DIREITOS

HUMANOS

BREVE EVOLUO
HISTRICA E CONCEITOS
DE DIREITOS HUMANOS

1. Introduo ao estudo dos direitos humanos

1.1. Conceito: o conceito de direitos humanos impreciso, assim,
tanto a doutrina como o direito positivo, se valem de outras expresses
para designar a mesma categoria
jurdica, tais como: direitos fundamentais, direitos humanos fundamentais, direitos do homem,
direitos individuais, liberdades
fundamentais. Nesse sentido,
preleciona Celso Bastos: D-se o
nome de liberdades pblicas, direitos humanos ou individuais quelas
prerrogativas que tem o indivduo
em face do Estado. um dos componentes mnimos do Estado Constitucional ou Estado de Direito. Neste, o exerccio de seus poderes soberanos no vai ao ponto de ignorar
que h limites para a sua atividade
alm dos quais se invade a esfera
jurdica do cidado. Apesar das
diferentes denominaes, a expresso mais utilizada direitos humanos e como o prprio nome diz, os
direitos humanos representam os
direitos do homem. Esses direitos
visam a resguardar os valores mais
preciosos da pessoa humana, tais
como, os direitos que visam promover a solidariedade, a dignidade da
pessoa humana, a igualdade, fraternidade, liberdade, dentre outros.
Em item especfico ser aclarada a
distino entre as expresses direitos humanos e direitos fundamentais, que possuem ntima relao.
1.2. Fontes: os direitos humanos
possuem diversas fontes e reputase sua origem ao surgimento dos

direitos individuais. Segundo Fbio

Konder Comparato, os princpios e
diretrizes fundamentais da vida que
vigoram at hoje se identificam com
a prpria evoluo da humanidade.
Alguns acontecimentos histricos relevantes e determinantes nos proporcionam uma adequada compreenso
da importncia e funo dos Direitos
Humanos no tempo e no espao, merecendo destaque: a) Magna Carta
Libertatum - A Magna Carta, documento constitucional dos ingleses de
1215, constitui-se na mais celebrada
construo antiga dos direitos humanos. A Magna Carta era dirigida a um
determinado segmento da sociedade
inglesa, representativo de estamentos
da organizao social do Medievo. Resultante de negociaes estabelecidas
entre o rei e os nobres, a declarao
representou um instrumento limitador
do poder estatal, ou, mais precisamente, do poder monrquico; b) Distantes
alguns sculos mas perseverando na
mesma linha limitadora do poder do
Estado da Magna Carta, surgem a Petition of Rights (1628), o Habeas Corpus Act (1679), o Bill of Rigths (1689)
e o Act of Settlement (1707); c) Declarao de Independncia dos Estados
Unidos: as declaraes de direitos dos
diferentes Estados norte-americanos
emancipados da tutela inglesa, a partir da pioneira Declarao de Direitos
do Estado de Virgnia, em 1776, bem
como as dez emendas Constituio
dos Estados Unidos da Amrica o
Bill of Rights votado em 1789 representam o derradeiro momento histrico
de tais documentos. Neles, a idia da
inerncia est quase sempre presente,
bem como resulta sempre evidenciada
e posta em relevo a liberdade do indivduo; d) Declarao dos Direitos do
Homem e do Cidado, de 26 de agosto

de 1789: sem a menor dvida, foi

o marco fundamental da moderna
histria dos direitos humanos.A Declarao desencadeou fortssimo
impacto na opinio publica da Europa, no somente por seu contedo
revolucionrio, mas, sobretudo, em
decorrncia de sua inspirao e de
sua ambio universalista; e) Perodo Ps-Segunda Guerra Mundial:
Declarao Universal dos Direitos
Humanos, de 1948. Esta Declarao, promulgada sob a gide das
Naes Unidas, demarca o primeiro
grande ciclo evolutivo dos direitos
humanos da sua histria moderna
e contempornea .A Declarao
abre caminho para um novo ciclo
evolutivo, o qual, alm da consagrao dos direitos sociais aponta
para uma decidida fase de crescente internacionalizao das fontes de
direitos humanos, bem como de sua
proteo. Este novo ciclo conduz ao
desenvolvimento de direitos de solidariedade, por muitos autores denominados de direitos humanos de
terceira gerao, assim como para
novos caminhos da internacionalizao, a qual tende a se aperfeioar
j no mais quantitativamente, mas,
sim, qualitativamente.
De todo este esboo histrico introdutrio resultam, com muita clareza, determinados elementos caracterizadores dos direitos humanos
que sero analisados em captulo
prprio.
2. Evoluo dos direitos (Teoria
das Geraes)
Alguns autores adotam a tese de nveis ou gerao de direitos. A teoria
das geraes demonstra atravs da
evoluo histrica da humanidade a
classificao de direitos fundamen-

tais de primeira, segunda, terceira e

quarta geraes, baseando-se na
ordem histrica cronolgica em que
foram reconhecidos. Vale lembrar,
alguns autores j defendem at
mesmo a 5 gerao de direitos.
2.1. Direitos de primeira gerao:
so os direitos de cunho liberal.
Formaram-se com a idia de Estado de Direito, submisso a uma
Constituio. Nesta fase, os direitos
fundamentais consistiam essencialmente no estabelecimento de
garantias fundamentais da liberdade. Fundamentam-se na liberdade,
civil e politicamente considerada.
So as liberdades pblicas negativas que limitam o poder do Estado,
impedindo-o de interferir na esfera
individual; impem um comportamento de absteno do Estado.
So os direitos que conformam a relao entre o Estado e o indivduo.
So integrados, em regra, pelos direitos civis e polticos como o direito
liberdade, vida, intimidade,
inviolabilidade de domiclio etc.
2.2. Direitos de segunda gerao:
foi o benefcio que a humanidade
recolheu a partir dos movimentos
socialistas do sculo XIX. Representam uma evoluo na proteo
da dignidade da pessoa humana.
A nota distintiva desses direitos
justamente sua dimenso positiva.
Concentram-se nas necessidades
do ser humano; impem ao Estado
uma conduta que fornea as condies materiais necessrias ao exerccio de uma vida digna, o direito de
participar do bem-estar social. So
conhecidos como direitos positivos,
de cunho coletivo e impem ao Estado uma conduta ativa em prol da
realizao de direitos sociais, econmicos e culturais.
2.3. Direitos de terceira gerao:
ao final do sculo XX os direitos de
terceira gerao tendem-se a cristalizar-se. A nota distintiva se d pelo
desprendimento da figura homemindivduo como seu titular , passando-se a destinao da proteo dos
grupos. H um resgate do fundamento da solidariedade e fraternidade voltadas para a proteo da
humanidade, compondo uma nova

gama de direitos tais como o direito

paz no mundo, ao desenvolvimento
econmico dos pases, preservao
ambiental, ao patrimnio comum da
humanidade, o direito comunicao,
etc. A moderna doutrina os agrupa entre os direitos difusos e coletivos, cuja
concretizao s possvel se houver
cooperao entre os povos.
2.4. Direitos de quarta gerao: o
resultado da globalizao dos direitos
fundamentais. o direito ao pluralismo, informao, democracia. Para
alguns autores, decorreria dos avanos no campo da engenharia gentica,
ao colocarem em risco a prpria existncia humana, atravs do patrimnio
gentico.
Assim, o estgio atual do desenvolvimento dos direitos humanos pode
ser caracterizado: pela ampliao das
fontes internacionais de produo dos
direitos; pelo crescimento dos sistemas
de proteo dos direitos, e pela incorporao aos direitos humanos de outras categorias de direitos.
Para Paulo Bonavides quarta gerao engloba: direitos da globalidade,
especialmente o direito a informao,
democracia, a paz.
3. Crticas a teoria das geraes
1 crtica - Os direitos humanos no plano internacional historicamente no se
desenvolveram nessa ordem de 1 (liberdade), 2 (igualdade) e 3 (fraternidade). Para o professor Antonio Augusto
Canado Trindade, presidente honorrio do Instituto Brasileiro de Direitos
Humanos, a classificao dos direitos
humanos em geraes foi formulada
pela primeira vez por Karel Vasak que a
apresentou pela primeira vez em 1979,
em conferncia ministrada no Instituto
Internacional de Direitos Humanos, em
Estrasburgo., e no a Norberto Bobbio,
como apresenta a doutrina.
A classificao foi formulada, segundo
comenta o ilustre professor, inspirada
na bandeira francesa, correlacionandose as geraes de direitos humanos
aos ideais de liberdade, igualdade e
fraternidade, expressos naquela bandeira. Assim sendo, quando criada, a
teoria apresentava a classificao em
trs geraes: os direitos de primeira
gerao relacionados liberdade, os

de segunda gerao igualdade e

os de terceira gerao fraternidade.
2 crtica - em 1919 terminou a 1
gerra mundial nasceu a OIT, ao
passo que os direitos civis e polticos foram institudos no plano
internacional em 1966. Assim esse
esquema infundado, pois a 2 gerao nasceu 1 que a 1gerao.
3 critica - geracionar direitos
justificar politicas publicas que no
reconhecem indivisibilidade da dignidade humana, e justificar tambm que os direitos humano so
divisveis, quando so indivisveis.
A colocao dos direitos humanos
em geraes acaba por passar uma
ideia de que as primeiras geraes
criadas j foram conquistadas e incorporadas convivncia humana,
o que no corresponde realidade.
Embora j reconhecidos, muitas
lutas ainda devero ser desenvolvidas para dar eficcia s normas de
proteo de direitos humanos.
A atual classificao, embora traga uma facilitao para efeitos didticos, no pode ser transposta
para a realidade, que complexa
e dinmica, requerendo uma viso
mais ampla de indivisibilidade e
inter-relao entre todos os direitos
humanos.
4. A internacionalizao dos direitos humanos
Originariamente, os direitos humanos pertencem a todos enquanto
entes, enquanto ser.Antes mesmo
da Declarao Universal dos Direitos do Homem, em 1948, acontecimentos histricos j pontuavam
a evoluo dos direitos humanos
no caminho da internacionalizao
e universalizao, entre elas: a) as
manifestaes de direito humanitrio ou direito internacional de guerra: que visavam fixar limites atuao estatal e assegurar o respeito
as direitos fundamentais durante
a ocorrncia de conflitos armados
(guerras); b) a Liga das Naes:
criada aps a Primeira Guerra Mundial com a finalidade de promover
a cooperao, paz e segurana internacional, inaugurando a criao

de limites soberania dos Estados

e impondo sanes no caso de descumprimento dos compromissos ou
acordos assumidos; c) a Organizao Internacional do Trabalho (OIT):
surgiu aps a primeira guerra com a
finalidade de regular a condio dos
trabalhadores no mbito mundial e,
portanto, promovendo parmetros
bsicos de bem estar social.

LINK ACADMICO 1

CARACTERSTICAS DOS
DIREITOS HUMANOS

As principais caractersticas dos direitos humanos so:

1. Historicidade: os direitos humanos so construdos no decorrer do
tempo. Sua natureza histrica.
2. Universalidade: todos os seres
humanos, independente de sexo,
raa, cor, credo, etc. so titulares
de direitos humanos e tm asseguradas todas as garantias desses
direitos, seja no plano interno, seja
no plano internacional.
3. Essencialidade: os direitos
humanos so essenciais e apresentam sob um duplo aspecto: a)
aspecto material: so essenciais
porque tem o ser humano como
fonte do direito e seu contedo possui valores supremos, prevalecendo
a dignidade da pessoa humana; b)
aspecto formal: os so essenciais
porque tem, especial posio normativa dentro do sistema jurdico
brasileiro.
4. Irrenunciabilidade: os direitos
humanos no so passveis de renncia. A autorizao do titular do
direito no justifica ou convalida
qualquer violao do seu contedo.
5. Inalienabilidade: o titular dos direitos humanos no pode dele dispor, transferir ou ceder, ainda que
gratuitamente, a outrem, mesmo
com o consentimento do titular. Os
direitos humanos so, portanto, indisponveis e inegociveis.
6. Imprescritibilidade: os direitos
humanos no se perdem com o

decorrer do tempo, ressalvadas as limitaes impostas expressamente em

tratados internacionais com clusulas
de procedimentos perante cortes ou
instncias internacionais. A perda do
seu exerccio no pode ser justificada
pela prescrio.
7. Inexauribilidade: os direitos humanos podem ser expandidos, podendo
sempre novos direitos serem acrescido. Qualquer tratado que verse sobre
direitos humanos em um rol, este ser
sempre exemplificativo, nunca taxativo.
8. Vedao ao retrocesso: o Estado
no pode retroceder na proteo aos
direitos humanos. Direitos anteriormente assegurados no podem ser
diminudos ou anulados por novas regras ou tratados.
9. Inviolabilidade: os direitos humanos no podem ser afrontados por leis
infraconstitucionais ou atos administrativos.
10. Efetividade: no basta o reconhecimento abstrato em regras ou tratados, so necessrios mecanismos
coercitivos que tornem efetivos os direitos previstos.
11. Limitabilidade: os direitos humanos sofrem limitaes em momentos
constitucionais de crise ou em situaes em que estejam em confronto
com outros direitos mais importantes,
quando sero mitigados.
12. Complementaridade: devem ser
analisados conjuntamente com outras
regras e princpios constitucionais.

LINK ACADMICO 2

DIREITOS HUMANOS E
FUNDAMENTAIS NO
ORDENAMENTO JURDICO
BRASILEIRO

1. Conceito de Direitos Fundamentais: de toda a literatura doutrinria

sobre a figura dos direitos e garantias
fundamentais so vlidas as palavras
de Jos Afonso da Silva, que conceitua
direitos fundamentais como um conjunto de prerrogativas e instituies que
o Direito Positivo concretiza em ga-

rantias de uma convivncia digna,

livre e igual de todas as pessoas.
So prerrogativas que os indivduos
tm em face do Estado Constitucional, onde o exerccio dos poderes
soberanos no pode ignorar um limite para atividades, alm do qual
se invade a esfera jurdica do cidado.

2. Localizao: os Direitos Fundamentais esto localizados nos artigos 5 a 17, no ttulo II da Constituio Federal. A Carta Magna por sua
vez classifica o gnero direitos e garantias fundamentais em cinco espcies: direitos individuais, direitos
coletivos, direitos sociais, direitos
nacionalidade e direitos polticos.

3. Diferenas entre Direitos Fundamentais e Garantias Fundamentais: o artigo 5 que est localizado no ttulo II da Constituio trata
dos direitos e deveres individuais e
coletivos, espcies do gnero direitos e garantias fundamentais, como
j estudado no item anterior. Assim,
apesar de estar expressamente referindo a direitos e deveres, o artigo 5 trouxe tambm as garantias
fundamentais. Pedro Lenza explica
que a diferena entre direitos e garantias fundamentais que direitos
so bens e vantagens prescritos na
norma constitucional, enquanto que
garantias so os instrumentos atravs dos quais se assegura o exerccio dos direitos ou prontamente os
repara, caso violados, isto , so os
meios processuais disponveis para
fazer valer os direitos fundamentais dos seres humanos presentes
naquele pas. Esses instrumentos
sero estudados em captulo posterior.
4. Destinatrios da proteo: o
artigo 5, caput, da Constituio
Federal de 1988 afirma expressamente que os direitos fundamentais
so garantidos a brasileiros (natos
e naturalizados) e estrangeiros residentes no pas. Porm, a expresso
residentes deve ser interpretada de
forma ampla abrangendo estrangeiros no residentes e que estejam de

passagem pelo territrio nacional.

Como por exemplo, a turismo. A posio do STF a de que a redao
do artigo 5, caput, no exclui brasileiros e estrangeiros no residentes
desde que em transito no territrio
nacional. As pessoas jurdicas tambm so titulares de direitos e garantias fundamentais, inclusive a
honra, tanto que podem ser objeto
de dano moral. Assim, os direitos
enunciados no artigo 5 da Carta
Magna abrangem tanto as pessoas
fsicas (brasileiros e estrangeiros) e
tambm as pessoas jurdicas.
5. Diferenas e semelhanas entre Direitos Humanos e Direitos
Fundamentais: parte da doutrina
no distingue direitos fundamentais
de direitos humanos. Muitos falam
at mesmo em direitos humanos
fundamentais, mas quem distingue
normalmente os diferenciam nos
seguintes aspectos:
5.1. Direitos fundamentais: a) so
direitos previstos no ordenamento
jurdico interno, ou seja, encontramse positivados na CF/88 ou em leis
internas do Estado; b) so direitos
que abrangem pessoas humanas e
tambm pessoas jurdicas.
5.2. Direitos humanos: a) so
direitos previstos nos tratados internacionais e previstos tambm
pelos costumes internacionais; b)
referem-se proteo do indivduo
no mbito internacional; c) so restritas as pessoas humanas.
6. Direitos humanos na Constituio Federal de 88: o direito a vida,
liberdade, igualdade e segurana
so direitos protegidos em tratados
internacionais de direitos humanos
(estudaremos mais frente) e tambm esto positivados na CF/88.
Assim esses direitos so considerados direitos fundamentais e tambm
direitos humanos. Iremos analisar
agora cada um desses direitos.
6.1.Vida: a Constituio Federal
proclama o direito vida, cabendo
ao Estado assegur-lo em sua dupla acepo, sendo a primeira relacionada ao direito de continuar vivo
e a segunda de se ter vida digna

quanto subsistncia. Contudo no

possvel firmar que a vida um direito
superior a outros tidos com fundamentais, pois possvel matar em nome da
liberdade, por exemplo: aborto decorrente de estupro, revolues libertrias
ou guerras externas. O sistema jurdico
internacional no define claramente
o momento do surgimento da vida, o
pacto do San Jose da Costa Rica fala
em concepo sem, contudo definir
seu significado. Uma posio defende
que a vida surge com a nidao que
significa a fixao do vulo com a parede do tero, o que ocorre a partir do 3
dia aps a fecundao. Outra corrente
conceitua a vida a partir do conceito
legal de morte. De modo que considerando a morte legal com a enceflica,
enquanto no houver formao enceflica no haver vida. Discute-se o
momento exato da formao enceflica mais certo que ela no acorre antes de algumas semanas (7 ou 10). Em
muitos pases admite-se aborto at a
12 semana, com fundamento na idia
de que ate ento no h vida, uma vez
que no h ser humano desenvolvido. Nos EUA a Suprema Corte (Roe x
Wade 1972) reconheceu a possibilidade do aborto ate o 3 ms inclusive, cabendo a cada Estado membro decidir
se aceita ou no. No Brasil o aborto
admitido, quando se tratar de risco de
vida para a me (aborto necessrio ou
teraputico ou decorrente de estupro
aborto legal ou sentimental). Na ADPF
54 que est pendente de julgamento
no STF, discute-se em caso de feto
anenceflico (sem formao do encfalo), se tem vida (quando ento seria
aborto) ou no tem vida (quando ento
seria apenas interrupo teraputica
da gestao). A lei n 9.434/97, define
o momento da morte para fins de transplante de rgos, qual seja, a morte
enceflica. O sistema jurdico brasileiro
no admite a eutansia, isto , o procedimento pelo qual a morte de uma
pessoa intencionalmente acelerada
por motivos humanitrios ou sentimentais. J a ortotansia a suspenso de
tratamentos mdicos por deciso do
profissional da rea medica feita em
situao nas quais a vida estar sendo prolongada artificialmente. Esse ato
no constitui crime.

6.2. Liberdade. A liberdade pode

ser vista:
6.2.1. Na perspectiva dos indivduos, podendo ser chamada de liberdade privada, ou de liberdades publicas, (liberdade de manifestao
do pensamento, liberdade de religio). O modelo bsico dessa liberdade o modelo repressivo, sendo
o qual o indivduo pode livremente
exercer suas prerrogativas sem licena ou censura prvia, embora
seja possvel a responsabilizao
posterior em caso de excesso (reparao por dano moral ou patrimonial). Excepcionalmente admite-se
o sistema preventivo segundo o
qual o exerccio de uma liberdade
est condicionado a autorizao
estatal, por exemplo: incorporao de empresas que possa levar
a posio dominante no mercado,
depende de autorizao do CADE.
Segundo o sistema de liberdade
da Constituio Federal de 1988 a
regra a plena liberdade, de modo
que as restries devem ser expressas e interpretadas restritivamente.
Assim no havendo norma expressa proibindo haver liberdade.
6.2.2. A liberdade na perspectiva
do poder pblico significa o caso
de o poder pblico s fazer o que
a lei autoriza (princpio da legalidade). A constituio assegura
varias modalidades de liberdades:
6.2.3. Liberdade de locomoo.
Prevista no artigo 5, XV, da CF/88,
resulta da necessidade humana de
o indivduo se movimentar, levando
com ele os seus bens. Significa entrar, sair, permanecer e se deslocar
no territrio nacional, alcanando
brasileiros e estrangeiros, residentes ou no no territrio nacional.
Trata-se de norma de eficcia contida, razo pela qual, leis podem estabelecer restries razoveis em
tempo de paz. Em tempo de guerra
e em situaes como Estado de stio, tais restries podem ser maiores (art. 139, I). Assim em tempo de
paz h varias figuras que limitam a
liberdade de locomoo, tais como:
a) Expulso: ordem discricionria
do Presidente da Republica dirigida
a estrangeiro que tem comporta-

mento nocivo ao interesse nacional;

b) Extradio: medida aplicada
pelo Presidente da Republica aps
julgamento pelo STF, de pedido de
Estado estrangeiro que reclama
pessoa que se encontra no territrio
nacional, para ser processada ou
cumprir pena no pas reclamante.
No se extradita brasileiro nato e
nem o acusado por crime poltico ou
de opinio; c) Deportao: medida
aplicada pela polcia federal para
estrangeiro que entra ou se encontra em situao irregular no territrio
nacional; d) Impedimento: medida
aplicada a estrangeiro, cuja a entrada no territrio nacional recusada
pelas autoridades de imigrao; e)
Entrega: medida pelo qual o Brasil
envia qualquer pessoa para ser julgado ou cumprir pena perante o Tribunal Penal Internacional. Abrange
o brasileiro nato, no configurando
extradio, pois, quem reclama
um organismo internacional reconhecido pela prpria Constituio
Federal de 88 e do qual o prprio
Brasil faz parte. No caso de extradio para pas que pode aplicar
pena de morte ou priso perpetua,
o Brasil exige compromisso do pas
reclamante de que essas penas
no sero aplicadas (o mesmo se
d com o Tribunal Penal internacional que tem priso perpetua ), o
Habeas Corpus o remdio constitucional que garante a liberdade de
locomoo.
6.2.4. Liberdade de manifestao
do Pensamento. Est prevista no
artigo 5, IV, da Constituio Federal, sendo direito essencial nas
sociedades democrticas. Abrange
todas as formas de manifestao,
tais como: oral, escrita, por desenhos, gestos e etc. A liberdade de
manifestao do pensamento de
cunho individual ou coletivo, feita
por instrumentos que no incluem
meios de comunicao de massa. A
constituio veda o anonimato tanto
para evitar futilidades, quanto para
permitir a identificao de responsveis em caso de excesso. Em alguns casos excepcionais vtimas de
agresses e at mesmo testemunhos so colhidos suprimindo-se a

identidade em razo de fundado receio

a integridade do depoente. Embora
seja vedada censura prvia a manifestao do pensamento, possvel sancionar aquele que se excede, de diversas maneiras, por exemplo: direito de
resposta proporcional ao agravo (comum em matria eleitoral), reparao
patrimonial por violao material, moral
ou a imagem, sano criminal, sano
administrativa e etc. Algumas atividades so dotadas de maiores garantias
para a manifestao do pensamento,
tais como: os parlamentares (possui
imunidade material em relao a palavras, opinies e votos), jornalistas (a
liberdade de imprensa essencial
democracia e etc. Contudo para todas
elas h limites, (por exemplo, quem
abusa das prerrogativas parlamentares
configura falta de decorro).
6.2.5. Liberdade de conscincia,
crena religiosa, convico filosfica e convico poltica. Esto previstas no art. 5, VI, VII e VIII da CF/88.
Conscincia o direito de uma pessoa
pensar e acreditar no que quiser. A liberdade de crena esta associada a religio mas tambm comporta crendices
populares. Convico filosfica abrange diversas concepes do mundo, na
rea econmica, cultural e etc. J convico poltica empregada no sentido
de ideologia. O Brasil adota a liberdade
de religio, embora algumas religies
e cultos possam ser considerados a
ordem pblica e aos bons costumes.
No entanto no possvel restringir
nem religies, nem seus templos, e
nem seus cultos liturgia. O Estado
Brasileiro laico, diferente de ateu que
nega a religio. A constituio garante
que ningum ser privado de seus direitos por motivo de crena religiosa,
ou de convico filosfica ou poltica,
contudo no caso de obrigao legal imposta a todos o indivduo que se sentir
violado em suas convices pode se
eximir de cumprir tal obrigao, ficando
contudo sujeito a obrigao alternativa
prevista em lei.
6.3. Igualdade. pressuposto da democracia. O sistema social democrata
adotado pela CF/88, fundado no estado democrtico de direito que visa
justia social, adota a igualdade substancial proporcional, geomtrica ou re-

lativa, isto significa tratar o igual de

modo igual, e o desigual de forma
desigual na medida da desigualdade. H muitas referncias igualdade na CF/88, destacando-se: a)
Pobreza: art. 3, III (erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir
as desigualdades sociais e regionais); art. 5, LXXIV (assistncia
judiciria integral, e gratuita); art. 5,
LXXVI (so gratuitas aos pobres as
certides de nascimento e de bito); b) Homem e mulher: art. 5, I,
(homens e mulheres so iguais em
direitos e obrigaes); art. 226, 5
(fala-se em poder familiar); art. 7,
XXX (proibio de diferenas nos
trabalhos e remuneraes por conta de sexo); c) Raa e cor: art. 5,
XLII (considera-se o racismo inafianvel e imprescritvel, punindose qualquer medida discriminatria,
o que amplia a proteo para etnias); d) Deficientes fsicos: o art.
7, XXXI (probe descriminao nos
trabalhos e salrios aos cidados
que tem deficincia fsica, o mesmo
se aplica aos concursos pblicos
art. 37, VIII); e) Relao de consumo: art. 5, XXXII e o art. 170, V
da CF/88 reconhecem que o consumidor a parte fraca na relao
de consumo, ensejando normas de
proteo; f) Minorias tnicas e culturais: o pluralismo do art 1, V da
CF/88 assegura a diversidade que
se reflete em vrios outros preceitos
constitucionais tais como: a proteo dos ndios, (art 231 da CF/88).

6.4. Segurana: uma das
principais funes do direito, uma
vez que se preocupa com a estabilidade das relaes da vida social,
seja nas relaes inter pessoais,
seja nas relaes com o Estado.
Prevista genericamente no art. 5,
caput, a segurana direito fundamental que se manifesta de diferentes maneiras, tais como segurana
jurdica (garantia a irretroatividade),
segurana a vida ntima (proteo a
intimidade e a vida privada), segurana em matria judiciria (garantia ao juiz natural), segurana em
matria penal (reserva legal para os
tipos penais) e segurana pblica
(poder de polcia, fora armadas e

etc).
6.4.1. Segurana jurdica: a) Reserva legal: tambm chamada de
estrita legalidade. Nesses casos,
somente lei deve tratar do assunto, especialmente nos temas mais
importantes como tipificao de
crimes. b) Legalidade ou reserva
legal relativa: abrange temas que
a lei pode tratar, mas no o fazendo
outros atos normativos podem tratar
em virtude de lei (art. 5, II). A lei tem
precedncia ou preferncia, mas se
no cuidar dos temas, outros atos
normativos podem dispor a respeito.
Assim, todo e qualquer ato normativo pode criar direitos e obrigaes,
razo pela qual a questo est em
saber quais os limites. A reserva legal esta identificada por expresses
constitucionais tais como: a lei estabelecer, lei fixar. O art. 5, II
estabelece a legalidade ou reserva
legal relativa, uma vez que parte
da doutrina (Jose Afonso da Silva),
entende que em virtude de lei no
exige que seja pela lei, podendo ser
por outro ato normativo editado em
virtude de uma lei. c) Irretroatividade: trata-se de garantia a segurana jurdica, pois representa vedao
a toda nova norma jurdica, que no
pode ser aplicada, de forma prejudicial, as circunstncias anteriores a
sua edio. manifestao do princpio tempus regit actum, segundo
o qual, os atos so praticados com
base nas normas jurdicas vigentes
ao tempo em que se realizam. H
varias manifestaes da irretroatividade, tais como a do art. 5, XXXVI;
a especfica para a matria penal
do art. 5, XL; a de matria tributria do art. 150, III, alnea a. J as
emendas constitucionais no podem prejudicar o direito adquirido,
o ato jurdico perfeito e a coisa julgada, pois a irretroatividade clausula ptrea. Com maior razo leis
complementares e ato normativo
tambm no podem retroagir para
prejudicar. No existe proteo a direito adquirido a ato jurdico perfeito
e a coisa julgada, advinda de atos
ilcitos. Para que sejam protegidos
pela irretroatividade, as prerrogativas devem derivar validamente das

leis, ao mesmo tempo em que as leis

devem ser constitucionais. No h direito adquirido obtido a partir de uma
lei inconstitucional. As normas benficas podem retroagir, pois a vedao
do art. 5, XXXVI veda a retroatividade
prejudicial. Ainda assim, nem toda norma benfica retroage, razo pela qual
deve ser expressa para que possa retroagir (salvo em matria penal art 5,
XL e em matria de multa tributaria, art.
106, II, do CTN).

LINK ACADMICO 3

MECANISMOS DE
PROTEO AOS DIREITOS
HUMANOS NA CONSTITUIO FEDERAL DE 1988

1. Mecanismos de proteo dos direitos humanos: so previses que

visam assegurar ou efetivar os direitos
humanos.
2. Classificao das Garantias dos
direitos humanos: pode ser internacionais ou nacionais.
2.1. Garantias internacionais ou externas: so mecanismos que advm de
organismos internacionais de proteo
a direitos humanos. Convm salientar
que para que o sistema internacional
das garantias proteo dos direitos
fundamentais seja acionado deve-se
ter omisso ou negligncia nas vias internas, ou seja, do Estado em que ele
repercutir, a esse fenmeno d-se o
nome de princpio da subsidiariedade.
Assim, os organismos internacionais
no so graus recursais da via interna
ou nacional. As garantias internacionais subdividem-se em: a) Globais:
abrangem praticamente todos os pases. Como exemplo, temos as Organizaes das Naes Unidas (ONU),
bem como a Organizao Mundial do
Comercio (OMC); b) Regionais: vinculados a continentes ou grupos de
pases, como a Unio Europia por
exemplo.
2.2. Garantias nacionais ou internas: so aquelas concedidas por determinado Estado.
Subdividem-se
em: a) Gerais: so as que de maneira
indireta protegem os direitos humanos, mas no tem em si mesma essa
finalidade. Como exemplo, podemos
citar diviso orgnica de Montesquieu

que em que as funes dos Estados so divididas entre rgos

distintos, denominados de funo
executiva, funo legislativa e funo judiciria, para evitar o abuso
no desempenho dessas funes.
Outro exemplo de garantia nacional
geral encontra-se consubstanciado
nas cortes constitucionais, que tem
como funo afirmar a fora normativa da constituio incluindo os
direitos fundamentais. No Brasil, a
jurisdio constitucional exercida
pelo Supremo Tribunal Federal (artigo 102, I da Constituio Federal);
b) Especificas: so garantias dirigidas a uns ou alguns dos direitos
humanos, ou seja, elas so criadas
com o objetivo de proteo de tais
direitos. Como exemplo em nossa
Constituio Federal temos a vedao pena de morte, estabelecido
em seu artigo 5, XLVII. Podemos
verificar que no momento em que
o Estado veda a aplicao da pena
de morte, seu objetivo maior concretizar a garantia fundamental que
consiste no direito vida. Outro
exemplo insere-se na vedao a
retroatividade da lei prejudicial, que
com isso, permite a aplicabilidade
do direito fundamental segurana
jurdica (artigo 5, XXXVI da Constituio Federal). As protees especficas em nosso ordenamento
jurdico so chamadas de remdios
constitucionais.
3. Garantias de proteo aos direitos humanos na Constituio
Federal de 1988:
3.1. Remdios constitucionais:
so instrumentos processuais especficos, expressamente vinculados
pelo constituinte, para a proteo
de direitos humanos. A Constituio Federal prev em seu texto os
seguintes mecanismos de proteo: a) Habeas corpus: encontrase disposto no artigo 5, LXVIII da
Constituio Federal, que dispe
que conceder-se- habeas corpus
sempre que algum sofrer ou se
achar ameaado de sofrer violncia
ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso
de poder. Com isso notamos que

tal garantia tem por escopo a liberdade de locomoo de um indivduo, primando por seu direito de ir e
vir, tambm assegurado em nossa
Constituio Federal em seu artigo
5, XV; b) Habeas data: localiza-se
no artigo 5, LXXII da Constituio
Federal. Por meio dessa garantia
assegura-se o direito de conhecer
as informaes constantes de registros dos bancos de dados de
entidades governamentais ou de
carter pblico relativas pessoa
do impetrante. Tambm tal ao
serve para retificar dados, salvo
quando a pessoa prefira faz-lo por
meio de processo sigiloso judicial
ou administrativo. Notamos assim
que essa garantia visa a tutela do
direito ao acesso s informaes e
a retificao de tais informaes
pessoa do impetrante intimamente ligada ao princpio da dignidade
da pessoa humana; c) Mandado
de segurana: disposto no artigo
5, LXIX da Constituio Federal
assegura o direito lquido e certo
no amparado por habeas corpus
ou habeas datas quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso do
poder for autoridade pblica ou pessoa jurdica no exerccio de atribuio do Poder Pblico. Assim, para
que possamos compreender tal
garantia, devemos delimitar o que
direito lquido em certo. Nos dizeres
do Professor Pedro Lenza, em seu
livro Direito constitucional esquematizado Direito lquido e certo
aquele que pode ser demonstrado de plano mediante prova prconstituda, sem a necessidade de
dilao probatria .... Dessa forma,
o direito tutelado por essa garantia
no especfico como nas aes
acima mencionadas, mas sim, um
direito genrico que esteja de plano comprovado. Como exemplo,
podemos citar o caso de uma me
que no consegue vaga em uma
creche municipal para seu filho.
Inequvoco o direito da criana
educao. Entretanto, diante da resistncia do Poder Pblico, a me,
representando seu filho, poder impetrar um mandado de segurana
tendo em vista a implementao de

tal direito; d) Mandado de injuno:

ser concedido sempre que a falta de
norma regulamentadora torne invivel
o exerccio de direitos e liberdades
constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e
cidadania (artigo 5, LXXI da CF). Para
que possamos entender o alcance de
tal norma inicialmente se faz necessria uma breve explicao do que se
entende por norma regulamentadora.
A Constituio Federal em seu corpo
possui uma srie de normas que podemos classific-las como normas de
eficcia plena (que possuem aplicabilidade imediata), normas de eficcia
contida (que possuem aplicabilidade
imediata, mas que seu contedo pode,
futuramente, ser restringido) e normas
de eficcia limitada (que no possuem
aplicabilidade imediata, ou seja, precisam de uma norma que as regulamentem). Dessa forma, essa garantia,
serve apenas s normas de eficcia
limitada, ou seja, que precisam de uma
norma regulamentadora para terem
aplicabilidade. Ocorre que essa norma
regulamentadora pode nunca existir,
e por conseqncia, o direito que decorreria dela tambm no existir. Foi
pensando nisso que o Constituinte inseriu tal garantia (para dar concretude
aos direitos fundamentais, a cidadania, soberania e nacionalidade). Como
exemplo, podemos a polmica discusso sobre a greve dos servidores pblicos. A Constituio Federal diz que
a greve do servidor pblico ser regulamentada por lei. Porm, a lei ainda
no foi criada, e por conseqncia, os
servidores pblicos, a rigor, no fariam
jus a tal direito. Em decorrncia dessa
omisso legislativa, foi impetrado no judicirio um mandado de injuno para
que o direito de greve fosse viabilizado; e) Ao popular: visa anulao de
ato lesivo ao patrimnio pblico ou de
entidade de que o estado participe, a
defesa da moralidade administrativa,
a defesa do meio ambiente e a defesa do patrimnio histrico e cultura
(artigo 5, LXXIII da CF). Entretanto,
essa ao s poder ser proposta por
cidado, sendo este isento de custas
e nus da sucumbncia, salvo comprovada m-f. Com isso, verificamos que
os direitos que essa garantia visa pro-

teger so especficos (patrimnio

pblico, moralidade administrativa,
meio ambiente e patrimnio histrico e cultural). A ttulo exemplificativo podemos citar o caso de um
cidado que toma conhecimento de
que em determinada repartio pblica, um funcionrio pblico realiza
atos lesivos ao patrimnio pblico.
Dessa maneira, sendo ele cidado
brasileiro, poder ajuizar uma ao
popular.
Por fim, cumpre salientar que tais
garantias nacionais, sejam elas especficas ou gerais, no excluem
as demais garantias internacionais,
pelo contrrio, deve-se sempre buscar a coexistncia de todas em busca da implementao dos direitos
humanos.

LINK ACADMICO 4

NACIONALIDADE E
DIREITOS POLTICOS

A nacionalidade pode ser entendida

como o vnculo jurdico-poltico que
relaciona um indivduo a um Estado, fazendo dele um componente
do povo, da dimenso pessoal do
Estado e, como consequencia,
passe a se submeter a direitos e
obrigaes. Ao nascer em um determinado Estado, embora a pessoa seja natural deste, no necessariamente ser considerada seu
nacional. Isso porque quem define
quais pessoas tero tal qualidade
o Estado Soberano. Vale lembrar
que as expresses povo, populao, nao, nacional e cidado no
se confundem; a) povo: conjunto de
pessoas que fazem parte de um Estado, unidos pelo vnculo da nacionalidade, seu elemento humano;
b) populao: formada por todos
os habitantes de um local, abrange
tantos nacionais quanto estrangeiros; c) nao: conjunto de pessoas
ligadas por uma origem comum e
laos histricos, culturais, religiosos
e lingsticos. So os nacionais,
distintos dos estrangeiros;d) nacional: aquele que se vincula a um
Estado por nascimento ou opo; e)
cidado: o nacional no gozo de
seus direitos polticos.
Estudaremos agora, detalhadamen-

te, as formas de aquisio e perda

da nacionalidade, assim como os
direitos polticos.
1. Aquisio originria da nacionalidade: aquela que se adquire
por fora do nascimento. Para sua
aquisio os Estados soberanos
costumam utilizar dois critrios: jus
soli (da territorialidade) e o jus sanguinis (da ascendncia).
Pelo critrio do jus soli so considerados nacionais os que nascem em
territrio nacional, pouco importando se seus pais so nacionais ou
estrangeiros. J pelo critrio do jus
sanguinis consideram-se nacionais
os filhos dos nacionais, independentemente de onde nasam.
Observao: A CF/88 mesclou
esses dois critrios e acrescentou
outros requisitos, em conformidade com o inciso I do art. 12. Assim,
so brasileiros natos: os nascidos
na Repblica Federativa do Brasil;
os nascidos no estrangeiro, de pai
ou me brasileiros, desde que qualquer um deles esteja a servio da
Repblica Federativa do Brasil; e os
nascidos no estrangeiro, de pai ou
me brasileiros, desde que sejam
registrados em repartio pblica
competente ou venham a residir na
Repblica Federativa do Brasil e
optem, em qualquer tempo, depois
de atingida a maioridade, pela nacionalidade brasileira (acrescentado pela EC n. 54/07).
2. Aquisio da nacionalidade
secundria: a naturalizao: o art.
12, inciso II da CF/88 enumera as
formas de naturalizao. Para isso,
sempre se faz necessrio requerimento da parte interessada, pois no
ordenamento jurdico brasileiro no
est prevista a naturalizao tcita.
O processo de naturalizao se divide em: naturalizao ordinria e
extraordinria. Ordinria: para os
estrangeiros que residem no pas e
preencham os requisitos do Estatuto
do Estrangeiro (Lei n. 6.815/80). Exceo: se originrios de pases de
lngua portuguesa, exige-se apenas
a residncia por um ano ininterrupto
e idoneidade moral. Extraordinria:

para estrangeiros de qualquer outra

nacionalidade desde que residentes no
pas h mais de quinze anos ininterruptos e sem condenao criminal.
Observao 1: aos portugueses com
residncia fixa no Brasil so atribudos
os mesmos direitos que aos brasileiros
naturalizados, desde que haja reciprocidade em favor dos brasileiros.
Observao 2: o pargrafo 2 do art.
12 da CF/88 veda o tratamento diferenciado entre brasileiros natos e naturalizados, salvo alguns casos que esto
previstos na prpria Constituio, tais
como: para cargos privativos de brasileiro nato (art. 12, parag. 3 e art. 89,
VII); para a vedao de extradio (art.
5, LI) e para a propriedade de empresa
jornalstica e de radiodifuso de sons e
imagens (art. 222).
3. Perda da nacionalidade: as hipteses de perda da nacionalidade esto insculpidas no art. 12, parag. 4 da
CF/88: cancelamento de naturalizao
ou naturalizao voluntria. O cancelamento de naturalizao se d por
sentena judicial transitada em julgado, em razo de atividades nocivas ao
interesse nacional. J pela naturalizao voluntria quando o brasileiro adquire de forma voluntria e espontnea
outra nacionalidade.
Observao: o brasileiro no a perder se houver reconhecimento da nacionalidade originria pela lei estrangeira;
caso haja imposio de naturalizao
pela norma estrangeira como condio
de permanncia ou para o exerccio de
direitos civis, do brasileiro residente em
Estado estrangeiro.
Nota: poliptridas so pessoas com
mais de uma nacionalidade e aptridas
ou heimatlos so pessoas sem nacionalidade.
4. Direitos Polticos: os direitos polticos devem ser entendidos como aqueles que regulam a forma de interveno
popular no governo. Fazem parte da
categoria de direitos pblicos subjetivos que investem o indivduo no status
de cidado, o que lhe permite participar dos negcios polticos do Estado,
conferindo-lhe o atributo da cidadania.
Est abrangido pelo direito de votar e
ser votado, organizar e participar dos

partidos polticos, do processo legislativo e do controle da atuao

estatal. A previso constitucional
encontra-se nos arts. 14 a 17, sendo
que o art. 14 dispe sobre o exerccio da soberania popular mediante
trs institutos: plebiscito, referendo
e iniciativa popular.
a) plebiscito: uma consulta ao
povo sobre determinado tema;
b) referendo: uma consulta ao
povo sobre medida j aprovada,
para que a ratifique ou rejeite;
c) iniciativa popular: possibilidade
conferida ao povo de encaminhar
um projeto de lei para ser apreciado
pelo Legislativo.
5. Direito de sufrgio: o direito
de sufrgio constitui o ncleo dos
direitos polticos e consiste na capacidade de eleger e ser eleito.
Possui dois aspectos: a) Capacidade eleitoral ativa: direito de votar.
Adquire-se por alistamento eleitoral,
o qual depende de iniciativa do nacional que preencher os requisitos
legais. obrigatrio aos maiores
de 18 anos e facultativo aos maiores de 16 anos e menores de 18,
maiores de 70 aos e analfabetos;
b) Capacidade eleitoral passiva:
direito de ser votado. Consiste na
possibilidade de o cidado pleitear
um mandato poltico.
As condies de elegibilidade esto previstas no art. 13, parag. 3 da
CF/88 e os casos de inelegibilidade
no art. 14, parag. 5, 6, 7, 8 e 9 do
mesmo diploma legal.
6. Perda e suspenso dos direitos polticos: so taxativas as hipteses de perda e suspenso dos
direitos polticos (art. 15). A CF/88
no diferencia a perda da suspenso, porm, a partir de uma anlise
sistemtica do texto constitucional
possvel fazer tal distino. Vale
destacar que a CF/88 veda expressamente a cassao dos direitos
polticos.
7. Partidos Polticos: livre a criao, fuso, incorporao e extino
dos partidos polticos, resguardados a soberania nacional, o regime

democrtico, o pluripartidarismo, os
direitos fundamentais da pessoa
humana, desde que observados
alguns preceitos. So eles: ter carter nacional; no receber recursos
financeiros de entidade ou governo
estrangeiros ou estar subordinados
a estes; necessria prestao de
contas justia eleitoral e funcionamento eleitoral em conformidade
com a lei (art. 17).
Os partidos polticos tm autonomia
para definir sua estrutura interna,
organizao e funcionamento, bem
como para adotar os critrios de
escolha e o regime de suas coligaes eleitorais. A partir da EC n. 52,
no haver mais a obrigatoriedade
de vinculao entre as candidaturas em mbito nacional, estadual,
distrital ou municipal, devendo os
estatutos partidrios estabelecerem
normas de disciplina e fidelidade
partidria.
Os partidos tm personalidade jurdica de direito privado e devem registrar seus estatutos no TSE. Tm,
ainda, direito a recursos do fundo
partidrio e acesso gratuito rdio
e televiso, na forma da lei, sendo
vedada a utilizao pelos partidos
polticos de organizao paramilitar.

LINK ACADMICO 5

INCORPORAO DOS TRATADOS INTERNACIONAIS

NO DIREITO INTERNO

1. Disposies gerais sobre os

tratados internacionais: a regulamentao dos tratados internacionais encontra-se disposta na Conveno de Viena, que estabelece
normas sobre sua elaborao.
2. Conceito de tratado: tratado
significa um acordo internacional
(exclu-se dessa forma os acordos
internos) celebrados por escrito
(so atos solenes) entre os Estados
e regido pelo direito internacional,
quer conste de um instrumento nico, quer de dois ou mais instrumentos conexos, qualquer que seja sua
denominao especfica (artigo 2
da Conveno de Viena).
A grande importncia desse conceito reside no fato de que se os

requisitos acima descritos forem preenchidos teremos ento um tratado, independente de sua denominao, visto
que por vezes encontraremos diversas
designaes como, por exemplo, acordo, conveno e pacto.
Normalmente o nome do tratado est
relacionado com o lugar em que esse
foi celebrado. Assim, temos a Conveno de Genebra que foi celebrada em
Genebra.
3. Tratados internacionais: a formao dos tratados internacionais pode
ser analisada sob dois enfoques. O primeiro, sob o ponto de vista internacional, e o segundo, sob o ponto de vista
interno.
3.1. Formao dos tratados sob o
enfoque internacional: temos a fase
da negociao e assinatura e posteriormente a ratificao.
3.2. Formao dos tratados sob o
enfoque interno: no plano interno teremos a negociao e assinatura, depois esse tratado dever ser aprovado
pelo Congresso Nacional por meio de
um decreto legislativo, aps essa aprovao o Presidente da Repblica o ratifica, e por fim teremos a promulgao
e publicao. a) Negociao: nesse
momento ainda no temos o tratado.
Assim, as partes discutiro sobre as
matrias importantes e que devero
constar no tratado que ser elaborado.
Aps a discusso pelas partes, elabora-se o tratado; b) Assinatura: o ato
pelo qual o Presidente da Repblica
(que em nosso Estado desempenha
a funo de chefe de governo e chefe
de Estado) manifesta sua vontade em
aderir quele tratado. Porm, consiste
apenas em uma expectativa, de forma
que a adeso fica condicionada a aprovao interna desse tratado. Assim, o
Presidente da Repblica no pode sozinho aderir a tratados internacionais,
isto porque, tais pactos criam obrigaes ao nosso Estado, e precisam ser
analisados pelos representantes do
povo, ou seja, o Congresso Nacional;
c) Aprovao no Congresso Nacional: depois de assinado o tratado internacional o Presidente da Repblica
deve submet-lo a apreciao do Congresso Nacional, visto ser esse o responsvel para resolver definitivamente

sobre tratados, acordos ou atos

internacionais que acarretem encargos ou compromissos gravosos
ao patrimnio nacional (artigo 49, I
da CF). Como regra os tratados internacionais sero aprovados pelo
Congresso Nacional por meio de
Decreto Legislativo, resultante da
comunho do Senado Federal e da
Cmara dos Deputados, que normalmente exigi-se sua aprovao
por maioria simples de votos, salvo
quanto aos tratados de direitos humanos que se desejam dar status de
emenda constitucional. Ressalte-se
que o Congresso Nacional no poder oferecer emendas, cingindo-se
apenas em rejeit-lo ou aprov-lo.
Em caso de aprovao, autoriza-se
a ratificao; d) Ratificao: nesta
fase, o Presidente da Repblica volta a rbita internacional e confirma
a adeso ao tratado internacional.
Como at este momento o Estado
apenas possua a inteno de celebrar o tratado, a ratificao ter efeitos ex nunc, o seja, o tratado tem
eficcia a partir da ratificao, no
retroage a data da assinatura. De
acordo com a Conveno de Havana desde a ratificao os Estados
tm o dever de cumprir o tratado
que aderiram. Assim, devem dispor
mecanismos em seu ordenamento
interno para implementao dos
direitos consagrados no pacto;e)
Promulgao: a promulgao tambm realizada pelo Presidente
da Repblica, porm, agora ele se
volta a ordem interna, e por meio
da promulgao ele determina que
aquele tratado deve ser executado
no plano interno; f) Publicao:
este ato que segue a promulgao, visto que aps sua determinao de executoriedade o Presidente da Repblica publica-o no Dirio
Oficial dando cincia a todos sobre
sua existncia e obrigatoriedade
em todo territrio nacional.
Aps a anlise das fases de incorporao de um tratado no ordenamento jurdico brasileiro, convm
ressaltar um ponto importante.
Notemos que para que um tratado
tenha validade e eficcia no Brasil
ele deve passar necessariamente

pela funo legislativa e pela funo

executiva, e no que tange a essa
funo, cabe chamar ateno para
o fato de que quando o executivo
atua, ele o faz na funo especfica
de chefe de governo, tratando diretamente de questes ligadas soberania Estatal, que se localiza no
plano internacional.
4. Hierarquia dos tratados internacionais no direito interno: para
que possamos estudar a hierarquia
dos tratados no ordenamento jurdico interno, ou seja, qual lugar ele
ocupa em nosso sistema escalonado de normas, devemos dividir tais
pactos de acordo com seu objeto.
Assim, teremos: a) Tratados internacionais que no so de direitos humanos: tais convenes
so aquelas que no dispem diretamente sobre Direitos Humanos.
Como por exemplo, pactos internacionais que dispe sobre o comrcio
entre determinados pases. Esse
tipo de tratado tem fora normativa
equivalente a lei ordinria em nosso
ordenamento jurdico. A justificativa
reside no fato de que eles so incorporados em nosso direito ptrio
pelo mesmo sistema que as leis
ordinrias, ou seja, para que eles
sejam aprovados no Congresso Nacional (Decreto Legislativo) deve-se
ter maioria simples de votos;
b) Tratados internacionais de
direito humanos anteriores a
Emenda Constitucional n 45:
tal emenda incluiu no artigo 5 da
Constituio Federal o pargrafo
3 que assim dispe: Os tratados
e convenes internacionais sobre
direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso
Nacional, em dois turnos, por trs
quintos dos votos dos respectivos
membros, sero equivalentes
emendas constitucionais. Porm,
dvida surge quanto ao status dos
tratados de direitos humanos aprovados por quorum de maioria simples e anteriores a essa Emenda.
Assim, conforme explica o Professor Pedro Lenza, em seu livro Direito constitucional esquematizado, temos quatro posicionamentos, quais
sejam:

I) Natureza supraconstitucional: em
que se reconhece aos tratados e convenes de direitos humanos status
superior s normas constitucionais.
Posio encabeada por Celso Duvivier de Albuquerque Mello;
II) Carter constitucional: tais tratados, independentemente de terem sido
aprovados antes da emenda de n 45
e pelo procedimento exigido no artigo
5, 3 da CF, tero status de normas
constitucionais, posio adotado por
Augusto Canado Trindade e Flvia
Piovesan;
III) Status de lei ordinria: pelo fato
de tais tratados serem aprovados pelo
mesmo quorum de leis ordinrias, deve
eles possuir o mesmo status no ordenamento jurdico, ou seja, hierarquicamente inferior Constituio Federal;
IV) Carter supralegal: em que tais
tratados e convenes possuem status
superior lei ordinria, mas inferior a
Constituio Federal. Ressalte-se que
esse foi o recente entendimento no Supremo Tribunal Federal, que teve como
precursor o Ministro Gilmar Mendes
c) Tratados internacionais de direito humanos posteriores Emenda
Constitucional n 45 e que foram
incorporados nos moldes do artigo
5, 3 da Constituio Federal: aos
tratados aprovados conforme o artigo
5, 3 da CF, que coincide com os
requisitos de aprovao das emendas
constitucionais, quais sejam: aprovao em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos
dos votos dos respectivos membros
(artigo 60, 2 da CF), sero equivalentes s emendas constitucionais. A
grande conseqncia reside no fato de
que todas as demais normas devero
ser interpretadas conforme esses tratados sob pena de se tornarem inconstitucionais.
Com isso, notamos que para saber
qual o status de um tratado de direito
internacional em nosso ordenamento
jurdico, devemos perquirir qual seu
objeto.

LINK ACADMICO 6

PROTEO
INTERNACIONAL DOS
DIREITOS HUMANOS

1. Histrico: A proteo internacional

dos direitos humanos foi conquista-

da atravs de incessantes lutas

histricas e consubstanciada em
inmeros tratados concludos com
esse propsito. Apenas no final da
Segunda Guerra Mundial e com a
criao da ONU (Organizao das
Naes Unidas) e a Declarao
Universal de Direitos Humanos, em
1948, que esses direitos comearam a desenvolver-se no plano internacional.
At ento, a proteo aos direitos
do homem era praticamente restrita a algumas legislaes internas,
como a inglesa de 1684, a americana de 1778 e a francesa de 1789.
As questes que tratavam de direitos humanos integravam a agenda
internacional apenas quando ocorria uma determinada guerra; porm
a questo sempre esbarrava no incontestvel e absoluto princpio de
soberania estatal, pois os Estados
eram os nicos sujeitos de direito
internacional pblico capaz de proteger e amparar os direitos fundamentais dos seres humanos.
Com a criao da ONU, os indivduos passaram a ser considerados
como sujeitos de direito internacional, dotados de mecanismos
processuais eficazes para a salvaguarda dos seus direitos internacionalmente protegidos.
Houve uma quebra de paradigmas
e os tratados internacionais de proteo dos direitos humanos criaram
obrigaes e responsabilidades
para os Estados, houve a universalizao dos direitos do homem. O
direito das gentes no se esbarraria mais nos interesses nacionais
particulares e os Estados soberanos passam a ter objetivos comuns,
protegendo o homem contra qualquer tipo de leso ou ameaa de
leso sofrida pelo prprio Estado.
2. Sistemas de proteo aos direitos humanos: ocorre por meio
de documentos internacionais que
garantem a aplicabilidade das garantias dos direitos do homem.
Subdividem-se em:
2.1. Sistema Global ou Internacional: alcanam todos os Estados
que aderirem aos seus pactos ou

10

convenes, independente de regionalizao. Podem ter: a) carter

geral: tem por destinatrio toda e
qualquer pessoa, abstrata e genericamente considerada. Exemplos:
Declarao Universal do Direitos
Humanos, Pacto Internacional dos
Direitos Civis e Polticos; ou b) carter especfico: endereado a um
sujeito de direito concreto, visto em
sua especificidade e na concreticidade de suas diversas relaes,
considerando-se categorizaes
relativas ao gnero, idade, etnia,
raa,... Exemplos: convenes internacionais de combate tortura,
discriminao racial, discriminao contra as mulheres, violao
dos direitos das crianas etc.
2.2. Sistema Regional: consiste na
implantao dos direitos humanos
nos planos regionais e tambm possuem o a) carter geral: atingem
qualquer pessoa, indistintamente.
Ex: conveno americana de Direitos Humanos; ou b) especial: visam
apenas a determinados sujeitos de
direito, ou a determinada categoria
de pessoas. Exemplos: conveno
interamericana para prevenir, punir
e erradicar a violncia contra a mulher.
Obs.: No h qualquer incompatibilidade entre os documentos de
carter geral e especfico de proteo de direitos humanos. Caber
a quem sofreu a leso ou ameaa
de leso aos direitos humanos escolher o sistema mais clere e favorvel.
3. Principais instrumentos de
proteo internacional de carter
global
3.1. Declarao Universal dos Direitos Humanos (1948): foi aprovada em 1948 pela unanimidade
dos membros das Naes Unidas.
Contou apenas oito abstenes.
Seu objetivo foi o de delinear uma
ordem pblica mundial fundada no
respeito dignidade humana, ao
consagrar valores bsicos universais, reconhecendo, em mbito internacional, valores supremos como
igualdade, liberdade e fraternidade.
Desde seu prembulo, afirmada

a dignidade inerente a toda pessoa

humana (universalidade), titular de direitos iguais e inalienveis (inalienabilidade). A dignidade humana como fundamento dos direitos humanos recomendao que, posteriormente, vem a
ser incorporada por todos os tratados e
declaraes de direitos humanos, que
passam a integrar o chamado Direito
Internacional dos Direitos Humanos.
De acordo com a Carta da ONU de
1945, os Estados-Membros devem
promover a proteo dos Direitos Humanos e liberdades fundamentais,
sendo que a Declarao Universal
de 1948 elenca quais so os Direitos
Humanos e liberdades fundamentais
a serem tutelados. Neste item surge
uma discusso na doutrina doutrina
sobre a natureza jurdica da Declarao Universal dos Direitos do Homem,
uma vez que este documento no tem
a estrutura de um tratado internacional,
no possuindo, portanto, fora jurdica
obrigatria e vinculante, sendo, portanto mera resoluo da ONU, vale como
recomendao de princpios.
3.2. Conveno para preveno e
represso do crime de genocdio
(1948): aps a Segunda Guerra Mundial, horrorizados com o extermnio
em massa, por motivos polticos, pelo
Estado nazista, a Assemblia Geral
da ONU, em consequncia: a) afirmou
que o genocdio um crime segundo
o direito internacional, condenado pelo
mundo civilizado, devendo seus agentes e cmplices serem punidos. Os
acusados devero ser julgados pelos
tribunais competentes do Estado em
cujo territrio o ato foi cometido, ou ao
Tribunal Penal Internacional competente em relao s partes que reconheceram sua jurisdio; b) convidou
os Estados-Membros a promulgar leis
competentes para a preveno e punio de tais crimes; c) recomendou uma
cooperao entre os Estados para facilitar a preveno e punio do crime de
genocdio
3.3. Conveno Internacional sobre
a eliminao de todas as formas de
discriminao racial (1965): trs relevantes fatores histricos impulsionaram o processo de elaborao desta
Conveno na dcada de 60, destacamos: a) o ingresso de dezessete novos

pases africanos na ONU em 1960,

b) a realizao da Primeira Conferncia de Cpula dos Pases NoAliados em Belgrado em 1961 e c)
o ressurgimento de atividades nazifascistas na Europa. Estes fatores
estimularam a edio da Conveno, como um instrumento internacional voltado ao combate da discriminao racial. Tem como objetivo
a eliminao de todas as formas de
discriminao racial, ou seja, qualquer distino, excluso, restrio
ou preferncia, baseadas em raa,
cor, descendncia ou origem nacional ou tnica que tm por objetivo
ou efeito anular ou restringir o reconhecimento, gozo ou exerccio em
um mesmo plano (em igualdade de
condio) de direitos humanos e liberdades fundamentais no domnio
poltico, econmico, social, cultural
ou em qualquer outro domnio de
vida pblica. Logo, a discriminao
racial sempre tem por objetivo ou
efeito anular ou restringir o exerccio, em igualdade de condies,
dos direitos humanos e das liberdades fundamentais.
Os Estados-partes da Conveno,
comprometem-se a adotar, por todos os meios apropriados, uma
poltica de eliminao da discriminao racial e promoo da igualdade. Comprometem-se tambm a
garantir a todos, sem distino de
raa, cor ou origem nacional, e em
igualdade de condies, o exerccio de direitos civis, polticos, sociais, econmicos e culturais. Os
Estados-partes devero assegurar
a todas as pessoas, que estiverem
sob a sua jurisdio, proteo e
recursos eficazes perante os Tribunais nacionais, assim como o direito
indenizao justa e adequada por
qualquer dano decorrente do ato
discriminatrio.
A Conveno sobre a Eliminao de
todas as formas de Discriminao
Racial apresenta duas metas bsicas, que visam implementao do
direito igualdade. So elas: a) o
combate a toda e qualquer forma de
discriminao racial e b) a promoo da igualdade.
A Conveno prev a criao do

11

Comit para a Eliminao da Discriminao Racial, composto de

18 (dezoito) peritos que realizaro
o monitoramento dos direitos reconhecidos pela Conveno
Apresenta trs mecanismos de implementao de direitos: a) os relatrios; b) as comunicaes interestatais e c) as peties individuais
e d) impe ao Comit a competncia de examinar os relatrios encaminhados pelos Estados-partes, as
comunicaes inter-estatais e as
peties individuais.
3.3. Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos (1966): aprovado unanimemente pela Assemblia Geral da ONU, incorporou
Declarao Universal dos Direitos
do Homem uma nova srie de direitos a serem tutelados, obrigando os
Estados-Membros aplicao imediata a todos os indivduos sobre
sua jurisdio. Ratificado o pacto, o
Estado-Membro se obriga a enviar
relatrios acerca de medidas tomadas para sua implementao em
seu territrio. Alm disto, lhe facultado alegar a violao de Direitos
Humanos por parte de outro Estado
devendo, entretanto, que os Estados envolvidos, atravs de uma declarao em separado, se submetam competncia do Comit dos
Direitos Humanos (formado por oito
membros, cuja funo analisar os
relatrios encaminhados).
Amplia o rol dos Direitos Humanos
tutelados pela Declarao Universal
dos Direitos do Homem, prestigiando, assim, o direito vida; o direito
de no ser submetido tortura ou
a tratamentos cruis, desumanos
ou degradantes; o direito a no
ser escravizado, nem submetido
servido; os direitos liberdade e
segurana pessoal e a no se sujeitar priso ou deteno arbitrrias;
o direito a um julgamento justo; a
igualdade perante a lei; a liberdade de movimento; o direito a uma
nacionalidade; o direito de casar e
formar famlia, dentre outros.
3.4. Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais (1966): seu objetivo primordial
a incorporao e expanso dos

dispositivos que tratam dos direitos

sociais, econmicos e culturais estabelecidos na Declarao Universal dos
Direitos do Homem. Enquanto o Pacto
dos Direitos Civis direcionado aos
indivduos, este voltado ao Estado.
Possui aplicao progressiva, e no
imediata, dependendo de aes afirmativas do Estado. Protege o direito
do homem de se ver livre da misria,
por meio da implementao de direitos
econmicos e sociais; o direito ao trabalho, educao e cultura, sade fsica e mental; segurana social, dentre
outros.
3.5. Conveno sobre a eliminao
de todas as formas de discriminao contra a mulher (1979): aprovada
pela Assemblia Geral da ONU, busca
eliminar/erradicar a discriminao e
assegurar/garantir a igualdade. Trata
do princpio da igualdade, seja como
uma obrigao vinculante, seja como
um objetivo. Para a Conveno, a discriminao contra a mulher significa
toda distino, excluso ou restrio
baseada no sexo e que tenha por objetivo ou resultado, prejudicar ou anular o reconhecimento, gozo, exerccio
pela mulher, independentemente de
seu estado civil, com base na igualdade do homem e da mulher, dos direitos
humanos e das liberdades fundamentais nos campos poltico, econmico,
social, cultural e civil ou em qualquer
outro campo.
O descumprimento da conveno acarreta danos no somente s mulheres,
mas famlia.
Dentre suas previses, est a urgncia em se erradicar todas as formas
de discriminao contra as mulheres, a
fim de que se garanta o pleno exerccio
de seus direitos civis , polticos, econmicos e culturais. Os Estados-partes,
ao ratificar a conveno, assumem o
compromisso de, progressivamente,
eliminar todas as formas de discriminao no tange ao gnero, assegurando
efetiva igualdade entre eles. Para tanto, a Conveno prev a possibilidade de adoo de medidas afirmativas
(aes afirmativas), como importantes medidas a serem adotadas pelos
Estados para acelerar o processo de
obteno da igualdade. Existe a previso de instituio de determinado r-

go, denominado Comit, responsvel pelo monitoramento dos direitos constantes na Conveno. Esta
ainda estabelece, como mecanismo
de implementao dos direitos que
enuncia, a sistemtica dos relatrios. Os Estados-partes tm que encaminhar relatrios ao Comit das
Naes Unidas, que evidenciem o
modo pelo qual a Conveno est
sendo implementada e quais as medidas legislativas, administrativas e
judicirias adotadas para este fim.
3.6. Conveno sobre os Direitos da Criana (ONU -1989): visa
o desenvolvimento individual e social saudvel da infncia. Conceitua
criana, como sendo o ser humano
menor de 18 anos de idade, ressalvando aos Estados-partes a possibilidade de estabelecerem, atravs
de lei, limites menores para a maioridade. Os direitos fundamentais da
criana so: direito a vida, integridade fsica e moral, privacidade e
honra, imagem, igualdade,
liberdade, o direito de expresso,
de manifestao de pensamento,
sem distino de qualquer natureza (raa, cor, sexo, lngua, religio,
convices filosficas ou polticas
origem tnica ou social etc), estabelecendo diretrizes para adoo e
efetivao de medidas que garantam estes direitos por parte dos Estados convencionados, objetivando
garantir a proteo das crianas de
qualquer forma de discriminao ou
punio injusta. Para tanto, os Estados-partes devero tomar todas
as medidas administrativas, legislativas para a implementao dos
direitos reconhecidos na Conveno, e, especialmente com relao
aos direitos econmicos, sociais e
culturais, tomaro tais medidas no
alcance mximo de seus recursos
disponveis e, quando necessrio,
no mbito da cooperao internacional. Prev a criao do Comit
para os Direitos da Criana, que
analisar os relatrios sobre as medidas que os Estados-partes adotaram para tornar efetivos os direitos
reconhecidos pelo pacto.
3.7. Estatuto de Roma Tribunal
Penal Internacional (1998): uma

12

conveno multilateral, celebrada

com o propsito de constituir um
tribunal internacional, dotado de
personalidade jurdica prpria, com
sede na Haia. Surgiu para dar maior
eficcia aos direitos fundamentais
do homem. Tem origem nos tribunais ad hoc da Bsnia e da Ruanda,
porm possui caractersticas distintas. Uma delas que se trata de um
tribunal independente e permanente, com jurisdio complementar s
jurisdies penais nacionais. Sua
competncia de julgar os crimes
mais graves que afetem o conjunto
da comunidade internacional, como
por exemplo, os crimes de genocdio, contra a humanidade, crimes
de guerra, de agresso, etc, crimes
esses imprescritveis.
4. Proteo regional dos direitos
humanos: aqueles pertencentes
aos sistemas europeu, americano,
asitico e africano. Do mesmo modo
como ocorre no sistema global, o
sistema regional pode ser geral ou
especfico. O sistema americano
possui como principal instrumento:
4.1. Conveno Americana sobre
Direitos Humanos, tambm conhecida como Pacto de San Jos
da Costa Rica: com a sistematizao regional dos direitos humanos
na Europa, atravs da celebrao
da Conveno Europia de Direitos Humanos (1953), foi adotado
tambm na Amrica esta tendncia , tendo sido aprovada em 22 de
novembro de 1969, a Conveno
Americana de Direitos Humanos.
Seu propsito consiste na consolidao no Continente Americano
da aplicao de um regime de liberdades pessoais e justia social,
a ser alcanado com reafirmao
nas instituies democrticas dos
direitos humanos fundamentais. Os
princpios que servem de base para
o Pacto de San Jos da Costa Rica,
consagrados inicialmente na Declarao Universal dos Direitos Humanos, obedecem uma tendncia de
integrao entre o sistema regional
e o sistema universal de proteo
destes direitos. A Conveno estabelece primeiramente a obrigao

de respeitar os direitos e liberdades

reconhecidos nela e garantir seu livre
e pleno exerccio a toda pessoa sujeita
a sua jurisdio, sem discriminao
alguma por motivos de raa, cor, sexo,
lngua, religio, opinies polticas ou
de qualquer outra ndole, origem nacional ou social, posio econmica,
nascimento ou qualquer outra posio
social . Pessoa todo o ser humano,
como assinala a Conveno. Somente
os Estados-membros da Organizao
do Estado Americanos tm direito a
aderir Conveno Americana de Direitos Humanos, que assegura direitos
polticos e civis. Todavia, no declara
direitos sociais, econmicos ou culturais, embora se limite a instar os Estados a alcan-los progressivamente.
Cria a Comisso Interamericana de
Direitos Humanos e a Corte Interamericana de Direitos Humanos.

LINK ACADMICO 7

PRINCIPAIS DOCUMENTOS
INTERNACIONAIS DE PROTEO AOS DIREITOS HUMANOS DE QUE O BRASIL FAZ
PARTE NO SISTEMA GLOBAL

Nesse captulo iremos estudar quais

so os principais tratados internacionais de direitos humanos que o Brasil
faz parte no sistema global. O Brasil
parte de quase todas as convenes
e tratados de direitos humanos celebrados no mbito das Naes Unidas.
Assim, j se encontram ratificados,
estando dessa forma j incorporados
ao direito brasileiro, os mais importantes tratados internacionais de proteo aos direitos humanos. Vejamos:

1. Pacto Internacional sobre Direitos
Civis e Polticos. Este pacto foi incorporado ao direito brasileiro atravs da
promulgao do Decreto n 592/92. O
Pacto Internacional de Direitos Civis e
Polticos compreende um Prembulo,
seis partes e 53 artigos. Este Pacto garante fundamentalmente a proteo da
integridade fsica do indivduo; a equidade processual na lei; a proteo por
motivos de gnero, religiosos, raciais
ou outras formas de discriminao; a
liberdade individual de crena, expresso, associao, liberdade de imprensa; o direito a celebrar assemblia e

direito participao poltica.

2. Pacto Internacional de Direitos
Econmicos, Sociais e Culturais.
um tratado que reconhece direitos de segunda gerao e estabelece mecanismos para sua proteo
e garantia. Os pases que fazem
parte deste Pacto comprometem-se
a trabalhar para a concesso dos
direitos econmicos, sociais e culturais das pessoas, includos os direitos trabalhistas e os direitos sade, a educao e um nvel de vida
adequado. O Pacto Internacional de
Direitos Econmicos, Sociais e Culturais compreende um Prembulo,
cinco partes e 31 artigos. Os direitos
reconhecidos pelo pacto so: direito
a trabalhar e livre eleio de emprego; direito a condies de trabalho
eqitativas e satisfatrias; liberdade
sindical e direito de greve; direito
segurana social; proteo da famlia e os menores; direito a um nvel
de vida adequado e melhora contnua das condies de existncia;
direito sade; direito educao;
direito a participar na vida cultural;
proteo, desenvolvimento e difuso da cincia e a cultura.
3. Conveno Internacional para
Eliminao da Discriminao
Racial. Foi incorporada ao direito
brasileiro atravs da promulgao
do Decreto n 65.810/69. Portanto, atravs da Conveno sobre
a Eliminao de todas as formas
de Discriminao Racial busca-se
proteger os valores da igualdade
e tolerncia, baseados no respeito
diferena. Consagra-se a idia
de que a diversidade tnico-racial
deve ser vivida como equivalncia
e no como superioridade ou inferioridade.
4. Conveno sobre a Eliminao de todas as Formas de Discriminao contra a Mulher. Foi
incorporada ao direito brasileiro
atravs da promulgao do Decreto
n 4.377/2002. Em seu artigo 1, a
Conveno define a discriminao
contra a mulher como: qualquer
distino, excluso ou restrio
feita em base ao sexo que tenha o

13

efeito ou propsito de diminuir ou

nulificar o reconhecimento, goze e
exerccio por parte das mulheres,
independentemente de seu estado
civil, sobre a base de igualdade do
homem e a mulher, dos direitos humanos e liberdades fundamentais
nas esferas poltica, econmica,
social, cultural, civil ou em qualquer
outra esfera. Tambm estabelece
um programa de ao para pr fim
discriminao por razo de sexo.
5. Conveno sobre os Direitos
da Criana.
Foi incorporada ao direito brasileiro atravs da promulgao do Decreto n 99.710/90. A
criana se mostra em uma condio
especial, quando comparada aos
adultos, necessitando de cuidados e
assistncia especiais, principalmente em seu ambiente familiar, onde
sua educao deve seguir os ideais
proclamados na Carta das Naes
Unidas, juntamente com um clima
de paz, tolerncia, liberdade, tendo
como finalidade o desenvolvimento
pleno e harmnico de sua personalidade, por isso, fez-se necessrio o
reconhecimento de direitos prprios
da criana e do adolescente. A Conveno composta de um Prembulo e 54 artigos divididos em trs
partes: a Parte I, definidora e regulamentadora, dispe em substncia
sobre os direitos da criana; a Parte
II estabelece o rgo e a forma de
monitoramento de sua implementao; a Parte III traz as posies regulamentares do prprio instrumento. O Prembulo explicita a base jurdica da Conveno, definindo tambm sua filosofia, ao afirmar que a
criana deve, por um lado, crescer
no seio da famlia, em um ambiente
de felicidade, amor e compreenso
e, por outro, Estar plenamente preparada para uma vida independente na sociedade. O artigo 1 define
juridicamente a criana como todo
ser humano como menos de dezoito anos de idade. Foram garantidos a elas direitos como: liberdade
de expresso, de pensamento, de
conscincia e de crena, de modo
que sejam levadas em conta a evoluo de sua capacidade mental; di-

reito proteo e assistncia especiais

do Estado; direito de gozar do melhor
padro de visa possvel; direito penso alimentcia; direito educao, direito de serem protegidas contra o uso
ilcito de drogas; direito proteo contra a tolerncia econmica e contra o
desempenho de qualquer trabalho que
possa interferir no seu desenvolvimento fsico e mental.
6. Conveno contra a Tortura e
outras Penas ou Tratamentos Desumanos ou Cruis. Com a Conveno
contra a Tortura e outros Tratamentos
ou Penas Cruis, Desumanos e Degradante, tem-se o conceito de tortura no
seu artigo 1 que diz: O termo tortura
designa qualquer ato pelo qual dores
ou sofrimentos agudos, fsicos ou mentais, so infligidos intencionalmente a
uma pessoa a fim de obter, dela ou de
terceira pessoa, informaes ou confisses; de castig-la por ato que ela ou
terceira pessoa tenha cometido ou seja
suspeita de ter cometido; de intimidar
ou coagir esta pessoa ou outras pessoas; ou por qualquer motivo baseado em
discriminao de qualquer natureza;
quando tais dores ou sofrimentos so
infligidos por um funcionrio pblico ou
outra pessoa no exerccio de funes
pblicas, ou por sua instigao, ou com
o seu consentimento ou aquiescncia.
Alm de definir o crime de tortura, a
Conveno tambm prev a punio
para aqueles que o cometerem e constitui um Comit contra a Tortura, o qual
tem por finalidade analisar e fiscalizar
a proteo contra esse crime nos diversos pases que fazem parte da referida
Conveno. Ainda segundo a Conveno, no se podero alegar circunstncias excepcionais para justificar a prtica da tortura, nem mesmo em caso
de guerra ou instabilidade interna. E
declara que a tortura crime extraditvel em qualquer tratado de extradio.
Caso no exista tal tratado entre dois
Estados partes, e esses considerarem
isso imprescindvel, podero considerar a Conveno como base legal para
proceder extradio com relao a
tais crimes. Foi incorporada ao direito
brasileiro atravs da promulgao do
Decreto n 98.386/89.

LINK ACADMICO 8

PRINCIPAIS DOCUMENTOS
INTERNACIONAIS DE
PROTEO AOS DIREITOS
HUMANOS DE QUE O BRASIL FAZ PARTE NO SISTEMA INTERAMERICANO

1. Conveno Americana de Direitos Humanos (Pacto de San

Jos da Costa Rica): principal instrumento de proteo regional , esta
foi adotada e aberta de discusso
na Conferncia Especializada sobre
direitos humanos realizada em San
Jos da Costa Rica em 22.11.1969,
ratificada pelo Brasil em 25.09.1992.
Somente os Estados-membros da
Organizao dos Estados Americanos (O.E.A), tem direito de aderir a
presente conveno. Esse sistema
nasceu a partir da Carta da O.E.A
em 1945 e seu objetivo era o de implementar a paz nos Estados Americanos.
Em 1948, a Carta da O.E.A foi reformada pelo protocolo de Buenos
Aires, onde foi criada uma Comisso de Direitos Humanos que tinha
como funo promover esse conjunto de direitos, divulgando-os entre os Estados Americanos, sendo
que, somente em 1969 que nasceu a presente conveno.
1.2. Principais aspectos e direitos
garantidos pelo tratado:
1 - os Estados devem respeitar o
Tratado bem como garantir o livre
exerccio sem qualquer discriminao;
2 - Considera pessoa todo ser humano;
3 - Os Estados devem tomar medidas legislativas para aplicao da
Conveno;
4 - Reconhece a personalidade jurdica;
5 - Garante direito vida desde
a concepo, sendo que, a pena
de morte s admitida em crimes
graves e desde que haja sentena
penal condenatria com transito em
julgado e proferida por tribunal competente e imparcial, exceto aos menores de 18(dezoito) anos e maior
de 70 (setenta) anos no momento
do delito e a mulher gravida. O apenado poder pleitear anistia, indulto
ou comutao de pena. Pases que

14

a aboliram no podem restabelecla, bem como no pode ser aplicada a crimes polticos ou conexos;
6 - Garante direitos relativos as integridades fsicas, psquica e moral;
7 - Veda a aplicao de tortura e os
custodiados devero ser tratados
com respeito;
8 - A pena no pode passar da pessoa do condenado;
9 - Os processados devem ser separados dos condenados;
10 - Os menores devem ser separados dos adultos;
11 - Probe a escravido e a servido;
12 - Probe trafico de escravos e
mulheres, bem como veda trabalhos forados, salvo quando imposto legalmente;
13 - Garante o direito a liberdade
pessoal ( garantia de segurana,
veda prises arbitrrias, a pessoa
presa deve ser conduzida presena do Juiz e ningum deve ser detido por dividas, salvo pela inadimplncia de obrigao alimentar);
14 - Prev garantias judiciais (direito de ser ouvido, direito a recursos,
direito de ser considerado inocente
at a sua culpa, assistncia de um
defensor, no fazer prova contra si
ou confessar-se culpado);
15 - Direito indenizao por erro
judicirio;
16 - Direito honra e dignidade;
17 - Direito liberdade de conscincia, religio, pensamento, expresso, reunio, associao, retificao ou resposta;
18 - Garante a proteo da famlia;
19 - Garante direitos criana;
20 - Garante direito a nacionalidade e a propriedade privada;
21 - Garante direitos de circulao
e residncia;
22 - Garante direitos polticos;
23 - Garante igualdade perante a
lei e a proteo judicial;
24 - Apresenta a chamada Clusula Federal que a insero dos
direitos da presente conveno nas
legislaes de Estados que venham
a ser criadas por meio de adio,
separao e etc;
1.3. Mecanismos de Proteo do
Tratado
1.3.1. Comisso Interamericana

de Direitos Humanos: foi uma das

principais instituies criadas pela Carta da OEA para a proteo e promoo
dos direitos humanos. A Comisso est
sediada em Washington, EUA, e assistida pela secretaria do Secretariado
Executivo. foi uma das principais instituies criadas pela Carta da OEA para
a proteo e promoo dos direitos humanos. A Comisso est sediada em
Washington, EUA, e assistida pela
secretaria do Secretariado Executivo.
composta por 7 (sete) membros, que
so eleitos para um mandato de quatro
anos pela Assemblia-Geral. O objetivo principal da comisso promover
a observncia e defesa dos direitos
humanos nos pases americanos. a)
Atribuies da Comisso: estimular a
conscincia dos direitos humanos nos
povos da Amrica, formular recomendaes aos Estados-partes, solicitar
relatrios dos Estados, assessorar os
Estados, receber peties de pessoas
ou entidades no governamentais.
A competncia da comisso poder
ser reconhecida na ratificao ou posteriormente por meio de declarao e
pode se dar: por tempo indefinido, por
perodo determinado ou para casos especficos.
1.3.2. Corte Interamericana de Direitos Humanos: foi criada em 1978
com a entrada em vigor da Conveno
Americana. sediada em San Jos
(Costa Rica), composta por 7 (sete)
juzes que so cada qual nomeados e
eleitos para um mandato de seis anos
pelos integrantes da Conveno Americana; um juiz pode ser reeleito apenas uma vez.
A jurisdio da Corte limitada. A Corte
somente pode atender casos em que
o Estado envolvido a) tenha ratificado
a Conveno Americana de Direitos
Humanos, b) tenha aceito a jurisdio
facultativa da Corte (at 1992, somente
13 das 35 naes assinaram a jurisdio facultativa), c) caso a Comisso
Interamericana tenha completado sua
investigao e d). quando o caso foi
apresentado Corte ou pela Comisso
ou pelo Estado envolvido no caso dentro de trs meses aps a promulgao
do relatrio da Comisso. Um indivduo
ou peticionrio no pode independentemente levar o caso a ser considerado
pela Corte.

Observaes: a) Os juzes permanecero no cargo at o final de seus

mandatos, entretanto, na fase de
sentena esse perodo poder ser
prorrogado, se necessrio; b) O juiz
que for nacional de algum Estadoparte envolvido em caso submetido
a Corte, manter o direito de conhecer do mesmo; c) O quorum para
deliberaes da Corte de 5 (cinco)
Juzes, a comisso comparecer
em todos os casos perante a Corte;
d) Somente os Estados-parte e a
Comisso tm direito de submeter
casos a Corte; e) O reconhecimento da competncia da Corte poder
ser feito na ratificao ou, posteriormente, por meio de declarao; f) A
corte emite sentenas que dever
ser fundamentada.
7 - As sentenas da Corte so definitivas e inapelveis, cabendo apenas pedido de esclarecimento no
prazo de 90 (noventa) dias a contar
da notificao da sentena; g) As
sentenas se transformaro em
ttulos executivo judicial a ser executado nos pases de destino; h)
As sentenas da Corte devem ser
notificadas s partes e transmitidas
aos Estados-parte; i) Os Juzes da
Corte e os membros da Comisso
gozam desde o momento da eleio e em quando durar seus mandatos de imunidade reconhecidas
aos agentes diplomticos; j) Qualquer Estado-parte, diretamente, a
Comisso e a Corte por intermdio
do secretrio geral da O.E.A., podem submeter assembleia geral
proposta de emenda a essa Conveno.
2. Conveno Interamericana
para prevenir e punir a tortura:
essa Conveno foi adotada em
1985 pela assembleia geral da
organizao dos Estados Americanos e ratificada pelo Brasil em
20.07.1989. Ela define os atos de
tortura e os d como ilegais; tambm declara quem pode ser processado enquanto torturador, observa
claramente que obedecer ordens
no ser considerado como desculpa justificada para infringir tortura.
A conveno salienta que nenhuma circunstncia excepcional, nem

15

mesmo tempos de guerra ou potencial periculosidade do prisioneiro, pode justificar o uso da tortura;
tambm apresenta medidas legais
disponveis para as vtimas de tortura. Os Estados, ao assinarem a
Conveno, concordam em adotar
legislao nacional seguindo as diretrizes traadas por esse tratado,
transformando qualquer forma de
tortura ilegal sob qualquer circunstncia. Somando-se a isso, as partes da Conveno concordam em
incluir a tortura dentro da lista de
crimes que concorrem extradio.
2.1. Principais aspectos e direitos
garantidos pelo tratado:
1 - Os estados devem tomar medidas legislativas para transformar
tortura em crime;
2 - Define tortura: Todo ato infligido intencionalmente a uma pessoa
(fsico ou mental), com o fim de
investigao criminal, intimidao,
castigo, medida preventiva ou pena.
Sendo, tambm, considerados mtodos que anulem a personalidade
da vitima ou as capacidades fsica
ou mental.
3 - No sero considerados torturas as sanes legalmente constitudas;
4 - Os Estados so responsveis
pelo treinamento de policiais ou
funcionrios que tero pessoas sob
sua custdia, para que haja proibio de tortura;
5 - Os Estados devem apurar as
denncias de tortura;
6 - As vtimas de tortura tm direito
a indenizao;
7 - As provas obtidas por meio de
tortura no sero admitidas em processo;
8 - Os Estados devem incluir em
seus tratados de extradio o crime
de tortura, o autor desse delito no
ser encaminhado a pas que tenha
risco de ser torturado.
3. Conveno Interamericana
para Prevenir, Punir e Erradicar
a Violncia contra a Mulher (Conveno de Belm do Par): essa
Conveno foi adotada em 1994
pela Assembleia Geral da Organizao dos Estados Americanos e ratificada pelo Brasil em 27.11.1995.

Ela define a violncia contra as mulheres baseada no gnero, afetando o

bem-estar fsico, sexual e psicolgico
da mulher. Ela lista os direitos das mulheres, livrando-as da violncia tanto
na esfera pblica quanto na esfera
privada, bem como as defende da discriminao. Os Estados partes tomam
a responsabilidade de no cometerem
violncia contra as mulheres, de prevenirem a ocorrncia dessa violncia,
acionando uma legislao apropriada e
relevante coibindo tal violncia, de oferecerem s mulheres recursos legais
justos para os casos de violncia e de
promoverem a conscientizao social
e a aceitao cultural desses direitos
das mulheres. Os Estados signatrios
devem, tambm, incluir em seus relatrios anuais, para a Comisso Interamericana das Mulheres, um relato sobre
o tratamento dispensado s mulheres
dentro de seus territrios. Alm disso,
qualquer indivduo de um Estado membro pode encaminhar uma petio
Comisso Interamericana de Direitos
Humanos relativa violao do Artigo
7 da Conveno que dispe sobre os
direitos das mulheres.
3.1. Principais aspectos e direitos
garantidos pelo tratado:
1 - Os direitos previstos nesta Conveno podero ser incorporados progressivamente;
2 - Define violncia contra a mulher:
todo ato que lhe cause morte, sofrimentos fsicos, sexual ou psicolgico
nos campos da vida pblica ou privada.
3 - A violncia contra a mulher, assim
considerada, pode ocorrer dentro da
famlia, local de trabalho, instituies
educacionais, estabelecimentos de
sade ou locais onde tenham pessoas
custodiadas.
4 - Garante direitos vida, segurana
pessoal, igualdade perante a lei, religio, acesso s funes pblicas, associao, proteo famlia;
5 - Veda abusos sexuais, maus tratos,
trfico de mulheres, assdio, tortura, e
garante as integridades fsica, psquica
e moral da mulher.
6 - O Estado responsvel em erradicar a violncia contra a mulher e punir
esse tipo de conduta.
7 - O Estado deve garantir a indenizao, direito de proteo contra o

agressor, direito de acesso aos procedimentos jurdicos em relao

mulher.
8 - Os Estados so responsveis
em criar programas educacionais,
servios de atendimento especializados, bem como criar programas
de reabilitao social para as vtimas de violncia.

LINK ACADMICO 9

A coleo Guia Acadmico o ponto de partida

dos estudos das disciplinas dos cursos de
graduao, devendo ser complementada com o
material disponvel nos Links e com a leitura de
livros didticos.
Direitos Humanos 1 edio - 2010
Autores:
Djane Pereira Lima, Advogada, Analista de
pesquisa jurdica e desenvolvimento de contedo acadmico e dos cursos preparatrios do
portal Memes Jurdico;
Fabiana Marini, Advogada graduada pela Universidade So Judas Tadeu, Ps-graduanda em
direito previdencirio pela UNISAL e em direito
imobilirio pela FADISP, Professora de Direito
Tributrio, Penal, Processual e Prtica Penal,
Analista de pesquisa jurdica e desenvolvimento
de contedo acadmico e dos cursos preparatrios do portal Memes Jurdico
Helena Romeiro de Arajo, Mestranda em
Direito Poltico e Econmico da Universidade
Presbiteriana Mackenzie, membro do GPDS da
Universidade Presbiteriana Mackenzie, Advogada em So Paulo, Analista de pesquisa jurdica e desenvolvimento de contedo acadmico
e dos cursos preparatrios do portal Memes
Jurdico
Maria Deusilene Teixeira Alves, Advogada,
ps-graduada lato sensu em advocacia empresarial, consultora jurdica em incorporadoras e
construtoras em So Paulo, Professora Universitria e Coordenadora de pesquisa jurdica e
desenvolvimento de contedo acadmico e dos
cursos preparatrios do portal Memes Jurdico.
Vanessa Soares Leo, advogada, especialista
em Direito Pblico pela Faculdade Damsio de
Jesus, Analista de pesquisa jurdica e desenvolvimento de contedo acadmico e preparatrio
para o Exame da OAB.
A coleo Guia Acadmico uma publicao
da Memes Tecnologia Educacional Ltda. So
Paulo-SP.
Endereo eletrnico:
www.memesjuridico.com.br
Todos os direitos reservados. terminantemente
proibida a reproduo total ou parcial desta
publicao, por qualquer meio ou processo, sem
a expressa autorizao do autor e da editora. A
violao dos direitos autorais caracteriza crime,
sem prejuzo das sanes civis cabveis.

16