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DIREITO EMPRESARIAL
PROFESSOR: ANTONIO NBREGA

Prof. Antonio Nbrega www.pontodosconcursos.com.br 1

Aula 1 Direito Empresarial
Prof. Antonio Nbrega

Prezado candidato, aps as consideraes tecidas no nosso primeiro
encontro, quando foi abordado o tema estabelecimento, iremos dar incio a nossa
aula de hoje.
Seguindo os moldes da aula passada, com teoria e exerccios comentados,
trataremos de dois temas fundamentos do Direito Empresarial e registro de
empresa que se subdividem nos subtpicos, conforme o quadro abaixo.
preciso registrar que matria extensa e envolve um grande conjunto de
diplomas legais. Ser fundamental que o candidato leia atentamente todos eles,
cujos links para as fontes oficiais encontram-se no site
http://www.planalto.gov.br/ (toda vez que uma lei aparecer pela primeira vez, em
nossa aula, sua indicao ir conter o link). Apresentaremos, aqui, uma sntese,
com nfase nos tpicos fundamentais que tem mais chance de serem cobrados
pela banca.
Caso reste alguma dvida, no hesite na utilizao do nosso frum de
perguntas.

ROTEIRO DA AULA TPICOS
1. Fundamentos do direito empresarial.
1.1. Origem e evoluo histrica, autonomia, fontes e
caractersticas.
1.2. Teoria da empresa e empresrio: conceito, caracterizao,
inscrio, capacidade; empresrio individual.
1.3. Nome empresarial.
1.4. Escriturao.
1.5. Prepostos do Empresrio.
1.6. Microempresa e empresa de pequeno porte (Lei Complementar
n 123/2006).
2 Registro de empresa.
2.1 Empresrio irregular, empresrio rural e pequeno empresrio.
2.2 rgos de registro de empresa.
2.3 Atos de registro de empresa.
2.4 Processo decisrio do registro de empresa.
2.5 Inatividade da empresa.
3. Exerccios.

DIREITO EMPRESARIAL


1. Fundamentos do Direito Empresarial
1.1. Origem e evoluo histrica, autonomia, fontes e
caractersticas.

Primeiramente, caro concursando, por que Direito Empresarial e no
Direito Comercial? Esta pergunta s pode ser respondida quando entendermos a
histria de nosso objeto de estudo. Ambos os termos esto corretos e, inclusive,
h vrios livros clssicos que tratam do tema como Direito Comercial. Contudo,
atualmente, Direito Empresarial considerado mais adequado.
A razo disso encontra-se na evoluo deste ramo do Direito que deve
ser entendido como um s e no como dois ramos distintos: o comercial e o
empresarial , pois, durante muito tempo, seu aspecto mais importante era o
comrcio.
Esta atividade, caro amigo, to antiga que no podemos precisar
quando comeou. Antes da escrita o ser humano j realizava trocas, mesmo que
em espcie, o que j se pode caracterizar um comrcio. Porm, este ramo do
Direito comeou sua histria autnoma na segunda metade da Idade Mdia,
quando as populaes urbanas voltaram a crescer e muitas cidades tornaram-se
centros comerciais importantes.
Por isso, prezado candidato, se nos permitir uma breve digresso, muito
se fala da autonomia do Direito Comercial/Empresarial. A razo disto sua
origem distinta de nosso Direito Civil. Este tem sua grande influncia no Direito
Romano, o qual no distinguia o Direito Civil do Comercial (e muito menos
possua qualquer noo de Direito Empresarial, nos termos de hoje).
Assim, alm da meno expressa na Constituio, que, em seu artigo 22,
I, destaca o Direito Comercial Compete privativamente Unio legislar
sobre: [...] I - direito civil, comercial, penal, processual, eleitoral, agrrio,
martimo, aeronutico, espacial e do trabalho , um fator relevante para
caracterizar a autonomia do Direito Comercial/Empresarial a sua histria.
O Direito Comercial, em sua origem, era bastante fechado, privilegiando
certo grupo de pessoas que podiam praticar o comrcio: era a poca das
corporaes de ofcio. Com o fortalecimento dos Estados nacionais, os seus
monarcas tambm passaram a apropriar-se da atividade comercial, tornando o
privilgio de ser um comerciante algo ainda mais restrito.
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Com a Revoluo Francesa, h um fortalecimento da corrente que defende
o fim de todos os privilgios que vinham tanto dos tempos feudais como do
absolutismo mercantilista. Assim, foi criada uma teoria chamada de atos do
comrcio. Foi Napoleo Bonaparte que editou o Cdigo Comercial Francs,
em 1808, logo aps a edio do Cdigo Civil Francs, em 1804, e inaugurou
esta nova forma de regulao da atividade comercial.
Os Atos de Comrcio podem ser conceituados como todos os atos de
intermediao de bens, realizados de forma habitual/profissional, com o intuito
de lucro.
Observem que o conceito passou a ser objetivo, ou seja, calcado nas
caractersticas da atividade comercial, e no apenas na figura do comerciante.
Qualquer pessoa que se enquadrasse neste conceito poderia ser considerada
comerciante. Se praticasse algum ato da lista dos atos de comrcio seria
considerado como tal. Assim, a atividade no era mais restrita a um grupo de
privilegiados.
O Cdigo Comercial Brasileiro de 1850 adotou esta Teoria Francesa dos
atos de comrcio na sua 1 Parte, pois trouxe a figura do comerciante (pessoa
fsica) e da sociedade comercial (pessoa jurdica), os quais pressupunham:
Habitualidade.
Finalidade lucrativa.
Atos de comrcio (o Regulamento 737/1850 trazia os atos de
comrcio, tais como: compra e venda de bens mveis; seguro; frete
martimo; atividade bancria, etc.).
O problema que esta lista acabou ficando obsoleta diante da
complexidade social. Exemplo: as imobilirias, que vendiam bens imveis, no
tinham tal direito, pois no praticavam atos de comrcio (e, portanto, no eram
consideradas sociedades comerciais). Por conta dessa dificuldade, passou-se a
adotar a teoria da empresa (italiana), revogando-se os atos de comrcio.
Com base na teoria italiana, Empresa passou a ser vista como atividade
econmica organizada. Este fator serve ainda mais para caracterizar a
autonomia do Direito agora Empresarial. No mais tratando apenas do
comrcio em si, podemos dizer que este ramo regula as diversas atividades do
empresrio tanto individual como em sociedade , pois trata de sua
constituio, de sua regularizao, de sua forma de organizar-se Direito
Societrio e de sua extino Direito Falimentar, quando o empresrio
torna-se insolvente.
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Em suma, o Direito Empresarial trata de certas relaes jurdicas dos
empresrios com o Estado, entre si e internamente, quando se organizam em
sociedade. Nisto constitui sua autonomia. No trata de todas as relaes do
empresrio com o Estado, pois certos fatos so da alada do Direito Tributrio e
do Direito Administrativo como no caso das licitaes. Tambm no trata da
relao do empresrio com o consumidor final, pois, como se pode deduzir,
neste caso estaremos no mbito do Direito do Consumidor.
Enfim, como define o Cdigo Civil, em seu artigo 966, empresrio
(individual ou societrio) quem exerce profissionalmente atividade econmica
organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios. Esta
definio, cujos detalhes veremos mais adiante, muito importante que o
candidato tenha em mente.
A partir do momento em que o CC/02 adotou aludida teoria, revogou-se a
parte primeira do Cdigo Comercial (Lei 556/1850), consoante art. 2.045 do
Cdigo Civil. Hoje, portanto, ainda est em vigor a segunda parte do Cdigo
Comercial, que trata do comrcio martimo, encontrando-se as demais
revogadas (porm, o Direito Martimo no faz parte dos nossos estudos).
Isto pode parecer paradoxal, pois frisamos a autonomia do Direito
Comercial/Empresarial e seu cdigo foi praticamente todo revogado pelo Cdigo
Civil. Porm, o Cdigo Comercial era muito antigo dos tempos do Imprio
e boa parte dele j se encontrava em desuso, pois boa parte do Direito
Empresarial encontrava-se regulada por leis especiais. Este um fato que ainda
se mantm, pois temos, em institutos distintos, a Lei de Falncias e
Recuperao de Empresas (Lei 11.101/2005), Lei das Sociedades Annimas (Lei
6.404/76), Lei da Propriedade Industrial (Lei 9.279/96), alm de vrias leis
sobre distintos ttulos de crdito e contratos mercantis, entre outros assuntos.
Porm, o Cdigo Civil regula, de forma geral, o Direito Empresarial, alm
de dispor sobre todas as outras sociedades, exceto as sociedades annimas e as
cooperativas. De qualquer forma, mesmo com sua autonomia, o Direito
Empresarial no pode prescindir do Direito Civil, em seu sentido mais amplo,
pois, quando houver lacuna, este o instituto que as supre, alm de dispor de
forma geral sobre pessoas, bens, propriedade, obrigaes e contratos, todos
institutos fundamentais para o Direito Empresarial, assim como para vrios
outros ramos do Direito.
Fora estas legislaes, tambm preciso ressaltar que so considerados
fontes do Direito Empresarial os usos e costumes comerciais. Os usos e
costumes surgem quando se verificam alguns requisitos bsicos: exige-se que a
prtica seja (i) uniforme, (ii) constante, (iii) observada por certo perodo de
DIREITO EMPRESARIAL

tempo, (iv) exercida de boa f e (v) no contrria a lei. da competncia das
Juntas Comerciais, conforme o disposto no artigo 8, IV, da Lei 8.934/94, o
assentamento dos usos e prticas mercantis.

1.2. Teoria da empresa e empresrio: conceito, caracterizao,
inscrio, capacidade; empresrio individual.

Vimos que o Cdigo Civil considera como sendo empresrio (individual
ou societrio) quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada
para a produo ou a circulao de bens ou de servios. Como esta definio
importantssima, achamos relevante repeti-la.
Esta definio o cerne da Teoria da Empresa, que o novo paradigma do
Direito Empresarial e acarretou a sua nova definio, substituindo a antiga, que
era Direito Comercial. Com esta teoria, este ramo do Direito passou a no se
preocupar somente com atos definidos como atos de mercncia, mas com a
atividade mercantil em si: a empresa.
A empresa, para o Direito Empresarial, distingue-se do conceito de
empresrio:
1. Empresa atividade econmica organizada com a finalidade de fazer
circular ou produzir bens ou servios; pensar que no algo fsico, mas
abstrato, uma atividade.
2. Empresrio quem exerce empresa, o sujeito de direito que exerce
profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a
circulao de bens ou de servios. O empresrio pode ser pessoa fsica
(empresrio individual) ou pessoa jurdica (sociedade empresria).
Contudo, os dois conceitos esto intimamente relacionados e, se
entendermos todos os elementos que definem a empresa, entenderemos o
conceito de empresrio, pois, como j dito, este a pessoa que exerce a
empresa. Vejamos estes elementos, que esto no artigo 966 do Cdigo Civil:
I. Profissionalmente habitualidade, continuidade. Profissionalismo
aquilo que habitual. preciso, portanto, a continuidade da atividade.
II. Atividade econmica significa lucro.
III. Organizao significa a reunio dos 4 (quatro) fatores de produo,
quais sejam:
1. mo-de-obra (contratada ou prestadores de servio);
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2. matria prima;
3. capital (investimentos);
4. tecnologia (no precisa ser tecnologia de ponta).
IV. Produo ou circulao de bens ou servios.
Exceto pelo item III.2 matria prima , faltando um desses fatores
de produo, no se fala mais em organizao, exemplo: vendedor de frutas
na praia; cabeleireiro que trabalha sozinho etc. No passado, a matria prima
era considerada elemento essencial. Porm, com o surgimento de um setor
de servios de carter empresarial que, muitas vezes, prescinde da utilizao
de matrias primas, no se pode mais considerar que este seja um elemento
fundamental para caracterizar a organizao empresarial. Isto fica claro pelo
item IV.
A organizao destes fatores de produo considerada pela
doutrina como o principal elemento da atividade empresarial. Os outros dois
elementos profissionalismo e lucro , embora fundamentais, no so
exclusivos da atividade empresarial, j que, como veremos na aula sobre
Direito Societrio, h as chamadas sociedades simples de profissionais
liberais que, embora possuam o profissionalismo e o fim lucrativo, no se
organizam como empresas, ou seja, no organizam fatores de produo.
A organizao pode ser apenas para circular os bens, no necessitando
de nenhuma produo mais uma vez, prescindindo de matria prima ,
mas ser importante a organizao empresarial. Uma transportadora uma
sociedade empresria, mas algum que utilize seu prprio transporte para
levar bens de um local para outro como um caminhoneiro autnomo ,
no . Da mesma forma, como a circulao no envolve apenas o transporte,
algum que possua uma sociedade empresarial voltada para o comrcio
varejista sem produzir nenhum bem realiza uma empresa, mas um
vendedor autnomo, no .
Com estas observaes, podemos perceber que a organizao da mo
de obra um fator importantssimo para caracterizar a atividade empresarial,
pois, aquele que a organiza para a atividade fim, um empresrio, mas o
profissional liberal autnomo que realiza a prpria atividade, no . O
conceito de atividade fim tambm relevante: mesmo que o profissional
liberal autnomo contrate auxiliares, como uma secretria, um contnuo ou
um estagirio, no ser um empresrio. S ser se ele, mesmo praticando
tambm pessoalmente a atividade fim, organizar a mo de obra de outros
profissionais desta mesma atividade de forma empresarial.
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Esta caracterizao de empresa uma questo de fato: se algum a
realiza, ser um empresrio. Porm, a Lei veda que algumas atividades sejam
caracterizadas como empresariais, como ocorre com a advocacia. O Estatuto
da OAB, em seu artigo 16, determina que:

No so admitidas a registro, nem podem funcionar, as sociedades
de advogados que apresentem forma ou caractersticas mercantis,
que adotem denominao de fantasia, que realizem atividades estranhas
advocacia, que incluam scio no inscrito como advogado ou totalmente
proibido de advogar.

O mesmo ocorre com as cooperativas, s quais determinado pelo Cdigo
Civil, no pargrafo nico do artigo 982, que:
Independentemente de seu objeto, considera-se empresria a
sociedade por aes; e, simples, a cooperativa.
O grfico abaixo sintetiza o que vimos at aqui sobre o conceito de
atividade empresarial, ou seja, empresa:

Sintetizando o que foi ventilado nas linhas anteriores, empresa atividade
econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios
e, por consequncia, empresrio quem exerce este tipo de atividade. Quanto
a este, ele tanto o empresrio individual quanto a Sociedade Empresria.
Empresrio individual aquele que sozinho organiza uma
atividade empresarial (organiza individualmente).
Sociedade Empresria a Pessoa Jurdica, uma unio em
coletividade de scios.
Habitualidade,
Continuidade
Atividade
Econmica, Lucro
Organizao: mo-
de-obra, matria-
prima, capital e
tecnologia
Elementos da
Atividade
Empresarial

Produo ou
circulao de bens ou
servios
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Os tipos de sociedades empresrias sero tratados quando estudarmos o
Direito Societrio e enfatizaremos, neste momento, o empresrio individual.
Porm, muito do que falaremos aqui tambm se aplica s sociedades
empresrias, e quando falarmos simplesmente empresrio, estaremos tratando
tanto da pessoa fsica quanto da pessoa jurdica.
O empresrio individual, embora no seja muito comum, um tpico
importante, pois um assunto muito cobrado pelas bancas examinadoras.
Desta forma, no podemos menosprezar o estudo desta matria.
Como j dito anteriormente, o empresrio individual a pessoa fsica
que exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a
produo de bens ou servios.
O assunto mais importante com relao a este tipo de empresrio sua
capacidade. Isto porque as sociedades empresrias so naturalmente incapazes
de fato, de agirem por si ss , e precisam ser representadas por seus
administradores ou por quem mais seus atos constitutivos dispuserem. J
quanto ao empresrio individual, sua capacidade se confunde com a do prprio
agente e, se este no for mais capaz, no poder exercer a atividade
pessoalmente, ao contrrio de uma sociedade empresria que poderia apenas
escolher novo administrador.
Da mesma forma, certas pessoas no podem exercer atividades
empresrias, mas nada as impede, conforme o caso, que sejam scias de
sociedades empresrias. So os chamados impedimentos legais. Tudo isto que
falamos encontra-se no art. 972 do Cdigo Civil:

Art. 972. Podem exercer a atividade de empresrio os que estiverem em
pleno gozo da capacidade civil e no forem legalmente impedidos.

Aquele que for impedido e exercer atividade empresria, responder
pessoalmente pelas obrigaes que contrair:

Art. 973. A pessoa legalmente impedida de exercer atividade prpria de
empresrio, se a exercer, responder pelas obrigaes contradas.

Assim, temos dois tipos de vedaes ao exerccio de empresa: a
incapacidade e os impedimentos legais. Quanto a estes, o Cdigo Civil, ao
contrrio do Cdigo Comercial de 1850, no arrolou os diversos casos de
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impedimento. Apenas o 1 do art. 1.011 menciona impedimentos
administrao de sociedades empresrias, que a doutrina estende aos
empresrios individuais:

No podem ser administradores, alm das pessoas impedidas por lei
especial, os condenados a pena que vede, ainda que temporariamente,
o acesso a cargos pblicos; ou por crime falimentar, de prevaricao,
peita ou suborno, concusso, peculato; ou contra a economia popular,
contra o sistema financeiro nacional, contra as normas de defesa da
concorrncia, contra as relaes de consumo, a f pblica ou a
propriedade, enquanto perdurarem os efeitos da condenao.

Alm disso, por regra, quem exerce cargo pblico ou militar no pode
ser empresrio individual, como, por exemplo:
Servidores pblicos federais art. 117, X, da Lei 8.112/1990.
Magistrados art. 36, I, da LC 35/1979.
Membros do Ministrio Pblico art. 44, III, da Lei 8.625/1993.
Militares art. 29 da Lei 6.880/1980.

Veja que estas pessoas no podem ser empresrias individuais,
mas podem ser scias de sociedades empresrias, contanto que estas
sejam de responsabilidade limitada e elas no exeram funes de
administrao ou gerncia. Em sntese, devero ser scios investidores,
cujos detalhes veremos nas aulas de Direito Societrio.
Quanto incapacidade, esta a incapacidade civil que o prezado
Candidato deve ter visto no curso de Direito Civil, e o que mais relevante
para ns ou seja, para o Direito Comercial a exceo regra: quando
o incapaz pode continuar exercendo a empresa, obviamente, sendo
representado:

Art. 974. Poder o incapaz, por meio de representante ou devidamente
assistido, continuar a empresa antes exercida por ele enquanto capaz, por
seus pais ou pelo autor de herana.
1 Nos casos deste artigo, preceder autorizao judicial, aps exame
das circunstncias e dos riscos da empresa, bem como da convenincia
DIREITO EMPRESARIAL

em continu-la, podendo a autorizao ser revogada pelo juiz, ouvidos os
pais, tutores ou representantes legais do menor ou do interdito, sem
prejuzo dos direitos adquiridos por terceiros.
2 No ficam sujeitos ao resultado da empresa os bens que o incapaz j
possua, ao tempo da sucesso ou da interdio, desde que estranhos ao
acervo daquela, devendo tais fatos constar do alvar que conceder a
autorizao.

O Cdigo bastante didtico, nestes artigos. A regra que um incapaz no
pode exercer atividade empresarial e, por isso, no pode iniciar uma empresa.
Porm, possvel que possa tornar-se incapaz sendo interditado ou, quando
ainda incapaz menor , receba uma empresa de herana. Nestes casos, caso
o Juiz considere interessante e importante para o incapaz como informa o 1
, ele poder autorizar a continuidade da empresa.
Ou seja, o magistrado ir ponderar as vantagens e os riscos e decidir se a
empresa dever continuar ou no. Continuando, os bens que o incapaz possua
antes de receber a empresa, se forem estranhos ao seu acervo, no respondero
pelas obrigaes que o empresrio venha adquirir. o que diz o 2.

1.3. Nome empresarial.

Assim como toda pessoa fsica possui um nome, tanto os empresrios
individuais quanto as sociedades empresrias devem possuir um. O nome
empresarial aquele sob o qual o empresrio e a sociedade empresria
exercem suas atividades e se obrigam nos atos a elas pertinentes (art. 1,
caput, da IN/DNRC 116/2011).
preciso no confundir o nome empresarial com outros elementos
identificadores da atividade empresria, como a marca, nome de fantasia, nome
de domnio e sinais de propaganda.
A marca um signo visualmente perceptivo, objeto do Direito da
Propriedade Industrial que ser tratado na nossa penltima aula. um bem
intangvel que pode ser alienado livremente, ao contrrio do nome empresarial,
que , segundo a doutrina majoritria, um direito personalssimo, no podendo
ser objeto de alienao (art. 1.164 do Cdigo Civil).
Nome de fantasia, tambm conhecido como ttulo de estabelecimento, o
nome pelo qual um empresrio ou sociedade empresria conhecido pelo
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pblico, mas no h proteo jurdica especfica, em nosso ordenamento, a este
tipo de identificao. Alguns doutrinadores reclamam desta lacuna, mas, a
nosso ver, esta proteo seria incua, j que o empresrio pode obter o mesmo
resultado registrando seu nome fantasia como uma marca.
O nome de domnio o endereo eletrnico dos sites dos empresrios na
internet. Seu registro, no Brasil, atualmente, feito pela FAPESP, no endereo
http://registro.br/.
J os sinais de propaganda so quaisquer slogans ou outra forma de
chamar a ateno do consumidor, quando se anuncia um produto. A nova Lei de
Propriedade Industrial tambm no confere proteo especfica a este sinal
identificador.
Uma boa forma de o prezado colega entender estas diferenas ir a
qualquer casa de lanches e realizar uma refeio. Quando receber sua nota
fiscal, perceber que o nome que consta na nota diferente do nome que
consta no letreiro da lanchonete. Por exemplo, digamos que realizou um lanche
na Lanches Saborosos, mas na nota veio o nome Fulano Lanchonete Ltda.
Lanches Saborosos o nome de fantasia ou ttulo de estabelecimento, enquanto
Fulano Lanchonete Ltda o nome empresarial.
Lanches Saborosos pode ter sido registrado como marca e ter proteo
especial, mas no so apenas os ttulos de estabelecimento que podem ser
registrados como marcas, mas o nome de qualquer produto, como, por
exemplo, o Cheese Sabor, um sanduiche vendido na Lanche Saborosos. Esta,
por sua vez, possui o endereo eletrnico nome de domnio
lanchesaborosos.com.br.
Entendido isto, devemos entender que tudo o que puder ser registrado
como marca, ter a proteo da Lei de Propriedade Industrial, a ser vista
posteriormente. O domnio possui proteo pelo simples registro, j que no
poder ser registrado novamente. A proteo da prioridade de registro para
quem possui a marca de mesmo nome ser vista na mesma aula supra.
J o nome empresarial possui proteo especfica, como veremos a seguir.
Porm, primeiramente, veremos os princpios que norteiam sua formao e os
dois tipos existentes.
Os princpios que norteiam a formao do nome empresarial so o
princpio da veracidade e o princpio da novidade. O Cdigo Civil s trata
explicitamente deste ltimo princpio, quando informa que:

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Art. 1.163. O nome de empresrio deve distinguir-se de qualquer outro j
inscrito no mesmo registro.

J o princpio da veracidade mais bem descrito na Instruo Normativa
n 116 de 2011 do DNRC (Departamento Nacional do Registro do Comrcio),
cujos principais trechos reproduziremos. Repare na utilizao dos termos
firma e denominao, que so os dois tipos de nome empresarial
existentes no Direito Brasileiro:

Art. 2 Firma o nome utilizado pelo empresrio individual, pela sociedade
em que houver scio de responsabilidade ilimitada e, de forma facultativa,
pela sociedade limitada e pela empresa individual de responsabilidade
limitada.
Art. 3 Denominao o nome utilizado pela sociedade annima e
cooperativa e, em carter opcional, pela sociedade limitada, em comandita
por aes e pela empresa individual de responsabilidade limitada.
Art. 4 O nome empresarial atender aos princpios da veracidade e da
novidade e identificar, quando assim exigir a lei, o tipo jurdico da
empresa individual de responsabilidade limitada ou da sociedade.
Pargrafo nico. O nome empresarial no poder conter palavras ou
expresses que sejam atentatrias moral e aos bons costumes.
Art. 5 Observado o princpio da veracidade:
I - o empresrio e o titular da empresa individual de responsabilidade
limitada s podero adotar como firma o seu prprio nome, aditando, se
quiser ou quando j existir nome empresarial idntico ou semelhante,
designao mais precisa de sua pessoa ou de sua atividade, devendo o
titular acrescer a sigla EIRELLI;
II - a firma:
a) da sociedade em nome coletivo, se no individualizar todos os scios,
dever conter o nome de pelo menos um deles, acrescido do aditivo e
companhia, por extenso ou abreviado;
b) da sociedade em comandita simples dever conter o nome de pelo
menos um dos scios comanditados, com o aditivo e companhia, por
extenso ou abreviado;
DIREITO EMPRESARIAL

c) da sociedade em comandita por aes s poder conter o nome de um
ou mais scios diretores ou gerentes, com o aditivo e companhia, por
extenso ou abreviado, acrescida da expresso comandita por aes, por
extenso ou abreviada;
d) da sociedade limitada, se no individualizar todos os scios, dever
conter o nome de pelo menos um deles, acrescido do aditivo e companhia
e da palavra limitada, por extenso ou abreviados;
III - a denominao formada com palavras de uso comum ou vulgar na
lngua nacional ou estrangeira e ou com expresses de fantasia, com a
indicao do objeto da sociedade ou empresa individual de
responsabilidade limitada, sendo que:
a) na sociedade limitada, dever ser seguida da palavra limitada, por
extenso ou abreviada;
b) na sociedade annima, dever ser acompanhada da expresso
companhia ou sociedade annima, por extenso ou abreviada, vedada a
utilizao da primeira ao final;
c) na sociedade em comandita por aes, dever ser seguida da expresso
em comandita por aes, por extenso ou abreviada;
d) na empresa individual de responsabilidade limitada dever ser seguida
da expresso EIRELI;
e) para a empresa individual de responsabilidade limitada e para as
sociedades limitadas enquadradas como microempresa ou empresa de
pequeno porte, inclusive quando o enquadramento se der juntamente com
a constituio, facultativa a incluso do objeto;
f) ocorrendo o desenquadramento da empresa individual de
responsabilidade limitada ou da sociedade da condio de microempresa ou
empresa de pequeno porte, obrigatria a incluso do objeto respectivo no
nome empresarial, mediante arquivamento da correspondente alterao do
ato constitutivo ou alterao contratual.
1 Na firma, observar-se-, ainda:
a) o nome do empresrio ou do titular da empresa individual de
responsabilidade limitada dever figurar de forma completa, podendo ser
abreviados os prenomes;
b) os nomes dos scios podero figurar de forma completa ou abreviada,
admitida a supresso de prenomes;
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c) o aditivo e companhia ou & Cia. poder ser substitudo por expresso
equivalente, tal como e filhos ou e irmos, dentre outras.
2 O nome empresarial no poder conter palavras ou expresses que
denotem atividade no prevista no objeto da sociedade ou empresa
individual de responsabilidade limitada.

Como deve ter ficado claro no texto da Instruo Normativa, o princpio
da veracidade significa que o nome empresarial deve apenas conter
informaes verdadeiras, ou seja, no deve confundir aqueles com quem o
empresrio ou a sociedade empresria tratar.
A firma formada pelo nome do empresrio ou, no caso das sociedades
empresrias, de pelo menos um deles, com o sobrenome por extenso e os
outros nomes, opcionalmente, abreviados. Tambm opcionalmente, poder
utilizar na firma algum apelido ou descrio da atividade. Sendo assim, so
firmas vlidas: Fulano da Silva, B. Silva, Beltrano Silva & Cia, C. da Silva &
Cia. Produtores de Eventos, Sicrano da Silva Bigodudo & Cia Reformas.
Por bvio, segundo o princpio da veracidade, os nomes dos
scios constantes na firma devero corresponder realidade, assim
como qualquer outra descrio, por exemplo, a atividade.
J a denominao muitas vezes confundida com a marca, pois se
utiliza, ao invs do nome dos scios, de uma expresso de uso comum (ou
vulgar, aqui, no sentido de coloquial) ou expresses fantasiosas (ou seja,
originais). Porm, como j dito, no devem ser confundidas.
Vejamos o nosso exemplo da Lanches Saborosos: esta expresso pode
ser o nome de fantasia, assim como uma marca registrada. Todavia, nada
impede que a expresso tambm conste no nome empresarial, como uma
denominao, na forma Lanches Saborosos Refeies Ltda. As duas primeiras
palavras formam a expresso de uso comum, a terceira indica o objeto e a
quarta o tipo societrio. Embora semelhantes, o nome de fantasia e o nome
empresarial continuam distintos, considerando que o primeiro uma forma
reduzida do segundo.
Na denominao, a expresso pode ser qualquer uma que no seja
ilegal (no atente contra a moral e os bons costumes) e no confunda o
consumidor ou qualquer um que venha tratar com a sociedade empresria
pois s sociedades empresrias (e somente algumas delas, como se pode ver
no texto da IN 116, art. 3) podem ter denominao. O objeto, obviamente,
deve indicar a atividade de forma verdica.
DIREITO EMPRESARIAL

H uma diferena importantssima entre a firma e a
denominao: quando o empresrio usa firma, ele a assina ao contratar.
Isto , a firma serve de assinatura para o empresrio. No caso da
denominao, no. O representante utilizar sua prpria assinatura ao
realizar os contratos em nome da sociedade empresarial.
Quanto proteo conferida, ela se d automaticamente com o registro
do nome na Junta Comercial, porm, preciso observar que esta proteo e
limitada ao estado da competncia da Junta, como dita o Cdigo Civil:

Art. 1.166. A inscrio do empresrio, ou dos atos constitutivos das
pessoas jurdicas, ou as respectivas averbaes, no registro prprio,
asseguram o uso exclusivo do nome nos limites do respectivo Estado.
Pargrafo nico. O uso previsto neste artigo estender-se- a todo o
territrio nacional, se registrado na forma da lei especial.

Como se v, existe uma previso de proteo nacional, contudo, esta lei
especial nunca foi editada, havendo lacuna legal. A nica soluo, por enquanto,
o empresrio pedir proteo de seu nome empresarial em cada junta da
federao em que possuir interesse.

1.4. Escriturao.

Caro candidato, vamos tratar agora de uma obrigao importantssima de
todo empresrio: a escriturao de seus livros empresariais. O Cdigo Civil
dispe que:

Art. 1.179. O empresrio e a sociedade empresria so obrigados a seguir
um sistema de contabilidade, mecanizado ou no, com base na
escriturao uniforme de seus livros, em correspondncia com a
documentao respectiva, e a levantar anualmente o balano patrimonial
e o de resultado econmico.

Isto significa que todo empresrio deve, alm de realizar o balano
patrimonial e o de resultado econmico anuais, manter um sistema de
escriturao contbil peridico, ou seja, um sistema que indique todas as
DIREITO EMPRESARIAL

suas entradas e sadas financeiras. O termo livro no significa que seja
exatamente um livro, podendo ser substitudo por fichas, no caso de
escriturao mecanizada ou eletrnica (art. 1.180 do Cdigo Civil). O que
importa que este sistema registre seu movimento financeiro.
Este livro obrigatrio chama-se dirio, e sua manuteno tarefa de um
profissional especfico, devidamente inscrito no seu rgo regulamentador, cujo
nome contabilista, tambm conhecido como contador (art. 1.182 do Cdigo
Civil). Somente se no houver profissional habilitado na localidade que o prprio
empresrio ou outro profissional poder realizar a tarefa da escriturao.
Outros livros podero ser utilizados pelo empresrio, a seu critrio.
Ressalte-se, todavia, que o nico que o Cdigo Civil obriga o dirio. Outros
livros, porm, podem ser exigidos, como o registro de duplicatas, para os
empresrios que trabalhem com este ttulo de crdito; o livro de registro de
atas da assemblia e o livro de registro de transferncia de aes nominativas
para as sociedades annimas; e outros livros exigidos em virtude do exerccio
de alguma profisso.
Estes livros so protegidos pelo sigilo, como dispe o Cdigo Civil:

Art. 1.190. Ressalvados os casos previstos em lei, nenhuma autoridade,
juiz ou tribunal, sob qualquer pretexto, poder fazer ou ordenar diligncia
para verificar se o empresrio ou a sociedade empresria observam, ou
no, em seus livros e fichas, as formalidades prescritas em lei.
Art. 1.191. O juiz s poder autorizar a exibio integral dos livros e
papis de escriturao quando necessria para resolver questes relativas
a sucesso, comunho ou sociedade, administrao ou gesto conta de
outrem, ou em caso de falncia.

Como se v, o sigilo no absoluto, podendo, por determinao
judicial, ser quebrado total ou parcialmente. O rol dos casos de quebra de sigilo
total taxativo e o que consta no art. 1.191 supra.
Observemos que o sigilo no abrange a fiscalizao fazendria, podendo
esta examin-los no exerccio da fiscalizao do pagamento de impostos, nos
termos estritos das respectivas leis especiais (art. 1.193 do Cdigo Civil).
Caso o empresrio recuse-se a apresentar os livros, aps
determinao do Juiz, este ordenar a apreenso daqueles ou, no caso
de pedido de exibio parcial em medida cautelar, considerar como
DIREITO EMPRESARIAL

verdadeiro o alegado pela parte contrria o que se pretendia provar
pelos livros (art. 1.192 do Cdigo Civil).
Observe-se, porm, que esta quebra de sigilo s pode ocorrer por
provocao de alguma parte contrria ao empresrio, no podendo o Juiz ou
qualquer outra autoridade determinar que seja averiguado se o empresrio
possui os livros ou se os preenche corretamente:

Art. 1.190. Ressalvados os casos previstos em lei, nenhuma autoridade,
juiz ou tribunal, sob qualquer pretexto, poder fazer ou ordenar diligncia
para verificar se o empresrio ou a sociedade empresria observam, ou
no, em seus livros e fichas, as formalidades prescritas em lei.

Observemos, tambm, que no caso das sociedades annimas, como
determina a Lei 6.404/76:

Art. 105. A exibio por inteiro dos livros da companhia pode ser
ordenada judicialmente sempre que, a requerimento de acionistas que
representem, pelo menos, 5% (cinco por cento) do capital social, sejam
apontados atos violadores da lei ou do estatuto, ou haja fundada suspeita
de graves irregularidades praticadas por qualquer dos rgos da
companhia.

Um aspecto importante da escriturao dos livros comerciais o aspecto
probatrio. Este se divide em provas a favor do empresrio e provas contra o
empresrio.
Como dispe o art. 378 do Cdigo de Processo Civil, os livros provam
contra o seu autor, ou seja, h presuno de veracidade. Porm, nada impede
que o empresrio elida estas provas por meio de outros documentos: a
presuno relativa.
J no aspecto favorvel ao empresrio, tambm h a presuno de
veracidade relativa (art. 379 do CPC), mas os livros devem estar preenchidos
regularmente. Esta regularidade tem aspectos intrnsecos e extrnsecos. Os
primeiros so previstos no Cdigo Civil:

DIREITO EMPRESARIAL

Art. 1.183. A escriturao ser feita em idioma e moeda corrente
nacionais e em forma contbil, por ordem cronolgica de dia, ms e ano,
sem intervalos em branco, nem entrelinhas, borres, rasuras, emendas ou
transportes para as margens.

Quanto aos aspectos extrnsecos, estes so:
Existncia de um termo de abertura e de um termo de encerramento.
Autenticao da Junta Comercial.

1.5. Prepostos do empresrio.

Como o prezado candidato deve saber, seria impossvel um empresrio
atuar no mundo competitivo de hoje em dia sem a ajuda de auxiliares. Estes
so chamados de prepostos.
O Cdigo Civil regula dois especificamente o gerente e o contabilista ,
alm de dispor regras gerais sobre quaisquer prepostos, sejam estes ou
quaisquer outros auxiliares.
Como regras gerais, temos a obrigao do preposto no poder se fazer
substitudo na funo que lhe foi conferida:

Art. 1.169. O preposto no pode, sem autorizao escrita, fazer-se
substituir no desempenho da preposio, sob pena de responder
pessoalmente pelos atos do substituto e pelas obrigaes por ele
contradas.

Outra vedao a regra que probe o preposto de fazer concorrncia com
o seu preponente aquele que lhe confere a preposio sem autorizao do
mesmo:

Art. 1.170. O preposto, salvo autorizao expressa, no pode negociar por
conta prpria ou de terceiro, nem participar, embora indiretamente, de
operao do mesmo gnero da que lhe foi cometida, sob pena de
responder por perdas e danos e de serem retidos pelo preponente os
lucros da operao.
DIREITO EMPRESARIAL


A terceira regra geral considera que quaisquer papeis, bens ou valores
entregue ao preposto vlida, se este no reclamar o contrrio:

Art. 1.171. Considera-se perfeita a entrega de papis, bens ou valores ao
preposto, encarregado pelo preponente, se os recebeu sem protesto,
salvo nos casos em que haja prazo para reclamao.

A ltima regra consagra a teoria da aparncia, que implica na
responsabilidade do preponente pelos atos do preposto. importante frisar
que o Cdigo Civil apenas consagra esta teoria como absoluta dentro do
estabelecimento do empresrio (aqui, por falha de redao legislativa, no
sentido coloquial, de lugar onde se realiza a empresa). Fora do
estabelecimento, a presuno de veracidade da preposio minimizada:

Art. 1.178. Os preponentes so responsveis pelos atos de quaisquer
prepostos, praticados nos seus estabelecimentos e relativos atividade
da empresa, ainda que no autorizados por escrito.
Pargrafo nico. Quando tais atos forem praticados fora do
estabelecimento, somente obrigaro o preponente nos limites dos
poderes conferidos por escrito, cujo instrumento pode ser suprido pela
certido ou cpia autntica do seu teor.

Esta responsabilidade minimizada, tambm, no caso de atos dolosos
praticados pelos prepostos. Esta norma consta em pargrafo nico do artigo
que trata da responsabilidade dos atos praticados pelo contabilista. Aquela
regra deveria ter um artigo prprio, mas, novamente por erro de tcnica
legislativa, tornou-se pargrafo de outra.
A regra especfica do contabilista dispe que, salvo m f, o que for
lanado nos livros ser de responsabilidade do preponente, ou seja, do
empresrio. Em seguida, no pargrafo nico, temos a regra geral que
implica responsabilidade solidria em qualquer ato doloso praticado por um
preposto:

DIREITO EMPRESARIAL

Art. 1.177. Os assentos lanados nos livros ou fichas do preponente,
por qualquer dos prepostos encarregados de sua escriturao,
produzem, salvo se houver procedido de m-f, os mesmos efeitos
como se o fossem por aquele.
Pargrafo nico. No exerccio de suas funes, os prepostos so
pessoalmente responsveis, perante os preponentes, pelos atos
culposos; e, perante terceiros, solidariamente com o preponente, pelos
atos dolosos.

Por ltimo, trataremos do preposto mais importante, pois aquele que
possui poderes de chefia: o gerente. Neste caso, claro, estamos tratando do
gerente empregado, pois, possvel que um administrador scio, atue na
gerncia da empresa. Porm, na grande maioria dos negcios mais complexos,
a figura de um gerente no scio necessria.
O Cdigo Civil considera o gerente aquele que possui poderes amplos:

Art. 1.172. Considera-se gerente o preposto permanente no exerccio da
empresa, na sede desta, ou em sucursal, filial ou agncia.
Art. 1.173. Quando a lei no exigir poderes especiais, considera-se o
gerente autorizado a praticar todos os atos necessrios ao exerccio dos
poderes que lhe foram outorgados.
Pargrafo nico. Na falta de estipulao diversa, consideram-se solidrios
os poderes conferidos a dois ou mais gerentes.

Assim, para que os atos do gerente no obriguem o empresrio perante
terceiros, esse tem que tornar as restries pblicas, e o meio para isso o
registro das vedaes aos gerentes na Junta Comercial:

Art. 1.174. As limitaes contidas na outorga de poderes, para serem
opostas a terceiros, dependem do arquivamento e averbao do
instrumento no Registro Pblico de Empresas Mercantis, salvo se provado
serem conhecidas da pessoa que tratou com o gerente.
Pargrafo nico. Para o mesmo efeito e com idntica ressalva, deve a
modificao ou revogao do mandato ser arquivada e averbada no
Registro Pblico de Empresas Mercantis.
DIREITO EMPRESARIAL


Como em um contrato de comisso, os atos que o gerente praticar em
prprio nome, mas conta do preponente, obrigam-no tambm:

Art. 1.175. O preponente responde com o gerente pelos atos que este
pratique em seu prprio nome, mas conta daquele.

E, por ltimo, possvel que o gerente atue em juzo, representando o
empresrio, nas questes relativas sua funo:

Art. 1.176. O gerente pode estar em juzo em nome do preponente, pelas
obrigaes resultantes do exerccio da sua funo.

1.5. Microempresa e empresa de pequeno porte.

A Constituio determina que as microempresas e empresas de pequeno
porte tenham tratamento diferenciado, medida que busca incentivar o
empreendedorismo, relacionado livre iniciativa, que fundamento da
Repblica:

Art. 179. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios
dispensaro s microempresas e s empresas de pequeno porte, assim
definidas em lei, tratamento jurdico diferenciado, visando a incentiv-las
pela simplificao de suas obrigaes administrativas, tributrias,
previdencirias e creditcias, ou pela eliminao ou reduo destas por
meio de lei.

Para isto, foi edita a Lei Complementar 123/2006, conhecida como o
Estatuto da Microempresa e da Empresa de Pequeno Porte.
A LC 123/2006 define a Microempresa e a Empresa de Pequeno Porte em
termos de receita bruta:

DIREITO EMPRESARIAL

Art. 3 Para os efeitos desta Lei Complementar, consideram-se
microempresas ou empresas de pequeno porte, a sociedade empresria, a
sociedade simples, a empresa individual de responsabilidade limitada e o
empresrio a que se refere o art. 966 da Lei no 10.406, de 10 de janeiro
de 2002 (Cdigo Civil), devidamente registrados no Registro de Empresas
Mercantis ou no Registro Civil de Pessoas Jurdicas, conforme o caso,
desde que:
I - no caso da microempresa, aufira, em cada ano-calendrio, receita
bruta igual ou inferior a R$ 360.000,00 (trezentos e sessenta mil reais); e
II - no caso da empresa de pequeno porte, aufira, em cada ano-
calendrio, receita bruta superior a R$ 360.000,00 (trezentos e sessenta
mil reais) e igual ou inferior a R$ 3.600.000,00 (trs milhes e seiscentos
mil reais).
1 Considera-se receita bruta, para fins do disposto no caput deste
artigo, o produto da venda de bens e servios nas operaes de conta
prpria, o preo dos servios prestados e o resultado nas operaes em
conta alheia, no includas as vendas canceladas e os descontos
incondicionais concedidos.

Estes valores, todavia, podem ser atualizados pelo Comit Gestor do
Simples Nacional, vinculado ao Ministrio da Fazenda.
No 4 deste mesmo artigo, a LC veda vrias pessoas jurdicas de se
beneficiarem das disposies deste instrumento legal:

I - de cujo capital participe outra pessoa jurdica;
II - que seja filial, sucursal, agncia ou representao, no Pas, de pessoa
jurdica com sede no exterior;
III - de cujo capital participe pessoa fsica que seja inscrita como
empresrio ou seja scia de outra empresa que receba tratamento jurdico
diferenciado nos termos desta Lei Complementar, desde que a receita
bruta global ultrapasse o limite de que trata o inciso II do caput deste
artigo;
IV - cujo titular ou scio participe com mais de 10% (dez por cento) do
capital de outra empresa no beneficiada por esta Lei Complementar,
desde que a receita bruta global ultrapasse o limite de que trata o inciso II
do caput deste artigo;
DIREITO EMPRESARIAL

V - cujo scio ou titular seja administrador ou equiparado de outra pessoa
jurdica com fins lucrativos, desde que a receita bruta global ultrapasse o
limite de que trata o inciso II do caput deste artigo;
VI - constituda sob a forma de cooperativas, salvo as de consumo;
VII - que participe do capital de outra pessoa jurdica;
VIII - que exera atividade de banco comercial, de investimentos e de
desenvolvimento, de caixa econmica, de sociedade de crdito,
financiamento e investimento ou de crdito imobilirio, de corretora ou de
distribuidora de ttulos, valores mobilirios e cmbio, de empresa de
arrendamento mercantil, de seguros privados e de capitalizao ou de
previdncia complementar;
IX - resultante ou remanescente de ciso ou qualquer outra forma de
desmembramento de pessoa jurdica que tenha ocorrido em um dos 5
(cinco) anos-calendrio anteriores;
X - constituda sob a forma de sociedade por aes.

Um conceito importante, no que tange as MEs e as EPPs, o de
enquadramento. Uma empresa j constituda, antes da LC, atendendo seus
requisitos, dever pedir o seu enquadramento como ME ou EPP, conforme o
caso, adicionando em seu nome empresarial esta condio, por extenso ou de
forma abreviada.
Igualmente, poder constituir-se como tal, devendo comunicar Junta
Comercial esta condio ao arquivar seus atos constitutivos. A doutrina
considera que este ato uma mera comunicao, no cabendo Junta julgar a
situao.
possvel, tambm, uma empresa passar a auferir renda bruta maior ou
menor do que auferia quando se enquadrou, podendo passar de ME para EPP e
vice versa, ou at perder os benefcios da LC, caso sua receita extrapole os
limites estabelecidos no instrumento legal.
Passando esta etapa de enquadramento, a LC confere s MEs e EPPs
alguns privilgios, como no caso da participao em licitaes. Como
exemplo, temos o art. 42 que exige a comprovao de regularidade fiscal destes
empresrios somente na assinatura do contrato.
Conforme o art. 43, eles no esto isentos de apresentar a documentao
necessria para participar do certame, mas, mesmo que haja irregularidades,
elas podero ser sanadas at a assinatura do contrato.
DIREITO EMPRESARIAL

Outra regra mais favorvel que prev a preferncias das MEs e EPPs,
caso haja empate. Norma estampada no art. 44 da LC.
Alm disso, o art. 46 prev que as MEs e EPPs podero emitir cdulas de
crdito quando a Administrao Pblica no pagar, em trinta dias, valores
referentes a empenhos liquidados de titularidade das mesmas.
A LC ainda prev algumas simplificaes quanto aos encargos trabalhistas,
dispostas em seu art. 51:

Art. 51. As microempresas e as empresas de pequeno porte so
dispensadas:
I - da afixao de Quadro de Trabalho em suas dependncias;
II - da anotao das frias dos empregados nos respectivos livros ou
fichas de registro;
III - de empregar e matricular seus aprendizes nos cursos dos Servios
Nacionais de Aprendizagem;
IV - da posse do livro intitulado Inspeo do Trabalho; e
V - de comunicar ao Ministrio do Trabalho e Emprego a concesso de
frias coletivas.

A LC tambm simplifica certas regras empresariais, como, por exemplo,
no que concerne s deliberaes sociais, como prev o art. 70:

Art. 70. As microempresas e as empresas de pequeno porte so
desobrigadas da realizao de reunies e assemblias em qualquer das
situaes previstas na legislao civil, as quais sero substitudas por
deliberao representativa do primeiro nmero inteiro superior metade
do capital social.

As MEs e EPPs tambm recebem tratamento diferenciado quando tiverem
ttulos protestados (art. 73), no que concerne o acesso Justia (art. 74) e,
principalmente, na questo tributria, pois so beneficiadas pelo regime do
Simples Nacional, um sistema unificado de impostos e contribuies, em
conformidade com o que dispe o pargrafo nico do art. 146, d, da
Constituio.
DIREITO EMPRESARIAL

Alm disso, as MEs e EPPs possuem um tipo especial de recuperao
judicial, que ser tratado na aula de Direito Falimentar.

2. Registro de empresa.

A inscrio do empresrio na Junta Comercial, caro candidato, uma
obrigao importantssima a todos que pretendem exercer a atividade
empresarial. Tanto que o Cdigo Civil impe essa dever expressamente:

Art. 967. obrigatria a inscrio do empresrio no Registro Pblico de
Empresas Mercantis da respectiva sede, antes do incio de sua
atividade.

Isto parece contradizer-se com o que falamos anteriormente: que a
empresa uma situao de fato. Porm, a no observao desta obrigao no
descaracteriza a atividade empresria, mas qualifica o empresrio como
irregular. o que dispe o enunciado 199 do CJF, aprovado na III Jornada de
Direito Civil:

A inscrio do empresrio ou sociedade empresria requisito delineador
de sua regularidade, e no da sua caracterizao.

Sendo assim, antes de adentrarmos nos principais aspectos do registro da
empresa, caro amigo, faz-se mister tecermos alguns comentrios,
primeiramente, sobre o empresrio irregular.

2.1. Empresrio irregular, empresrio rural e pequeno empresrio.

O empresrio irregular, que aqui trataremos, tanto individual quanto o
societrio no inscrito na junta comercial. Uma sociedade empresria tambm
pode ser irregular e possui at um nome especfico: sociedade em comum.
Porm, trataremos especificamente deste tpico nas aulas sobre direito
societrio enquanto, agora, trataremos dos aspectos gerais, enfatizando o que
concerne o empresrio individual.
DIREITO EMPRESARIAL

Como j dito, a falta de inscrio no descaracteriza a atividade
empresria, mas impe algumas restries ao empresrio. H vrios exemplos
dispersos em vrias leis sobre vrias matrias. No que tange ao Direito
Empresarial, o mais relevante a impossibilidade do empresrio requerer
recuperao judicial ou autofalncia, o que ser visto na aula sobre Direito
Falimentar.
Uma questo que dizia apenas respeito s sociedades irregulares era a
falta de limitao da responsabilidade, ou seja, os scios respondiam com todo
o seu patrimnio pelas obrigaes adquiridas pela sociedade irregular. O
empresrio individual, pela Lei Brasileira, tinha sempre
responsabilidade ilimitada. Todavia, a Lei 12.441/2011 criou a figura do
empresrio individual de responsabilidade limitada (EIRELI).
Este tipo empresarial no consta no programa do presente concurso,
porm, sempre bom o prezado candidato estar atento s inovaes
legislativas, tanto para poder recorrer, caso caia matria no constante no
edital, como para ter mais conhecimento, pois pode vir a prestar outro exame
que necessite desta matria.
O EIRELI dever ser um tipo empresrio bastante comum no Brasil. Vrias
sociedades empresariais, hoje em dia, possuem um scio majoritrio e outro,
apenas aparente, na maioria dos casos, com 1% de participao societria,
apenas para ter os benefcios da limitao patrimonial. A instituio do EIRELI
visa regular este fato, no sendo mais necessrias estas sociedades que, na
verdade, so apenas um empresrio atuando sozinho com uma fachada jurdica
de sociedade.
Pois bem, para receber os benefcios da limitao patrimonial e ser um
EIRELI, o empresrio dever inscrever-se na Junta Comercial, caso contrrio
ser um empresrio irregular, respondendo com todo o seu patrimnio pelas
obrigaes que contrair enquanto empresrio.
Outras sanes que atingem o empresrio irregular so de natureza fiscal
e administrativa: o empresrio no poder requerer suas inscries no CNPJ e
no INSS. No podendo obter CNPJ, o empresrio fica restrito ao universo da
economia informal, limitando suas atividades empresariais.
Uma exceo obrigatoriedade da inscrio o caso do empresrio rural:

DIREITO EMPRESARIAL

Art. 971. O empresrio, cuja atividade rural constitua sua principal
profisso, pode, observadas as formalidades de que tratam o art. 968 e
seus pargrafos, requerer inscrio no Registro Pblico de Empresas
Mercantis da respectiva sede, caso em que, depois de inscrito, ficar
equiparado, para todos os efeitos, ao empresrio sujeito a registro.

Como o artigo supra dispe que o empresrio rural poder requerer a
inscrio, aduziu-se que este no estava obrigado a inscrever-se, podendo
opcionalmente faz-lo. Como o artigo 970 equipara o pequeno empresrio ao
empresrio rural, assegurando tratamento favorecido na inscrio, alguns
doutrinadores afirmavam que o pequeno empresrio tambm estava dispensado
da inscrio.
H um problema, porm. A expresso pequeno empresrio foi
equiparada a microempreendedor individual pela LC n123/2006 e, como j
vimos, para receber os benefcios fiscais, o pequeno empresrio dever
inscrever-se na junta comercial.

2.1.2. rgos de registro de empresa.

Os rgos de registro de empresa foram institudos pela Lei de
Registro Pblico de Empresas Mercantis (Lei 8.934/1994) que, em seu artigo
3, criou o SINREM (Sistema Nacional de Registro de Empresas Mercantis):

Art. 3 Os servios do Registro Pblico de Empresas Mercantis e
Atividades Afins sero exercidos, em todo o territrio nacional, de
maneira uniforme, harmnica e interdependente, pelo Sistema
Nacional de Registro de Empresas Mercantis (SINREM), composto pelos
seguintes rgos:
I - o Departamento Nacional de Registro do Comrcio, rgo central
Sinrem, com funes supervisora, orientadora, coordenadora e
normativa, no plano tcnico; e supletiva, no plano administrativo;
II - as Juntas Comerciais, como rgos locais, com funes executora
e administradora dos servios de registro.

DIREITO EMPRESARIAL

Como se v, o SINREM composto pelo DNRC, como rgo central e
superior, e as vrias Juntas Comerciais estaduais. O DNRC um rgo
federal e, por isso, qualquer ao em que faa parte ser da competncia da
Justia Federal.
As Juntas, por sua vez, possuem uma situao peculiar: so rgos
estaduais, mas submetidos a um rgo federal, no que tange os seus
assuntos tcnicos. Por isso, o STJ decidiu que, quando se tratar de matria
administrativa, a competncia para apreciar as aes em que as Juntas
sejam parte ser da Justia Estadual, mas quando se tratar de matrias
tcnicas, a competncia ser da Justia Federal.

2.1.3. Os atos de registro de empresa.

Conforme o artigo 32 da Lei 8.934/1994, os atos de registro praticados
pelas Juntas Comerciais so:
Matrcula.
Arquivamento.
Autenticao.
A matrcula um ato pela qual as Juntas registram alguns profissionais
auxiliares do comrcio, como intrpretes, tradutores pblicos, leiloeiros, etc.
O arquivamento trata do ato no qual so registrados os atos
constitutivos dos empresrios individuais e das sociedades empresrias, entre
outros. Nas alneas do art. 32, II, da Lei 8.934/1994, vemos que o
arquivamento compreende trata:
Dos documentos relativos constituio, alterao, dissoluo e
extino de firmas mercantis individuais, sociedades mercantis e
cooperativas.
Dos atos relativos a consrcio e grupo de sociedade de que trata a
Lei n 6.404, de 15 de dezembro de 1976.
Dos atos concernentes a empresas mercantis estrangeiras
autorizadas a funcionar no Brasil.
Das declaraes de microempresa.
De atos ou documentos que, por determinao legal, sejam
atribudos ao Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades
DIREITO EMPRESARIAL

Afins ou daqueles que possam interessar ao empresrio e s
empresas mercantis.
J a autenticao diz respeitos aos livros empresariais, que devem ser
autenticados para serem considerados regulares, como vimos no tpico
supra, nesta mesma aula.
O registro inicial um ato de arquivamento e, no que tange ao
empresrio individual, ele dever requer-lo por meio de uma petio que
contenha, como determina o art. 968 do Cdigo Civil, as seguintes
informaes:
O nome do empresrio, nacionalidade, domiclio, estado civil e, se
casado, o regime de bens.
A firma, com a respectiva assinatura autgrafa.
O capital.
O objeto e a sede da empresa.
Como a competncia das Juntas Comerciais estadual, decidindo
abrir filial em outro Estado da Federao, o empresrio precisa inscrever
a atividade empresarial tambm no Registro Pblico de Empresas deste novo
Estado, provando tal registro na inscrio inicial. o que dispe o art. 969 do
Cdigo Civil.
Sobre a inscrio das sociedades empresrias, veremos este assunto
nas aulas de Direito Societrio.

2.4. Processo decisrio do registro de empresa.

O art. 36 da Lei 8.934/1994 determina que os documentos referidos no
inciso II do art. 32 devero ser apresentados a arquivamento na junta,
dentro de 30 (trinta) dias contados de sua assinatura, a cuja data retroagiro
os efeitos do arquivamento; fora desse prazo, o arquivamento s ter eficcia
a partir do despacho que o conceder.
A partir da, a Junta Comercial ir decidir sobre o ato de registro, em
regra, por deciso singular e, excepcionalmente, de forma colegiada, nos
seguinte atos, conforme o art. 41 da Lei:
No arquivamento:
Dos atos de constituio de sociedades annimas, bem como
das atas de assemblias gerais e demais atos, relativos a
DIREITO EMPRESARIAL

essas sociedades, sujeitos ao Registro Pblico de Empresas
Mercantis e Atividades Afins.
Dos atos referentes transformao, incorporao, fuso e
ciso de empresas mercantis.
Dos atos de constituio e alteraes de consrcio e de
grupo de sociedades, conforme previsto na Lei n 6.404, de
15 de dezembro de 1976.
No julgamento do recurso previsto nesta lei.
Conforme o art. 43 da Lei, os atos sujeitos a deciso singular devem ser
decididos em dois dias, enquanto que os sujeitos a deciso colegiada, em
cinco.
Cabe s Juntas Comerciais analisar a formalidade dos atos sem adentrar
questes de mrito. Quando houver vcio sanvel, o processo ser colocado em
exigncia, podendo a parte suprir o vcio em trinta dias. Somente quando o vcio
for insanvel que o pedido ser indeferido.
O art. 44 da Lei prev trs tipos de recursos:
Pedido de Reconsiderao.
Recurso ao Plenrio;
Recurso ao Ministro de Estado da Indstria, do Comrcio e do Turismo.
O Pedido de Reconsiderao cabvel nos casos em que o requerimento
colocado em exigncia, devendo ser apresentado no mesmo prazo que haveria
para sanar o vcio, sendo apreciado em trs dias, nos casos das decises
singulares, e cinco dias, nos casos das colegiadas (art. 45).
O Recurso ao Plenrio cabvel nos casos de indeferimento, tendo dez dias
de prazo para apresentao e trinta dias para a apreciao (art. 46).
O Recurso ao Ministro, que a ltima instncia administrativa, cabvel contra
as decises proferidas pelo plenrio da Junta, nos mesmos prazos supra (art. 47).

DIREITO EMPRESARIAL

Atos de
Registro de
Empresa:
- Matrcula
- Arquivamento
- Autenticao
Deciso
da Junta
Comercial
Vcio sanvel:
exigncia
Vcio insanvel:
indeferimento
Sem vcios:
deferimento
Pedido de
Reconsiderao
Recurso ao
Plenrio
Recurso ao
Ministro

2.5. Inatividade da empresa.

A inatividade da empresa ocorre quando o empresrio deixa de arquivar
qualquer ato por um perodo de dez anos. Ocorrido este lapso temporal, dever
do empresrio comunicar a continuidade da empresa, pois, caso contrrio, a
Junta Comercial cancelar o registro e, se o empresrio continuar atuando, ser
considerado irregular. O art. 60 da Lei 8.934/1994 regula o assunto:

Art. 60. A firma individual ou a sociedade que no proceder a qualquer
arquivamento no perodo de dez anos consecutivos dever comunicar
junta comercial que deseja manter-se em funcionamento.
1 Na ausncia dessa comunicao, a empresa mercantil ser
considerada inativa, promovendo a junta comercial o cancelamento do
registro, com a perda automtica da proteo ao nome empresarial.
2 A empresa mercantil dever ser notificada previamente pela junta
comercial, mediante comunicao direta ou por edital, para os fins deste
artigo.
DIREITO EMPRESARIAL

3 A junta comercial far comunicao do cancelamento s autoridades
arrecadadoras, no prazo de at dez dias.
4 A reativao da empresa obedecer aos mesmos procedimentos
requeridos para sua constituio.

Este ltimo tpico foi breve, mas a matria foi bastante extensa. Assim,
considerando a necessidade de consolidar o conhecimento aventado na aula de
hoje, recomendo a reviso e a leitura da Legislao abordada.
Por ora, me despeo, esperando v-los em breve na nossa prxima aula.
Forte abrao e bons estudos.

3. Exerccios

1. (OAB-Nacional - OAB - II Exame 2007 CESPE) Considerando o atual
estgio do direito comercial (ou empresarial) brasileiro, assinale a opo
correta.

a) O Cdigo Civil de 2002, assim como o Cdigo Comercial de 1850, adotou a
teoria da empresa.
b) O Cdigo Civil de 2002 no revogou a antiga legislao sobre sociedades por
quotas de responsabilidade limitada.
c) O Cdigo Civil de 2002 revogou totalmente o Cdigo Comercial de 1850.
d) A Constituio da Repblica estabelece a competncia privativa da Unio para
legislar sobre direito comercial (ou empresarial).

2. (IRB Advogado ESAF 2006) A recepo do instituto empresa pelo
Cdigo Civil resultar em:

a) retornar a discusso sobre ato de comrcio como intermediao na circulao
de mercadorias.
b) realar a idia de atividade sobre a de ato.
c) incorporar novos ofcios e profisses ao campo do direito mercantil.
d) extremar atividades empresariais e no empresariais.
e) criar novo sistema de anlise da atividade econmica.

DIREITO EMPRESARIAL

3. (SEFAZ - RJ - Fiscal de Rendas FGV 2010) Segundo o art. 966 do Cdigo
Civil, considerado empresrio:

a) quem scio de sociedade empresria dotada de personalidade jurdica.
b) quem titular do controle de sociedade empresria dotada de personalidade
jurdica.
c) quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a
produo ou a circulao de bens ou servios.
d) quem exerce profisso intelectual de natureza cientfica, literria ou artstica.
e) quem assume a funo de administrador em sociedade limitada ou sociedade
annima.

4. (SEFAZ-CE - Analista Jurdico ESAF 2006) Qualificar uma pessoa como
empresria depende de:

a) a pessoa exercer atividade econmica.
b) a pessoa organizar a atividade que exercida por outrem.
c) a pessoa aceitar os riscos derivados de participar de um mercado como
consumidor.
d) ser aceita sua inscrio como empresria.
e) adotar uma das formas societrias previstas para o exerccio da empresa.

5. (SEFAZ - RJ - Fiscal de rendas FGV 2009) Pela teoria da empresa,
adotada pelo novo Cdigo Civil, pode-se afirmar que o principal elemento da
sociedade empresarial :

a) o trabalho.
b) o capital.
c) a organizao.
d) o ativo permanente.
e) o maquinrio.

6. (SEFAZ - ES - Auditor Fiscal da Receita Estadual CESPE 2009) Acerca
do direito da empresa, julgue os itens a seguir:

DIREITO EMPRESARIAL

De acordo com a legislao civil, considera-se empresrio aquele que exerce
profissionalmente atividade de natureza econmica organizada, para a produo
ou circulao de bens ou servios. No entanto, no se considera empresrio, o
mdico que exerce pessoalmente sua atividade profissional, ainda que contando
com a colaborao de uma secretria e de um assistente.

7. (SEFAZ - ES - Auditor Fiscal da Receita Estadual CESPE 2009) Julgue o
item a seguir:

Considere que antes do incio de sua atividade, determinado empresrio
procedeu inscrio no registro pblico de empresas mercantis da respectiva
sede, situada no estado do Esprito Santo. Aps dois anos de atividade, e
considerando o crescimento da empresa, decidiu abrir filial no estado de So
Paulo. Nessa situao, o empresrio no precisa inscrever-se junto ao registro
pblico da nova jurisdio, bastando, para a abertura de filial, a prova da
inscrio originria.

8. (SEFAZ - ES - Auditor Fiscal da Receita Estadual CESPE 2009) Julgue o
item a seguir:

Suponha que Joo, empresrio casado com Maria em regime de comunho
universal de bens, procedeu a venda de bem imvel integrante do patrimnio da
empresa, sem a autorizao da esposa. Nessa situao, a alienao vlida,
porquanto no h a necessidade de outorga conjugal para dispor de bens que
integrem o patrimnio da empresa.

9. (Antonio Nbrega Ponto dos Concursos/2012) Considerando as
afirmativas abaixo, relativas exibio dos livros comerciais, marque a opo
correta:

I o sigilo dos livros comerciais no pode ser oposto s autoridades fiscais.
II o empresrio s obrigado a apresentar os livros comerciais diante de
ordem judicial.
III para que as autoridades fiscais tenham acesso aos livros comerciais,
necessria autorizao judicial.
IV o Cdigo Civil no consagrou o princpio do sigilo dos livros comerciais,
sendo possvel qualquer autoridade administrativa ter acesso a tais
documentos.

DIREITO EMPRESARIAL

a) apenas a alternativa I est correta.
b) apenas as alternativas II e III esto corretas.
c) todas as alternativas esto incorretas.
d) apenas a alternativa IV est correta.
e) apenas as alternativas I e IV esto corretas.

10. (Antonio Nbrega Ponto dos Concursos/2012) Em relao
regularidade da escriturao, aponte a afirmativa incorreta:

a) a escriturao dever obrigatoriamente ser feita em portugus.
b) no possvel a utilizao de cdigos de nmeros ou abreviaturas, ainda que
constem de livro prprio, regularmente autenticado.
c) proibida a existncia de intervalos ou espaos em branco na escriturao.
d) a escriturao dever ser feita em moeda corrente.
e) a escriturao dever ser feita por ordem cronolgica de dia, ms e ano.

Gabarito

Questo 1 D

Questo 2 B

Questo 3 C

Questo 4 D

Questo 5 C

Questo 6 C

Questo 7 E

Questo 8 C

Questo 9 A

Questo 10 B

DIREITO EMPRESARIAL

Comentrios

Questo 1
A questo exige do candidato o conhecimento acerca da histria do Direito
Empresarial/Comercial, especialmente quanto aos Atos de Comrcio e a
Moderna Teoria de Empresa.
Respondendo aos itens:
a) apenas o Cdigo Civil de 2002 adotou a teoria da empresa, enquanto que o
Cdigo Comercial de 1850 adotou a teoria dos atos de comrcio;
b) e c) o Cdigo Civil de 2002 revogou parcialmente o Cdigo Comercial de
1850, apenas a sua 1 parte, na qual estava includa as sociedades por quotas
de responsabilidade limitada, vigorando ainda a sua 2 parte, referente ao
comrcio martimo;
d) Conforme dispe o art. 22, I, da CF-88, de fato, compete privativamente
Unio legislar sobre Direito Comercial, assim a alternativa d est correta.

Questo 2
Como j colocado, com base na teoria italiana (Teoria da Empresa), a
Empresa passou a ser vista como atividade econmica organizada. Repise-
se: foco na atividade e no no ato de comrcio.
o que dispe o art. 966 do Cdigo Civil de 2002: Considera-se
empresrio (individual ou societrio) quem exerce profissionalmente
atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de
servios.
Portanto, o instituto empresa recepcionado pelo Cdigo Civil de 2002
realou a atividade sobre o ato de comrcio, o que indica que a alternativa b
a correta.

DIREITO EMPRESARIAL

Questo 3
A questo no demanda um conhecimento muito aprofundado da matria,
sendo necessrio somente o conhecimento do texto legal insculpido no art. 966
do Cdigo Civil, que dispe que considera-se empresrio aquele que exerce
profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou
circulao de bens ou servios.
Evidencia-se, assim, que a alternativa correta a letra c.

Questo 4
Outra questo que demanda o conhecimento literal de artigo do Cdigo
Civil. Segundo o art. 967, obrigatria a inscrio do empresrio no Registro
Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede, antes do incio de sua
atividade.
Assim, certo que a opo correta a letra d.

Questo 5
Como j colocado, o principal elemento da atividade empresarial apontado
pela doutrina a organizao. At porque, os outros elementos dispostos na
questo nem fazem parte dos requisitos da sociedade empresarial:
a) Profissionalmente;
b) Atividade econmica;
c) Organizao
d) Produo ou circulao de bens ou servios.
Assim, denota-se que a opo correta a letra c.

DIREITO EMPRESARIAL

Questo 6
A simples contratao por um mdico de secretrias, faxineiras, etc, no
ensejaria ser sua atividade empresria. preciso um plus, o de que esta
atividade seja elemento de empresa: a atividade do mdico ser mais um
elemento de empresa. Exemplo: uma clnica com 10 mdicos contratados na
especialidade Dermatologia. Neste caso, a atividade exercida por cada mdico
constitui um dos elementos de empresa.

Questo 7
A inscrio foi realizada corretamente, conforme dispe o art. 967 do
Cdigo Civil, antes do incio da atividade. Contudo, decidindo abrir filial em
outro Estado (Estado de So Paulo), o empresrio precisa inscrever a atividade
empresarial tambm no Registro Pblico de Empresas deste novo Estado,
provando tal registro na inscrio inicial do Esprito Santo. Assim, o item est
incorreto.
isso o que dispe o art. 969 do CC-02, vejamos:

Art. 969. O empresrio que instituir sucursal, filial ou agncia,
em lugar sujeito jurisdio de outro Registro Pblico de
Empresas Mercantis, neste dever tambm inscrev-la, com a
prova da inscrio originria.
Pargrafo nico. Em qualquer caso, a constituio do
estabelecimento secundrio dever ser averbada no Registro
Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede.

Questo 8
Esta questo desperta uma premissa basilar no Direito Empresarial e
Societrio, qual seja: a separao do patrimnio da Empresa e do Empresrio.
Joo Empresrio, no entanto o patrimnio de sua empresa no se confunde
com seu patrimnio pessoal. Assim, o patrimnio da empresa no se comunica
com o patrimnio do casal (Joo e Maria). Portanto, Joo, com o comando da
DIREITO EMPRESARIAL

atividade empresarial, poder alienar livremente os bens que integram o
patrimnio da empresa.
isso o que preleciona o art. 978 do CC-02: Art. 978. O empresrio
casado pode, sem necessidade de outorga conjugal, qualquer que seja o
regime de bens, alienar os imveis que integrem o patrimnio da
empresa ou grav-los de nus real. Portanto, assertiva correta.

Questo 9
A questo versa sobre o sigilo dos livros comerciais, princpio consagrado
pelo art. 1.190 do Cdigo Civil.
Contudo, tal princpio admite excees, j que no pode ser oposto
ordem judicial ou contra autoridades fiscais, de acordo com o texto estatudo
nos arts. 1.191 e 1.193.
Assim, certo que a afirmativa I a nica que encontra respaldo em
nosso ordenamento jurdico. Note, ainda, que a assertiva apresentada no item
II est incorreta, j que limita exibio dos livros comerciais aos casos onde
ocorra determinao judicial.
A utilizao dos livros comerciais em processos judiciais um relevante
instrumento disposio da autoridade judicial. Muitas vezes, para que um fato
possa ser esclarecido em juzo, necessria a anlise desses livros, os quais
retratam a vida empresarial de uma sociedade com fidelidade,
consubstanciando-se em um importante meio de prova. Assim, ocorre uma
percia contbil, com a produo de laudo tcnico, que servir para fundamentar
a deciso a ser exarada pelo juiz.
No caso das autoridades fazendrias, deve-se enfatizar que, para que
tenham acesso aos livros comerciais, devem estar atuando no exerccio da
fiscalizao do pagamento de impostos, no havendo tal permisso legal para o
exerccio de outras funes administrativas.

DIREITO EMPRESARIAL

Questo 10
Para que a escriturao seja considerada regular, necessria a
observncia de certos requisitos intrnsecos e extrnsecos previstos em lei.
A questo versa sobre as exigncias intrnsecas da escriturao, de acordo
com a previso legal do art. 1.183 do Cdigo Civil. Assim, percebe-se que as
afirmativas consignadas nas letras A, C, D e E esto de acordo com aquele
dispositivo.
A letra B est incorreta, j que apresenta texto incompatvel com o
pargrafo nico do art. 1.183.

Bibliografia

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de Janeiro: Renovar, 2003.

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GRANJEIRO. J. Wilson e outros. Lei 6.404/76 Comentada e Introduo ao
Direito da Empresa. 11 ed. Braslia: Obcursos, 2009.

DIREITO EMPRESARIAL

HOOG, Wilson Alberto Zappa. Lei das Sociedades Annimas. 2 ed. Curitiba:
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MEIRELLES, Hely Lopes. Direito administrativo brasileiro. 25 ed. So Paulo:
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MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de direito civil v. 1: parte geral. 39 ed.
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RAMOS, Andr Luiz Santa Cruz, Curso de Direito Empresarial: o novo regime
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REQUIO, Rubens. Curso de Direito Comercial, 2 volume. 27 ed. rev. e atual.
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PROFESSOR: ANTONIO NBREGA

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