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9.7. O princpio da igualdade (art. 13 CRP)

O princpio da igualdade constitui uma das principais conquistas do
constitucionalismo moderno. Ele foi positivado nas declaraes de direitos das ex-
colnias inglesas do norte da Amrica e tambm na Dclaration des Droits de l' Homme
et du Citoyen onde, como vimos, logo no artigo 1 se afirma que todos os homens
nascem iguais. A sua importncia mostrava-se ento bvia no mbito da luta contra o
Antigo Regime, marcado pela existncia de privilgios corporativos e estamentais na
verdade, uma situao no muito diferente daquela que caracterizava o mundo feudal.
As revolues liberais de Oitocentos transportavam consigo uma preocupao
igualitria, a qual levou proclamao formal, em declaraes de direitos e em textos
constitucionais, de que todos os homens so iguais perante a lei. Desde ento, o
princpio da igualdade no mais deixou de constituir uma referncia obrigatria do
constitucionalismo, para alm de que no tem deixado de se expandir, abarcando novas
dimenses ou concretizaes. Logicamente, este princpio da igualdade no poderia
deixar de ser adoptado pelo nosso legislador constituinte.
Podemos descortinar cinco concretizaes ou dimenses fundamentais no
princpio da igualdade, algumas delas expressamente plasmadas no artigo 13 CRP:

9.7.1. Igualdade perante a lei (art. 13, n 1, CRP)

"Todos os cidados tm a mesma dignidade social e so iguais perante a lei"

Trata-se de uma explicitao importante da ideia de igualdade na aplicao da
lei (lei aqui entendida num sentido amplssimo, de ordem jurdica)
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. Com esta
dimenso pretende afirmar-se que a lei tem que ser aplicada do mesmo modo a todos os
seus destinatrios, sem olhar ao seu estatuto social, profissional, sua situao
econmica, ao seu nvel cultural, s suas opes polticas, etc. (aplica-se a lei sem
olhar a quem). Ela significa pois uma aplicao imparcial ou neutral da lei, no se
podendo dispensar certas pessoas de a cumprir com base em consideraes puramente
pessoais.
Esta primeira dimenso corresponde a um conceito puramente formal do
princpio da igualdade, o qual postula, como se viu, a garantia da paridade de tratamento

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A igualdade na aplicao da lei prende-se tambm com a ideia da tendencial generalidade e abstraco
da lei, com a sua impersonalidade (a igualdade identifica-se com a generalidade da lei).
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dos destinatrios das normas jurdicas. Nesta primeira dimenso do princpio, visa-se a
actuao daqueles que aplicam a lei (em particular a Administrao e os Tribunais).
Esta concretizao do princpio da igualdade, herana do pensamento liberal-
burgus, depressa se revelou insuficiente para garantir devidamente a dignidade da
pessoa humana. Com efeito, de que vale uma aplicao imparcial ou neutral da lei se ela
prpria for discriminatria? A experincia do nazismo, por exemplo, encarregou-se de
provar isso mesmo. A lei que obrigava os J udeus a trazer uma sinalizao identificadora
da sua raa tratava igualmente todos os respectivos destinatrios, sem olhar sua
situao econmica, social, poltica, etc. Nem por isso deixava de ser uma lei que
atentava contra a dignidade das pessoas de raa judaica.

9.7.2. Igualdade na criao da lei

A insuficincia da primeira dimenso conduziu ao aparecimento desta obrigao
de igualdade na criao da lei, a qual est associada a uma ideia de igualdade material
(em termos genricos, trata-se igualmente o que igual e desigualmente o que
desigual). Basicamente, constatou-se que no basta um tratamento igual, necessrio
igualmente um tratamento como igual. A igualdade passa a ser um requisito do
prprio contedo da lei a igualdade na lei. Com esta dimenso, tambm o legislador
passa a estar vinculado ao respeito do princpio da igualdade. A ttulo meramente
exemplificativo, refira-se que a lei tem tratar como iguais os filhos nascidos dentro e
fora do casamento, tem que tratar como iguais, em matria remuneratria, homens e
mulheres, tem que tratar como iguais pais e mes quando se trata da educao dos
respectivos filhos, etc.
Est aqui presente uma ideia de igualdade material: trata-se igualmente o que
igual e desigualmente o que desigual.
importante mencionar que esta dimenso no pode ser entendida como uma
genrica proibio de tratamentos normativos diferenciados (isto , que as pessoas
sejam tratadas de forma desigual, nomeadamente pelo legislador). A igualdade
preconizada pelo artigo 13 no pode ser vista como absoluta. Dito de outro modo, ela
no significa que as pessoas tenham sempre que ser tratadas de forma igual sem se olhar
s possveis diferenas existentes entre elas, s diferentes situaes em que se
encontram, aos diferentes contextos sociais, econmicos e de outro tipo, em que elas
esto inseridas, necessidade de proteger um determinado interesse ou bem, etc. O que
no se permite que as diferenciaes normativas entre sujeitos ou categorias de
sujeitos sejam arbitrrias, isto , no se admitem diferenciaes normativas quando as
mesmas estejam desprovidas de uma justificao objectiva e razovel para a diversidade
de tratamento (sem uma reasonable basis segundo a jurisprudncia do Supreme Court
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norte-americano). O princpio da igualdade passa agora a funcionar como um parmetro
para avaliar se um tratamento diferenciado se justifica ou no.
Um tratamento diferenciado no ser partida inconstitucional (por violao
directa do princpio da igualdade) se obedecer cumulativamente a certos requisitos: 1)
se se fundar numa distino objectiva das situaes, baseada numa prvia comparao,
sendo necessrio que se verifique a existncia de uma desigualdade de facto (devendo
ser este o motivo da norma diferenciadora); 2) se tiver um fundamento srio e razovel
no basta uma diferena de situaes, necessrio que a diferena de situaes seja
pertinente, justifique ou imponha a criao de normas diferenciadoras; 3) se obedecer a
um fim legtimo nos termos do ordenamento jurdico (um fim no contraditrio com os
seus valores), sendo certo que o tratamento diferenciador tem que se mostrar idneo
realizao desse fim. Por exemplo, a fragilidade fsica das mulheres e a dureza dos
conflitos armados justificaram que, em pases como o nosso, o servio militar obrigasse
apenas os homens e no as mulheres; ou que, em pases que j admitem mulheres nas
Foras Armadas, no se admita que elas sejam enviadas para a frente de batalha. Num
outro exemplo, as assimetrias econmicas e sociais verificadas numa determinada parte
do territrio podem conduzir criao de vantagens fiscais localizadas como forma
de, no interesse geral do pas, incentivar o desenvolvimento dessa mesma zona.

9.7.3. Proibio da discriminao (art. 13, n 2, CRP)

"Ningm pode ser privilegiado, beneficiado, prejudicado, privado de qualquer direito ou
isento de qualquer dever em razo da ascendncia, sexo, raa, ()".

O artigo 13, n 2, CRP, prev uma srie de motivos ou razes que, tidos em si
mesmos, apoiados apenas numa motivao puramente subjectiva, sero considerados
discriminatrios (as pessoas so tratadas de forma diferente apenas porque pertencem a
uma determinada raa, religio ou sexo)
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.
A lista dos motivos ou razes discriminatrios estabelecida no n 2 do artigo 13
no exaustiva, sendo possvel invocar outros a no previstos, desde que obviamente
se apresentem intolerveis luz de critrios e juzos de valor geralmente aceites (deste
modo, poder-se-, por exemplo, invocar um tratamento discriminatrio com base na
orientao sexual ou na deficincia fsica). O legislador constituinte ter trazido para o
texto constitucional aqueles motivos ou razes que no passado e no presente tm sido

2
As discriminaes pressupostas no artigo 13, n 2, tendem a configurar distines que afectam
determinadas categorias de pessoas em relao a outras categorias (mulheres/homens,
catlicos/protestantes, pessoas de raa branca/pessoas de raa negra, etc.).
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empregues com mais frequncia para estabelecer um tratamento discriminatrio. De
referir que a orientao sexual como critrio de discriminao foi introduzida pela
reviso constitucional de 2004.

9.7.4. Princpio da igualdade e igualdade de oportunidades

Este princpio constitui mais uma concretizao da ideia de igualdade material,
estando genericamente vocacionado para a proteco de sectores sociais
tradicionalmente discriminados ou em situao de inferioridade social e econmica.
No obstante, na sua valncia social que ele tem tido mais protagonismo as
necessidades materiais tambm afectam a dignidade da pessoa humana , e ser ela
que servir de referncia fundamental aos desenvolvimentos subsequentes.
Contrariamente s dimenses anteriores, que possuem um carcter negativo ou
defensivo, esta quarta dimenso possui um ntido carcter positivo. Para alm disso, e
tambm um pouco em divergncia com as dimenses anteriores, ela promove
fundamentalmente uma igualdade real (uma equiparao real e efectiva) e no
propriamente uma igualdade jurdica entre as pessoas. Em termos genricos, ela
impe ao Estado a remoo, ou talvez mais realisticamente, a atenuao ou amenizao
dos obstculos de natureza social, econmica e tambm cultural, os quais, impedindo ou
limitando de facto a igualdade entre as pessoas, impedem o desenvolvimento livre e
pleno de cada pessoa e a participao efectiva de todos na organizao poltica, social e
econmica do pas
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4
.
Este princpio comporta uma obrigao de diferenciao na medida em que,
para se atingir aquele desgnio, necessrio tratar mais favoravelmente determinadas
pessoas ou sectores da sociedade. Talvez por isso acaba por ser no mbito da sua
aplicao que se verificam com mais frequncia
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as chamadas discriminaes positivas
(v.g. as quotas para alunos pertencentes a minorias raciais existentes nas universidades
americanas, as quais se baseiam na ideia de que tais minorias so desfavorecidas do
ponto de vista econmico e social). As discriminaes positivas configuram medidas
(em regra legislativas) que, destinadas a prosseguir e concretizar uma igualdade de
facto, real entre as pessoas, acabam por estabelecer desigualdades jurdicas entre elas.
Em sntese, com esta dimenso do princpio da igualdade pretende-se corrigir as
disparidades sociais e econmicas existentes no seio da comunidade nacional. No se

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O princpio da igualdade no pode ser interpretado como um princpio de identidade.
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Os quais passam muitas vezes pela fruio efectiva dos direitos fundamentais que so reconhecidos a
todos.
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E se mostram mais tolerveis.
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trata s, portanto, de uma igualdade na lei mais do que isso, trata-se agora de uma
igualdade pela ou atravs da lei.

9.7.5. Princpio da igualdade perante os deveres e os encargos pblicos

Estamos aqui perante a igualdade nos sacrifcios impostos pelo bem comum.
Esta igualdade concretiza-se quer pela necessidade de impor aos cidados a realizao
de prestaes sejam elas de tipo pessoal (v.g., a prestao do servio militar quando
obrigatrio, a participao num jri no mbito de um processo judicial) ou real (v.g. o
pagamento de impostos) , quer pela necessidade de compensar os cidados pelo facto
de terem sido afectados pela actuao (ou por certo tipo de actuaes) dos poderes
pblicos (por exemplo, o direito reparao por danos causados por trabalhos ou obras
pblicas ou por uma expropriao).
No que respeita especificamente igualdade perante os encargos pblicos vale a
ideia de que estes encargos (v.g., o pagamento de impostos, expropriao de bens, etc.)
devem ser repartidos de igual forma por todos os sujeitos. Na eventualidade de haver o
sacrifcio de uma determinada categoria de pessoas, necessariamente justificado por
razes de interesse pblico, ento devero ser compensados aqueles que so
particularmente sacrificados.

9.7.6. Para alm destas particulares dimenses em que se desdobra o princpio geral da
igualdade enunciado no artigo 13 CRP, ele inspira ainda a formulao de alguns
direitos fundamentais, tendo sido acolhido em determinados preceitos relativos a tais
direitos (por exemplo, art. 47: "Todos tm o direito de escolher livremente a profisso
ou gnero de trabalho"; art. 50:" Todos os cidados tm o direito de acesso () aos
cargos pblicos"). Nestes casos, o princpio da igualdade como que funciona como uma
condio de exerccio dos direitos fundamentais.