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DIREITO PENAL
ROGRIO CURY
ORIENTAES PARA A 2. FASE DO EXAME DE ORDEM.
Na prova prtico-profissional permitida, exclusivamente, a consulta legislao sem qualquer
anotao ou comentrio. No permitido o uso de material didtico, tais como Manuais, Livros de
Doutrina, sendo tambm vedado o uso de apostilas ou material que possua modelos de peas prticas,
informativos de Tribunais, anotaes pessoais, manuscritas, impressas ou transcries, cpias
reprogrficas, impresso da internet, jurisprudncias, dicionrios ou qualquer outro material de consulta.
Os examinandos devero trazer os textos de consulta com a partes no permitidas j isoladas, por grampo
ou fita adesiva.
permitido utilizar legislao no comentada, cdigos, leis de introduo dos cdigos, ndice remissivo,
instrues normativas, exposio de motivos, smulas, enunciados, regimento interno, resolues de
tribunais, marca texto, trao ou simples remisso a artigos ou a lei e separao de cdigos por cores,
marcador de pgina, post-it com remisso apenas a artigo ou a lei, clipes ou similares.
11 O candidato deve iniciar a prova com a elaborao da pea profissional e, em seguida responder as
questes.
12 Importante lembrar que o examinador far a correo da prova analisando a conduta de um
profissional. Portanto, o uso de tcnica profissional imprescindvel (boas frases, bons pargrafos,
comentrios tcnicos e adequados para o caso, citao de artigos e smulas).
13 O candidato deve utilizar de raciocnio jurdico, amparado por legislao e Smulas do STJ e STF.
14 - Para a redao da pea profissional, o examinando dever formular texto com extenso mxima de
150 (cento e cinquenta) linhas; para a redao das respostas s questes prticas, a extenso mxima do
texto ser de 30 (trinta) linhas para cada questo. Ser desconsiderado, para efeito de avaliao, qualquer
fragmento de texto que for escrito fora do local apropriado ou que ultrapassar a extenso mxima
permitida.
15 - Quando da realizao das provas prtico-profissionais, caso a pea profissional e/ou as respostas das
questes prticas exijam assinatura, o examinando dever utilizar apenas a palavra "ADVOGADO". Ao
texto que contenha outra assinatura, ser atribuda nota 0 (zero), por se tratar de identificao do
examinando em local indevido.
16 - Na elaborao dos textos da pea profissional e das respostas s questes prticas, o examinando
dever incluir todos os dados que se faam necessrios, sem, contudo, produzir qualquer identificao
alm daquelas fornecidas e permitidas no caderno de prova. Assim, o examinando dever escrever o
nome do dado seguido de reticncias (exemplo: "Municpio...", "Data...", "Advogado...", "OAB...", etc.).
A omisso de dados que forem legalmente exigidos ou necessrios para a correta soluo do problema
proposto acarretar em descontos na pontuao atribuda ao examinando nesta fase.
17 - Nos casos de propositura de pea inadequada para a soluo do problema proposto, considerando,
neste caso, aquelas peas que justifiquem o indeferimento liminar por inpcia, principalmente quando se
tratar de ritos procedimentais diversos, como tambm no se possa aplicar o princpio da fungibilidade
nos casos de recursos, ou de apresentao de resposta incoerente com situao proposta ou de ausncia de
texto, o examinando receber nota ZERO na redao da pea profissional ou na questo.
Fundamentos Legais
Artigo 396-A do Cdigo de Processo Penal, ou a fundamentao da Legislao Especial,
ou sendo o procedimento da primeira fase do jri, nos termos do art. 406 do CPP.
Endereamento
uma pea endereada exclusivamente a primeira instncia juiz de Direito ou juiz federal
competente de uma Vara Criminal ou Vara do Jri, ou seja, dirigida ao juiz da vara onde tramita o
processo (juiz onde houve a distribuio da ao penal).
Denominao do postulante
O indivduo que apresenta a Defesa Escrita recebe a denominao de ACUSADO, RU
ou IMPUTADO.
Prazo
A Resposta escrita acusao, necessariamente deve ser apresentada dentro de 10 (dez)
dias aps a citao do acusado. A contagem do prazo deve ser feita a partir do dia til seguinte aps a
citao, isto nos termos da Smula 710 do STF e do art. 798 do CPP.
Contudo, caso a citao tenha sido realizada por edital, o prazo comear a fluir a partir
de seu comparecimento ao processo.
Hiptese
Esta Defesa pea obrigatria, pois se o acusado, atravs de seu advogado no apresentar
no prazo legal, o juiz, dever nomear defensor para faz-lo, sob pena de nulidade por cerceamento de
defesa.
Forma
Compe-se de uma nica pea, tal como as peas j estudadas, onde poder ser tratada
tese preliminar (pressupostos processuais, condies para o exerccio da ao penal, inpcia, falta de justa
causa para o exerccio da ao penal, nulidades etc) e de mrito (excludentes de ilicicitude, culpabilidade,
salvo inimputabilidade, tipicidade etc), alm de arrolar testemunhas (8 rito ordinro; 5 - rito sumrio),
sob pena de precluso.
JRI
H Resposta Escrita Acusao na primeira fase do Jri (sumrio de culpa). Tal pea
vem prevista no art. 406 do CPP e possui prazo de 10 (dez) dias.
Aqui, a Resposta Escrita Acusao possui nmero mximo de 8 testemunhas.
Na Resposta da primeira fase do Jri, podem ser argidas preliminares e teses de mrito.
Vale lembrar, que a excludente de ilicitude da inimputabilidade, desde que seja a nica tese da defesa,
poder levar absolvio sumria, nos termos do pargrafo nico do art. 415 do CPP.
Casos Prticos
A Dino foi citado na data de ontem. Apresente a medida processual cabvel.
B O magistrado recebeu a ao penal e determinou a citao do acusado, fato que
ocorreu na data de ontem.
Modelo Prtico
Excelentssimo Senhor Juiz de Direito da _____ Vara Criminal da Comarca de ______________, Estado
de _______.
ou
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federal da ____ Vara Federal da Subseco Judiciria de _______, do
Estado de _______,
(pular 2 linhas)
Processo n __/__
(pular 8 linhas)
ROL DE TESTEMUNHAS:
Nome ___________ ; qualificao ________; Endereo __________ .
Nome ___________ ; qualificao ________; Endereo __________ .
Nome ___________ ; qualificao ________; Endereo __________ .
Nestes termos,
Pede deferimento.
(pular 2 linhas)
Local e data
(pular 2 linhas)
Advogado _________________
O . A . B. / ______. n _________
1 - Alessandro, de 22 anos de idade, foi denunciado pelo Ministrio Pblico como incurso nas penas
previstas no art. 213, c/c art. 224, alnea b, do Cdigo Penal, por crime praticado contra Geisa, de 20 anos
de idade. Na pea acusatria, a conduta delitiva atribuda ao acusado foi narrada nos seguintes termos:
"No ms de agosto de 2000, em dia no determinado, Alessandro dirigiu-se residncia de Geisa, ora
vtima, para assistir, pela televiso, a um jogo de futebol. Naquela ocasio, aproveitando-se do fato de
estar a ss com Geisa, o denunciado constrangeu-a a manter com ele conjuno carnal, fato que
ocasionou a gravidez da vtima, atestada em laudo de exame de corpo de delito. Certo que, embora no
se tenha valido de violncia real ou de grave ameaa para constranger a vtima a com ele manter
conjuno carnal, o denunciando aproveitou-se do fato de Geisa ser incapaz de oferecer resistncia aos
seus propsitos libidinosos assim como de dar validamente o seu consentimento, visto que deficiente
mental, incapaz de reger a si mesma." Nos autos, havia somente a pea inicial acusatria, os depoimentos
prestados na fase do inqurito e a folha de antecedentes penais do acusado. O juiz da 2. Vara Criminal do
Estado XX recebeu a denncia e determinou a citao do ru para se defender no prazo legal, tendo sido a
citao efetivada em 18/11/2008. Alessandro procurou, no
mesmo dia, a ajuda de um profissional e outorgou-lhe procurao ad juditia com a finalidade especfica
de ver-se defendido na ao penal em apreo.
Disse, ento, a seu advogado que no sabia que a vtima era deficiente mental, que j a namorava havia
algum tempo, que sua av materna, Romilda, e sua me, Geralda, que moram com ele, sabiam do namoro
e que todas as relaes que manteve com a vtima eram consentidas.
Disse, ainda, que nem a vtima nem a famlia dela quiseram dar ensejo ao penal, tendo o
promotor, segundo o ru, agido por conta prpria. Por fim, Alessandro informou que no havia qualquer
prova da debilidade mental da vtima.
2 Tcio foi preso em flagrante pela prtica do crime de furto. Houve a decretao de priso preventiva,
que fora revogada a pedido do Ministrio Pblico quando do oferecimento da denncia. A exordial
acusatria imputou a Tcio a figura tpica prevista no art. 155 caput do CP, em razo de ter subtrado
quatro CDs de msica de uma loja especializada, sendo avaliados em R$ 25,00 (vinte e cinco reais) cada
qual, totalizando o importe de R$ 100,00 (cem reais). O objeto do furto foi integralmente devolvido
vtima. Foram testemunhas dos fatos e da devoluo dos CDs vtima os Srs. Mvio de Rivera e
Sassoferrato de Brtolo.
Na data de ontem, Tcio, que primrio e de bons antecedentes criminais, foi citado e recebeu cpia da
denncia.
Questo: Apresente a pea cabvel para a defesa de Tcio.
A segunda questo preliminar que dever ser arguida nulidade na interceptao telefnica. Aqui,
foram pontuados separadamente os dois argumentos para sustentar a nulidade: (a) falta de
fundamentao da deciso nos termos do que disciplina o artigo 5, da Lei n. 9.296/96 e artigo 93, IX, da
Constituio da Repblica; no mesmo sentido; (b) impossibilidade de se decretar a medida de
interceptao telefnica como primeira medida investigativa, no respeitando o princpio da
excepcionalidade, violando o previsto no artigo 2, II, da Lei n. 9.296/96. Na nulidade da interceptao
no se aceitar o argumento do art. 4, acerca da ausncia de indicao de como seria implementada a
medida. Tambm no se aceitar a nulidade decorrente da incompetncia para a decretao, eis que o
argumento da incompetncia era objeto de pontuao especfica.
A terceira questo preliminar que dever ser arguida a nulidade da deciso que deferiu a busca e
apreenso nula, eis que genrica e sem fundamentao, fulcro no artigo 93, IX, da Constituio da
Repblica.
A quarta questo preliminar que dever ser arguida a nulidade da apreenso dos cinquenta mil dlares,
eis que o ingresso no outro apartamento de Antnio, onde estava a quantia, no estava autorizado
judicialmente. Relativamente a este ponto, era indispensvel que se associasse a ilegalidade ao conceito
de prova ilcita e consequentemente requerendo-se a desconsiderao do dinheiro l apreendido.
A quinta questo preliminar que dever ser arguida a inpcia da inicial acusatria, eis que a
conduta genrica, sem descrever as elementares do tipo de corrupo passiva e sem imputar fato
determinado. Isso viola o previsto no artigo 8, 2, b, do Decreto 678/92, o qual prev como garantia do
acusado a comunicao prvia e pormenorizada da acusao formulada. Alm disso, limita o exerccio do
direito de defesa, em desrespeito ao previsto no artigo 5, LV, da Constituio da Repblica. Por fim, h
violao ao artigo 41, do Cdigo de Processo Penal.
Em relao ao crime de corrupo passiva, previsto no artigo 317, 1, do Cdigo Penal, o candidato
dever apontar a falta de justa causa para a ao penal. Afirmaes genricas de falta de justa causa no
sero consideradas suficientes para obteno da pontuao. Com efeito, preciso que o candidato faa um
cotejo entre o tipo penal (com seus elementos normativos, objetivos e subjetivos) e os fatos narrados no
enunciado da questo. So exemplos de argumentos: no h prova suficiente de que o ru recebia
vantagem indevida para a emisso de passaportes de forma irregular; no h nenhuma prova de que os
passaportes fossem emitidos de forma irregular; nenhum passaporte foi apreendido ou periciado na fase
de inqurito policial; no h prova de que os passaportes supostamente requeridos por Maria na ligao
telefnica foram, efetivamente, emitidos; no h prova de que houve o exaurimento do crime, nos termos
do que prev o 1 do artigo 317, do Cdigo Penal, ou seja, que Antnio tenha efetivamente praticado ato
infringindo dever funcional.
No que tange ao crime previsto no artigo 239, pargrafo nico, da Lei n. 8.069/90 (Estatuto da
Criana e do Adolescente), no h qualquer indcio da prtica delituosa por parte de Antnio, eis que no
h sequer referncia de que ele tivesse cincia da inteno de Maria. Em outras palavras, o candidato
dever indicar que no havia conscincia de que Antnio estivesse colaborando para a prtica do crime
supostamente praticado por Maria, inexistindo, dessa forma dolo. Assim como no caso do crime anterior,
afirmaes genricas de falta de justa causa no sero consideradas suficientes para obteno da
pontuao. Com efeito, preciso que o candidato faa um cotejo entre o tipo penal (com seus elementos
normativos, objetivos e subjetivos) e os fatos narrados no enunciado da questo. Dessa forma,
relativamente atipicidade do crime do art. 239, indispensvel que o candidato apontasse a ausncia de
dolo ou falasse do elemento subjetivo do tipo. Argumentos relacionados exclusivamente ao nexo causal
no sero considerados aptos.
Ao final, o candidato dever especificar provas, indicando rol de testemunhas. Os requerimentos devem
ser de declarao das nulidades, absolvio sumria e, alternativamente, instruo processual com
produo da prova requerida pela defesa. Para pontuar o pedido no necessrio que o candidato faa
todos os pedidos constantes do gabarito, mas que seus pedidos estejam coerentes com a argumentao
desenvolvida na pea. Por outro lado, se houver argumentos flagrantemente equivocados em maior
nmero do que adequados, o pedido deixar de ser pontuado. No pedido, no foi admitida absolvio com
fulcro no art. 386 e do 415 do Cdigo de Processo Penal, j que ele trata das hipteses de absolvio aps
o transcurso do processo, e no na fase de resposta.
O ltimo dia do prazo 08.11.2010, eis que a contagem inicia na data da intimao pessoal. No sero
aceitas datas como 06 ou 07 de novembro, pois o enunciado claro ao especificar que a petio deveria
ser protocolada no ltimo dia do prazo, o qual se prorrogou at o dia til subsequente. Erros como 08 de
outubro e 08 de setembro (ou qualquer outra data) sero considerados insuscetveis de pontuao.
Por fim, o gabarito no contempla nenhuma atribuio de pontuao para as argumentaes relativas :
(1) ausncia de notificao para apresentar resposta preliminar (art. 514, Cdigo de Processo Penal);
(2) nulidade da deciso que decretou a quebra do sigilo bancrio. Tambm no ser atribuda pontuao
simples narrativa dos fatos nem s afirmaes genricas de que no havia justa causa para a ao penal.
ITENS DE CORREO
- Incompetncia da Justia Estadual. Artigo 109, V, CF. 0,75
- Nulidade da deciso que decretou a interceptao telefnica como primeira medida
investigatria. Artigo 2, II, da Lei n. 9.296/96. 0,25
- Nulidade da deciso que decretou a interceptao telefnica sem fundamentao
adequada. Basta indicar um dos seguintes dispositivos: artigo 5, da Lei n. 9.296/96 e
artigo 93, IX, da Constituio da Repblica. 0,25
- Nulidade da deciso que deferiu a busca e apreenso por ser genrica e sem devida
fundamentao. Artigo 93, IX, da Constituio da Repblica. 0,50
- Nulidade na apreenso dos cinquenta mil dlares em endereo para o qual no havia
autorizao judicial. 0,50
- Inpcia da denncia, eis que genrica. Basta indicar um dos seguintes dispositivos:
artigo 8, 2, b, do Decreto 678/92, artigo 5, LV, da Constituio da Repblica, e
artigo 41, do Cdigo de Processo Penal. 0,50
- Falta de justa causa para ao penal em relao ao crime previsto no artigo 317, 1,
do Cdigo Penal. 0,75
- Atipicidade do artigo 239, pargrafo nico, da Lei n. 8.069/90, eis que sem dolo. 0,50
- Apresentao de requerimento de declarao de nulidades, absolvio sumria e, alternativamente,
sendo instrudo o feito, produo das provas em direito admitidas. 0,25
- Apresentao de rol de testemunhas. 0,25
- Prazo: 08/11/2010. 0,50
MEMORIAS/ALEGAES FINAIS
Observaes preliminares sobre a pea: As Alegaes Finais ou Memoriais Escritos a pea a ser
utilizada aps o final da instruo criminal e antes da prolao de sentena. Nela as partes fazem um
Fundamentos Legais
Art. 403, 3 do Cdigo de Processo Penal, sendo o rito ordinrio. Porm em caso de
procedimento de competncia do Jri (primeira fase do Jri), o respaldo legal encontrado no art. 411 do
CPP, no havendo previso de converso de memorial oral em escrito. Contudo, tal converso admitida
pela doutrina e na prtica forense.
Endereamento
encaminhada a um juiz de Direito (ou Juiz Federal) competente da Vara Criminal onde
tramita o processo (procedimento comum ordinrio) ou da Vara do Jri (procedimento especial do jri
crimes dolosos contra a vida, consumados ou tentados e os crimes conexos).
Denominao do postulante
Como na Resposta Escrita, a denominao utilizada pelo indivduo que apresenta as
Alegaes Finais, ACUSADO, RU ou IMPUTADO.
Prazo
Quando h converso de memoriais orais em escritos, so 5 (cinco) dias sucessivos para
cada parte (acusao e defesa).
Hiptese
a ltima manifestao das partes antes da prolao de sentena, ou seja, o momento
processual adequado para as partes argirem suas teses (preliminares e mrito), antes que se d uma
soluo de 1 instncia para o caso.
Tratando de rito ordinrio, aps a apresentao dos memoriais, haver prolao de
sentena condenatria ou absolutria.
Observaes imprescindveis
Casos prticos
A Elabore a defesa final de seu cliente.
B O processo em epgrafe est na fase do art. 403 do CPP.
C O representante do Ministrio Pblico apresentou seus Memoriais.
D - Elabore os Memoriais de Defesa de seu cliente.
Via de regra este o momento de articular tese que redunde na absolvio do cliente
(pular 1 linha)
*no esquecer de reservar, conquanto no haja consulta, espao
especfico para colocao de doutrina e jurisprudncia, que deve ser assim enunciada, por exemplo:
A jurisprudncia j afirmou que nos crimes materiais contra a ordem
tributria imprescindvel o lanamento, que condiciona a prpria tipicidade da conduta (Smula
Vinculante 24 do STF)
Ou
A doutrina de Guilherme Nucci tem merecido reiteradas citaes dos
Tribunais. O eminente autor entende que... (Cdigo Penal, p....,).
Obs. Importante: o candidato s deve citar jurisprudncia ou doutrina que conhea, desde que saiba
exatamente o nome do livro, do autor ou o nmero do recurso criminal enfrentado pela corte.
(pular 1 linha)
SUBSIDIARIAMENTE
CONSIDERAES
FINAIS
(CONSIDERAES
DERRADEIRAS):
(pular 1 linha)
(pular 1 linha)
RECURSOS
COMPETCIA RECURSAL DA JUSTIA COMUM ESTADUAL
No que diz respeito a Justia Comum Estadual temos o Tribunal de Justia (Seo Criminal),
que tem competncia para julgar recursos relacionados a todos os crimes, salvo os crimes de menor
potencial ofensivo (crimes com pena mxima em abstrato de at 2 anos e a contravenes penais) que
sero julgados pelo Colgio Recursal do Juizado Especial Criminal da comarca onde foi julgado o caso.
Na Justia Federal, em 1 instncia temos Juzes Federais da Vara Criminal ou Vara do Jri da
Seo Judiciria de So Paulo, por exemplo.
Quanto 2 instncia, temos o Tribunal Regional Federal, dividido em regies, como por
exemplo, SP e MS formam a 3 Regio.
Os integrantes dos TRFs so denominados Desembargadores.
Os TRFs possuem Turmas Recursais.
Os crimes de competncia da Justia Comum Federal esto tratados, em regra, no artigo 109 da
CF.
Dentre os crimes de competncia da Justia Comum Federal temos: crimes polticos (Lei de
Segurana Nacional); crimes que atinjam quaisquer interesses da Unio ou de suas entidades autrquicas,
ou empresas pblicas, salvo as contravenes e os crimes de competncia da Justia Militar e da Justia
Eleitoral (art. 109, IV da CF); crimes praticados contra a Justia do Trabalho e a Justia Eleitoral,
excetuado os crimes eleitorais; trfico internacional de entorpecentes; crimes cometidos a bordo de navios
e aeronaves, ressalvados os casos da competncia Justia Militar art. 109, IX da CF; crimes contra o
sistema financeiro e contra a ordem econmica e financeira; art. 109, X da CF; crimes praticados contra
servidores pblicos no exerccio da funo, etc.
Importante frisar que em matria de competncia devem ser tambm estudadas Smulas
do STJ e STF.
JECRIM
APELAO
Observaes Preliminares sobre a pea: Tal pea cabvel quando, no processo, houve sentena
definitiva ou com fora de definitiva, porm ainda no h trnsito em julgado. Ento, h processo,
sentena que ainda no transitou em julgado.
Endereamento:
Diferentemente das peas outrora analisadas, a apelao endereada ao juiz a quo e
tambm ao respectivo Tribunal, ou seja, a petio de interposio dirigida ao juiz que proferiu a
sentena e as razes, onde so expostas as teses (preliminares e de mrito) endereadas ao Tribunal de
Justia, Tribunal Regional Federal ou ao Colgio Recursal/Turma Recursal do Juizado Especial Criminal.
Denominao do Postulante:
Quem recorre da deciso, recebe a denominao de APELANTE, j a outra parte ser
conhecida como APELADO.
Prazo:
Para a petio de interposio o prazo de 5 (cinco) dias. Para as razes, o prazo de 8
(oito) dias, todavia na prova da OAB, por bvio que tais peas so interpostas/apresentadas no mesmo
prazo, ou seja, conjuntamente.
O prazo para a interposio de apelao se inicia a partir da intimao da sentena
(Smula 310 STF e art. 798 CPP)
Em se tratando da Lei 9.099/95, o prazo para a apelao ser de 10 dias.
Em se tratando de assistente de acusao, o prazo ser o seguinte:
- estando habilitado o assistente 5 dias (a partir do trmino prazo MP);
- no estando habilitado o assistente 15 dias (a partir do trmino prazo MP);
Hiptese:
A apelao cabvel contra sentena definitiva ou com fora de definitiva sem trnsito
em julgado. Nesta pea, a parte buscar a reforma total ou parcial da deciso a quo.
Forma:
Compe-se de duas peties, quais sejam, petio de interposio, dirigida ao juiz que
prolatou a sentena, e razes endereada ao respectivo Tribunal (TJ ou TRF).
Observaes Imprescindveis:
Devemos sempre atentar que quando caso para se apelar, existe processo, sentena,
porm no h trnsito em julgado.
(pular 1 linha)
DO DIREITO:
Aqui o candidato deve organizar seu raciocnio da mesma maneira que
em uma alegao final: higidez do processo (preliminares) mrito (absolvio, normalmente) e
subsidirias (outras teses que melhorem de alguma forma a situao do condenado, como
desclassificao, afastamento de qualificadora, alterao de regime de cumprimento, etc.).
Ou
Doutrina respeitada sobre este tema a de Jlio Fabbrini Mirabete. O
eminente autor entende que... (CP interpretado p....,).
Obs. Importante: o candidato s deve citar jurisprudncia ou doutrina que conhea, desde que saiba
exatamente o nome do livro do autor ou o nmero do recurso criminal enfrentado pela corte.
:
ou
CONCLUSO:
(pular 1 linha)
* este tpico serve para reforar a sua tese.
REQUERIMENTO:
Por tudo que dos autos consta, requer o conhecimento e provimento do
recurso para que haja a total reforma da r. sentena condenatria, sendo imprescindvel a imposio da
absolvio ao caso em tela, alicerado no inciso _____ do artigo 386 do Cdigo de Processo Penal.
OU (pode ser requerida a reforma parcial do julgado recorrido); (pode haver pedido subsidirio); (pode
haver pedido alternativo - preliminar e mrito).
(pular 1 linha)
DE FORMA ALTERNATIVA:
(pular 1 linha)
*neste tpico, deve-se requerer algo alm da absolvio, ou seja,
suspenso condicional da pena; aplicao da pena mnima; perdo judicial; substituio da pena privativa
de liberdade por restritiva de direitos; aplicao de regime prisional mais brando. Enfim, a aplicao de
benefcios cabveis ao caso em questo.
Local e data
(pular 2 linhas)
Advogado_____________
O . A . B ./ ____. n______
4 - Lauro foi denunciado e, posteriormente, pronunciado pela prtica dos crimes previstos no art. 121,
2., incisos II e IV, em concurso material com o art. 211, todos do Cdigo Penal Brasileiro (CPB). Em
24/6/2008, Lauro foi regularmente submetido a julgamento perante o tribunal do jri. A tese de negativa
5 - Paulo, analista de sistemas, 36 anos, caminhava pela Praa Joo Mendes em SP, Capital, quando
repentinamente foi abordado por um morador de rua. Paulo, surpreendido pela conduta e achando que
tratava-se de roubo, para defender-se, desferiu um empurro na vtima, de nome Carlos, que bateu a
cabea no meio fio e morreu.
Aps a instaurao do IP, o MP houve por bem denunciar Paulo, como incurso nas penas do art. 121, 2,
I e IV do CP. As qualificadoras alinhavadas na denncia seriam motivo ftil (mero pedido de esmola) e
recurso que impossibilitou a defesa da vtima (surpresa).
A denncia foi, aps citao regular, recebida pelo Juzo Competente. Produzida a prova oral, o juiz
admitiu a acusao, dizendo que no era crvel a verso do ru de ter se assustado com a abordagem.
Submetido a julgamento, o ru afirmou que jamais pretendeu a morte da vtima, reagiu instintivamente
abordagem, para se defender do que imaginou ser uma tentativa de assalto.
O laudo necroscpico atesta a morte por trauma crnio enceflico, que evoluiu junto a septicemia, com
bito dias depois. As condies de higiene da vtima eram precrias e ficou bem demonstrado que era
alcolatra, com vrias internaes. No foi produzida prova oral em juzo.
O ru foi condenado por homicdio, nos termos da denncia. A pena aplicada foi de 14 anos de recluso
em regime integralmente fechado. Pesou em desfavor do ru a circunstncia de possuir processo em
trmite, por roubo circunstanciado. O julgamento ocorreu no dia 05/02/2010. Na condio de advogado
de Paulo, tome a medida adequada, apontando o ltimo dia do prazo legal para demonstrao de
inconformismo.
GABARITO
O examinando deve redigir uma apelao, com fundamento no artigo 593, I, do Cdigo de Processo
Penal. A petio de interposio deve ser endereada ao juiz de direito da 1 vara criminal da comarca de
Niteri/RJ. Nas razes de apelao o candidato dever dirigir-se ao Tribunal de Justia do Estado do Rio
de Janeiro, argumentando que o reconhecimento feito no deve ser considerado para fins de condenao,
pois houve desrespeito formalidade legal prevista no art. 226, II, do Cdigo de Processo Penal. Dessa
forma, inexistiria prova suficiente para a condenao do ru, haja vista ter sido feito somente um nico
reconhecimento, em sede de inqurito policial e sem a observncia das exigncias legais, o que levaria
absolvio com fulcro no art. 386, VII, do mesmo diploma. Outrossim, de maneira alternativa, dever
postular o afastamento da causa especial de aumento de pena decorrente do emprego de arma de fogo,
pois esta deveria ter sido submetida percia, nos termos do art. 158 do Cdigo de Processo Penal, o que
no foi feito, de modo que no h como ser comprovada a potencialidade lesiva da arma.
ITENS DE CORREO
0 / 0,25
0 / 0,25
0 / 0,25
0 / 0,25
0 / 0,2 / 0,8 / 1,0
0 / 0,5
0 / 0,5 / 1,0 / 1,5
PEA PRTICO-PROFISSIONAL
2. Em 10 de janeiro de 2007, Eliete foi denunciada pelo Ministrio Pblico pela prtica do crime de furto
qualificado por abuso de confiana, haja vista ter alegado o Parquet que a denunciada havia se valido da
qualidade de empregada domstica para subtrair, em 20 de dezembro de 2006, a quantia de R$ 50,00 de
seu patro Cludio, presidente da maior empresa do Brasil no segmento de venda de alimentos no varejo.
A denncia foi recebida em 12 de janeiro de 2007, e, aps a instruo criminal, foi proferida, em 10 de
dezembro de 2009, sentena penal julgando procedente a pretenso acusatria para condenar Eliete pena
final de dois anos de recluso, em razo da prtica do crime previsto no artigo 155, 2, inciso IV, do
Cdigo Penal. Aps a interposio de recurso de apelao exclusivo da defesa, o Tribunal de Justia
entendeu por bem anular toda a instruo criminal, ante a ocorrncia de cerceamento de defesa em razo
do indeferimento injustificado de uma pergunta formulada a uma testemunha. Novamente realizada a
instruo criminal, ficou comprovado que, poca dos fatos, Eliete havia sido contratada por Cludio
havia uma semana e s tinha a obrigao de trabalhar s segundas, quartas e sextas-feiras, de modo que o
suposto fato criminoso teria ocorrido no terceiro dia de trabalho da domstica. Ademais, foi juntada aos
autos a comprovao dos rendimentos da vtima, que giravam em torno de R$ 50.000,00 (cinquenta mil
reais) mensais. Aps a apresentao de memoriais pelas partes, em 9 de fevereiro de 2011, foi proferida
nova sentena penal condenando Eliete pena final de 2 (dois) anos e 6 (seis) meses de recluso. Em suas
razes de decidir, assentou o magistrado que a r possua circunstncias judiciais desfavorveis, uma vez
que se reveste de enorme gravidade a prtica de crimes em que se abusa da confiana depositada no
agente, motivo pelo qual a pena deveria ser distanciada do mnimo. Ao final, converteu a pena privativa
de liberdade em restritiva de direitos, consubstanciada na prestao de 8 (oito) horas semanais de servios
comunitrios, durante o perodo de 2 (dois) anos e 6 (seis) meses em instituio a ser definida pelo juzo
de execues penais. Novamente no houve recurso do Ministrio Pblico, e a sentena foi publicada no
Dirio Eletrnico em 16 de fevereiro de 2011.
Com base somente nas informaes de que dispe e nas que podem ser inferidas pelo caso concreto
acima, redija, na qualidade de advogado de Eliete, com data para o ltimo dia do prazo legal, o recurso
cabvel hiptese, invocando todas as questes de direito pertinentes, mesmo que em carter eventual.
(Valor: 5,0)
GABARITO
O candidato dever redigir uma apelao, com fundamento no artigo 593, I, do CPP, a ser endereada ao
juiz de direito, com razes inclusas endereadas ao Tribunal de Justia. Nas razes recursais, o candidato
dever argumentar que a segunda sentena violou a proibio reformatio in pejus configurando-se
caso de reformatio in pejus indireta , contida no artigo 617 do CPP, de modo que, em razo do trnsito
em julgado para a acusao, a pena no poderia exceder dois anos de recluso, estando prescrita a
pretenso punitiva estatal, na forma do artigo 109, V, do Cdigo Penal, uma vez que, entre o recebimento
da denncia (12/01/2007) e a prolao de sentena vlida (09/02/2011), transcorreu lapso superior a
quatro anos.
Superada a questo, o candidato dever argumentar que inexistia relao de confiana a justificar a
incidncia da qualificadora (Eliete trabalhava para Cludio fazia uma semana) e que a quantia subtrada
era insignificante, sobretudo tomando-se como referncia o patrimnio concreto da vtima. Em razo
disso, o candidato dever requerer a reforma da sentena, de modo a se absolver a r por atipicidade
material de sua conduta, ante a incidncia do princpio da insignificncia/bagatela.
O candidato deve argumentar, ainda, que, na hiptese de no se reformar a sentena para se absolver a r,
ao menos deveria ser reduzida a pena em razo do furto privilegiado, substituindo-se a sano por multa.
Em razo de tais pedidos, considerando-se a reduo de pena, o candidato deveria requerer a substituio
da pena privativa de liberdade por multa, bem como a aplicao da suspenso condicional da pena e/ou
suspenso condicional do processo.
Deveria ainda o candidato argumentar sobre a impossibilidade do aumento da pena base realizado pelo
magistrado sob o fundamento da enorme gravidade nos crimes em que se abusa da confiana depositada,
pois tal motivo j foi levado em considerao para qualificar o delito, no podendo a apelante sofrer dupla
punio pelo mesmo fato bis in idem.
Por fim, o candidato deveria requerer um dos pedidos possveis para a questo apresentada, tais como:
1- absolvio;
2- reconhecimento da reformatio in pejus, com a aplicao da pena em no mximo 2 anos e a consequente
prescrio;
3- atipicidade da conduta, tendo em vista a aplicao do princpio da bagatela;
4- no incidncia da qualificadora do abuso da confiana, com a consequente desclassificao para furto
simples;
5- aplicao da Suspenso Condicional do Processo;
6- no sendo afastada a qualificadora, a incidncia do pargrafo 2 do artigo 155 do CP;
7- a reduo da pena pelo reconhecimento do bis in idem e a consequente prescrio;
8- aplicao de sursis;
9- inadequao da pena restritiva aplicada, tendo em vista o que dispe o artigo 46, 3, do CP.
Alternativamente, o candidato poder elaborar embargos de declarao.
ITENS DE CORREO
Estrutura correta (diviso das partes / indicao
de local, data, assinatura)
Indicao correta dos dispositivos legais que do
ensejo apelao (art. 593, I, do CPP)
Endereamento correto da interposio
Endereamento correto das razes
Indicao de reformatio in pejus (0,20).
Desenvolvimento jurdico acerca da ocorrncia
de reformatio in pejus (0,40) Art. 617 do CPP
(0,15)
0 / 0,25
0 / 0,5
0 / 0,25
0 / 0,25
0 / 0,20
0 / 0,15 / 0,40 / 0,55
0 / 0,25
0 / 0,25
PEA PRTICO-PROFISSIONAL
3. Grvida de nove meses, Ana entra em trabalho de parto, vindo dar luz um menino saudvel, o qual
imediatamente colocado em seu colo. Ao ter o recm-nascido em suas mos, Ana tomada por extremo
furor, bradando aos gritos que seu filho era um monstro horrvel que no saiu de mim e bate por
seguidas vezes a cabea da criana na parede do quarto do hospital, vitimando-a fatalmente. Aps ser
dominada pelos funcionrios do hospital, Ana presa em flagrante delito.
Durante a fase de inqurito policial, foi realizado exame mdico-legal, o qual atestou que Ana agira sob
influncia de estado puerperal. Posteriormente, foi denunciada, com base nas provas colhidas na fase
inquisitorial, sobretudo o laudo do expert, perante a 1 Vara Criminal/Tribunal do Jri pela prtica do
crime de homicdio triplamente qualificado, haja vista ter sustentado o Parquet que Ana fora movida por
motivo ftil, empregara meio cruel para a consecuo do ato criminoso, alm de se utilizar de recurso que
tornou impossvel a defesa da vtima. Em sede de Alegaes Finais Orais, o Promotor de Justia reiterou
os argumentos da denncia, sustentando que Ana teria agido impelida por motivo ftil ao decidir matar
seu filho em razo de t-lo achado feio e teria empregado meio cruel ao bater a cabea do beb repetidas
vezes contra a parede, alm de impossibilitar a defesa da vtima, incapaz, em razo da idade, de defenderse.
A Defensoria Pblica, por sua vez, alegou que a r no teria praticado o fato e, alternativamente, se o
tivesse feito, no possuiria plena capacidade de autodeterminao, sendo inimputvel. Ao proferir a
sentena, o magistrado competente entendeu por bem absolver sumariamente a r em razo de
inimputabilidade, pois, ao tempo da ao, no seria ela inteiramente capaz de se autodeterminar em
consequncia da influncia do estado puerperal. Tendo sido intimado o Ministrio Pblico da deciso, em
11 de janeiro de 2011, o prazo recursal transcorreu in albis sem manifestao do Parquet.
Em relao ao caso acima, voc, na condio de advogado(a), procurado pelo pai da vtima, em 20 de
janeiro de 2011, para habilitar-se como assistente da acusao e impugnar a deciso.
GABARITO
O candidato deve redigir uma apelao, com fundamento no artigo 593, I CPP (OU art. 416 CPP) c/c 598
do CPP.
A petio de interposio deve ser endereada ao Juiz de Direito da 1 Vara Criminal/Tribunal do Jri.
Na petio de interposio da apelao, o candidato dever requerer a habilitao do pai da criana como
assistente de acusao.
ITENS DE CORREO
Distribuio dos Pontos: Quesito Avaliado
Faixa de valores
Item 1 - Estrutura correta (diviso das partes /
indicao de local, assinatura).
Obs.: a falta de legitimidade para requerer a
habilitao implicar na no atribuio de pontos
nesse item.
Item 2 - Indicao correta dos dispositivos legais que
do ensejo apelao (art. 593, I, do CPP OU art. 416
do CPP (0,20) E art. 598 do CPP (0,30)
Item 3 - Endereamento correto da interposio (1
Vara Criminal /Tribunal do Jri)
Item 4 - Endereamento correto das razes (Tribunal
de Justia).
Item 5 - Pedido de habilitao, na interposio, do pai
da vtima como assistente de acusao.
Obs.: no ser pontuado o pedido de habilitao feito
nas razes do recurso.
Item 6 - Desenvolvimento jurdico acerca da
impossibilidade de se absolver sumariamente pela
inimputabilidade por no ser a nica tese defensiva
0,00 / 0,25
0,00 / 0,25
0,00 / 0,25
0,00 / 0,25
0,00 / 0,40
0,00/ 0,40
0,00/0,20
CONTRARRAZES DE APELAO
Observaes preliminares sobre a pea: tal pea serve para contrarrazoar, o recurso de apelao, ou
seja, uma parte descontente com a sentena proferida, ingressa com o recurso de apelao, a outra parte
que foi beneficiada com tal deciso, no quer que ela seja modificada, e com isso ingressa com as
contrarrazes de apelao, para combater a tese alegada em sede de apelao, e para requerer que a
sentena prolatada no seja reformada.
Na verdade, esta pea, nada mais do que uma contestao ao recurso de
apelao interposto.
Fundamentos legais
Alicera-se nos artigos 593 e seguintes do Cdigo de Processo Penal, mais
especificamente no art. 600 do CPP.
Endereamento
O endereamento da pea em tela se sintoniza com o endereamento da apelao, ou seja,
so duas peties, onde a primeira, chamada de petio de juntada, dirigida para o juiz que prolatou a
sentena. A segunda pea, denominada de contra razes, dirigida ao Tribunal competente.
Prazo
O prazo para se apresentar contrarrazes de apelao de 8 dias, contados da intimao
de que houve recurso de apelao.
Hiptese
A pea em tela tem cabimento em casos de recurso (apelao) por parte da acusao. Tem
como objetivo primordial manter a sentena prolatada.
Forma
So duas peties: uma de juntada aos autos das contrarrazes encaminhadas ao juiz
prolator da sentena. A outra pea, propriamente denominada contrarrazes, e dirigida ao Tribunal
competente, sendo dividida em fatos, direito e pedido.
Observaes imprescindveis
As contra-razes composta, necessariamente, por duas peas. cabvel sempre quando
houver recurso por parte da acusao, ou se tratando de ao penal privada, o querelante interpondo a
apelao, o querelado ser intimado para apresentar s contrarrazes.
Casos prticos
A foi prolatada sentena penal absolutria em favor de Flvio, porm, o Ministrio
Pblico recorreu por meio de apelao. Apresente a pea cabvel para o momento processual.
B Dino, foi processado criminalmente, porm ao final, a sentena foi absolutria, e o
Promotor de Justia recorreu de tal deciso. Advogue para Dino.
Modelo prtico
*Petio de Juntada
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da Egrgia ___ Vara Criminal da Comarca de _________,
Estado de So Paulo,
As contrarrazes seguem o mesmo modo do recurso de apelao, ou seja, a 2 pea aqui segue o
mesmo modo da 2 pea apresentada em apelao, dividida em fatos, direito e pedido.
Fundamentos Legais
Tal recurso encontra acolhida no artigo 581 do Cdigo de Processo Penal ou no artigo
correspondente da legislao especial.
Endereamento
O recurso em tela, como a apelao, composto por duas peties, sendo a primeira,
denominada petio de interposio, endereada ao juiz a quo que prolatou despacho ou deciso
interlocutria. A segunda pea denominada razes, encaminhada ao Tribunal (TJ ou TRF).
Denominao do postulante
A denominao utilizada para as partes do recurso em sentido estrito RECORRENTE e
RECORRIDO.
Prazo
O prazo para a petio de interposio de 5 (cinco) dias. O prazo para razes de 2
(dois) dias, contados da intimao da deciso.
Quanto ao prazo de interposio, temos as seguintes excees:
- 20 dias deciso que incluir ou excluir jurado da lista geral Jri Art. 581, XIV, CPP.
Alguns autores (minoritrios) sustentam que esta hiptese estaria tacitamente revogada em razo da nova
redao do art. 426 do CPP (Lei 11.689/08) e que o recurso cabvel para tais decises seria reclamao de
qualquer do povo. Contudo, entendemos que deve ser mantido o Recurso em Sentido Estrito, contra a
deciso que incluiu ou exclui jurados da lista geral.
- 15 dias recurso supletivo do assistente de acusao.
Hiptese
cabvel para reexame de deciso judicial, nos termos do artigo 581 do Cdigo de
Processo Penal.
Forma
Tal recurso composto por duas peties: petio de interposio (juiz a quo) e as
razes (TJ ou TRF).
Importante salientar que, na petio de interposio deve ser efetuado pedido de
retratao, tendo em vista que o RESE possui efeito regressivo/iterativo/devolutivo inverso.
Observaes imprescindveis
Necessrio frisar que o recurso em sentido estrito cabvel contra despacho ou deciso de
juiz de 1 instncia, porm j mencionado o juzo de retratao, e somente nas hipteses taxadas no artigo
581 do Cdigo de Processo Penal, nos incisos que foram marcados em aula.
No RESE podem ser tratas teses preliminares e teses de mrito. Em verdade, as teses de
mrito, via de regra, referem-se ao prprio contedo da deciso que est sendo atacada pelo RESE.
Casos prticos
A Durante um processo cvel, K, em sede de contestao, alegou que o autor M
praticou crime de apropriao indbita, descrevendo os fatos de forma detalhada. No juzo criminal M,
props queixa , atribuindo a K o crime de calnia. No juzo criminal foi rejeitada a queixa, com
fundamento no artigo 142, inciso I, do Cdigo Penal. Advogue para M.
B Por sentena proferida pelo M.M. Juiz, o ru foi pronunciado.
C Aps o crime contra a vida o Juiz prolatou sentena de pronncia.
Modelo Prtico
(Roteiro de Interposio)
Razes de RESE
Egrgio Tribunal de Justia, Seo ou Seco Criminal, do Estado de So Paulo,
Ou
Egrgio Tribunal Regional Federal da ____ Regio (pular 2 linhas)
Comarca de __________
ou Subseco Judiciria de _________.
Cartrio do __ Ofcio Criminal
ou Secretaria do __ Ofcio Criminal.
Processo n __/__
(pular 1 linha)
Recorrente: __________
Recorrido: ___________
(pular 1 linha)
DE FORMA ALTERNATIVA:
O exemplo acima de razes simples, todavia existem casos onde, nas razes sero articuladas
preliminares e mrito, e neste caso deve constar todos os pedidos, ou seja, preliminares, mrito e
eventuais subsidirias.
CASOS REFERENTES MATRIA:
1 Luminha, aps desentendimento com Martinha, saca de um revlver e atira vindo a acertar a perna
esquerda desta, mas de repente, arrepende-se e vai embora. Devido ao ocorrido, o Parquet da cidade de
Bebedouro-SP, ofereceu denncia qualificando o fato como tentativa de homicdio, tendo o juiz recebido
a exordial e o processo seguido seus trmites normais. Nas vezes em que foi ouvido, Luminha afirma que
atirou, mas que se arrependeu, pois tinha a inteno de matar Martinha. Passada as alegaes finais, o juiz
pronuncia Luminha para responder o delito perante o Tribunal do Jri, conforme se verifica atravs da
sentena que foi proferida da data de ontem.
Questo: Adote o recurso cabvel.
2 Em uma reunio festiva realizada por um empresrio na Comarca de Sorocaba, Carlos, engenheiro
eltrico, residente e domiciliado na cidade de So Paulo, teria ofendido a dignidade e a honra de Clodovil
eis que jocosamente, relatava aos presentes em tal festa as relaes homossexuais por este praticadas.
Clodovil, devido a tais fatos contratou um belo advogado, ajuizando no foro central da Capital, queixa
crime contra Carlos, por infrao aos artigos 139, 140 e 141, inciso II do Cdigo Penal. A ao foi
distribuda perante a 1 Vara Criminal, todavia o magistrado rejeitou a inicial fundamentando em sua
deciso, ser incompetente para processar e julgar o feito ocorrido na Comarca de Sorocaba, amparado nos
artigos 6 do Cdigo Penal e 70, caput do Cdigo de Processo Penal. A deciso foi prolatada h dois dias.
Questo: Como advogado de Clodovil, adote a medida cabvel.
3 Conti, estava em sua residncia quando percebeu que algum forava a porta dos fundos. De porte de
uma arma, aguardou num canto da cozinha sem acender as luzes. Ato contnuo, a porta se abriu e Conti
pode ver claramente a figura de um homem que estava armado e adentrando em sua residncia. Diante de
tal situao, Conti disparou a arma atingindo o desconhecido com um tiro certeiro, provocando-lhe morte
instantnea. Conti foi denunciado pelo MP nas penas do artigo 121, pargrafo 1 do Cdigo Penal, pois
GABARITO
O recurso cabvel o recurso em sentido estrito, na forma do art. 581, IV, do Cdigo de Processo Penal,
dirigido ao Juiz da 1 Vara Criminal (Tribunal do Jri).
Em primeiro lugar, dever o examinando requerer, em preliminar, o desentranhamento das provas ilcitas.
Isso porque o crime investigado, infanticdio (art. 123 do Cdigo Penal), punido com pena de deteno.
Em razo disso, no era admissvel a interceptao telefnica prevista na Lei 9.296/96, pois a lei em tela
no admite a medida quando o crime s punido com pena de deteno (art. 2, III). de ressaltar que o
crime de aborto, previsto no art. 124, tambm s punido com pena de deteno. Alm disso, o
enunciado indica no existir indcios suficientes de autoria, uma vez que o delegado representou pela
decretao da quebra com base em meras suspeitas. Finalmente, no foram esgotados todos os meios de
investigao, condio sine qua non para que a medida seja decretada.
Por outro lado, o examinando dever registrar tambm que o testemunho de Lia, embora seja prova
realizada de modo lcito, ser ilcito por derivao, na forma do art. 157, 1, do Cdigo e Processo Penal
e, portanto, imprestvel.
Ainda em preliminar, dever o examinando suscitar a nulidade do processo por violao do art. 411, 3
do Cdigo de Processo Penal, c/c art. 384 do Cdigo de Processo Penal. Com efeito, diante das regras
acima referidas, o Juiz, vislumbrando a possibilidade de nova definio do fato em razo de prova nova,
surgida durante a instruo, dever abrir vista dos autos para que o Ministrio Pblico, se for o caso, adite
a denncia, mesmo que a pena prevista para a nova definio jurdica seja menor, conforme a nova
redao do art. 384 do Cdigo de Processo Penal, dada pela Lei 11.719/2008.
O candidato dever, ainda, sustentar que no restou provada a materialidade do crime de aborto, uma vez
que nenhuma percia foi feita no sentido de comprovar que a criana faleceu em decorrncia da ingesto
de substncia abortiva.
Finalmente, deveria requerer, em carter sucessivo, a impronncia da acusada, uma vez que, retiradas as
provas ilcitas dos autos, nenhuma prova de autoria existiria contra a denunciada.
ITENS DE CORREO
Fundamentos Legais
Estas contrarrazes encontram respaldo no artigo 588 e seguintes, do Cdigo de Processo
Penal.
Endereamento
Conforme as contrarrazes de apelao, as de recurso em sentido estrito, tem
endereamento para dois rgos, ou seja, a petio de juntada dirigida ao juiz que prolatou a sentena,
ou despacho e as contrarrazes propriamente ditas, so encaminhadas ao Tribunal competente.
Denominao do postulante
Tal qual o recurso em sentido estrito a denominao dada as partes de RECORRENTE
e RECORRIDO.
Prazo
Em regra, ou seja, na maior parte dos incisos do artigo 588 do CPP, o prazo de 2 (dois)
dias.
Hiptese
cabvel quando houver, nas hipteses do artigo 581 do CPP, recurso por parte da
acusao.
Forma
Tal contrarrazes composta por duas peties, que so a petio de juntada, dirigida ao
juiz a quo, e as contrarrazes, encaminhada ao Tribunal de Justia, em sua Seo Criminal ou ao
Tribunal Regional Federal.
Observaes imprescindveis
As contrarrazes em questo tm fundamento no artigo 588 e seguintes do CPP, e sempre
so cabveis quando h recurso por parte da acusao nas hipteses do artigo 581 do Cdigo de Processo
Penal.
A falta de intimao para apresentao das contrarrazes gera a nulidade Smula 707
do STF.
Casos prticos
A Csar sofreu deciso de desclassificao no final da primeira fase do juri, todavia,
inconformado o representante do Parquet apresentou recurso.
B Marcos, aps sofrer processo por crime doloso contra a vida, ao final do sumario de
culpa, houve deciso desclassificatria, porm o membro do Ministrio Pblico recorreu.
Modelo Prtico
(petio de juntada)
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ____ Vara Criminal da Comarca de __________,
Estado de So Paulo,
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federal da ___ Vara Criminal Federal da Seo Judiciria de
________, Estado de So Paulo,
(pular 1 linha)
Processo n __/__
(pular 8 linhas)
___________, qualificados nos autos em epgrafe, por intermdio de seu
advogado e procurador que a esta subscreve, vem, mui respeitosamente Douta presena de Vossa
Excelncia, requerer, nos termos do art. 588 do CPP, a juntada aos autos das CONTRARRAZES do
Recurso em Sentido Estrito, ora interposto pelo representante do Ministrio Pblico.
Nestes termos,
Pede deferimento.
(pular 2 linhas)
Local e data
(pular 2 linhas)
Advogado _________
O . A . B. / ____ n ___
As contrarrazes de Recurso em Sentido Estrito, segue praticamente a mesma forma das razes
de Recurso em Sentido Estrito, ou seja, a 2 pea de contrarrazes aqui, praticamente idntica
as razes de RES, claro que diferenciando-se por parte de quem est recorrendo.
Fundamentos Legais
Os dois tipos de embargos (infringentes e de nulidade) encontram
embasamento legal no art. 609, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Penal.
Endereamento
Diferentemente de outras peas tem a petio de interposio
dirigida ao relator, (desembargador relator, do TJ ou TRF), e as razes dirigidas ao prprio Tribunal
(Tribunal de Justia ou Tribunal Regional Federal).
Denominao do postulante
O indivduo que ingressa - via procurador - com os embargos
infringentes ou de nulidade denomina-se EMBARGANTE.
Prazo
O prazo de interposio deste recurso de 10 ( dez ) dias, a contar
da publicao do acrdo.
Formas
Determinada pea composta por duas peas, uma petio de
interposio dirigida ao Desembargador relator, e as Razes dirigidas ao Egrgio Tribunal (TJ ou TRF).
Hiptese
Como j dito em observaes preliminares, uma pea processual
utilizada das decises no unnimes e desfavorveis ao ru proferidas pelos Tribunais, advindas de
julgamentos de apelao, de recurso em sentido estrito ou agravo em execuo (doutrina majoritria)
Ser interposto Embargos Infringentes, quando a questo a ser
debatida for relativa ao mrito da causa, como por exemplo, diminuio da pena, absolvio,
Efeitos
Devolutivo - definido pela divergncia entre acrdo e voto
vencido.
Suspensivo - a doutrina e o STF entendem que os embargos no
possuem efeito suspensivo, j a jurisprudncia, que no a do STF, entende que tal efeito prevalece.
Observaes imprescindveis:
Os embargos Infringentes e de Nulidade devem ser formulados
sempre sobre o voto vencido, no podendo ir alm deste. Por exemplo, se o voto vencido entendeu que a
pena deveria ser diminuda em virtude da ocorrncia de alguma causa de diminuio de pena, o pedido
dever ser exatamente e somente em cima deste fato, e nada alm disso, ou seja, tratar sobre a matria de
divergncia, nos termos do art. 610, pargrafo nico do CPP.
Este recurso exclusivo da defesa, no se admitindo portanto, a
"reformatio in pejus".
Detm carter de retratao, j que so dirigidos ao Tribunal
recorrido, e julgados por este.
Em caso de no reconhecimento dos embargos, admite-se agravo
regimental.
Macetes, brechas fornecidas:
Por maioria de votos seu cliente perdeu a apelao, porm, o voto
vencido se manifestou no sentido ................
Em razo do julgamento da apelao, por votao no unnime, a
Cmara Julgadora no deu provimento ao recurso, no entanto, o voto vencido se manifestou
contrrio....... .
Casos prticos
" Ciro " foi processado e condenado pelo M.M. Juiz de Direito da
2 Vara Criminal da Comarca de Barreiras-PI, dois anos de recluso e multa, por violao ao artigo
155, caput, do Cdigo Penal, tendo-lhe sido concedido a suspenso condicional da pena pelo tempo legal.
"Ciro" em juzo confessou a prtica do delito, havendo prova que no ostenta qualquer outro antecedente
criminal e tendo, por outro lado, a "res furtiva" sido avaliada em R$ 10,00. A respeitvel sentena
Modelo prtico
Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Relator, da Apelao Criminal n. 155.099/1 em
trmite perante a 11 Cmara Criminal do Egrgio Tribunal de Justia, do Estado de So Paulo,
( pular 1 linha )
Apelao n 155.099/1
( pular 8 linhas )
"Ciro", qualificado nos autos da apelao em epgrafe, por seu
advogado no final assinado, vem respeitosamente `a presena a ilustre presena de Vossa Excelncia,
tempestivamente, com fundamento no art. 609, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Penal, opor
EMBARGOS INFRINGENTES, ao venerando acrdo de fls.... .
Nestes termos, com as razes anexas,
Pede e espera deferimento.
( pular 2 linhas)
Advogado ___________
O.A.B./ ____ n_________
DOS FATOS
Trata-se de condenao, por infrao ao artigo 155, caput, do
Cdigo Penal, `a pena de 2 ( dois) anos de recluso e multa, tendo sido aplicada a suspenso condicional
da pena pelo prazo legal.
O embargante no ostenta antecedentes criminais, e a "res furtiva"
, laudo de fls..., foi avaliada em R$ 10,00 (dez reais).
( pular 1 linha )
Negou-se provimento ao apelo, votao no unnime.
( pular 1 linha )
DO VOTO VENCIDO
ou
DAS RAZES DO VOTO VENCIDO:
( pular 1 linha)
O voto vencido do eminente julgador, merece transcrio:
( pular 1 linha )
Aduziu que :
" em sendo o apelante primrio, e de pequeno valor o prejuzo
causado, no podia prevalecer a pena corporal que importaria em contrariar as disposies do pargrafo
2, do art.155, do Cdigo Penal" .
( pular 1 linha )
Evidente que mantendo-se a deciso, estaramos por contrariar
dispositivo legal, ainda mais sendo reconhecidos pela r. sentena, tais requisitos que tornam o furto
privilegiado.
( pular 1 linha )
Celso Delmanto, em Direitos Pblicos Subjetivos do Ru, no
Cdigo Penal Comentado, fl. 269, com a propriedade que lhe inerente, comenta:
( pular 1 linha )
" Se comprovados os dois requisitos no pode o magistrado deixar
de conced-lo, pois, preenchidas as condies que o pargrafo 2 prev, este constitui direito pblico
subjetivo do agente ".
( pular 1 linha)
1 Tangerina" encontra-se preso em razo de sentena condenatria proferida pelo M.M. Juiz da 1
Vara Criminal de Fortaleza-CE, por ter infringindo o art. 213 do CP. A sentena aplicou ao ru a pena de
seis anos de recluso. Interposto recurso de apelao, revisor e relator negaram provimento ao apelo da
defesa, mantendo a deciso recorrida, ao passo que o terceiro juiz, vencido em parte, deu provimento
parcial ao referido recurso, para anular " ab initio" o processo no tocante ao crime de estupro, dada
ausncia de representao da vitima, que nesse sentido, causou a ilegitimidade " ad causam" do
Ministrio Pblico , conforme acrdo publicado hoje.
Questo: Como advogado de Tangerina, elabore a pea competente.
2 - Marcondes, nascido em 20 de janeiro de 1988, subtraiu para si de uma padaria, duas barras de
chocolate, um pacote de po de forma, e trs pacotes de salame italiano, avaliados em R$ 95,00.
Denunciado pelo Ministrio Pblico e aps regular instruo criminal, foi condenado a pena de 1 (um)
ano de recluso, sendo-lhe concedido o benefcio do sursis . Inconformado com a deciso o acusado
Fundamentos Legais
Tem amparo no artigo 382 do Cdigo de Processo Penal.
Endereamento
sempre e exclusivamente dirigido ao juiz de Direito que prolatou a sentena que est
sendo embargada, e os embargos ora em estudo sero por ele julgados.
Denominao do postulante
O indivduo que ope os embargos recebe a denominao de EMBARGANTE, sendo a
outra parte denominada de EMBARGADO.
Prazo
O prazo para tal embargos de 1 instncia, diferente de todas as peas at agora vistas,
so de 2 (dois) dias, que so contados a partir do momento da intimao da sentena.
Hiptese
Os embargos de declarao em 1 instncia, so cabveis sempre que for proferida
sentena e esta for ambgua, omissa, obscura ou ainda contraditria.
Forma
Os embargos de declarao de 1 instncia so compostos por uma pea, no possuindo
contrarrazes.
Observaes imprescindveis
JECRIM os Embargos de Declarao nos Juizados Especiais Criminais so opostos
contra deciso omissa, contraditria, obscura ou quando haja dvida. Seu prazo de 5 dias e est previsto
no art. 83 da Lei 9.099/95. A oposio dos Embargos de Declarao no JECrim, suspende o prazo para
Apelao.
Modelo prtico
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da Egrgia ___ Vara Criminal da Comarca de _________,
Estado de So Paulo,
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federal da ___ Vara Criminal da Subseco Judiciria de ________,
Estado de So Paulo,
(pular 1 linha)
Processo n __/__
(pular 8 linhas)
___________, qualificado nos autos em epgrafe, via e de seu advogado e
procurador que esta subscreve, vem, mui respeitosamente Douta presena de Vossa Excelncia, com
fulcro no artigo 382 do Cdigo de Processo Penal, opor EMBARGOS DE DECLARAO, contra a r.
sentena de fls., pelos motivos de fato e de direito que passa a aduzir:
(pular 1 linha)
DOS FATOS:
(pular 1 linha)
DO DIREITO APLICVEL ESPCIE:
(pular 1 linha)
CONSIDERAES DERRADEIRAS:
(pular 1 linha)
REQUERIMENTO:
Face ao exposto, requer o embargante:
Que haja conhecimento dos embargos, afim que se declare a ____, ...
(pular 1 linha)
Nestes termos,
Pede deferimento.
(pular 2 linhas)
Fundamentos Legais
Encontra amparo legal no artigo 619 do Cdigo de Processo Penal.
Endereamento
dirigido ao relator do acrdo, ou seja, encaminha-se tal recurso sempre a um Tribunal,
seja de Justia, ou de Alada.
Denominao do postulante
Como no embarguinho antes estudado, a denominao das partes nos embargos de
declarao endereados para 2 instncia, de EMBARGANTE e EMBARGADO.
Prazo
Como nos embargos de declarao para 1 instncia, os embargos de declarao em
estudo (2 instncia), tem prazo de 2 (dois) dias, contados a partir da data da intimao do acrdo.
Hiptese
cabvel sempre quando um acrdo for obscuro, omisso, ambguo e contraditrio.
Forma
Como nos embargos de declarao de 1 instncia, os embargos de declarao de 2
instncia, composto por uma nica pea, no existindo contrarrazes.
Observaes imprescindveis
Fundamentado no artigo 619 do CPP, os embargos de declarao de 2 instncia, encontra
tempo oportuno sempre que um acrdo possuir obscuridade, omisso, contrariedade e ambigidade.
Casos prticos
A Foram levadas aos autos todas as provas suficientes para a absolvio do acusado,
Modelo prtico
Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Relator do Recurso Criminal no. ____, no Egrgio
Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, (ou Juiz Relator do Recurso Criminal no. ____, do Egrgio
Tribunal Regional Federal),
(pular 1 linha)
Apelao n __/__
(pular 8 linhas)
___________, outrora qualificado, por intermdio de seu advogado e
procurador que esta subscreve, vem, mui respeitosamente douta presena de Vossa Excelncia, opor
EMBARGOS DE DECLARAO, com fulcro no artigo 619 do Cdigo de Processo Penal, contra o v.
acrdo, pelos fatos e fundamentos a seguir aduzidos:
(pular 1 linha)
DOS FATOS:
(pular 1 linha)
Do Direito:
(pular 1 linha)
REQUERIMENTO:
Por tudo quanto foi exposto e provado, requer o embargante:
Que haja conhecimentos dos embargos, de modo que se declare a ____,
(pular 1 linha)
Nestes termos,
Pede deferimento.
(pular 2 linhas)
Local e data.
(pular 2 linhas)
AGRAVO EM EXECUO
Amparo legal
Art. 197 da Lei 7.210/84
Forma de Endereamento/Estrutura:
Este recurso composto de duas peas, quais sejam:
Petio de Interposio: Dirigida ao Juiz da Vara de Execues Criminais (deve ser elaborado juzo de
retratao).
Razes: Ao Egrgio Tribunal de Justia, Seo Criminal, ou Tribunal Regional Federal.
Prazo
O prazo para esta pea de 5 (cinco) dias para a interposio e de 2 (dois) dias para as razes, tendo em
vista que para a maioria da doutrina e jurisprudncia possui o mesmo procedimento do RESE. Smula
700 do STF.
Procedimento
Aps interposto o agravo, o juiz determina abertura de vista ao Ministrio Pblico para as contrarrazes,
e aps, o mesmo poder se retratar (juzo de retratao). Na hiptese do magistrado manter sua deciso,
este remeter os autos ao Tribunal (TJ ou TRF) onde, aps as formalidades de praxe, vista ao procurador
e relator ser levado a julgamento.
Observaes imprescindveis:
No caso de ser negado seguimento ao agravo, admite-se Carta Testemunhvel.
Possui juzo de retratao, que deve ser redigido na interposio.
O agravo em execuo idntico ao RESE, todavia elaborado em poca de execuo da pena ou
medida de segurana.
ROTEIRO/ ESTRUTURA:
Interposio dirigida ao Juiz da Vara das Execues Criminais
Razes: ao Egrgio Tribunal (TJ ou TRF).
1 - "TICO" foi processado por infrao ao art. 157, 2, incisos I e II do CP. Foi condenado pela 7, 10 e
22 Varas Criminais, sendo apenado, em cada uma delas em 5 anos e 4 meses de recluso, mais pena de
multa, tendo como vtimas 3 casas de loteria, todas situadas na Capital. Requereu-se ao juzo competente
a unificao de penas, sendo o pedido indeferido sob o fundamento de que, sendo diversas as vtimas que
se viram envolvidas no comportamento criminoso do agente, estando em jogo bem jurdico
personalssimo, no caberia, portanto, a fico jurdica do crime continuado.
Questo: voc como advogado de "Tico", interponha o recurso competente para o caso.
2 - TCIO, foi preso em flagrante delito pelo delito de roubo, descrito no art. 157 do C.P. A instruo
criminal se encerrou aps 05 meses de sua priso. Foi condenado a pena de 4 anos de recluso e multa,
motivo pelo qual no lhe foi concedido o benefcio da suspenso condicional da pena. Voc foi
contratado para ser o advogado de TCIO aps a sentena ter transitado em julgado. Durante o processo
de execuo penal, em uma nica petio houve a requerimento para obteno de progresso de reime,
tendo em vista o preenchimento dos requisitos objetivos e subjetivos para tanto, alm da restituio de
parte dos dias remidos, com basde na entrada em vigor da Lei 12.433/2011, haja vista que meses antes,
havia perdido todos os dias remidos em razo do cometimento de falta grave. Porm, seus pedidos foram
indeferidos. Questo: Solucione imediatamente o caso de seu cliente, redigindo a devida pea processual.
LIVRAMENTO CONDICIONAL
Forma/Estrutura
formada por uma nica pea que, necessariamente dever ser instruda com documentos, por exemplo,
atestado de conduta e permanncia carcerria, proposta de emprego, etc.
Endereamento
Deve ser sempre endereado ao Juiz da Vara das Execues Criminais, que tambm ser o responsvel
pelo julgamento. Lembre que ser o juiz da VEC do local do cumprimento da pena.
Cabimento/Requisitos:
Somente em fase de execuo penal, o que acarreta dizer que, em regra, ser aps o trnsito em julgado
da sentena. Contudo, vale lembrar que admite-se a execuo provisria da pena.
Que o condenado que estiver preso tenha cumprido mais de um tero da pena (regra);
No caso de condenado reincidente em crime doloso, o preso deve ter cumprido mais da metade da
pena;
No caso do condenado em crime hediondo deve ter cumprido mais de dois teros da pena, desde que
no seja reincidente especfico.
Comprovao de bom comportamento carcerrio, bom desempenho no trabalho e aptido par prover a
prpria subsistncia com atividade honesta;
Reparao do dano causado pelo delito, salvo demonstrao de total impossibilidade de faz-lo;
Crime praticado com violncia ou grave ameaa contra a pessoa, dever demonstrar que no voltar a
delinqir;
Poder ainda ser determinada a realizao de exame criminolgico, conforme jurisprudncia do STF e
STJ (Smula 439).
Terminologia correta a ser utilizada:
REQUERENTE.
Tramitao/Andamento:
Observao imprescindvel:
Nunca requeira o alvar de soltura, porque se o juiz deferir o livramento condicional determinar a
realizao de cerimnia e expedio de carteira.
Caso Prtico
Artur foi condenado a cinco anos de recluso pela prtica do roubo, sendo que determinada deciso j
transitou em julgado. J cumpriu mais de um tero da pena preso. Possuiu em seu favor um bom
comportamento carcerrio, no sendo reincidente, e ainda trabalhando internamente no presdio.
Questo : adotar a medida judicial cabvel para a soltura de Artur.
Modelo Prtico
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da Vara das Execues Criminais da Comarca
de_________, Estado de Minas Gerais,
( pular 1 linha)
Execuo n___
(pular 8 linhas)
ARTUR, j qualificado nos autos da execuo supra, por seu
advogado, que esta subscreve, vem, respeitosamente presena de Vossa Excelncia, com fundamento no
artigo 83 e seguintes do Cdigo Penal, c/c com o art. 131 e seguintes da Lei 7.210/1984 requerer
LIVRAMENTO CONDICIONAL pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos:
(pular 1 linha)
DOS FATOS:
O requerente foi condenado ao cumprimento de 5 anos de recluso,
pelo fato de ter sido provado ser ele o autor do crime de roubo, sendo que, tal deciso j transitou em
julgado (doc. 1).
(pular 1 linha)
DO DIREITO:
DOS PEDIDOS:
3 - Marcos Abadia foi denunciado perante a 1a. Vara Criminal Federal da Subseo Judiciria de So
Paulo, por ter sido pilhado, no dia 12 de janeiro de 2005, na posse de 1,2 quilo de substncia
entorpecente conhecida como cocana. Regularmente processado, o ru foi condenado nas penas do art.
12 da Lei 6368/76 (Lei vigente poca do fato), a 3 (trs) anos de recluso, em regime integralmente
fechado. O magistrado facultou ao ru o direito de recorrer em liberdade, fora de ser primrio, sem
antecedentes e no ser participante de quadrilha ou bando. Intimado pessoalmente, o ru recorreu da
deciso. O Tribunal Regional Federal, por acrdo de fls., confirmou a deciso condenatria. Com o
trnsito em julgado, expediu-se o competente mandado de priso. Preso o condenado, foi expedida guia
de recolhimento, encontrando-se o ru preso h 2 (dois) anos na Penitenciria Estadual de Avar, Estado
de So Paulo. Nada ainda foi postulado em seu favor. Como advogado recm constitudo de Marcos,
postule em seu favor junto ao juzo competente.
QUEIXA-CRIME
Observaes preliminares sobre a pea: Sempre que se falar em queixa, estamos tratando da petio
inicial da ao penal de iniciativa privada, assim como a denncia a petio inicial da ao penal
pblica.
Denominao do postulante
O indivduo que oferece a pea em tela denominado QUERELANTE, e o indivduo
contra quem se props a queixa recebe a denominao de QUERELADO.
Poder ser o Querelante: a vtima. Contudo, sendo incapaz, poder oferecer a queixacrime seu representante legal.
Entretanto, em caso de morte ou de declarao judicial de ausncia, o direito de ao do
cnjuge (a jurisprudncia e doutrina, tambm admitem o companheiro(a)), ascendente, descendente ou
irmo, nos termos dos arts. 100 do CP e do art. 31 do CPP.
A queixa-crime poder ser oferecida por curador quando, sendo a vtima incapaz e no
possuindo representante legal ou quando havendo representante legal, houver colidncia de interesses
(entre representante legal e vtima), nos moldes do art. 33 do CPP.
Prazo
O prazo para o oferecimento de queixa crime decadencial, no havendo suspenso ou
interrupo, e depende de certas hipteses, seno vejamos:
- 6 (seis) meses, contados a partir do conhecimento da autoria delitiva (regra);
- 6 (seis) meses, contados a partir da perda do prazo do MP em oferecer a denncia, nos casos de ao
penal privada subsidiria da pblica;
Os prazos acima vm previstos nos arts. 103 do CP e art. 38 do CPP.
- 6 (seis) meses, contados do trnsito em julgado da sentena anulatria do casamento no juzo cvel, no
crime de induzimento a erro essencial ou ocultao de impedimento para o casamento (art. 236 do CP)
ao penal privada personalssima.
Hiptese
No caso de ao penal privada, a pea que inaugura tal ao, sendo oferecida em juzo.
Temos hipteses de crimes que se procedem mediante queixa, por exemplo, nos artigos 167 (dano) e 145
(honra) do CP.
H tambm a hiptese da ao penal privada subsidiria da pblica (art. 29 do CPP, 100,
3 do CP e art.5, LIX da CF), quando se trata de crime de ao penal pblica, e o membro do
Forma
Compe-se de uma pea, que deve ser elaborada em conjunto com uma procurao
especfica, que trar uma sntese ftica sobre o ocorrido.
Ademais, como a queixa-crime uma petio inicial, deve ser realizada a qualificao
das partes (querelante e querelado).
Observaes imprescindveis
O requerimento da queixa deve conter, alm de outros dados, o pedido de condenao do
querelado.
A queixa, apesar de pea nica deve vir acompanhada de uma procurao especfica,
onde deve conter um breve relato dos fatos de deram corpo a pea que est sendo oferecida.
Tem legitimidade para oferecer a queixa-crime, a vtima ou seu representante legal, alm
das pessoas elencadas no artigo 31 do CPP.
Por tratar-se de petio inicial, a queixa-crime, sob pena de inpcia, deve observar os
requisitos do art. 41 do CPP (exposio do fato criminoso, classificao da infrao penal, qualificao do
acusado ou elementos que possam identific-lo e o rol de testemunhas.
Casos prticos
A Faf clama, h tempos, para todos ouvirem que sua cunhada trabalha na Casa de
Prostituio denominada Relax, fato que presenciado por diversos cidados.
Modelo prtico
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito ou Juiz Federal da Egrgia ___ Vara Criminal da Comarca
ou Subseco Judiciria de _____, Estado de So Paulo,
(pular 8 linhas)
Nestes termos,
Pede deferimento.
(pular 1 linha)
Local e data
(pular 1 linha)
PROCURAO ESPECFICA
(pular 8 linhas)
Fundamentos Legais
O relaxamento de priso em flagrante tem amparo de nossa Carta Poltica, em seu artigo
5, inciso LXV e art. 310, I do CPP.
Endereamento
Da mesma forma que a Liberdade Provisria, esta pea encaminhada a 1 instncia (a
um Juiz de Direito Competente de uma Vara Criminal, ou a um Juiz Federal).
Denominao do postulante
Tambm na mesma esteira da Liberdade Provisria, o indivduo que ingressa via
procurador com o pedido de Relaxamento de Priso em Flagrante recebe a denominao de
REQUERENTE.
Hiptese
Essa pea utilizada em casos em que haja priso em flagrante ilegal, ou seja, quando o
auto e priso em flagrante possuir irregularidades, como no caso em que a pessoa aps cometer algum
crime se apresenta espontaneamente e presa em flagrante delito, ou ento quando no realizada a
entrega de nota de culpa no prazo de 24 horas, aps a priso.
Forma
Compe-se de uma nica pea, onde sero demonstradas as mculas existentes no auto de
priso em flagrante. No se discute o mrito da causa.
Observaes imprescindveis
Caber relaxamento de priso em flagrante, em casos de priso ilegal, ou seja, o auto de
priso em flagrante conter vcios, como no caso do flagrante preparado, ou quando no expedida e
entregue ao indiciado sua nota de culpa, dentre outros.
A ilegalidade da priso imprescindvel. A diferena desta pea para com a liberdade
provisria que no relaxamento o auto de priso em flagrante a priso ilegal, j na liberdade provisria
a priso legal, porm o preso possui os requisitos inerentes a concesso de tal liberdade. Ateno:
PODEM SER CUMULADOS OS PEDIDOS DE RELAXAMENTO DE FLAGRANTE E LIBERDADE
PROVISRIA, QUANDO, SIMULTANEAMENTE, HOUVER VCIO DO FLAGRANTE E
ESTIVEREM AUSENTES OS REQUISITOS DA PRISO PREVENTIVA.
Casos prticos
A preso em flagrante delito, no houve a expedio da nota de culpa.
B policiais preparam o flagrante, vindo a autuar o indivduo em flagrante delito.
Modelo prtico
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ____ Vara Criminal da Comarca de _______________,
Estado de So Paulo,
(pular 2 linhas)
1 Felcio, de boa famlia, comerciante famozrrimo, com desconfiana que seu empregado de nome
Carlo, estava subtraindo dinheiro do estabelecimento em que laborava, comunicou o fato polcia e
ento juntos, decidiram preparar um flagrante. Alguns dias aps, foi encontrado em poder do empregado
notas de dinheiro previamente marcadas pelos milicianos e por Felcio, sendo autuado em flagrante delito
por infringir o disposto no artigo 168, 1, inciso III, do Cdigo Penal. O representante do Ministrio
Pblico ofereceu denncia, no sendo, at o momento, apreciada pelo Magistrado competente.
Questo: Como advogado de Carlo, ingressar com a pea cabvel em seu favor, justificando e dando a
tramitao.
2 Kico, com 20 anos, morador da cidade de Kicolndia, em passeio na capital do Estado de Minas
Gerais resolveu subtrair, mediante emprego de violncia, bicicleta de Joo, momento que foi
surpreendido por policias, sendo encaminhado at o distrito policial mais prximo onde restou autuado
em flagrante delito por infrao ao artigo 157 do Cdigo Penal. Quando da lavratura do auto de priso em
flagrante no foi entregue a nota de culpa.
Questo: Elaborar a medida cabvel, para realizar a libertao de Kico.
3 (FGV/OAB) - 1) No dia 10 de maro de 2011, aps ingerir um litro de vinho na sede de sua fazenda,
Jos Alves pegou seu automvel e passou a conduz-lo ao longo da estrada que tangencia sua propriedade
rural. Aps percorrer cerca de dois quilmetros na estrada absolutamente deserta, Jos Alves foi
surpreendido por uma equipe da Polcia Militar que l estava a fim de procurar um indivduo foragido do
presdio da localidade. Abordado pelos policiais, Jos Alves saiu de seu veculo trpego e exalando forte
odor de lcool, oportunidade em que, de maneira incisiva, os policiais lhe compeliram a realizar um teste
de alcoolemia em aparelho de ar alveolar. Realizado o teste, foi constatado que Jos Alves tinha
concentrao de lcool de um miligrama por litro de ar expelido pelos pulmes, razo pela qual os
policiais o conduziram Unidade de Polcia Judiciria, onde foi lavrado Auto de Priso em Flagrante pela
prtica do crime previsto no artigo 306 da Lei 9.503/1997, c/c artigo 2, inciso II, do Decreto 6.488/2008,
sendo-lhe negado no referido Auto de Priso em Flagrante o dirieto de entrevistar-se com seus advogados
ou com seus familiares.
Dois dias aps a lavratura do Auto de Priso em Flagrante, em razo de Jos Alves ter permanecido
encarcerado na Delegacia de Polcia, voc procurado pela famlia do preso, sob protestos de que no
conseguiram v-lo e de que o delegado no comunicara o fato ao juzo competente, tampouco
Defesnoria Pblica.
Pontuao
Conceito
No pode ser manejado em face de deciso com trnsito em julgado, nem de deciso da qual
caiba recurso com efeito suspensivo (art. 5. II e III). Pode ser requerida liminar. Da denegao concesso
ou denegao cabe agravo de instrumento (art. 7. 1). Da sentena cabe apelao e reexame necessrio.
Fundamentos legais
Em sede infraconstitucional, o mandado de segurana vem previsto na lei 12.016/09. Seu artigo
1 dispe:
Aspectos formais
i) nmero de peas
composto por uma nica pea, sempre acompanhada de documentos, com o intuito de
demonstrar o direito lquido e certo.
AUTORIDADE COATORA
Delegado de Polcia
Juiz de Direito
Delegado Federal
Juiz Federal
Juiz de Direito
Tribunal de Justia
Juiz Federal
O Mandado de Segurana possui preferncia de julgamento, da seu julgamento ser mais rpido.
Na hiptese do Mandado de Segurana ser impetrado no Tribunal, o mesmo dever ser feito na pessoa do
Presidente.
Narrativa ftica com as prprias palavras. Deve ser apontado o fato que lesou direito lquido e
certo.
Desenvolve-se as teses a serem arguidas a favor do seu cliente. Neste tpico a FGV exige que o
aluno aponte os fundamentos legais e constitucionais que fundamentam a sua tese. Alm da meno ao
artigo, o aluno deve tambm apresentar o contedo deste artigo.
vii) da liminar
vi) do pedido
Pede-se a concesso da segurana para restaurao/proteo do direito violado. Deve ser ouvido o
MP e colhidas informaes.
Tramitao/Andamento:
OBS: O MS perante o juzo "a quo": o pedido deve ser elaborado em duas vias, sendo que o primeiro ato
a entrada no cartrio distribuidor. Aps os autos conclusos, h a possibilidade de se conceder ou no a
liminar, caso postulada. Deve ento requisitar pedido de informaes perante a autoridade coatora, vista
ao Ministrio Pblico, concluso e por fim a deciso.
Caso o MS seja perante o Tribunal: o pedido deve ser elaborado tambm em duas vias, a entrada dever
ser dada na secretria, formalidades de praxe, imediatamente concluso ao Presidente, possibilidade de
conceder ou no pedido de liminar, pedido de informaes perante autoridade coatora, vista ao
procurador, vista ao relator, julgamento, publicao na Imprensa Oficial.
vii) denominao
A denominao de impetrante/paciente.
viii) prazo
O Mandado de Segurana no possui prazo fixo para ser impetrado. Entretanto, um cuidado
necessrio. A impetrao do mandado de segurana possui prazo mximo para ser feita, qual seja, 120
dias (artigo 23 da Lei 12.016/09), contados a cincia do ato impugnado.
Smula 623 do STF: constitucional lei que fixa o prazo de decadncia para a impetrao de
mandado de segurana.
ix) hipteses
O mandado de segurana pode ser impetrado quando h violao de direito lquido e certo. Na
esfera penal, as seguintes hipteses so as mais comuns:
OBS: O MS, no pode ser manejado em face de deciso com trnsito em julgado, nem de deciso da qual
caiba recurso com efeito suspensivo (art. 5. II e III, Lei 12.016/2009). Pode ser requerida liminar. Da
denegao concesso ou denegao cabe agravo de instrumento (art. 7. 1, Lei 12016/2009). Da
sentena cabe apelao e reexame necessrio.
DOS FATOS
DO DIREITO LQUIDO E CERTO
DA LIMINAR
DO PEDIDO
Ante o exposto, estando presentes o fumus
boni iuris e o periculum in mora, requer:
Termos em que,
Pede deferimento.
Local e data
Advogado
OAB