UNIDADE III DANO MATERIAL E DANO MORAL

O dano o centro da responsabilidade civil. Para que haja o dever de reparar

necessria a ocorrncia do dano, pois sem ele no h indenizao devida. Depreende-se,
dessa forma, a importncia de sempre se ter em mente o conceito de dano como sendo a
subtrao ou diminuio de um bem jurdico, qualquer que seja a sua natureza, quer se
trate de um bem patrimonial, quer se trate de um bem integrante da prpria
personalidade da vtima, como a sua honra, a imagem, a liberdade e demais bens que
devem ser tutelados pela prpria condio de ser humano de cada um. Em sntese, dano
leso a um bem jurdico, tanto patrimonial (ou material) como moral.

Dano patrimonial ou material

Conceito de Aguiar Dias: dano patrimonial pressupe sempre ofensa ou diminuio de
certos valores econmicos. Entendo que quando Aguiar Dias fala em diminuio de
certos valores econmicos, ele quis abranger tanto bens corpreos como incorpreos
como, por exemplo, o crdito no honrado, os direitos autorais no repassados ,
tendo em vista que tais prejuzos causam tanto ou mais dano no patrimnio da vtima
como do que um dano causado a um veculo, por exemplo.

Conceito de Carlos Roberto Gonalves: dano material o dano que repercute no

patrimnio do lesado. Usa-se a palavra repercusso no sentido de refletir, ou seja, tratase do dano que de alguma forma reflete no patrimnio do lesado, obviamente,
implicando na sua reduo.
Conceito de Cavalieri Filho: dano patrimonial atinge os bens integrantes do patrimnio
da vtima, entendendo-se como tal o conjunto de relaes jurdicas de uma pessoa,
apreciveis em dinheiro. Tal conceito, embora no seja unnime entre os autores,
abrange todos os bens e direitos na expresso conjunto de relaes jurdicas, ou seja,
o dano patrimonial abrange no s as coisas corpreas (casa, automvel, livro, enfim, o
direito de propriedade), como tambm as coisas incorpreas, como os direitos
creditcios e autorais.

Observao: nem sempre o dano patrimonial resulta da leso de bens ou interesses

patrimoniais, por exemplo, a violao do bom nome, a reputao, a sade, a imagem e a
prpria honra, podem refletir no patrimnio, gerando perda de receitas ou a realizao
de despesas, por exemplo, o mdico difamado que perde a sua clientela. Alguns autores
consideram que quando o dano patrimonial no resulta da leso de bens ou interesses
patrimoniais, estamos diante do dano patrimonial indireto.

Conceito de Antunes Varela: o dano patrimonial suscetvel de avaliao pecuniria,

podendo ser reparado diretamente (restituio in natura ou restituio especfica da
situao anterior leso, ou seja, quando possvel restituir a prpria coisa que foi
lesada ao estado em que ela se encontrava antes da leso) ou indiretamente (por meio de
equivalente ou indenizao pecuniria).

Convm destacar que o dano material pode atingir no somente o patrimnio presente
da vtima, como tambm o futuro; pode no somente provocar a sua diminuio, a sua
reduo, mas tambm impedir o seu crescimento, o seu aumento. Por isso o dano
material se subdivide em dano emergente e lucro cessante.

Dano emergente: tambm chamado dano positivo, importa efetiva e imediata

diminuio do patrimnio da vtima em razo do ato lesivo. O Cdigo Civil de 2002
disciplina a matria no art. 402, caracterizando o dano emergente como sendo aquilo
que a vitima efetivamente perdeu. Mensura-se o dano emergente atravs da diferena do
valor do bem jurdico que ele tinha antes e o que vem a ficar aps a leso. Por exemplo:
num acidente de veculo com perda total, o dano emergente ser o valor integral do
veculo. Mas, tratando-se de perda parcial, o dano emergente ser apenas o valor do
conserto. Pode-se concluir que dano emergente tudo aquilo que efetivamente se
perdeu por conta da leso.

Lucro cessante: tambm chamado dano negativo, acontece porque o ato lesivo pode
produzir no apenas efeitos diretos e imediatos no patrimnio da vtima (dano
emergente), mas tambm danos mediatos ou futuros, reduzindo ganhos, impedindo
lucro. O lucro cessante a consequncia futura de um fato j ocorrido. Por exemplo: um
mdico ou um advogado que, em razo de um acidente, fica impossibilitado de trabalhar
por vrios meses, deve ser indenizado pelo que deixou de ganhar durante esses meses.

Um modo de fazer a distino entre esses dois tipos de danos entender que, se o objeto
do dano um bem ou interesse j existente, como, por exemplo, a perda total ou parcial
de veculo num acidente, estamos diante do dano emergente; todavia, tratando-se de
bem ou interesse futuro, ainda no pertencente ao lesado, como no caso dos meses
parados do mdico ou do advogado, temos o caso do lucro cessante. Portanto, o lucro
cessante consiste na perda do ganho esperado que foi frustrado, ou seja, a frustrao
da expectativa de lucro. Todavia, importante alertar para o cuidado que o julgador
deve ter de no confundir lucro cessante com lucro imaginrio, hipottico ou remoto.

Princpio da razoabilidade

O Cdigo Civil, no j citado art. 402, consagrou o princpio da razoabilidade ao

caracterizar o lucro cessante, dizendo ser aquilo que razoavelmente se deixou de lucrar.
Deve-se entender por razovel tudo aquilo que seja, ao mesmo tempo, adequado,
necessrio e proporcional; aquilo que o bom senso diz que o credor lucraria. Por
exemplo, voltando ao caso do mdico ou do advogado lesado, o que normalmente
costumava faturar mensalmente em seu consultrio ou escritrio o que razoavelmente
deve receber, em razo do lucro que cessou por conta da leso sofrida. Calcular esse
tipo de perda no uma tarefa fcil. Por isso, o juiz deve valer-se de um juzo de
razoabilidade, imaginar como seria o desenvolvimento normal dos fatos, caso no
tivesse ocorrido a leso geradora da responsabilidade civil.

Teoria da perda de uma chance

A teoria da perda de uma chance origina da doutrina francesa, na dcada de 60 do

sculo XX. Faz-se uso dessa teoria nos casos em que o ato lesivo tira da vtima a
oportunidade de obter uma situao melhor. Caracteriza-se quando, em virtude da
conduta de outrem, desaparece a probabilidade de um evento que possibilitaria um
benefcio futuro para a vtima, como, por exemplo, progredir na carreira artstica, mas
ser impedido por conta de sequelas resultantes de um acidente. Tambm pode ser o caso
em que o advogado deixa de recorrer (perde o prazo) de uma sentena desfavorvel, e
assim por diante. importante que fique claro que se deve entender por chance a
probabilidade de se obter um lucro ou de se evitar uma perda.

No direito brasileiro, essa teoria tem ampla aceitao. Todavia, de suma importncia
observar que a reparao da perda de uma chance repousa em dois pilares: a) uma
probabilidade de que a chance seria realizada; e b) uma certeza de que a vantagem
perdida resultaria em prejuzo. Percebe-se, ento que necessrio que se trate de uma
chance sria e real, que proporcione ao lesado efetivas condies de concorrer
situao esperada e que a perda daquela chance real ocasione prejuzos efetivos
vtima.

Dessa forma, essencial, na teoria da perda de uma chance, a aplicao do princpio da

razoabilidade, pois a chance perdida reparvel dever caracterizar um prejuzo material
ou imaterial resultante de fato consumado, no hipottico. preciso verificar em cada
caso se o resultado favorvel seria razovel ou se no passaria de mera possibilidade
aleatria. A vantagem esperada pelo lesado no pode consistir em mera eventualidade,
suposio ou desejo, para que no se beneficiem os oportunistas.

A indenizao deve ser pela perda da oportunidade de obter uma vantagem. Por isso, h
que se fazer uma distino entre o resultado perdido e a possibilidade de consegui-lo.
Ou seja, a chance de uma vitria ter sempre valor menor que a vitria futura, o que
refletir, obviamente, no montante da indenizao. Por exemplo, no caso de um
advogado que perde o prazo para recorrer de uma sentena, a indenizao no ser pelo
benefcio que o cliente auferiria caso ganhasse a causa, mas pelo fato de ter perdido a
chance. Portanto, o que deve ser objeto da indenizao, nesse caso, a perda da
possibilidade de ver o recurso apreciado e julgado pelo Tribunal.

H dvidas no que concerne a teoria da perda de uma chance ser uma terceira espcie de
dano ou uma subespcie de dano emergente. Srgio Savi conclui em sua monografia
que deve ser considerada uma subespcie de dano emergente, tendo em vista que a
chance deve ser considerada uma espcie de propriedade anterior do sujeito que sofre a
leso. Alm disso, ao inserir a perda de uma chance no conceito de dano emergente,
elimina-se o problema da certeza do dano, j que no se pretende indenizar o prejuzo
decorrente da perda de um resultado til esperado, mas sim a perda de chance de obter
esse resultado til esperado.

Um precedente brasileiro o caso do programa Show do Milho, um programa que

de perguntas e respostas em que o candidato avana medida que acerta as questes.
Certa candidata j havia conquistado o prmio de quinhentos mil reais; a ltima
pergunta, se respondida corretamente, a levaria ao premio mximo de um milho;
todavia, a empresa promotora do concurso formulou uma pergunta que no admitia
nenhuma resposta correta; diante da inviabilidade lgica de uma resposta correta, a
candidata optou por no responder a indagao e salvaguardar a premiao j
acumulada. Insatisfeita, ela ajuizou uma ao de indenizao contra a empresa
promotora do concurso, com o argumento de que, se a questo tivesse sido formulada
corretamente, teria conquistado o prmio global. O pedido de indenizao no valor do
prmio perdido, R$ 500.000,00, foi acolhido nas instncias inferiores. Contudo, o caso
chegou ao STJ (REsp. n 788.459/BA, rel. Min. Fernando Gonalves), que lhe deu
correta soluo com a aplicao da teoria da perda de uma chance, qual seja, a chance
de uma vitria tem valor menor que uma vitria de fato. Dessa forma, entendeu o
Ministro que a quantia razovel para a indenizao consistia em R$ 125.000,00,
equivalente a um quarto do valor em comento, por ser uma probabilidade matemtica de
acerto de uma questo de mltipla escolha com quatro itens, refletindo as reais
possibilidades de xito da recorrida. Como se percebe, o que foi indenizado no foram
os 500.000,00 que a candidata poderia auferir, mas a perda da chance de disputar por
conta da m elaborao da questo.

Tambm importante destacar que a perda de uma chance se aplica tanto a danos
materiais quanto a danos morais. Pode-se citar como exemplo o julgado da 9 Cmara
Cvel do TJ/RJ, no julgamento da Apelao Cvel 8.137/2006 (rel. Des. Roberto de
Abreu e Silva). Trata de uma clnica de olhos que foi obrigada a indenizar uma paciente
que sofreu deslocamento de retina, em virtude de no haver mdico disponvel e a
cirurgia s ter sido realizada depois de passada a situao emergencial, vindo a paciente
a ficar cega. Ela foi indenizada no pela cegueira em si, mas pela perda de uma chance
de evitar a cegueira. A indenizao foi no valor de R$ 10.000,00.

Enunciado 444. V Jornada de Direito Civil, 2011. A responsabilidade civil pela perda
de chance no se limita categoria de danos extrapatrimoniais, pois, conforme as
circunstncias do caso concreto, a chance perdida pode apresentar tambm a natureza

jurdica de dano patrimonial. A chance deve ser sria e real, no ficando adstrita a
percentuais apriorsticos.

Dano Moral

A questo que se coloca atualmente com relao ao tema dano moral no mais saber
se ele indenizvel ou no, nem se pode ou no ser cumulado com o dano material, mas
sim o que vem a ser o prprio dano moral. Seguem alguns conceitos:
Conceito de Savatier: qualquer sofrimento que no causado por uma perda
pecuniria;
Conceito de Zanoni: leso a um interesse que visa a satisfao ou gozo de um bem
jurdico extrapatrimonial contido nos direitos da personalidade ou nos atributos da
pessoa;
Conceito de Wilson de Melo e Silva: leses sofridas pelo sujeito fsico ou pessoa
natural de direito em seu patrimnio ideal, entendendo-se por patrimnio ideal, em
contraposio a patrimnio material, o conjunto de tudo aquilo que no seja suscetvel
de valor econmico;

Conceito de Stoco: ofensa causada pessoa a parte subjecti, ou seja, atingindo bens e
valores de ordem interna ou anmica.
Conceito de Pontes de Miranda: dano patrimonial o que atinge o patrimnio do
indivduo; dano no patrimonial o que s atingindo o indivduo como ser humano, no
lhe atinge o patrimnio.

Segundo Cavalieri, todos os conceitos tradicionais de dano moral tero que ser revistos
para que sejam atualizados de acordo com a nova tica da Constituio de 1988, porque
a atual carta coloca o homem no vrtice do ordenamento jurdico ptrio, tornando-o
titular de relaes jurdicas despidas de expresso pecuniria e com um enorme valor
por serem intrnsecas prpria natureza humana.

So os direitos da personalidade, que ocupam posio supraestatal, dos quais so

titulares todos os seres humanos a partir do nascimento com vida. So direitos natos,
tais como o direito vida, liberdade, sade, honra, ao nome, intimidade,
privacidade, enfim, prpria dignidade da pessoa humana, tendo em vista que logo no
artigo primeiro, inciso III, a Constituio Federal consagrou a dignidade da pessoa
humana como um dos fundamentos do Estado Democrtico de Direito. Com isso, a
Constituio deu ao dano moral uma nova feio e maior dimenso, porque a dignidade
humana nada mais do que a base de todos os valores morais, a essncia de todos os
direitos personalssimos. O direito honra, ao nome, privacidade e liberdade, esto
englobados no direito dignidade, assim, luz da Constituio vigente pode-se
conceituar o dano moral por dois aspectos distintos: em sentido estrito e sentido amplo.

Dano moral em sentido estrito: a violao do direito dignidade. E foi justamente

por considerar a inviolabilidade da intimidade, da vida privada, da honra e da imagem
corolrio do direito dignidade que a Constituio inseriu em seu artigo 5, V (V -
assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano
material, moral ou imagem) e X (so inviolveis a intimidade, a vida privada, a
honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou
moral decorrente de sua violao), a plena reparao do dano moral. Este , pois, o
novo enfoque constitucional pelo qual deve ser examinado o dano moral: qualquer
agresso dignidade pessoal lesiona a honra, constitui dano moral e por isso
indenizvel.
Atribui-se a Kant a seguinte lio: a dignidade o valor de que se reveste tudo aquilo
que no tem preo, ou seja, aquilo que no possvel de ser substitudo por um
equivalente. Nessa perspectiva, o dano moral no est necessariamente vinculado a
alguma reao psquica da vtima. Pode haver ofensa dignidade da pessoa humana
sem dor, vexame ou sofrimento, assim como pode haver dor, vexame ou sofrimento
sem violao da dignidade. A reao psquica da vtima s pode ser considerada dano
moral quando tiver por causa uma agresso sua dignidade. O dano moral no se
confunde com o dano material; tem existncia prpria e autnoma, de modo a exigir
tutela jurdica prpria.

Dano moral em sentido amplo: os direitos da personalidade englobam outros aspectos

da pessoa humana que no esto diretamente vinculados sua dignidade. Nessa
categoria incluem-se tambm os chamados novos direitos da personalidade que so os
direitos imagem, ao bom nome, reputao, sentimentos, relaes afetivas,
aspiraes, hbitos, gostos, convices polticas, religiosas, filosficas, direitos autorais,
enfim, os direitos da personalidade podem ser violados em diferentes nveis, resultando
da que o dano moral em sentido amplo envolve os diversos graus de violao dos
direitos da personalidade, abrangendo todas as ofensas pessoa, considerada esta em
suas dimenses individual e social, ainda que sua dignidade no seja arranhada.

Como se v, hoje o dano moral no mais se restringe dor, tristeza e sofrimento,

estendendo a sua tutela a todos os bens personalssimos, razo pela qual se pode definilo, de forma abrangente, como sendo uma agresso a um bem ou tributo da
personalidade. bom que se diga que, em razo de sua natureza imaterial, o dano moral
insuscetvel de avaliao pecuniria, podendo apenas ser compensado com a
obrigao pecuniria imposta ao causador do dano, sendo esta mais uma satisfao do
que uma indenizao.
Dano moral coletivo: leso injusta e intolervel a interesses ou direitos titularizados
pela coletividade, considerada em seu todo ou em qualquer de suas expresses (grupos,
classes ou categorias de pessoas) os quais se distinguem pela natureza extrapatrimonial
e por refletir valores e bens fundamentais tutelados pelo sistema jurdico (Xisto Tiago
de Medeiros Neto, Dano Moral Coletivo, 3. ed., p. 170).

Enunciado 159. III Jornada de Direito Civil. Art. 186. O dano moral, assim
compreendido todo o dano extrapatrimonial, no se caracteriza quando h mero
aborrecimento inerente a prejuzo material.

Traos distintivos entre dano material e moral

A distino decorre do efeito da leso, do carter de sua repercusso sobre o lesado.

a) a reparabilidade do dano material patente, pois seus danos tm carter homogneo,
enquanto no dano moral h diversidade dos prejuzos;

b) o dano moral se compensa com um valor convencionado, mais ou menos aleatrio,

enquanto o dano material, no sendo possvel o retorno ao status quo ante, se indeniza
pelo equivalente em dinheiro;
c) no dano material, incide a regra restitutio in integrum, enquanto no dano moral
segue-se o binmio do equilbrio.

Paulo Nader: uma companhia teatral que se v frustrada, na ltima hora, com a
impossibilidade de sua reinaugurao, estando os ingressos vendidos e as autoridades
convidadas, devido a graves problemas de iluminao, no removidos por culpa da
empresa contratada para a execuo dos servios. Inegavelmente, o caso um exemplo
tpico da trplice modalidade de prejuzos. Os danos emergentes se configuram nas
despesas com cartazes, ingressos, publicidade, contratao de pessoas em geral; os
lucros cessantes se consubstanciam nos lucros que no foram auferidos; o dano moral
causado ao responsvel pelo evento patenteia-se especialmente diante da repercusso
negativa do fato para o nome e imagem de empresrio.

Reparao do dano moral

a) Corrente antiga: GABBA: a impossibilidade de se avaliar economicamente a dor;

b) Correntes intermedirias: indenizao condicionada consequncia na esfera
econmica; indenizao se decorresse de ao delituosa;
c) Corrente atual: indenizao de ato ilcito que atinge direitos subjetivos alheios,
anmicos.

Smula 491 STF: indenizvel o acidente que cause a morte de filho menor, ainda que
no exera trabalho remunerado.

Smula 387 STJ: possvel a acumulao das indenizaes de dano esttico e moral.

Enunciado 445. V Jornada de Direito Civil, 2011. O dano moral indenizvel no

pressupe necessariamente a verificao de sentimentos humanos desagradveis como
dor ou sofrimento.

Formas de reparao: atribuio de valor pecunirio, que, conforme Windscheid, visa a

compensar a sensao de dor da vtima com uma sensao agradvel.

Sistemas: a) fechado (tarifado); b) aberto.

Critrios: Art. 944. A indenizao mede-se pela extenso do dano.
1. Antunes Varela: a) padro objetivo; b) em funo da tutela do direito; c) juzo de
equidade considerando grau de culpa do responsvel, situao econmica do
responsvel e da vtima e padres de indenizao adotados na jurisprudncia

2. Brebbia: a) gravidade do dano; b) personalidade da vtima (situao familiar e social,

e reputao); c) gravidade da falta; d) condies do autor do ilcito.

3. A legislao esparsa:
a) Lei 5.250, de 09 de fevereiro de 1967 (Lei de Imprensa);
b) Lei 8069, de 13 de julho de 1990 (ECA);
c) Lei 8078, de 11 de setembro de 1990 (CDC, art. 6, VI).

4. Hipteses legais de tarifao

a) Lei de Imprensa, mximo de 200 SM (Smula 281, STJ: A indenizao por dano
moral no est sujeita tarifao prevista na Lei de Imprensa);
b) Lei 9.503, de 23/09/1997 (Cdigo de Trnsito): Art. 297. A penalidade de multa
reparatria consiste no pagamento, mediante depsito judicial em favor da vtima, ou
seus sucessores, de quantia calculada com base no disposto no 1 do art. 49 do Cdigo
Penal, sempre que houver prejuzo material resultante do crime. 1 A multa
reparatria no poder ser superior ao valor do prejuzo demonstrado no processo. 2
Aplica-se multa reparatria o disposto nos arts. 50 a 52 do Cdigo Penal. 3 Na
indenizao civil do dano, o valor da multa reparatria ser descontado;
c) Projetos de lei sobre critrios de fixao da indenizao do dano moral (ex. PL1914/2003).

Enunciado 550. VI Jornada de Direito Civil, 2013. A quantificao da reparao por

danos extrapatrimoniais no deve estar sujeita a tabelamento ou a valores fixos.

Funes: a) reparadora; b) punitiva.

4. A indenizao punitiva
a) Origem: punitive damages
b) Natureza: pena privada
c) Extenso: danos patrimoniais e danos morais
d) Critrios: reprovabilidade da conduta; desconsiderao pelo resultado do ato lesivo;
e) Forma de aplicao: mltiplos da indenizao;
f) A crtica: Enunciado 379. IV Jornada de Direito Civil, 2010. O art. 944 caput do
Cdigo Civil no afasta a possibilidade de se reconhecer a funo punitiva ou
pedaggica da responsabilidade civil.
UNIDADE IV O DOLO E A CULPA

4.1 Distino entre dolo e culpa: a unidade da obrigao reparatria (no dolo ou culpa) e
a distino encontrada em algumas disposies legais e na jurisprudncia.
Sourdat: culpa delitual ou dolo todo fato danoso e ilcito, ainda que no previsto na
lei penal, e cometido com a inteno de prejudicar; culpa quase-delitual ou culpa
todo fato ilcito de omisso ou comisso no prevista pela lei penal, que causa a
outrem um prejuzo, mas que aconteceu sem a inteno de causar dano.

Dolo como culpa latu sensu

Savatier: a culpa inexecuo de um dever que o agente podia conhecer e observar; se o
conhecia efetivamente e o violou deliberadamente, h delito civil ou, em matria de
contrato, dolo contratual. Se a violao do dever foi involuntria, podendo conhec-la e
evit-la, h culpa simples; fora destas matrias contratuais, denomina-se quase-delito.

O entendimento de Planiol e o cumprimento do dever;

O erro de conduta (Ripert; Mazeaud e Mazeaud; Henri de Page);
Mazeaud et Mazeaud: a culpa quase-delitual o erro de conduta que no teria sido
cometido por uma pessoa avisada, colocada nas mesmas circunstncias externas do
autor do dano;

Posio do CC/2002: Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou

imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral,
comete ato ilcito (art. 186); no h meno culpa, diferente do que havia no art. 159
do Cdigo anterior;

Graus da culpa:
a) Teixeira de Freitas e a diviso da culpa em grave, leve e levssima;
b) A concepo romana (In lege Aquilia et levssima culpa venit);
c) Os arts. 927 (obrigao de reparar o dano) e 944 (indenizao pela extenso do dano)
do Cdigo Civil.

Smula 43 STJ: Incide correo monetria sobre dvida por ato ilcito a partir da data
do efetivo prejuzo.

Modalidades da culpa:
Culpa e dolo: a) art. 7, XXVIII, CF: So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais,
alm de outros que visem melhoria de sua condio social: XXVIII - seguro contra
acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est
obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa; b) e Smula 229, STF: A indenizao
acidentria no exclui a do direito comum, em caso de dolo ou culpa grave do
empregador;

Natureza unitria do conceito

Culpa contratual ou extracontratual (Aquiliana):
a) a culpa contratual consiste em no cumprir a obrigao assumida por contrato; a
aquiliana envolve fatos diversos, como a inteno de prejudicar, a impercia, a
negligncia, a imprudncia, a falta de vigilncia, o abuso de direito, a falta de cuidado
etc.
b) na culpa contratual cabe ao devedor provar que no cumpriu a obrigao em virtude
de caso fortuito ou fora maior; na aquiliana, o nus da prova compete a quem alega ter
sido injustamente ofendido;

Modos de apreciao da culpa:

a) em funo da natureza do dever violado;

b) quanto ao comportamento externo do agente: 1. culpa in vigilando; in custodiendo; in

eligendo (ex. Art. 640); in omittendo; in comittendo; culpa contra a legalidade; culpa
presumida.
c) a culpa concorrente: 1. Smula 28 STF: O estabelecimento bancrio responsvel
pelo pagamento de cheque falso, ressalvadas as hipteses de culpa exclusiva ou
concorrente do correntista; 2. Art. 945, CC: Se a vtima tiver concorrido
culposamente para o evento danoso, a sua indenizao ser fixada tendo-se em conta a
gravidade de sua culpa em confronto com a do autor do dano.
d) a culpa in contrahendo;
e) a responsabilidade pr-contratual.

Elementos da culpa:
a) conduta voluntria com resultado involuntrio;
b) previso ou previsibilidade do resultado: I - previso objetiva: a diligncia exigvel
do agente em comparao da sua conduta com aquela que de se esperar do homo
medius; II - a previso subjetiva: falta de cuidado, diligncia e ateno.
c) a culpa na responsabilidade contratual art. 392
d) responsabilidade sem culpa (art. 927, pargrafo nico): Haver obrigao de reparar
o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a
atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza,
risco para os direitos de outrem;
e) independncia da culpa no cvel e no penal (art. 935): A responsabilidade civil
independente da criminal, no se podendo questionar mais sobre a existncia do fato, ou
sobre quem seja o seu autor, quando estas questes se acharem decididas no juzo
criminal;
f) ato ilcito: qualquer situao geradora da obrigao de reparar, embora, muitas vezes
no se cogite de ao humana contrria a um dever.
UNIDADE V RESPONSABILIDADE OBJETIVA

5.1 Evoluo doutrinria

Conceito
Teoria do risco: a desvinculao do dever de reparar o dano da ideia de culpa;
O problema da responsabilidade civil se resolve em um problema de causalidade;

As modernas doutrinas
A formulao da noo de responsabilidade objetiva (Binding)

1. Princpio do interesse ativo: as perdas e danos derivadas de acidentes inevitveis na

explorao de uma empresa devem ser includos nas despesas do negcio (1888);
2. Princpio da preveno: desenvolvido por Marton, baseava-se na dificuldade da prova
da responsabilidade e na insuficincia das regras processuais. No admitia a
exonerao, enquanto no provado que o fato resulta de causa exterior e estranha
atividade;
3. Princpio da equidade ou do interesse preponderante: defende o alargamento da
responsabilidade face pujana econmica do causador do dano. Nessa hiptese, a
responsabilidade funcionaria em consonncia com a situao das partes envolvidas;
4. Princpio da repartio do dano: fundava-se na ideia da cobertura securitria. No
caso, pouco importaria a origem do dano, da as crticas no sentido de que resultaria em
certo relaxamento para com a prudncia e a diligncia do segurado. A faculdade do
regresso, segundo Marton, desmistifica essa crtica.

Frana (Sc. XIX)

1. Saleilles: interpretao conforme evoluo da ordem social, estabelecendo um
processo exegtico-evolutivo: a teoria objetiva como teoria social que considera o
homem como parte de uma coletividade e o trata como uma atividade em confronto com
as individualidades que o cercam.
2. Sub-teorias: a) risco-proveito; b) risco-profissional; c) risco excepcional; d) risco
criado (Caio Mrio: aquele que, em razo de sua atividade ou profisso, cria um
perigo, est sujeito reparao do dano que causar, salvo prova de haver adotado todas
as medidas idneas a evit-lo); e) risco integral.

5.2 Objees e crticas

a) o que proveito?
b) o carter materialista da teoria do risco, com abstrao da personalidade humana;
c) a equidade exige que aquele que retire os proveitos suporte os riscos, mas exige
tambm que no se responsabilize aquele cuja conduta irrepreensvel;

d) a multiplicao dos acidentes pode ser enfrentada sem que se subverta a noo de
culpa que resulta de evoluo de muitos anos;
e) a adoo da teoria do risco leva inrcia e conduz a certa paralisia prejudicando o
desenvolvimento econmico;
f) s o prejuzo injusto deve ser reparado;
g) insuportabilidade da vida nestas condies.

5.3. Viso doutrinria atual sobre o art. 927

a) V Jornada de Direito Civil, 2011.
1. Enunciado 446: Art. 927. A responsabilidade civil prevista na segunda parte do
pargrafo nico do art. 927 do Cdigo Civil deve levar em considerao no apenas a
proteo da vtima e a atividade do ofensor, mas tambm a preveno e o interesse da
sociedade.
2. Enunciado 447: Art. 927. As agremiaes esportivas so objetivamente responsveis
por danos causados a terceiros pelas torcidas organizadas, agindo nessa qualidade,
quando, de qualquer modo, as financiem ou custeiem, direta ou indiretamente, total ou
parcialmente.
3. Enunciado 448: Art. 927. A regra do art. 927, pargrafo nico, segunda parte, do CC
aplica-se sempre que a atividade normalmente desenvolvida, mesmo sem defeito e no
essencialmente perigosa, induz, por sua natureza, risco especial e diferenciado aos
direitos de outrem. So critrios de avaliao desse risco, entre outros, a estatstica, a
prova tcnica e as mximas de experincia.

b) VI Jornada de Direito Civil, 2013.

1. Enunciado 553: Nas aes de responsabilidade civil por cadastramento indevido nos
registros de devedores inadimplentes realizados por instituies financeiras, a
responsabilidade civil objetiva.

5.4 Socializao dos riscos

1. reparao coletiva, em que garantida pelo menos uma indenizao bsica para
qualquer tipo de acidente pessoal;
2. Etapas: a) extenso pela prtica do seguro; b) socializao dos riscos pela previdncia
social (a vtima somente pode reclamar da seguridade social, que no tem reembolso
contra o responsvel);

3. A teoria da garantia (Starck).

5.4 O Direito brasileiro

O ordenamento jurdico brasileiro adota duas posies e, embora mantenha como regra
geral a responsabilidade subjetiva, reconhece a objetiva, fundada no risco, como
norteadora da responsabilidade civil.

Observar o art. 927, CC, em que afirmada essa dualidade, ao estabelecer que a
reparao do dano, alm das hipteses de ilcito, devida nos casos especificados em lei
e quando a atividade desenvolvida pelo lesante implicar, por sua natureza, grande risco
para os direitos de outrem.

Alguns dos casos de adoo da Teoria Objetiva:

a) nos contratos de transporte: estradas de ferro (Lei n 2.681/12); transporte areo
(Cdigo Brasileiro de Aeronutica, Lei 7565/86); transporte martimo (DL-116/67);
b) nos acidentes de trabalho (CRFB art. 7, XXVIII);
c) no contrato de transporte (art. 734, CC);
d) nos atos decorrentes do exerccio de certos direitos (arts. 1251, 1285, 1293, CC);
e) no Cdigo Civil (arts. 1277; 1546);
f) na responsabilidade bancria, conforme a Smula 28 STF (O estabelecimento
bancrio responsvel pelo pagamento de cheque falso, ressalvadas as hipteses de
culpa exclusiva ou concorrente do correntista);
g) na responsabilidade civil do Estado (CF, art. 37, 6);
h) no Cdigo de Defesa do Consumidor, sem desprezar totalmente a subjetiva (v. arts.
12 e 14, 3 e 4);
i) na responsabilidade civil por dano ambiental (Lei 6938/81) e danos nucleares (Lei
6.453/77).

5.5 Responsabilidade por danos ambientais

Art. 225, 3, CF
Lei 9.605/98
Lei 6.938/81: art. 14: Sem prejuzo das penalidades definidas pela legislao federal,
estadual e municipal, o no cumprimento das medidas necessrias preservao ou
correo dos inconvenientes e danos causados pela degradao da qualidade ambiental

sujeitar os transgressores: (....) 1 - Sem obstar a aplicao das penalidades previstas

neste artigo, o poluidor obrigado, independentemente da existncia de culpa, a
indenizar ou reparar os danos causados ao meio ambiente a terceiros, afetados por sua
atividade. O Ministrio Pblico da Unio e dos Estados ter legitimidade para propor
ao de responsabilidade civil e criminal, por danos causados ao meio ambiente.
A corresponsabilidade das instituies financeiras Lei 11.105/2005 (expressa)
Art. 12 da Lei 6938 (implcita)

5.6 Responsabilidade civil e fumante

Art. 220, 4, CF: A propaganda comercial de tabaco, bebidas alcolicas, agrotxicos,

medicamentos e terapias estar sujeita a restries legais, nos termos do inciso II do
pargrafo anterior, e conter, sempre que necessrio, advertncia sobre os malefcios
decorrentes de seu uso;

Lei 9.294/96

I - Fundamentos que afirmam a responsabilidade civil do produtor:

a) responsabilidade objetiva art. 12, 1 do CDC: o produto defeituoso por no
oferecer a segurana que dele se pode esperar
b) inexistncia do livre arbtrio na sociedade de informao e a situao do consumidor
por equiparao (art. 17 do CDC)
c) teoria do risco proveito
d) a responsabilidade por atos lcitos

II - Fundamentos que afastam a responsabilidade civil do produtor:

a) inexistncia de nexo de causalidade
b) culpa exclusiva da vtima, ou livre arbtrio