta nas leis mas 0 direito a ser conquistado com a tessltura de uma nova ordem juridica, socializada, por dentro das normas que constituern e integram 0 estado burgues.49 Nao ha duvida, porern, de que 0 posseiro 'cleve travar,com eficlencla tecnica se possivel, a luta judicial, assumindo ai, atraves de advogados comprometidos com as classes oprimidas (que nao sao muitos), 0 confronto juridico, de clara caracterizacao politica: a urn a, porque nao sera com 0 advogado da outra parte (como sugere 0 pseudo neutraHsmo processual) 0 embate do posselro, e sim contra o Estado, mediador dos interesses da classe dominante, e configurado. na ac;ao judiciaria, na pessoa do juiz: a duas, porque 0 processo judicial e uma contradicao subalterna na contradlcao amior, que se exprime na luta pela eonquista da terra.

Pois e no plano da contradicao rnaior que a luta, para ser conseqiiente . deve ser organizada, inclusive com objetivos estrateglcos, como a reslstencia ao despejo se 0 pior acontecer, e taticos, como a utiliza~ao dos instrumentos democrattcos de pressao (engendrados pela c1asse dos oprimidos) sobre 0 Poder Judiciario. como, por exemplo, vigflias, passeatas, apoio de outras comunidades e entidades, partlclpacao nas audlenclas, que sao piiblicas, etc.

48. "Diretto e processo, dentTo do processo hlstorico: nao e uma colsa lelta. perfelta e acabade: e squele vtr-a-se ser que se enriquece nos movlmentos de libertacao das classes e grupOll ascendenres e qe definha nll5 ~~pl()· racoes e opressiies que 0 contradlzem, mas de culas pr6prlas contrlldl.;6es brotftrio IU novas conqulsta s". Roberto Lyra Fllho. 0 que e Diretto, Braslllanse,

49. "t possivel crtar desenhos alternatlvos, aludados por elementos econernlcos. soclol6glcos. ecol6gko~, antropol6glcos, [urldlcos etc., entre os quats se posse escolher e pelos quais !lela perm It Ida pedlr tarnbem varlantes ulterlores OU, dlretamente. Inovacdes originals per parte dos cldedsos", Roberto Gutduce+, In 0 Mar.

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.. A resistencia em JUIZO e assim urn ponto residual no processo politico de luta peJa terra. sendo importante que 0 trabalhador adqutra ou consolide a consciencia de que os 6rgaos que compoern 0 Estado capitalista tern como tarefa principal dispersar as contradicoes e lutas socials, fazendo que os sujeitos, no limite da ruptura com 0 sistema, sejam reabsorvidos no Sujeito (0 Estado), Esse 0 papel do Juiz. criatura da norma e mascara do Estado.

Boaventura de Souza Santos, em admiravel analise sobre a dialetica negativa do estado capitalista, enumera os principals mecanismos praticos de dispercao das contradicoes: "mecanismos de soclallzacao/inteqracao, rnecanismos de trivlallaacao/neutrallzacao e mecanismos de repressao/cxc1usao".50

Nao ha, pols, como imaginar que no estado capitalista a contradicao possa ser removida; nao pode; s6 pode ser dispersada, quando, tornando-se aguda, arne ace a estrutura da sociedade. Dessarte, se 0 Juiz decretar 0 despejo da ocupacao, atribuindo ao seu Oficial de Justica (brace pratico do Juiz) e a policia a exccucao da medida, ele estara aplicando, no concreto, 0 mecanisme de repressao (a violencia fisica do ato) para exclusao (0 banimento da terra) da comunidade posseira, ou ocupacao coletiva.

E oportuna, aqui, uma indagacao: e se 0 -Julz, admitindo a aleqacao do estado de necessidade, por exemplo, perfeitamente juridico e pertinente, ou invocando a regra do art. 5C? da Lei de Introducao ao C6digo Civil (UNa aplicacao da lei, 0 Juiz atendera aos fins socia is a que ela se dirige e as exigencies do bern comum"), como algumas vezes aconteceu, negar a reintegra~ao pedida pelo grileiro, ou Iatlfundiario? Sera que. em tais casos, a conquista da terra tern 0 sentido de integrar 0 trabalhador na sociedade? Embora seja este 0 melhor resultado possivel, em cada caso concreto de luta pela terra, ha de ver-se dare que, mesmo conquistada a terra, 0 Juiz do caso, mais sensivel ou mais consciente. tera aplicado 0 mecanisme menos doloroso de soclaljzacao/Inteqracao, persistindo. apesar de circunstancialmente dispersada, a contradlcao,

Mas e na luta e nas conquistas que del as resultem que a c1asse trabalhadora, engendrando com sua pratica politica urn direito no movimento. alternativo e insurgente, descobre-se como sujeito de sua historia e reinicia o processo de construcao de uma nova sociedade. Das fabricas, na producao, surgiram a organizar;ao sindical e importantes instancias hlstoricas, como as comiss6es de fabrlca e as centrais sindicais, fatores fundamentais no processo de consolidacao das lutas contra a heqernonla do capital, em novos e rnais solidos patamares.

Sao rnuitos e variados os carninhos desse direito que e dialetico por estar submetido, como instrumento de ar;ao politica, aos.interesses e a praxis da c1asse trabalhadora, e cuja elaboracao teorica vai depender da forca dos

50. Boaventura de Souza Santos. ob. eft .• D. 16.

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movimentos socia is e do engajamento politico dos intelectuais comprometidos com a construcao do socialismo.

Hit, hoje, em algumas Universidades, inspirada nas Ih;6es do professor Roberto Lyra Filho, que desenvolveu urn brilhante trabalho de revisao marxista do dlreito, uma renovacao antipositivista dos estudos juridicos. Nao e. porern, suficiente a pesquisa e a reclusao refIexiva dos assentos universitarios, pols a reelaboracao critica do dire ito so tera conseqiiencla na medida em que contribuir para a transformacao da sociedade.

Como bern registra Adolfo Sanchez Vasquez, para produzir "tal mudanca nao baS!a desenvolver uma atividade teorica: e precise atuar pratlcamente".51 E preciso, pols, alern de encontrar meios de infIuir nas catedras unlversitartas, tarefa dificil em face da crosta positivista que reveste as universidades, assumir concretamente, junto aos movimentos sindicais e populares, as lutas transfonnadoras, por lsso revolucionartas, da cJasse tra-

balhadora. ;

Urn born rnbs esquecido instrumento de acao politica e 0 processo judicial, que nao pode ser abandonado ao voluntarismo autoritarto do Juiz. E fundamental, para 0 jurista engajado no processo revoluclonario do seu povo, dominar com mestria tecnica as categorias processuais, e utllizar suas formas e fonnulas como complemento da at,;ao politica do trabalhador.52 Assim, por exemplo. atravessar-se numa a<;ao possessoria para estabelecer, rnesmo antes do tempo que aos posseiros e concedido no processo ludiclal, 0 confronto com 0 Juiz-Estado, e evitar ou adiar a concessao, ou execucao, da liminar de despejo53; valer-se, com habilidade, de recursos. mandados de sequranca etc.; ocupar juizos e tribunais, dernocratizando seus espacos pela presence organizada dos oprimldos.

De outro angulo. 0 processo deve ser entendido como urn valioso instrumento de indaga<;ao/contestar;ao sobre os fatos, e n50, como quer 0 direito burques, como garantia de estabilidade das relacdes de domlnacao. abstraidas e dissimuladas no conceito teorico-burgues de paz social.

o trabalhador que nao tern acesso a elaboracao das leis, pode, eventualmente, por seus advogados valendo-se do processo, contestar a propriedade do .grileiro, ou do Iatifundiario, e produzir, com ret6ricajuridica renovada e reutilizacao dialetica de certas norm as, bern como com 0 aproveitamento inteligente da sistematica das provas, urn novo degrau (urna eventual sen. tenca favoravel, au 0 tempo necessario para, em outras vias, conquistar a terra ocupada, ou organizar a resistencia ao despejo) no processo de seu

51. Adolfo Sanchez Vasquez. Fflosof!a da Praxis, paz e Terra, 2~ ed, p. 209.

52. E necessario que 0 Jurlsta engajado nas lutas populates tenha consciencla de que a II,~O Jurfdka ~ 11m rrvero, ernbora as vezes indlspensave], complernento da a,iio politlca do. fr"balhlldore s,

S:l. 0 procedtmenro possessorlo e fechado a parte re (posl,ilo em que sernpre figuram. na rf;'la,ao processual, as classes despossufdas ouando octmam fPr,,,. "h"ntln""fl".l M~" ""n ... "ed" ,b 1!",lnu t;,;. " ... ,_ .I .. 'M

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t . reconhedmento como classe em si e para si.

o carater insurgente do direlto, renovado pela pratica politica da classe trabalhadora, e recrlado, por isso, dialeticamente, como teoria capaz de contribuir para as transformacoes sociais e construcao do estado soctalista, nao pode esgotar-se em reflexoes teoricas, nem render-sa as artimanhas do posftivismo juridico, assumindo-se, as vezes sem que seus [uristas se deem conta disso, como neo-positivismo, ou direito meramente alternativo.

o senti do historico desse direito insurgente nao esta em ser alternative, mas sim na capacidade de seus te6ricos de insurgirem-se contra a ordem estabelecida, e de participarern, ainda que por dentro da ordem juridica do estado capitalista, da construcao da sociedade socialista e de seu Estado.

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1989@MIGUEL LANZELLOTI BRALDEZ EDITADO PELO CENTRO DE DEFESA DOS DIREITOS HUMANOS.

ex. Postal 90.581 ·25.680 - Petropolis - RJ Tel.: (0242) 42·2462.

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Revisao: J. Thomas Filho

Capa e Ilustracoes: Mauricio Planel-Mad

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Compasto e Impressa peJa Editora Grafica Serrana Ltda.

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