SOCIEDADE: AQUISIO DE PERSONALIDADE JURDICA E REGISTRO NO RGO

COMPETENTE - PROCEDIMENTO

SUMRIO
1. Principais Teorias acerca da Existncia das Pessoas Jurdicas
2. Classificao das Pessoas Jurdicas
3. Incio da Existncia das Pessoas Jurdicas de Direito Privado
4. Aquisio de Personalidade Jurdica
5. Sociedades Despersonalizadas
5.1. Sociedades em comum
5.2. Sociedades em conta de participao
6. Sociedades Personificadas
7. Registro da Sociedade
7.1. Registro competente e prazo em que deve ser providenciado
7.2. Verificao da regularidade e legalidade dos atos apresentados para registro
8. Autorizao para Funcionamento
1. Principais Teorias acerca da Existncia das Pessoas Jurdicas
A pessoa jurdica, segundo a doutrina, um ente que se destina a simplificar
determinadas relaes entre os homens na sociedade. A pessoa jurdica no tem
existncia fora do direito e no se confunde com os sujeitos de direitos, eis que
sujeito de direito gnero do qual a pessoa jurdica espcie.
Sujeito de direito todo aquele que titular de um direito ou de obrigao.
Desse modo, algumas entidades despersonalizadas, tais como a massa falida, o
esplio, o condomnio, embora sejam sujeitos de direito no so pessoas.
Para Maria Helena Diniz, a pessoa jurdica a unidade de pessoas naturais ou de
patrimnios que visa obteno de certas finalidades, reconhecida pela ordem
jurdica como sujeito de direitos e obrigaes.
Acerca da existncia da pessoa jurdica, existem vrias teorias, cabendo destacar as
seguintes:
I - a teoria do patrimnio de afetao, segundo a qual a pessoa jurdica nada mais
que um patrimnio destinado a um fim, conforme afirmava Brinz;
II - para Ihering, a pessoa jurdica era considerada apenas como um expediente
tcnico que oculta os homens, que so sempre os verdadeiros sujeitos do direito;
III - a teoria da fico, defendida por Savigny, considera as pessoas jurdicas como
puras criaes artificiais da lei;
IV - Kelsen considerava os atos da pessoa jurdica como atos humanos imputados a
um sujeito fictcio mediante um processo de imputao central (a teoria lgicoformal).
2. Classificao das Pessoas Jurdicas
O Cdigo Civil (Lei n 10.406/02) classifica as pessoas jurdicas sob dois aspectos:
funo e capacidade.
De acordo com o art. 40, as pessoas jurdicas dividem-se em:
a) de direito pblico, interno ou externo; e
b) de direito privado.
As pessoas jurdicas de direito pblico classificam-se em:

a) pessoas jurdicas de direito pblico externo, que so os Estados estrangeiros e

todas as pessoas que forem regidas pelo direito internacional pblico;
b) pessoas jurdicas de direito pblico interno, que so: a Unio, os Estados, o
Distrito Federal, os Territrios, os Municpios, as autarquias, inclusive as associaes
pblicas, e as demais entidades de carter pblico criadas por lei.
As pessoas jurdicas de direito privado dividem-se em (art. 44):
a) associaes;
b) sociedades;
c) fundaes;
d) organizaes religiosas;
e) partidos polticos.
As associaes e as organizaes religiosas so entidades, geralmente, sem
finalidade lucrativa.
As fundaes so entidades constitudas por seu instituidor para uma finalidade
especfica e um patrimnio destinado para tal.
As sociedades so constitudas quando duas ou mais pessoas celebram um contrato
e se obrigam, reciprocamente, a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de
atividade econmica com a finalidade de lucro.
Por fim, os partidos polticos podem ser definidos como uma unio voluntria de
pessoas com afinidades ideolgicas e polticas a fim de disputar o poder poltico.
3. Incio da Existncia das Pessoas Jurdicas de Direito Privado
A pessoa jurdica, embora esse termo no tenha o mesmo significado de sociedade,
pode ter existncia independente daquela, como no caso das sociedades de fato.
A pessoa jurdica, sob o aspecto societrio, a sociedade legalmente constituda por
meio de instrumento escrito, pblico ou particular, devidamente registrado no rgo
competente.
Sua existncia legal tem incio a partir do momento em que seus atos constitutivos
(contrato ou estatuto) so registrados no rgo competente, conforme preceitua o art.
985 do Cdigo Civil (Lei n 10.406/02).
As pessoas jurdicas que exploram a atividade empresarial devem proceder ao
arquivamento e averbao de seus atos no Registro Pblico de Empresas Mercantis
a cargo das Juntas Comerciais nos Estados.
Os que exploram a atividade no empresarial devem proceder ao arquivamento e
averbao de seus atos no Registro Civil das Pessoas Jurdicas.
4. Aquisio de Personalidade Jurdica
O art. 985 do Cdigo Civil (Lei n 10.406/02), por seu turno, tambm estabelece que
a sociedade adquire personalidade jurdica com a inscrio, no registro prprio e na
forma da lei, dos seus atos constitutivos.
O direito brasileiro, portanto, reconheceu ampla personalidade jurdica s sociedades,
distinguindo-as das sociedades despersonalizadas.
A principal distino que se faz na doutrina entre sociedades personalizadas e
despersonalizadas que os entes personalizados podem praticar todos os atos que
no estejam expressamente proibidos, enquanto os entes despersonalizados
somente podem praticar os atos que lhes so expressamente autorizados.

A aquisio da personalidade jurdica acarreta para a sociedade as seguintes

consequncias:
I - a sociedade passa a ser sujeito capaz de direitos e obrigaes na rbita jurdica,
podendo contratar e se obrigar, assumindo um dos polos da relao negocial,
segundo Fbio Ulha Coelho2;
II - a sociedade adquire ampla autonomia patrimonial, ou seja, o patrimnio passa a
ser prprio e incomunicvel com o de seus scios. A sociedade tambm passa a
responder com esse patrimnio pelas obrigaes por ela assumidas;
III - a pessoa jurdica adquire tambm capacidade processual, que a capacidade de
demandar e ser demandada judicialmente.
Para a maioria da doutrina, somente com o registro no rgo apropriado que ter
incio a personalidade jurdica da sociedade, considerando-se irregular a sociedade
despersonalizada.
A questo da personalizao ou despersonalizao adquire importncia quando
analisada sob o prisma da responsabilidade dos scios, pois no caso de sociedades
personalizadas exige-se, em caso de insolvncia da sociedade, o exaurimento do
patrimnio social antes de se responsabilizar o patrimnio dos scios.
No caso das sociedades despersonalizadas, os scios respondem diretamente pelas
obrigaes da sociedade, ainda que esta possua patrimnio para adimplir as
obrigaes assumidas.
As sociedades personalizadas, nos termos do Cdigo Civil (Lei n 10.406/02), so
aquelas que adquiriram personalidade jurdica mediante inscrio de seus atos
constitutivos no registro prprio.
5. Sociedades Despersonalizadas
O Cdigo Civil (Lei n 10.406/02) introduziu as sociedades despersonalizadas,
caracterizando-as como aquelas cujos atos constitutivos no foram inscritos no
registro que lhes peculiar.
Sero regidas pelas normas aplicveis s sociedades em comum e sociedades em
conta de participao, constantes dos arts. 986 a 996 do mesmo diploma legal
supramencionado, sendo-lhes aplicveis, no que forem compatveis, as normas da
sociedade simples, examinadas no tpico 6 do presente estudo.
So consideradas no personificadas as sociedades em comum e as sociedades em
conta de participao.
5.1. Sociedades em comum
Nas sociedades em comum, a prova de sua existncia pelos scios somente poder
ser efetuada por escrito, mas os terceiros estranhos ao quadro societrio podem
prov-la de qualquer modo (art. 987 do Cdigo Civil - Lei n 10.406/02). Isso significa
que a prova da existncia da sociedade por terceiros estranhos ao quadro social
poder ser efetuada, inclusive, por testemunhas, o que no ser possvel no caso
dos scios, que devero apresentar prova por escrito da existncia da sociedade.
Nessa sociedade, os bens e dvidas sociais constituem patrimnio especial do qual
os scios so titulares comuns, e os bens sociais respondem pelos atos de gesto
praticados por qualquer dos scios, salvo pacto expresso limitativo de poderes, que
somente ter eficcia contra o terceiro que o conhea ou deva conhecer (arts. 988 e
989 do Cdigo Civil - Lei n 10.406/02).

Os scios da sociedade em comum, a exemplo dos scios da antiga sociedade

irregular, respondem solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, excludo do
benefcio de ordem, previsto no art. 1.024 do Cdigo Civil (Lei n 10.406/02), aquele
que contratou pela sociedade. Isso significa que os credores da sociedade em
comum podem promover a execuo das obrigaes diretamente contra os scios,
sem qualquer limite e sem a necessidade de se exaurir primeiramente o patrimnio
da sociedade.
Nota Cenofisco:
O art. 1.024 do Cdigo Civil estabelece que os bens particulares dos scios no
podem ser executados por dvidas da sociedade, seno depois de executados os
bens da sociedade.
5.2. Sociedades em conta de participao
O art. 991 do Cdigo Civil (Lei n 10.406/02) trata a sociedade em conta de
participao como sociedade no personificada, definindo-a como a sociedade na
qual a atividade constitutiva do objeto social exercida unicamente pelo scio
ostensivo, em seu nome individual e sob sua prpria e exclusiva responsabilidade,
participando os demais dos resultados correspondentes.
Apesar de tratada como sociedade no personificada, a constituio da sociedade
em conta de participao continua a independer de qualquer formalidade, podendo
ser provada por todos os meios de prova.
O contrato social produz efeito somente entre os scios e a sua eventual inscrio
em qualquer registro no confere personalidade jurdica sociedade, ou seja, ainda
que o contrato da sociedade em conta de participao venha a ser registrado em
Cartrio de Ttulos e Documentos ou em qualquer outro rgo, esse registro no
conferir personalidade jurdica sociedade.
Apenas o scio ostensivo se obriga perante terceiros, obrigando-se o scio oculto,
denominado de scio participante, exclusivamente perante o scio ostensivo, nos
termos do contrato social.
A sociedade em conta de participao no pode ter firma ou denominao social,
conforme disciplina o art. 1.162/02 do Cdigo Civil (Lei n 10.406/02).
Por outro lado, o scio participante no pode tomar parte nas relaes do scio
ostensivo com terceiros, sob pena de responder solidariamente com este pelas
obrigaes em que intervier, sendo-lhe assegurado, entretanto, o direito de fiscalizar
a gesto dos negcios sociais.
Os recursos que o scio possui na sociedade denominado contribuio,
prescrevendo o art. 994 do Cdigo Civil (Lei n 10.406/02) que a contribuio do
scio participante constitui, com a do scio ostensivo, patrimnio especial, objeto da
conta de participao relativa aos negcios sociais, observado o seguinte:
I - a especializao patrimonial somente produz efeitos em relao aos scios;
II - a falncia do scio ostensivo acarreta a dissoluo da sociedade e a liquidao da
respectiva conta, cujo saldo constituir crdito quirografrio;
III - falindo o scio participante, o contrato social ficar sujeito s normas que regulam
os efeitos da falncia nos contratos bilaterais do falido;
IV - o scio ostensivo no pode admitir novo scio sem o consentimento expresso
dos demais, salvo estipulao em contrrio;

V - havendo mais de um scio ostensivo, as respectivas contas sero prestadas e

julgadas no mesmo processo.
s sociedades em conta de participao aplica-se, subsidiariamente e no que for
compatvel, as disposies para as sociedades simples e a sua liquidao rege-se
pelas normas relativas prestao de contas regulada pelo Cdigo de Processo Civil
(Lei n 5.869/73).
6. Sociedades Personificadas
O Cdigo Civil (Lei n 10.406/02) classifica as sociedades personificadas em dois
grupos: as sociedades simples, registradas no Registro Civil das Pessoas Jurdicas, e
as sociedades empresariais, que devem ser registradas no Registro Pblico das
Empresas Mercantis.
7. Registro da Sociedade
7.1. Registro competente e prazo em que deve ser providenciado
O registro dos atos ser requerido pela pessoa obrigada a requer-lo e, no caso de
omisso, pelo scio ou por qualquer interessado.
O empresrio e a sociedade-empresria devero providenciar o arquivamento e a
averbao no Registro Pblico das Empresas Mercantis, a cargo das Juntas
Comerciais, que continua regido pela Lei n 8.934/94 e pelo Decreto n 1.800/96, que
permanecem inalterados naquilo em que so compatveis como o Cdigo Civil (Lei n
10.406/02).
As Juntas Comerciais, embora reportem-se ao Departamento Nacional do Registro
do Comrcio, so rgos vinculados aos governos estaduais a que pertencem. Por
essa razo, o Departamento Nacional de Registro de Comrcio, visando a unificar os
procedimentos a serem adotados pelas Juntas Comerciais nas Unidades da
Federao, baixa normas aprovando formulrios e instrues para o registro de
empresas.
As sociedades simples devero providenciar o arquivamento e a averbao de seus
atos no Registro Civil das Pessoas Jurdicas, regido pela Lei n 6.015/73. Esse
registro dever, entretanto, observar as normas fixadas pelo Registro Pblico das
Empresas Mercantis, se a sociedade simples adotar um dos tipos de sociedade
empresria (art. 1.150 do Cdigo Civil - Lei n 10.406/02).
O prazo para registro permanece 30 dias, contados da lavratura dos atos respectivos,
e o registro requerido aps esse prazo somente produzir efeitos a partir da data da
sua concesso, ou seja, no retroagir data da lavratura (art. 1.151, 1 e 2, do
Cdigo Civil - Lei n 10.406/02).
O ato sujeito a registro no pode, antes do cumprimento das respectivas
formalidades, ser oposto a terceiro estranho sociedade, salvo se provado que este
o conhecia, no podendo o terceiro alegar ignorncia, desde que cumpridas as
referidas formalidades (art. 1.154 do Cdigo Civil - Lei n 10.406/02).
As pessoas obrigadas a requerer o registro respondero por perdas e danos em caso
de omisso ou demora na efetivao do registro.
7.2. Verificao da regularidade e legalidade dos atos apresentados para
registro
Cabe ao Registro Pblico das Empresas Mercantis, no caso de sociedades
empresariais, e ao Registro Civil das Pessoas Jurdicas, no caso de sociedades
simples, verificar a regularidade dos atos que lhes esto sendo apresentados para

registro bem como, antes de efetivar o registro, a autenticidade e a legitimidade do

signatrio do requerimento e fiscalizar a observncia das prescries legais concernentes

ao ato ou aos documentos apresentados (arts. 1.152 e 1.153 do Cdigo Civil - Lei n
10.406/02).
Observe-se que no compete ao Registro Pblico das Empresas Mercantis nem ao Registro
Civil das Pessoas Jurdicas negar a prtica do ato de registro, exceto se a negativa tiver
fundamento em vcio de forma, que sempre sanvel. O prejudicado pela negativa ilegal de
registro de sociedade poder recorrer ao Poder Judicirio para assegurar o direito ao
registro.
Cabe salientar que, como observava Rubens Requio em relao s antigas sociedades
comerciais, o ato de registro no constitutivo de direito, ou seja, a inscrio da sociedade
no Registro Pblico de Empresas Mercantis no lhe assegura a qualidade de sociedade
empresria, podendo o efeito dessa inscrio ser elidida por prova em contrrio.
As irregularidades encontradas devem ser notificadas ao requerente que poder san-las,
se for o caso.

8. Autorizao para Funcionamento

No caso de sociedade que dependa de registro, por bvio, este no ser efetuado sem que
tenha sido autorizado o funcionamento da empresa.
A competncia para a autorizao sempre do Poder Executivo Federal e, na falta de prazo
estipulado em lei ou em ato do Poder Pblico, ser considerada caduca a autorizao se a
sociedade no entrar em funcionamento nos 12 meses seguintes publicao do ato que
concedeu a referida autorizao.
O Poder Pblico poder, a qualquer tempo, cassar a autorizao concedida sociedade
nacional ou estrangeira que infringir disposio de ordem pblica ou praticar atos contrrios
aos fins declarados no seu estatuto.
A Instruo do Departamento Nacional do Registro do Comrcio n 32/91 relaciona as
empresas que dependem de autorizao para funcionamento, a saber:
Categoria das Empresas

Natureza do Ato

1 - Instituies Financeiras e
Assemelhadas, Pblicas e
Privadas:
Caixas Econmicas
a) Ato Constitutivo
Bancos Comerciais
b) Assembleia Geral/Reunio de
Bancos Mltiplos
Diretoria ou Conselho de
Bancos de Desenvolvimento
Administrao que trate de:
Bancos de Investimento
constituio;
Sociedades de Crdito,
alterao estatutria;
Financiamento e Investimento
modificao no capital;
Sociedades Corretoras de transformao, fuso, ciso e
Cmbio e de Ttulos e Valores
incorporao;
Mobilirios
eleio/nomeao de
Sociedades Distribuidoras de administradores e membros de
Ttulos e Valores Mobilirios
rgos estatutrios;
Sociedades de
instalao, transferncia e
Arrendamento Mercantil
cancelamento de sedes e
Cooperativas de Crdito (1)
dependncias
c) Contrato social e suas
alteraes;
d) Escritura Pblica de
Constituio.

Fundamento Legal

Lei n 4.595, de
31.12.1964:
art. 10, inciso IX;
arts. 17 e 18 e
pargrafos;
art. 30;
art. 33 e pargrafos;
Lei n 4.728, de
14.07.1965:
arts. 11, 12 e 13;
(1) Lei n 5.764, de
16/12/1971:
arts. 17, 18 e 20.
CF: art. 192-VIII

rgo de Aprovao

Banco Central do
Brasil

2 - Sociedades de
Investimento

3 - Minerao

Atos constitutivos e suas

4 do art. 49 da Lei n
Comisso de
alteraes e a investidura de
4.728/65, Lei n
Valores Mobilirios
administradores das sociedades. 6.385/66 e Resoluo
BACEN n 1.289/87
Alterao de contratos ou
Art. 97 e pargrafo nico
estatutos sociais, aps
do Decreto n 62.934/68
concesso de ttulo a que se
refere o art. 96 do Decreto n
62.934/68.

Departamento
Nacional de
Produo Mineral
(DNPM), por
delegao do
Ministro da Infraestrutura

4 - Estrangeiras

Pedido de autorizao,
funcionamento e alteraes de
qualquer natureza de
sociedades mercantis
estrangeiras, filial, sucursal,
agncia ou escritrio.

Arts. 59 a 73 do
Decreto-lei n 2.627/40

Governo Federal

5 - Estatais

Constituio de empresa estatal,

assuno do controle de
empresa por empresa estatal,
incorporao de empresa estatal
por empresa estatal e liquidao
de empresa estatal.

Art. 37, XIX, da

Constituio Federal

Congresso Nacional

6 - Servios areos

7 - Telecomunicaes e
radiodifuso

a) Atos constitutivos e
Lei n 7.565/86 - Cdigo
Ministrio da
modificaes
Brasileiro de
Aeronutica - DAC
Aeronutica
b) Cesso ou transferncia de
aes de sociedades nacionais.
c) Os acordos que impliquem
consrcio pool, conexo,
consolidao ou fuso de
servios ou interesses.
a) Alteraes posteriores
constituio
b) Eleio de Diretoria.

Art. 38 da Lei n
4.117/62

8 - Servios de radiodifuso, a) Atos constitutivos e alteraes Arts. 34, 42 e 43 do

minerao, colonizao e
posteriores;
Decreto
loteamento rurais em faixa de b) Abertura de filiais, agncias,
n 85.064/80
fronteira bem como
sucursais, posto ou quaisquer
Art. 2 da Lei n
participao de estrangeiros
outros estabelecimentos com 6.634/79, regulamentada
em pessoa jurdica de
poder de representao da sede
pelo Decreto
qualquer natureza.
relacionados com a prtica de
n 85.064/80
atos que exijam assentimento
prvio;
c) Participao de estrangeiro na
empresa.

FONTE: CENOFISCO.

Secretaria Nacional
de Comunicaes