ANA MARIA FIGUEi:iOA

Dta EN CIENCIAS JURIDICAS

.l)QOGJ!DA

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'LOS TRATADOS DE DERECHOS HUl\lANOS CON JERARQUA

CONSTJTllCIONAL Y EL SISTEMA DE LOS TRATADOS."

l. lNTRODUCCJN.

Cuando s~ procJuce b reforrria de la Constitucin Nacional en 1.994, en 13

ley 24 .309i9.3 que declara la nccesidacl de la rcfornrn , en su artculo 1crc.:ero
incluye los "tcnfo.' hahi/irados J?<Jr el Crmt:rcso Nocio;10! para s11 debate por la
Convencin Co11stitilyei1tc '', en su punto J ) "Jnsitwos pare la imegmcin y
jerarqua de los rrmudos intcmnc1011alcs" -Por incisos 1111cvos al. artic1.1!0 67 de
la Constitucin Nocional-. habilitando entonces a st1 trntamiento 8 hi
Constituyente.

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l uvo un gran . peso la necesidad de recuperar lt.1 valoracin por ios

Derechos H11manos, corno decisin poltica u:.; abandonar definilivmnen{e Ja

lljuricidad -al decir ele Nino-, de reconocer que la persona es un sujeto de derecho
i;itemacional ); que ~1 Estado tiene resp011sabilidacl directa nnte todos los que se
encuenrran baio ~ti jurisdiccin en el accionar y omisiones que deben observar los
poderes pblicos.
Los tcmJS , sern esencialmenle k:s Derechos Humanos y lo~:
prbgramas econmicos, que con
Ja implcmentacin
de poUticas
neoconscrvadoras inciden de manern pennanente en la \igcncia y 3vCeSO de Jo~,
derechos y libertlldes. Otrn cuestin que no ciehe descuidarse es k> ideolgico,
dado que si bien lo::; Derechos Humanos nacieron como categorin de
"libertades", producto de las concepciones iiberales de 12. Revolucin Francesa,
las mismas sufrieron modificaciones ! partir que se transformaban los modeios d~:
i:st.:.:i.do. De! siglo XVII a fine~ del XD~ e inicios del XX, se mantuvieron los
reconocimientos a las libertades civiles y recin en sta etapa surgiran los
derechos polticos -activos y pasi,os- con carcter universal entre los varones.
Deberemos llegar a la se!:,11mda postguena mundial para que se de paso al
constitucionalismo social y las consagraciones constitucionales de los derechos
econmicos, sociales y culturales con un modelo de Estado de bienestar. Las
argumentaciones de sta etapa ser principalmente Ja igualdad, sectores polticos
que centrarn sus esfuerzos en atenuar las diferencias de los seres humanos,
surgiendo declaraciones y constituciones que eliminarn discriminaciones
fundadas en diferencias que en otras etapas fueron consideradas relevantes, pero
que en sta por cuestiones histricas; culturales, polticas se comienzan a
categorizar como irrelevantes para poder diferenciar a las personas, por ejemplo
la raza, el color, el sexo, el idioma, el credo o religin, opi.illn politica, 01igen
nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin Art.1 Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre y Art. 2
Declaracin Universal de derechos Humanos-. Como afirma Norberto Bobbio
"No esta dicho que stas sean las nicas. En un articulo de hace unos aos adopt estos dos caso.:;:
discriminaciones ahora todava no pre\~stas y que podrn a ser relevantes en un futuro pro>:irno, y
..discriminaciones que todava siguen ~iendo relevantes" .:.

"Derecha e Izquierda. Razones y

significados de una distincin poltica". Santillana SA, Tatm1s, Madrid 1.995.
Pf,.rina 150-

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Debe tenerse en cuenta w1 segundo nivel jerrquico que poseen en ste

rediseo constitucional los tratados de integracin con los paises de Amrica
latina y los dems tratados internacionales. En el mbito regional podemos afim1ar
que en cuanto a _la consagracin en preceptos constitucionales y legislativos, los
paises que integran el Mercosur -Argentina, Brasil, Paraguay, Uruguay y Chileposeen positivizados derechos y garantas para la realizacin de los Derechos
Humanos considerados necesarios y suficientes para nuestro tiempo, pero no
podemos desconocer que con las polticas de, ajustes implementadas, cada da
existen ms habitantes que deben sobrevivir por debajo de los niveles decdrosos
de cu~.Jquier ser humano. La pobreza es el mayor flagelo de los fines de ste siglo
en Alllrica Latina, de b cual no se 'encuentra exenta el Mercosur.
En importante que se recuerde y valore los grandes esfuerzos realizados
por stos paises en .sus reformas constitucionales, en las que en su mayora han
adoptado normas del sistema regional e internacional en sus propias normas
internas, de los cuales debe destacarse el caso Argentino, que va su artculo 75
inciso 22 le ba dado jerarqua constffetl1cional a once instrumentos sobre
dered1.osl1umanos. Ellos son:
"Declaracin Aniericana de los Derechos y Deberes del-J:Iombre:
la Declaracin Universal de los Derechos Humanos;
la Convencin Americana sobre Derechos Humanos;
el Pacto internacional sobre Derechos Econmicos, Sociales y Culturales;
; el Pacto Internacional de Derechos. Civiles y polticos y Sil Protocolo
FacultaUvo; la Convencin sobre. la Prevencin y Sancin sobre el Delito de
Genocidio;
la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de
Discriminacin Racial;
I Convencin sobre la Elimfr10cf1i de iodas las formas, de Discriminacin
contra la Mujer;
la Convencin contra la Tortura y otros Tratos Crueles, Inhumanos y
Degradantes; la Convencin sobre los Derechos del NiFio" .
y ha introducido un sistema de enmiendas en sta materia, para cue en el futuro
sea posible elevar a jerarqua constitucional a otros adems de los enumerados,
cuando en su ltimo prrafo sostiene : "Los dems tratados y convenciones sobre
derechos humanos, lego de ser aprobados por el Congreso, requerirn del voto
de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada Cmara para
gozar de jerarqua constituciofoj . Ya el sistema argentino ha incorporado el
instrumento nmero doce con jerarqua constitucional recientemente que es la
"Convencin Interamericano sobre Desaparicin For:::.ada de Personas",
aprobad.a por ley 24.556/95 y en el presente ao '97 obtuvo su rango
constitucional, como consecuenci que el proyecto presentado en Diputados por
la Dra. Elisa Carri obtuvo en ste y en el Senado las dos terceras partes de yotos
de la totalidad de los miembros que componen el cuerpo. E/ '. 'Z- v :: u. f J.i) !~ ~
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2. DESARROLLO.

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2. l. El sistema de

supr~maca

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constitucional hasta la reforma de

1.994.

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La cuestin de Ja supremaca , se relaciona con Ja jerarqua de las leyes,
en nuestro sistema y desde 1.853, la Constifocin Nacional era el grado supremo
y su base la encontramos en el articulo 31 que estableca "Esto Constitucin, los
leyes de la Nacin q~e en su consecuencia se dicten por el Congreso y los
trotados con las potencias extranjeras son lo ley suprema de la Nacin; y las
autoridades de coda provincia estn ohiigodos o conformarse a ellas, no
obstante cualquier dfaposicin en contrario que contengan la.~ leyes o
constituciones provinciales, salv poro la Provincia de Buenos Aires. los
tratados ratificados desms del Pacto del 11 de noviembre de 1.859".
ParaJelamente se relaciona con los artculos 30 , que detennina su rigidez y un
procedimiento esp'eciaJ por una convencin ad hoc para reformarla al establecer
. "La Constitucin puede reformarse en todo ~ en cualquiera desus partes. La
necesidad de reforma debe ser declarada por el Congreso con el voto de dos
terceras partes, al menos,. de sus miembros; pero no se efectuar sino por uno
Convencin cm~vocada al efecto" y el aJculo 28 que establece su superioridad
al impedir que las normas constitucionaJes puedan aJterarse por las normas
ordinarias, que~ reglai~entan su ejercicio, en los si~tientes trminos: "Los
princ1pws, garantas y derechos reconocidos en los anteriores artculos, no
podrn ser alterados por las leyes que reglamenten su ejercicio".

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Desde la antigedad, en Grecia, cuaJquict ciudadano poda i.njciar una

accin en defensa de la ley, persigi.liendo aJ autor de una accin ante Jos
tribunales. En Espafia en Jos fueros de Aragn y Navarra, el "Justicia de
Aragn ", velaba.para que se cumpla la ley y Ja observancia de los fueros se
encontraba por encima de la voluntad del rey.

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Nuestro antecedente ms directo es la .Co~stitucin de E.E.U.U. -1.787que en su articulo :6, clusula 2 lo contempla. Sin dudas, el faJlo del juez Marshall
-C.S.EEUU- en 1.803, en la sentencia de "Yarbul]!_ vs .. Mf:!cf.iso11 ", sentar las
cinco argumentaciones sobre la supremaca constitucional aJ afirmar:
l) La Constitucin es una ley superior.
2) Un acto legislativo, contrario a la Constitucin, no es una ley.
3) El juez siempre debe decidir entre dos leyes en conflicto.
4) Si una ley est en conflicto con la Constih1cin Nacional, el Tribll11a1 debe
rehusarse a aplicarla. ,
5) Si el Tribunal no se rehusa a aplicar dicha ley, es destruido el fundamento de
todas las constituciones escritas .

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Argentina, toma el sistema de supremaca y control de EEUU, en el

sentido de que la Constitucin Nacional como NORi\!1A prevalece sobre todo el
sistema.juriclico y poltico del Estado, por su origen, dado que es una norma que
proviene de una instancia poltica superior que es el Poder Coi1stituyente.

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De modo que la Corte Suprema de Justicia de la Nacin -CSJN- en

aplicacin de los artculos 31, 30 y 28 haba sostenido en el caso "Provincia de
Santiago del E:;:ero' CI Copegmo" en fallos -F. 198:80- que ".. .fuera de la cu.al
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no cabe esperar sino lo anarqua o tiran fa". No obstante en circunstancias

excepcionales, o en poca de guerra la CSJN haba venido sosteniendo cierta
disminucin jerrqui_ca de la Constitucin Nacional. En Fallos 150: 150 en autos
"Cia. Azucarera Tucumana" que se deben garantizar los derechos tanto en tiempo
de guerra como en la paz. Posterionnente en el caso ''.Merck Qumi_Eg_ArgenJna
C/ Gobierno Nacional" -F. 211: 162- de fecha 9 de junio de 1.948 sostuvo:~ En
~<?.!!IJ~g~Q<?-~ ci derecho intemacional,Yre~alece sob-eJ_a Constitucin
Nacional, 11.amando a esta posicin monismo
En tiempos de Pa+ prevalec~J.?
Constitucin Nacional sobre el derecho internacional, calificando a dicha primaca
como dualism~- c) que 1-;$ p;d~res de guerra del presidenre son anteriores,
preexistentes y superiores a la misma Constitucin Nacional y d) Que el Estado
no tiene ms li~taciones que las que pueda hci.berles impuesto la Constitucin o
Jos tratados internacionales en vigencia. En este sentido entiendo que la Corte se
equivoc al calificar a la supremaca del punto a) como monismo y la b) como
dualismo,_ porque siguiendo a Bidart Campos "Tal criterio definitorio, seguido por
algunos internacionalistas, no es el que nosotros hemos acogido; monismo y
dualismo no se enredan en tomo de un pr<fulema de ~upremaca, sino de unidad o
dualidad de orden jurdico y de los 'sistemas de fuentes. 30

e)

Antes de la reformti del '94 se discuta acerca de la jer&qua de las

normas y los tratados, pero debe advertirse que a partir de la ratificacin de la
"Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados", por Ja ley 19.865, su
artcu~o 27 precepta que "Un Estado no puede invocar disposiciones de su
derecho intemo como _ust((icacin del incumplimiento de un tratado". En este
sentido en el caso '}jlg!1e~_djiq11_<;! Sef.()}'}_~!J" la CSJN sostuvo que .<?.1 articulo 27
de la Convencin de Viena, impone a los rganos del Estado ~g~I!!J:lQ_ asignel!_
prun-3.ca--al-tratac:fo,. ante .lill .eventual col11icto con cual_q1Iier !1-~~?___ jpterna
cojit;f~}io-except:lianclo de 6sta primaca a la Constitucin -L.L. 1992-C-543De esta manera ha quedado sostenido por la propia CSJN que las reglas .internas
no pueden alegarse para evadir el cumplimiento de un tratado internacional al cual
Argentina ha ratificado y por ello ha declarado cumplirlo. Como veremos
posteriormente a la reforma se ha profundizado esta postura.

Tambin durante los autoritarismo de Estado en Argentina, desde 1.955

aunque ms atemperado existi un sistema de supralegalidad normativa por
encima de la Constitucin Nacional. Posteriormente durante los perodos de 1.966
y 1976 crearon los militares que asaltaron el poder, una supralegalidad con
normas que se daban como estatutos, a las que les adjudicaron mayor valor que a
la Constitucin. Lamentablemente en ambos golpes militares destituyeron a las
Cortes de Justicia, colocaron en su Jugar a personas que admitieron esa
subordinacin y dieron algunos fallos que son el paradigma de lo que no debe
hacerse.

2. 2. La construccin de la supremaca constitucional de los tratad~s

sobre derechos humanos, desde Ja reinstalacin de la democracia hasta la
reforma de 1.994

BIDART CAMPOS, Gcnnn J. "Manual de Constitucional Argentino". Editorial Edinr ' SAECIF. Buenos
Aires. Argentina. Afio 1.980. Pgina 26n.

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En sta etapa de reinstalacin de las democracias, diversos y complejos,

fueron los problemas que de~ieron abordarse por los nuevos gobiernos,
enfrentando crisis desde el cumplimiento tico por la valoracin de los Derechos
Humanos hasta crisis de gobemabilidad por requerimientos de los militares
gobernantes salientes y por el poder econmico instalado durante los
autoritarismos.,

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En Argentina se puede observar las. etapas de reconocimiento de

Derechos Humanos, donde se ratifican numerosos instrumentos regionales e
internacionales y leyes reparadoras de Derechos Humanos, entre ellas la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos y sus jurisclicciones
supranacionales; la creacin por decreto del P.E de la Comisin Nacional sobre
Ja Desaparicin de Personas (CONADEP), la que iba a tener como objetivo la
investigacin de la suerte sufrida de miles de desaparecidos forzados y de
violaciones realiz-:3das en el pas en el perodo de la dictadura militar (l.9761.983), para elevar a la Justicia Ordinaria las pruebas que pudiera recolectar. El
20 de setiembre de 1.994 sta comisil! h~ce entrega al Presidente de la Nacin
del informe del "Nunca Ms", su diwlgacin en actos oficiales y por medios
televisivos prodvcen un grave de_scontento en las fuerzas ~adas.
Se continuaba en la etapa de reconstruccin social mediante el
rE'.conocimiento y ampliacin de derechos humanos, pudiendo enumerarse la
sncin de las leyes 23.298 "Orgnica de Partidos Polticos"; 23 .313 que ratifica
el "Pcto Intemacio11al de los Derechos Civiles y Polticos y su Protocolo
Facullativo y el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales"; 23.338 ratifica la "Co11ve11ci11 lntenzacional contra la Tortllra y
otros Tratos Crueles, lnlmma11os y Degradantes"; 23.592 Ley contra actos
discriminatorios; 23.652 ratifica la "Convencin Jnteramerica11a para Preveizir y
Sancionar la-Tortu'ra", como as tambin numerosas convenciones y tratados en
defensa del medio ambiente.

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Pero el malestar por el juzga.miento a los responsables de la represin

durante la dictadura por la corporacin militar era evidente, se sucedieron tres
acontecimientos -rebelin militar de Semana Santa en abril de 1.987, de Monte
Caseros en enero de L988 y Villa Martclli en diciembre de 1.988-, produciendo
tal presin en el gobierno por parte de ste sector, con el propsito de obtener
irresponsabilidad e impunidad por la actuacin durante la dictadura.
Como respuesta ante la crisis producida, e] Congreso sanciona las leyes
23.492 de "Punto Finar' y 23.521 de "Obediencia debida", por las cuales se
limita el plazo para la presentacin de las denuncias por la represin y determina
en principio la responsabilidad de los Miembros de las Juntas de Comandantes
que estuvieron a cargo del P .E.N., de las distintas zonas, de subzonas o jefes de
seguridad, excluyendo de sta manera de responsabilidad a los que cumplieron las
rdenes, atento que actuaron en virtud de obediencia debida. Igualmente lo.s
oficiales superiores que no hubieran re,~stado como comandantes en jefe
gozaban de la misma .presuncin; -que actuaron bajo obecliencia debida )' en
consecuencia no siendo punibles los delitos- que los oficiales jefes, oficiales
subalternos y suboficiales de las fuerzas annadas y de seguridad, s~Jvo que dentro
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de Jos treinta das de promulgada la ley se resolviera judicialmente que tuvieron
capacidad decisoria o participaron en la elaboracin de las rdenes. Aqu se inicia
el perodo de dcsvaloriwcin uc los Derechos Humanos, que se ir
profundizando con las sanciones de leyes y decretos posteriores.
Comienz.a a desgastarse el gobierno del Presidente Alfolsin, los sectores
de poder y fur1darrentahpente el financiero, provocan un verdadero desequilibrio y
descontrol de la economa, no estando en condiciones esta transicin democrtica
de ponerle freno a la l~iperinlacin, al. desprestigio Y. a la subestimacin 'de lo
pblico.
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En stas condiciones se produce la asuncin anticipada a la Presidencia de

la R~pblica el 9 de julio de 1.989 de Carlos Sal Menen; quien aliado a los
sectores de poder eco~1nico y polticq prqduce una alianza de gobernabilidad. El
nuevo gobierno instala el discurso (:le' sube'stimacin de lo pblico y l crtica de
las acti,~dades que realizaba el Estado, aifillmentanao que sus empresas eran
totalmente deficitarias,' que deba ser transformado el Estado por medio de un plan
de privatizacio~es 4~ bienes y servi~ios. ,.':
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Las privatizaciones, la necesidad tje una refonna laboral y la educacin

sern los ejes articuladores del desguase del Estado, de la enajenacin de un
i.IJ;portante patriJ;noruo social logrado tras varias dcadas de mantenimiento de
empresas pblicas, fundamentalmente de c9murucaciones y bienes estratgicos.

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sta etapa ser la de la profunciii,acin

la desvalorizacin de los,,::": :
Derechos Humanos, obteruda fundamentalmente por. la sancin de un conjunto ;'ii='~ ,
de leyes que confieren gran poder al ejecutivo, que delega funciones del 1',..:; ~
legislativo y que elimina controles :int_erorgnicos. Ellas son las leyes: 23 .696/89 ;.
de "Reforma del Estado y Erlzergencia Admirziatrativa"; 23.697/89 de
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"Emergencia Econmica"; 24.013/91 "Ley de Empleo"-instalando la
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temporalidad, inestabilidad y precariedad de los empleados en relacin de
dependencia-; 24.028/91 de "Accidentes de Trabajo"; 24.076/92 de
"Privatizacin de Gas del Estado"; 24.153/92 de "Privatizacin de la Caja
Nacional de Ahorros y Seguros"; 24 .04 9/92 sobre "Las facultades de la Nacin
de transferir los sen1icios educativos a las provincias"; 24.195/93 "Ley Fedeml

de Educacin"; "Ley de Educacin Superior"

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2. 3. Los Tratados Regionales e Internacionales en las constituciones

iberoamericanas y en la reforma de la Constitucin Nacional en 1.994.
En el pl(lllo. jurdico institucional la transformacin de1 Estado ser
abordada va la ms alta jerarqua normativa, culminando con la reforma de la
Constitucin Nacional en el perodo comprendido de mayo a agosto de 1.994 .
Como lo planteara en la introduccin, por este medio se dar una gran
valorizacin de los Derechos Humanos, fundamentalmente con la incorporacih
de tratados regionales e internacionales con jer~qta constitucional, de la misma
manera los dems tratados y concordatos tendrn jerarqua superior a las leyes arti~ulo 75 inciso 24-, aunque inferior a la Constitucin Nacional.

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Lo que debemos reconocer tambin es que luego de Ja segunda guerra

mundial, tras la Declaracin de los Derechos y Deberes del Hombre adoptada por
OEA en I?ogot y la Declaracin Universal de los Derechos Hwnanos. adoptada
por la Asamblea General de NU, ambas en 1.948, comienza una nueva era en el
mundo con relacin a los Derechos Hwnanos. Sus preceptos influenciarn en
todas las constituciones polticas de Jos Estados que se adopten o se rcfonnen,
todas darn cuentan oe la internacionalizacin de los Derechos Humanos o del
Derecho Internacional de los Derechos Humanos.
En Iberoamrica tambin se puede. ~bservar este proceso, as Portugal en
su Constitucin de 1.976 inaugura la etapa del Derecho Internacional de los
Derechos Humanos cuando en su articulo 16 establece : "Los preceptos
constitucionales y legales relativos a los deiechos fundamentales deben ser
interpretados e integrados en armona con la Declaracin Universal de los
Derechos Humanos", reconociendo que los derechos reconocidos en la
Constitucin no excluyen otros constantes en las leyes y las reglas aplicabTes del
Derecho Internacional. Siguiendo el mismo proceso, la Constitucin Espaola
de 1.978 en su artculo 1O, inciso 2 establece que :. "Las normas relativas a los
Derechos .fundcmentales y a las libertades que' la Cqnstitucin reconoce, se
interpretarn de COl?formidad con la Declaracin Universal de Derechos
Humanos y los tratados y acuerdos intemaconales rat({icados por fapaFla ".
Como interpretacin debemos adicio[\arle que como consecuencia del artculo 60
d'el Convenio Europeo, la misma no puede restringir el derecho, por lo que debe
prevalecer la interpretacin del Derecho lntemacional de los Derechos Humanos
ms favorable, a la proteccin de las personas.
En Amrica Latina, se adoptan compromisos similares, as en 1.978
Per determina en la reforma de su Constitucin, en SlJ. articulo 105 : "Los
preceptos contenidos en los tratados de Derechos Humanos tienen jerarqua
constitucional y no pueden modificarse sino por el procedimiento de refonna
constitucio_nal ". Posteriormente cuando es reformada la Constitucin de Per en
1.993 en su articulo 56 establce que "Los tratados deben ser aprobados por el
Congreso antes de su ratificacin por el Presidente de la Repblica, siempre que
versen sobre las siguientes materias: J. Derechos Humanos ... " lo que nos da
cuenta de la importancia que en el texto constitucional tiene el Derecho
Internacional .de los Derechos Humanos. En 1.985 Guatemala reforma su
Constitucin y en su artculo 46 establece que : "Los tratados de Derechos
Humanos rat!ficados por Guatemala tienen preeminencia sobre el derecho
interno", no obstante se encuentran sometidos al control de constitucionalidad de
la Corte y sta ha interpretado que los tratados sobre Derechos Hu~nanos no se
encuentran por encima de la Constitucin Nacional. En 1987 Nicaragua al
refonnar su Constitucin en su artculo 46 intebrra para la proteccin de los
Derechos Humanos un conjunto de instrumentos regionales e internacionales en
la materia al determinar que integran para la proteccin en la enumeracin de los
derechos : "La Declaracin Universal de Derechos Humanos, la Declaracin
Americana sobre Derechos y Deberes del Hombre; el Pacto Jntepwcional de
Derechos Civiles y Polticos; el Pacto lntemacional de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales y la Convencin Americm1a s~bre Derechos Humanos".
Con la refC'rma constitucional de Brasil en 1.988, tambin s~ recepta sta

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corriente al preceptuar en sus artculos 4 que "La Repblica FederaUva de Brasil

rige sus relaciones internacionales por los siplientes principios: ... /1
prevalencia de los derechos humanos", en el 5 que "Los tratados referidos a lo
proteccin internacional de los derechos humanos, integran el catlogo de
- derechos constitucionales y que ... las normas definitorias de los derechos y
garantas .fundamentales tienen aplicacin inmediata", lo que implica que son
. directamente exigibles sin requerir ]a intermediacin del Poder Legislativo. No
. obstante ello cabe recordar que Brasil no admite jurisdicciones supranacionales,
' razn por ]a cual hasta 1a fecha no ha ratificado la Convencin Americana ,sobre
Der~chos Humanos y tampoco ninguno de sus. organismos -Comisin y Corte
illterarncricana sobre Derechos Humanos-, siendo ste un verdadero obstculo en
el derecho comunitario.
Cuando Chile en l. 989 modifica su Constitucin establece en su artculo

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5 "... El ejercicio de lo soberana reconoce como limiracin el respeto a los

derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Es deber de los
rganos del Estado respetar y promover tales derechos, garanti::;ados por esta
Constitucin, as como por los tratados i11temacionoles ratificados por Chile y
que se encuentren vigentes". Se puede observar que se complementa el derecho
interno con el internacional, aplicndose el principio de la preeminencia de las
garantas ms favorables. Con la refonna de Colombia en 1.991, detennina en su
artculo 93 que los tratados de Derechos Humanos ro~!fi.cados prevalecen en el
or,den interno y los derechos constitucionalmente consagrados sern
interpretados de c01~forinidad con los tratados de derechos humanos ratificados
por Colombia. Cuando Paraguay en ese mismo ao reforma su Constitucin,
tambin se incorpora a estos procesos y proclama en su artculo J43 : "La
Repblica del. Paraguay, en sus relaciones intemacionales,. acepta el derecho
intemaconal y se -ajusta a los siguientes principios; .... 5) La proteccin
intemacional Je los derechos humanos ... " .
1

En Argentina, la comisin de Tratados lntemacionaJes en la constituyente,

presiclida por el convencional Juan Pablo Cafiero del Frente Grande, debi sortear
los escollos que algunos convencionales colocaban. Haban sectores polticos que
argumentaban que los derechos humanos, eran derechos naturales y en
consecuencia no deberan figurar en la Constitucin los tratados sobre derechos
humanos. Otro:;, que enumerarlos iba a producir una "inflacin" de derechos, lo
cual seria peligroso, porque cuando hay ms derechos consagrados, ms se
vulneran. Tambin existan los que pretendan ennmerar los tratados sobre
derechos humanos y otorgarles jerarqua superior a la Constitucin y los que le
asignaban el mismo rango normativo.
De la lectura del artculo 7 5 inciso 22 contina como atribucin del
Congreso la de "aprobar o desechar tratados concluidos con las dems naciones
y con las organizaciones intemacionales y los concordatos con la Santa Sede".
Agrega adems. en. ese primer prrafo que "Los tra10dos y concordatos tieneri
jerarqua superior a las leyes", sta misma aseveracin es mantenida en l
mismo articulo, inciso 24, primer prrafo.

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En el se1:-1mdo prrafo del artculo 75 inciso 22 enumera los once

instrumentos re!:,rionales e internacionales que prioriza en su valor y agrega "en las
condiciones de su vigencia, tienen jerarqua constitucional, no derogan artculo
algi;no de la primera parte de esta Constitucin y deben entenderse
complementarios de los derechos y garantas por ella reconocidos." Hay dos
cuestiones en este texto que deben tenerse presente, la primera es la relativa a "en
las coudiciones de su vigencia" que est dete1minando .el constituyente que es
cmo efectivamente rige el tratado a nivel internacional. Esto fue cuestin de
debate dado que algunos pretendan que tuviese jerarqua constitucional las leyes
que haban ratificado Jos tratados para asegurar que las reservas realizadas por
Argentina tuvieran jerarqua constitucional, por ejer.up1o las de Convencin
Americana sobre Derechos Humanos o la de la co.nvencin de los Derechos del
Nio y otro sector .de la comisin no aceptaba ese planteo, por ello gan Ja
postura que ~~b~n (lplicarse tal .~l!aJ.. ~~ .. ~rrcyerr.tr1:L.Yig~ntes _.en el orden
internacional. Cuando la CSJN el 7/4/95 en "Giroidi, Horacio y otro" resuelve
re.~pet~do ~~ta postra -que fue la mayoritarTa .en la.c;vencin c;~tituyente
en el fundamento nmero once y agrega,. "y considerando particularmente: su
efectiva aplicacin jurisprudencia! por los' tribunales intemacionalcs
competentes p~ra su interpretacin y aplicacin. D_c ah que la_ aludida
jurisprudencia deba seguir de gi1a para la interpretacin de los preceptos
convencionales en la medida en que el Estado Argentino reconoci la
competena de la corte ]nte.ramericana para conocer en 'todos los casos
r't?.lativos a la inte1pretacin y aplicacin de la Convencin Americana (Confr.
art. 75, Constitucin Nacional, 62 y 6{(;011y<I~1.~ic)n.AJ!H!.Ii<?na y 2 ley 23.054) ".
La segunda palabra es que son \"complemelllarios"I gener tambin una
intere~ante discusin, donde algunos~ectores pretende EiiTe. elsl"grlif::a..do
smnimo a "secw1darios", estableciendo que en caso de oposicin de la parte
<logmaiTca"~e 1acailsilt.UC1.. :;ra1gu ae 651:0.s ..mstiillTietos-: ii'ene mayor
jerarquia1a~arta inagna.La opinin mayoritaria .dej.Ciebi.damente aclarado.
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que la

palal)r""(iiiipJ<!~~!!.iliXI~i''i~ican..~9111 su._-.c~ps;i_9ncast.ll11l stble~~~<i~k

dan . ''coinpletud", que "comp_letarz ~' el catlogo de derechos qu.e tena lq
Constitucin de J 853
su reforma de.J_.957, afirmando que si se realiza una
interpretacin armnica de la Constitucin y los Tratados con jerarqua, no
surgirn contradicciones, pero de surgir es ms adecuado que se interprete de
acuerdo a ste modelo de sociedad, que mucho ha avanzado con relacin a la
primera carta poltica. Posicin sustentada por los Dres. Gem1n Bidart Campos,
Elisa Carri, Humberto Quiroga Lavi, Eduardo Barcesat, que comparto.
En este segundo prrafo tambin contempla el supuesto de denuncia de
tratados con jerarqua constitucional, pero para lograrse se le impone al Congreso
una mayoria agravada de las "dos terceras partes de la totalidad de los miembros
de cada Cmara". Los convecionales sostenan que era e1 mecanismo para
evitar que Argentina denuncie algn pacto, fundamentalmente la Convencin
Americana sobre Derechos Hun1anos, cuando frente a determinados hechos de
violencia urbana, el poder poltico,-fundamentalrnente el Presidente de la Nacir1entra a decir que se va a instalar la pena de muerte para repijmir determinados
delitos, lo cual en la actualidad es imposible, atento que el art'culo 4, apartado 3
de la misma dice "No se restablecer la pena de muerte en los Estados que la
han abolido" . Seria muy grave paro el prestigio. de nuestro pas, en el exterior,

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que se denuncie algunos de stos instrumentos, luego de haber protagonizado en

el periodo 1.976-83 la embestida ms grave del Estado autoritario contra su
poblacin civil.

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En la ltima parte del artculo 75 inciso 22 establece que "Los dems

tratados y convenciones sobre derechos humanos, luego de ser aprobados por el
Congreso, requerirn' del voto de la.!>: dos terceras parles de la totalidad de los
miembros de cada Cmara para gozar de la jerarqua constitucional". Con ello
la reforma de 1.994 introduce el sistema de reforma constitucional va enmiendas,
substanciadas por el propio poder constituido y con mayora agravada, sin haber
modificado el artculo 30 de la Constitucin, que observa un sistema de reforma
rgida -el Congreso declara la necesidad de la reforma y el trmite lo realiza una
convencin ad-boc- Este es uno de los ejemplos donde debe interpretarse la
reforma con el efecto armona, cuestin que ya ha ocurrido", con la incorporacin
de la "Convel}Cin Interamericano contra la Desaparicin Forzada de
Personas", con jerarqua constitucional.

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Para tener un panorama completo de Ja importancia de los tratados en

nuestro sistema constitucional, se debe analizar el artculo
75 inciso 24, que
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observa cuatro cuestiones que deben observarse cuando se delegan competencias
y jurisdicciones
a organizaciones supraestatales; ellos deben respetar los
principios de a) recipro'cidad, b) igualdad, c) que respeten el orden democrtico y
d) ~ue respeten los derechos humanos. En el segundo prrafo establece e1 trmite
parlamentario para la aprobacin de stos tratados, diferenciando los que son con
los Estados de Latinoamrica de los con otros Estados. Para los primeros se
aprueban en un solo procedimiento, cuando se logra la mayora absoluta -ms de
la mitad de los miembros del cuerpo- contada sta mayora ;de la totalidad de
integrantes de cada Cmara. En los casos de aprobacin de tratados con otros
Estado.s el pr.ocedimiento tiene dos instancias; una primera en donde la mayoria
absoluta de los presentes de cada Cmara debe declarar la conveniencia de la
aprobacin y- slo despus de 120 das deber ser someti~o nuevamente a
consideracin del Congreso para ser aprobado el tratado, con el voto afirmativo
de la mayoia absoluta de la totalidad de miembros de cada Cmara.
~

Tenemos as cuatro categora de tratados:

- Tratados con jerarquia constitucional, enumerados en el 75 inciso 22
- Tratados que en el futuro pueden obtener jerarqua constitucional,
encomendndosele al Congreso las funciones constituyentes, slo en materia de
Derechos Humanos, Ej. "Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada
de Personas".
- Tratados de integracin con Estados de Latnoamr1ca.
- Tratados con los otros Estados y los Concordatos con la Santa Sede.

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Est claro que la supremaca constitucional a partir de la reforma de

1.994, es la siguiente:
1- La Constit~cin Nacional y los Tratados Regionales e Internacionales
de Derechos .Humanos y los que se incorporen de acuerdo al procedimiento
establecido por los constituyentes en el 75 inciso 22.

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2- Los Tratados Regionales e Internacionales y Concordatos con la santa
Sede, segn el articulo 75 inciso 24.
3- Las dems leyes de la Nacin.
4- Tratados y convenios que celebren las provrncias, los cuales deben
sujetarse a las nom1as del derecho federal.

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De sta enumeracin se desprende que nuestra ley fundamental, con los

once instrnmentos sobre derechos hwnanos enumerados en el artculo 75 inciso
22, con ms el tratado elevado a jerarqt:ia con'sti~cional con el procedimiento de
la citada normativa consticional, conforman la ms alta jerarqua, tienen rango
constitucional y por ello todas las dems normas y actos del Estado y de los
particulares se deben someter y ajustar a ellas.
De ste rpido anlisis puede afimmrse que coexisten por 1o menos en
Latinoamrica, tres sistemas de proteccin dd rlereclzo i11temcio11al de los
derechos humanos en las citadas cartas constitcionales, las que le otorgan
jerarqua igual al de la constitucin a "detenninados tratados sobre derechos
humanos, como la ele Argentina reformada en 1.994 y.la ele Peri1 de 1.994; las que
los tratados prevalecen sobre el derecho interno; como el de Guatemala y
Colombia y las qu1e int~gran la enumeracin constitucional, como la de Nicaragua
y Brasil.

Debe destacarse la posicin de la Corte Suprema de Justicia Nacional la

que ya en el caso Ekmekjin, Miguel C/ Sofovich, Gerardo -7/7/1.992; en su
apartado 18 establece "Que la Convencin de Viena ~rnbre el derecho de los
tratados -aprobada por ley 19. 865, rat(ficada por el Poder E:iecutivo nacional el
5 de diciembre de 1972 y en vigor desde el 27 de ehero de 1.980- cm?fiere
primaca al derecho internacional.conve.'1cional sobre el derecho interno. Ahora
esta prioridad de rango integra el ordenamiento juridico argentino. La
convencin es un tratado internacional, constitucionalmente vlido, que asigna
prioridad a los tratados internacionales.frente a la ley interna en el mbito del
dere,cho interno, sto es un reconocimiento de la primaca del derecho
internacional por el propio derecho intemo. Esta convencin ha alterado la
situacin del ordenamiento jurdico argentino contemplada en los precedentes
deja/los: 257:99 y 271:7 (La Ley, 43-458; 131-773) pues ya no es exacta la
proposicin jurdica la cual "no existe fundamento normativo para acordar
prioridad"al tratado frente a la ley. Tal.fundament normatvo radica en el art.
24 de la ConvenCin de Viena, segn el cual "Una parte no podr invocar las
disposiciones de un derecho intemo como justtficacin del incumplimiento de un
tratado"., cuando an no estaba vigente la refonna que comentara, por la cual
determin que las reglas internas no pueden alegarse para evadir el cumplimiento
de un tratado internacional. Posteriormente en los casos Fibraca y Caf La
Virginia, se fall tambin estableciendo que prevalebe el tratado sobre el derecho
interno, respetando la Constitucin, para luego evolucionar hasta encontrar un
riguroso sometimiento a la Constitucin Nacional y a las jurisdicciones
supranacionales en materia de interpretacjn, al establecer que ste Superior
Tribunal se somete a la interpretacin que .. en materia de Derechos Humanos que
_realiza la Corte lnterarnericana sobre Derechos Humanos, pero an va ms all en
el caso Girolcli, cuando el fundatnento 12 establece .. . "ya que d,e lo contrario

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podra implicar responsabilidad de la Nacin frente a la comunidad

internacional".
Lo que debe crearse es conciencia colectiva acerca de la preeminencia
que deben tener Jos tratados internacionales sobre derechos humanos sobre el
derecho interno, incluso sobre la propia constit11cin de cada Estado y siempre la
interpretacin y aplicacin de los derechos humanos debe ser la ms
favorable, como se ha expedido la Corte Jntcramericana en su opinin
consultiva Nro. 5.

~.

De esta manera Jos derechos humanos no puede ser una cuestin

reservada a la jurisdiccin interna de los Estad.os, sino que debe entenderse que
cuando un pas ratifica un tratado es para cumplirlo y le impone un
compromiso ante Ja comunidad internacional que agranda su catlogo de derechos
y que debe adoptar todas las medidas para hacerlos efectivos y as_egurar su
cumplimiento. En ste sentido el Dr. Pedro Nkken 31 afnna que no se puede
sostener que se Viola
principio de no irljerenca en los asuntos internos cuando
la comunidad internacional reclama el cumplimiento de los derechos humanos a
los Estados, en concordancia a lo establecido por Ja Corte lnteramericana sobre
Derechos Hun1anos cuando afirma que cuando se concluyen tratados
internacionales el Estado accede a que detenninados aspectos de ,su jurisdiccin
interna sea objeto de pronunciamientos por parte de los rganos instituidos para la
vigilancia del cumplimiento de las obligaciones contractuales asumidas a nivel
internacional. Debemos concluir que si sta injerencia se da cuando un estado
fuma cualquier tratado, ms lo es cuando se trata de instrumentos que reconocen
derechos inalienables de la persona humana, debiendo respetarse la corriente que
sostiene la influencia 'del derecho internacional de los derechos humanos en el
derecho interno, como tanibin sostiene Thomas BuergenthaL

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Fue claro que con el nacimiento del Estado Liberal la ideologa

implementada era el liberalismo donde el principio de libertad era el rector, en
detrimento del principio de igualdad -por ello se consagraba la igualdad fonnal
con apotegmas como todos son iguales ante la ley o los hombres nacen libres e
iguales-, con el devenir de la historia se entendi que en Ja prctica siempre
algunos seres humanos nacen ms libres e iguales que otros y se entendi en el
estado Social de Derecho que deba modificar sl'1 papel abstencionista para
intervenir a favor de Jos que menos tienen, de alli que surgen las clusuJas
constituciones en la Constitucin Italiana, a la cual adhiere nuestra Provincia de
Santa Fe, acerca que incumbe al estado remover los obstculos econmicos y
sociales que limitan de hecho la igualdad. Cuando comenzaba a rendir sus frutos
el "We(fare State ", Juego de Ja guerra fria y fundamentalmente a fines de los '80,
comienza a tomar importanda nuevas modalidades de ideologa conservadora
disfrazada bajo la apariencia de la "globalizacin ".

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La globalizacin, es un trmino que se utiliza para designar el amplio

proceso de transformacin tecnolgica, institucional, de servicios y orientaciones
que se producen en la econom_ia internacional, por medio del cual se universalizan
31

NIKKEN, Pedro. "En defensa de la persona humana". Editorial Juridic:i Venezolana. C:ir:icas. Venezuela. Afio
1.988. Al referirse a la progresividad de los derechos humanos, punto B). Pgina 52.

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los mercados de bienes para las transacciones y fW1damentalmente los financieros
que depositan capitales transnacionales altamente voltiles, que se convierten en
mecanismos de presin nacionaJ y regionaJ como nW1ca antes haba sucedido en la
historia. Al decir de Philippc Eng:clhard "J!ivif11os en un estado de pobreza, de
violencia, de intolerancia y de incivilidad enormes. La idea de que es preciso
dejarlo todo en manos del mercado es a tal punto dominante que los
responsables polticos aceptaron dejarle a otros los instrumentos de mando y de
control. La poltica monetaria se decide en los bancos centrales independientes
y las tazas de intereses a largo plazo estn fijadas por el mercado financiero
globaliwdo ..n

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Esta ideolot.ria de fin de siglo que propicia el ''fin de las ideologas",

absolutamente conservadora, modific la estructura del Estado y la Sociedad para
beneficio de los mercados, pero tambin rcfo11Dul el discurso de los derechos de
los ciudadanos. En lo primero ' determina' .que Jos grupos econmicos
transnacionales sern los protagonistas, sustituy.en Estado por Mercado, de
manera que ya no existen polticas pblicas significativas si no intervienen stos
"nuevos atores" o las "nuevas fentes Cte fi1ianciamierito" tjue son los crditos
de los organismos multilaterales, el' FMJ, el BM, que con control, negociacin,
monitoreo iniernacionaJ prestan el dinero y deciden en qu se invierte; quedando
de sta manera la poltica presa de la tecnocacia y delegando su poder de decisin
a Jos economistas.

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En cuanto a Ja reformulacin del discurso de los DERECHOS

HUMANOS, debemos prestar atem:in a varias cuestiones:
a) Los derechos ya no son ms derechos en el sentido de estndares
mnimos iguales y para todos y se convierten en logros, as el sujeto por ejemplo
con el trabajo ya no sigue teniendo el "derecho a trabajar, "que comprende el
derecho de toda persona a tener la oportunidad de ganarse la vida mediante uh
trabajo libremente escogido o aceptado, y tomarn medidas adecuadas para
garantizar este derecho. Entre las medidas que habr .de adoptar cada uno de los
Estados Partes en el presente pacto para lograr la' plena efectividad de este
derecho deber figurar orientacin y formacin tecn.ico-profesional, la preparacin
de programas, normas y tcnicas encaminadas a conseguir un desarrollo
econmico, social y culturaJ constante y la ocupacin plena y productiva, en
condiciones que garanticen las libertades polticas y econmicas fundamentales de
la persona humana" -articulo 6 del PIDESC con jerarqua constitucionaJ~ y ha
pasado a ser un logro, Jo que implica que es responsabilidad individual del que
quiere trabajar a que debe capacitarse -tambin segn sus posibilidades
individuales y no dependiente de polticas estaduales-, de manera que el que no
encuentra trabajo es que es un irresponsable porque no se ha capacitado segn las
exigencias de su tiempo. De esta manera el desocupado es el responsable por no
estar acorde . con las exigencias y termina siendo entonces una especie de
"delincuente sociaJ" que por su exclusiva culpa es un parsito porque no produce
y algunas veces en nuestro pas se "aprovecha" de las ventajas de los subsidios al
desempleo.

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~ ENGELHARD, PHILIPPE. De la entrevista realizada en Paris por Eduardo FebOro y reproduci;Ja en el diario
"Pgina 12" en su edicin del 21 de setiembre de l.997 en su pgina 23.

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b) Lo instala al ciudadano como onsurnidor, por lo que los serv1C1os

esenciales como pueden ser tener agua potable, gas, luz, telfono pasan a
convertirse en artculos de consumo que regula el mercado -en condiciones
monoplicas u oligoplicas sin debidos controles del Estado, mediante el proceso
de privatizaciones-. De esta manera es coherente que slo el que tiene dinero para
pagarlos los "use" y quien no posee capacidad econmica est privado de ellos.
Ellas son prestaciones que histricamente las suministraba el Estado y que ahora
han quedado en manos del mercado. Para seguir con el ejemplo, 17 millones de
argentinos no tienen acceso al a,,rua potable, Jos organismos privatizados
encuent'an que suministrar agua potable a las poblaciones marginales perifricas
de las grandes urbes no es rentable, por ello no la dan. Lo que debemos entender
que algunas funciones sociales si nos las prest~ el Estado no las va a prestar el
Mercado y en consecuencia millones de personas quedan excluidas de estndares
mnimos slo por pobres. El tener o no agua potable no es una cuestin menor, de
ese uso dep'ende la supervivencia, Ja vida, porque con su uso se pueden evitar
enfermedades, contagios virales, diarreas infantiles, etc.
c) Se califica al ciudadano como ron tribuyen te con lll1 sisteina regresivo
donde ms contribuyen los que menos tienen, mediante la tributacin de
impuestos indirectos -al consumo- siendo ste el ingreso fundamental en la
estructura financiera argentina desde hace 50 aos. Nos debemos hacer wrn
pregunta : Qu pasa con los que ms tienen?, Los ricos en Argentina no pueden
pagar impuestos?. Aqu hay que reconocer la complicidad del poder con stos
seotores, porque se disimula la evasin, se la legaliza con moratorias fiscales y no
existen sanciones para los grandes contribuyentes. En los pases del primer mundo
los impuestos directos constituyen el 14 % del Producto Bmto, mientras que en

Argentina slo alcanza al 3 % del PBl.

d) La desciudaclaniz.acin del ciudadano es otra caracterstica, como
slo importan los ciudadanos que votan todos los clias del ao cotizando en bolsa,
modificando los mercados, con alto poder de decisin econmica y poltica, no
interesa la opinin de los que estn excluidos de las bolsas de valores, por ello
stos sectores slo pueden hacer escuchar su opinin con ~1 voto a plazo fijo o
protestando mediante piquetes, carpas, marchas, manifestaciones, entonces aqu
siempre se encuentra un derecho liberal ms importante que un social -el derecho
a circular es prioritario al de trab(\iar de los piqueteros- y entonces contra stos
ciudadanos el poder poltico y los controles autoritarios los silencian y los
descalifican, porque son disidentes al modelo y al gobierno, asfixiando as las
demandas de mayor participacin social y econmica. Estos sectores no son
iguales a los "ciudadanos" que disponen de los medios masivos de comunicacin
a su servicio y de ;SU propiedad, a lo sumo son noticia de peridicos, radios y
canales cuando hay represiones sangrientas donde alguno resulta herido o muerto
por el accionar de la "represin l.egitima del Estado."

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Nuestras democracias acil1iriendo sin discusin a las polticas e ideologas

de la globalizacin, tienen mucho que perder, entre otras cosas porque no es el
mismo poder que tiene EEU1J, Canad, Japn o Argentina, por ello se debe
trabajar para qu~ los organismos transnacionales e internacionales se
democraticen, estableciendo iguales representaciones de los pases que menos y
ms tienen, eliminando odiosas diferencias existentes por ejemplo en NU. donde
existen pases de Ira. y 2da. categora y adems como so~ene Philippe
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Engelhard crear una moneda internacional, que:sea independiente de cualquier

economa nacional,' todo lo contrario de lo que ocurre con el dlar, para con sta
''forma poner tm1ino al casino mundial "33 .
Lo que debemos entender es que las modificaciones y transformaciones
ele Jos estados deben encaminarse a conseguir una democracia poltica que tenga
como base la democracia social, para evitar las crecientes desciudadanizaciones
que se dan en Argentina, como en los pases del Mer<'.,osur y en la Regin. Hemos
llegado a la situacin que millones de ciudadanos slo valen para las politicas
pblicas cuando llega el da de las elecciones, creando as una creciente
desigualdad entre los que poseen capital y poder como para cotizar en bolsa de
valores, frente aquellos proletarios, que ya se encuentran excluidos del consumo y
que slo subsisten va mecanismos que la pobreza ha ideado. Un altq porcentaje
de la poblacin no dispone de agua potable,_ de obras sociales, de acceso a
sernc1os educativos, a un sistema de salud de alta complejidad, de vvienda
digna, lo que implica que cada da ms van siendo excluidos del modelo, no
entran en l, observando que Ja dem'ocracia- expulsa a sus ciudadanos.
La democracia no puede estar ajena a la polarizacin del mundo que cada
vez agiganta ms la brecha entre ricos y pobres, no se pnede continuar silenciando
que slo el 15 % del PBJ mw1dial se reparte entre el 80 % de la poblaciI? y el 85
% del PBI entre el otro 20 % restante, con una acelerada tendencia de que cada
vez,amnenfu ms la proporcin correspondiente a los ms ricos y disminuye la de
los pobres 34

Ser necesario construir un humanismo inteligente que se encuentre tanto

al senicio de mujeres y hombres, de nios y viejos, de propietarios y proletarios,
de analfabetos e intelectuales, de trabajadores manuales y profesionales, sm
exclusiones, o sea en este milenio que se aproxima debemos constrcir un nuevo
tipo de democracia inclusiva, que tome como base la democracia social, abierta,
capaz. de contener a ciudadanos que adems se instituyan en actores sociales, ese
debe ser el cambio en que 'desde todos los sectores debemos aportar, pero desde
el Derecho tenernos un arma poderosa, sm salirnos de la ley, aplicando
estrictamente la categora de supremaca constitucional, con la utilizacin de
rrat.ados sobre derechos humanos, podemos aplicar el derecho con una
construccin alternativa en favor delos que menos tienen.

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3. SNTESIS.
Para concluir podemos afirmar que los derechos humanos en nuestro pas,
en la Regin -pases del Mercosur- por sus textos constitucionales y por la
importancia del derechos lnternacional de los Derechos Humanos, se encuentran
consagrados y garantizados, Jo que falta es la decisin poltica que todos los
habitantes por igual, tengan acceso a ellos, lo que implica que todos los hombres y
mujeres disfruten de los beneficios de una sociedad de bienestar. Para ello debo
concluir que no pueden realizarse polticas desconociendo Jos Derechos

ENGELHARD, PfilLIPPE. De la entrevisUi citada en "Pgina 12"" el 21 d~ :eticmbrc de 1.997.

NACIO!'."ES lJNIDAS. Informe sobre Desarrollo Huma.no 1.996. Pubcado para el Programa de Naciones
Unidas para el Desarrollo (PNUD)~ Ediciones Mundi-Prcnsa 1.996. New York. EElJU.

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Humanos, como tampoco pueden tener vigencia s1 no es dentr de un. Estado

Democrtico de Derecho.

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Los modelos autoritarios y la aplicacin de planes neo-conservadores. son

violatorios de Jos Derechos Huma.nos, -entendindose a stos como interrelacin
de las tres generaciones yiviles y polticos; econmicos, sociales y culturales y de
los pueblos-, existiendo una responsabilidad regional para asegurar el acceso de .
sus habitantes a los derechos y garantas.

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Nuestro sistema jurdico y la tendencia de la CSJN nos da una

herramienta valiosisima., que es la aplicacin del derecho internacional de los
derechos humanos, que tienen jerarqua constitucional segn el 75 inciso 22 o
que tienen jerarqua superior a las leyes de acuerdo al 75 inciso 24 de la
.Constitucin Nacional ..

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Los sers humanos no pueden vivir temerosos ante los que parecen son
Jos flagelos de nuestro : tiempo : La desocupacin, el hambre,
miseria, la
marginacin, la exclusin social, debiendo reinstalarse la seguridad social, el
concepto que aunque a los seres humanos le suceda.n-~011tingencias, existe un
Estado que ampara al ms dbil, que no lo abandona a la suerte del mercado;
las polticas de ajuste necesariamente deben acompaarse de medidas estaduales
para que sea desde el Esta.do, el que se haga cargo de los que menos tienen,
porque de ellos seguro no se va hacer cargo el mercado.

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Rosario, 30 de agosto de 1.998

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Ref. Materia: Anlisis Jurisprudencial y de Casos'l.

Docente Titular: Ana Maria Figueroa.-Doctora en' Ciencias Jurdicas y Sociales-

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LOS TRATADOS SOURE DERECHOS HUMANOS CON JERARQUA

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CONSTITUCIONAL EN EL SISTEMA ARGENTIN:.O. ARTCULO 75_ INCISO 22.

El artculo 75 inciso 22, de nuestra Constitucin Nacional, reformada en

1.994, le ha dado jerarqua constitucional a once instrumentos sobre derechos
humanos.
Ellos son:

"Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre;

la Declaracin Universal de los Derechos Humanos;
la Convencin Americana sobre Derechos Humanos;
el Pacto Inten1acional sobre Derechos Econncos, Sociales y Culturales;
el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polfticos y su Protocolo
Facultativo;
la Convencin sobre la Prevencin y Sancin sobre el Delito de Genocidio;
la Convencin lnten1acio11al sobre la Eliminacin de todas las Fonnas de
Discriminacin Racial;
.
la Convencin sobre la Eliminacin de todas lasformas de Discriminacin
contra la Mujer;
la Convencin (:Ontra la Tortura y otros Tratos Crueles, Inhumanos y
Degradantes; la Convencin sobre los Derechos del Nifo" -.
y ha introducido un sistema de emniendas en sta materia, para que en el futuro
sea posible elevar a jerarqua constitucional a otros adems de los enumerados,
cuando en su ltimo prrafo sostiene :

"Los dems tratados y convenciones sobre derechos humanos, luego de ser

aprobados por el Congreso, requerirn del voto de las dos terceras partes de
la totalidad de los miembros de cada Cmara para gozar de jerarqua
constitucional".
Ya el sistema argentino ha incorporado el instrumento nmero doce con
jerarqua constitucional recientemente la:
"Convencin Interamericano sobre Desaparicin Forzada de Personas",
aprobada por ley 24.556/95 y por ley 24.820/97 obtuvo rango constitticional,
";en las condiciones de su vigencia, tienen jerarqua constitucional, no derogan artculo alguno de la primera parte de esta Constitucin y deben entenderse complementarios de los derechos y garantfas por ella reconocidos."
Vase EIDVIBDKJIN, .l\liguel C/ SOFOVICil, Gerardo; PRIEBKE, Eris; GIROLDI,
Horacio y otro; MNDEZ VALLE, Fernando
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SE COMPLETA EL PANORAMA DE LOS TRATADOS EN ARGENTINA:

Con el artculo 75 inciso 24, que observa cuatTo cuestiones que deben
observarse cuando se delegan competencias y jurisdicciones a orgamzac1011es
supraestataJ es;

Se respetarn los principios de :

a) reciprocidad,
b) igualdad,
e) el orden democrtico y
d) los derechos humanos.
Tenemos as cuatro categora de tratados:
a) Tratados con jerarqua constitucional, enumerados en el 75 inciso 22
b) Tratados que en el fuhuo pueden obtener jerarqua constitucional,
encomendndosele al Congreso las ftmciones constih1yentes, slo en materia de
Derechos Humar,ips, Ej. "Convenci11 Jnteramericana i'{jobre Desaparicin
Forzada de Personas".
c) Tratados de integracin con Estados de Latiiloamrica.
d) Tratados con los otros Estados y los Concordatos con la Santa Sede.

La supremaca constitucional a partir de la reforma de 1.994

1- La Constih1cin Nacional y los Tratados Regionales e Internacionalje

e Derechos Humanos y los que se incorporen de acuerdo al procediiniento

tablecido por los constih1yentes en el 75 _1ciso 2.2.
----_ _ __

-..
2- Los Tratados Regionales e .Ihtern-~cionales y Concordatos ~n la Santc;l
[_ Sede, segn el artcul~ 75 inciso 24.
_j
3- Las dems leyes de la Nacin.
.

--

--

4- Tratados y convenios que celebren las provincias, los cuales deben

tarse a las nonnas del derecho federal~egn los artculos 31 y ?:_7 d~a CN.

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....

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En Ibcroamrica tambin se observa. este -pro~eso de relacin

Cons~tucin-Derccho Internacional de los Derechos Humanos.

...

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Pm:~:ugal

en su Constitucin de 1.976 en su artculo 16.

Esnaa en su Constitucin de 1.978 en su artculo 10, inciso 2
En Amrica La tina

Per en las reformas Constitucionales de 1.978 y en 1.993, en sus artculo 105 y

56 respectivamente.
'
Guatemala reforma su Constitucin en 1.985, en su artculo 46
Nicaragua reforma su Constitucin en 1.987, en su artculo 46.
Brasil reforma su Constitucin en 1.988, en sus artculos 4 y 5.
Chile reforma su Constitn~ron;s~'ft"1'.!J89;eTfsu~affftilr5' ~':'':~r:-~-:~';~:::i~~""''. ~: -~;-::':': ...,..,...~;,;
Colombia reforma su Constitucin en 1.991, en su artyulo 93.
paragu!!_Y reforma su Constitucin en 1.991, en su artculo 143

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Reformulacin del disctirso de los DERECHOS HUMANOS

a) Los derechos ya nq son ms derechos, se convierten en logros.

b) Lo instala al ciudadano como consumidor y usuario.

e) Lo califica al ciudadano como contribuyente.

d) Se prof-tmcliza la desciudadanizacin de la mayora de los ciudadanos y la
ciudadanizacin creciente de grupos eHticos.
e) La crisis del "modelo de desarrollo" y la globalizacin profundiza la "pobreza
estructurar' y nacen los "nuevos pobres", con mayores exclusin del modelo.

f) Necesariedad que el Estado de Derecho asuma polticas pblicas para lograr una
democracia inclusiva, para que todos los hombres y mujeres rusfruten de los
beneficios de una sociedad de bienestar en resguardo de los Derechos
Humanos.

:\'.:.

g) Los juristas debemos utilizar del derecho internacional de los derechos

humanos, para que se reinstale la concepcin de la seguridad social con un
Estado que ampara a los ms dbiles y es el equilibrio frente al mercado.Debe
usarse al derecho procesal como sistema de garantas.

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