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RESPONSABILIDADE POR DANOS MORAIS

NAS RELAES DE TRABALHO

Alexandre Agra Belmonte*

1 A AMPLIAO DA COMPETNCIA TRABALHISTA E OS


REFLEXOS NA RESPONSABILIDADE

or fora da Emenda Constitucional n 45, publicada em 31 de dezembro


de 2004, a competncia da Justia do Trabalho foi ampliada para abranger o julgamento das aes de indenizao por danos morais e patrimoniais decorrentes das relaes de trabalho (art. 114, VI, da Constituio da
Repblica).
Ao estender s relaes de trabalho em geral a competncia trabalhista,
o reformador constitucional atribuiu apreciao da Justia do Trabalho tambm
os conflitos decorrentes do trabalho pessoal prestado nos contratos de atividade,
ou seja, nas relaes autnomas, temporrias, avulsas e eventuais.
Anteriormente Emenda, somente nos casos expressamente previstos
em lei, a exemplo do trabalho temporrio da Lei n 6.019/74, da pequena
empreitada (art. 652, III, da CLT) e do trabalho avulso era possvel o exame
dos conflitos decorrentes.
Conforme previso contida na redao dada pela Emenda ao art. 114 da
CRFB (inciso IX), alm da competncia j definida nos incisos I a VIII, outras
questes oriundas de relaes que envolvam trabalho (crimes contra a

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Juiz do TRT da 1 Regio. Doutor em Direito, membro da Academia Nacional de Direito do Trabalho.
Professor universitrio.

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organizao do trabalho e servidores pblicos) podero vir a ser processadas e


julgadas pela Especializada.
Assim, passa a ser objeto de apreciao pela Justia do Trabalho os
danos morais e patrimoniais decorrentes do relacionamento entre empregado
e empregador, incluindo-se os acidentes de trabalho, como tambm a
responsabilidade derivada do relacionamento entre o representante comercial,
os profissionais liberais, os agenciadores, os empreiteiros e respectivos
tomadores de servios, desde que o trabalho seja executado pessoalmente e de
modo no empresarial.
Nesta breve abordagem sobre o tema, nos limitaremos distino entre
danos patrimoniais e danos morais e apreciao dos principais aspectos
relacionados aos danos morais decorrentes das relaes de emprego: definio,
classificao, hipteses, avaliao e regime prescricional.
2 RESPONSABILIDADE CIVIL E TRABALHISTA
Responsabilidade civil a relao jurdica consistente no dever garantido
por lei, obrigao ou contrato, de reparar, no campo civil, o dano moral ou
patrimonial causado por ato prprio do agente ou por pessoa, animal, coisa ou
atividade sob a sua tutela.
Responsabilidade trabalhista o dever de reparar o dano moral ou
patrimonial causado a um dos sujeitos da relao de trabalho, em decorrncia
do vnculo.
O descumprimento das obrigaes trabalhistas, o risco inerente
explorao da atividade econmica (art. 2, caput, da CLT) e a proteo do
crdito do trabalhador geram a responsabilidade do empregador ou de terceiro
garantidor e, conseqentemente, o dever de compor o dano causado, quer o
moral, quer o patrimonial.
A responsabilidade trabalhista pode derivar do contrato, como a de
indenizao consistente na incorporao da gratificao de funo, pela reverso
do cargo de confiana; de fato pr-contratual ou antecedente ao contrato, como
a indenizao por danos morais decorrente de discriminao na seleo de
candidato a emprego; de fato ps-contratual, como a indenizao por danos
morais decorrente de informaes inverdicas e depreciadoras das qualidades
de ex-empregado e de fato extracontratual ou aquiliano, como a obrigao do
sindicato de indenizar o empregador pelos prejuzos causados em decorrncia
de greve abusiva em atividade essencial.
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3 RESPONSABILIDADE TRABALHISTA POR DANOS


PATRIMONIAIS
Responsabilidade patrimonial o dever de reparar prejuzo financeiro
causado a bem jurdico constante do patrimnio do lesado. Pode ser do prprio
empregador, de garante da dvida ou do Estado.
Exemplo desse tipo de responsabilidade est na reverso do empregado
ao cargo de origem aps dez anos de exerccio de funo de confiana. Nos
termos do Enunciado n 372, a percepo de adicional de funo por 10 anos
faz com que o empregador no possa suprimi-la em caso de reverso ao cargo
de origem, muito menos reduzi-la (princpio da estabilidade econmica).
Assim, independentemente do retorno funo de origem, permitida
por fora do art. 469 da CLT (jus variandi), deve ser respeitado o princpio da
estabilidade econmica, importando assim na composio do prejuzo
patrimonial atravs da incorporao da diferena entre os ganhos numa e noutra
funo, com os reflexos pertinentes.
Outros exemplos podem ser citados: indenizao pela dispensa nos 30
dias antecedentes ao reajuste da data-base, indenizao pelo no fornecimento
de guias do seguro-desemprego, indenizao por falta de cadastramento no
PIS, indenizao pelo aviso prvio no concedido, indenizao pela mora ou
inadimplemento das parcelas rescisrias e indenizao pela diminuio da zona
de trabalho do vendedor comissionista.
4 RESPONSABILIDADE TRABALHISTA POR DANOS MORAIS
Responsabilidade por dano moral consiste no dever de composio do
dano fsico ou psicolgico imposto pessoa humana, ao bom nome da pessoa
jurdica ou ainda aos valores culturais de certa comunidade.
5 CLASSIFICAO DO DANO MORAL TRABALHISTA
Os danos morais trabalhistas podem ocorrer por ofensas:
1) De natureza individual:
1.1) Por ofensas aos atributos valorativos da personalidade (
integridade moral da pessoa humana e ao bom nome da pessoa
jurdica). So as violaes honra, imagem;
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1.2) Por ofensas aos atributos fsicos ou materiais da personalidade ( integridade fsica da pessoa humana). So as violaes
vida, sade, subsistncia, liberdade pessoal ou de locomoo;
1.3) Por ofensas aos atributos espirituais da personalidade (
integridade psicolgica da pessoa humana). So as violaes
intimidade, vida privada, igualdade, liberdade sexual, autoria
cientfica e artstica.
Os danos morais de natureza individual podem ser subjetivos ou
interiores, quando avaliados em relao sua repercusso no prprio ofendido
(dores dalma), e objetivos ou exteriores, quando pertinentes projeo social
das ofensas, ou seja, a sua repercusso em relao ao meio social.
2) De natureza coletiva:
2.1) Aos direitos fundamentais metaindividuais trabalhistas.
6 DANOS MORAIS EM ESPCIE
6.1 Por ofensas ao direito intimidade
Intimidade a esfera secreta da vida do sujeito do direito, que deve ficar
livre de intromisso alheia. Corresponde aos sentimentos, desejos, pensamentos,
opes sexuais, polticas e religiosas, pelo que so proibidas quaisquer
atividades tendentes a invadir essa zona espiritual.
So formas de ofensa intimidade a revista ntima e o controle visual
(vdeo) e auditivo (escuta) no autorizados ou invasivos.
Sobre a revista ntima, o art. 373-A, VI, da CLT, a probe em relao s
mulheres. Por interpretao extensiva, tambm vedada aos trabalhadores do
sexo masculino.
Assim, se o empregador resolve revistar de forma ntima os trabalhadores
do sexo feminino ou masculino, quer desnudando-os, total ou parcialmente,
quer servindo-se de cabines ou de aparatos eletrnicos como cmeras em
vestirios, em princpio tais procedimentos so suscetveis de provocar
responsabilidade pelos danos que vierem a ser causados pela invaso da
intimidade e humilhao impostas ao trabalhador.
Ocorre que, em determinadas atividades, a revista defendida como
meio de coibir furtos, pelo que a adoo da revista aleatria (no generalizada)
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e responsvel (feita respeitosa e reservadamente por pessoa do mesmo sexo),


defendida por muitos como meio imprescindvel de coibir furtos em certas
atividades empresariais, pode justificar o procedimento.
A verificao empresarial de perfil de trabalhador no Orkut constitui
invaso de intimidade. Cabe ao empregador, querendo, obter do trabalhador as
informaes cabveis.
6.1.1 O uso do e-mail no trabalho
Relativamente ao uso da correspondncia eletrnica no ambiente de
trabalho, tem-se que o direito intimidade do empregado no retira do
empregador o poder diretivo destinado viabilizao do contrato e do
desenvolvimento normal da atividade empresarial. Se o equipamento colocado
disposio do empregado, verdadeira ferramenta de trabalho de uso
corporativo, destinado realizao do servio que o contrato tem por objeto,
no se justifica a sua utilizao com abuso ou desvio de finalidade, por exemplo,
para a disseminao de vrus de computador, divulgao de informaes
sigilosas, distribuio de fotos pornogrficas e congestionamento da rede ou
uso do computador para assuntos particulares, como downloads de piadas, de
papis de parede/protetores de tela e de animaes, trocas de arquivos de
interesse particular e acompanhamento de atividades do programa de televisivo
Big Brother.
Com base na confiana recproca que deve nortear a relao de emprego,
recomendvel, contudo, que o empregador exera a vigilncia com prvio
aviso e de forma generalizada e impessoal, passando verificao material
somente em caso de urgncia (necessidade de acesso a determinada informao
institucional na ausncia do empregado) ou de fundadas suspeitas de m
utilizao.
Quanto ao e-mail pessoal do trabalhador e outras ferramentas de
comunicao particular (MSN, Orkut, ICQ, Skype), acaso por ele utilizados
no trabalho atravs de recursos institucionais do empregador, por se tratar de
correspondncia de cunho pessoal, que no aberta comunidade, somente
por razes circunstanciais e mediante prvia autorizao judicial pode ser aberta,
respondendo o empregador, contudo, pelos eventuais prejuzos causados ao
trabalhador.
O fato de a Constituio da Repblica a autorizar para a obteno de
prova em processo penal no significa, no nosso entendimento, que outro deva
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ser o procedimento em relao ao processo civil ou ao processo do trabalho,


ou que no caiba sequer a obteno da prova mediante prvia permisso judicial.
6.2 Por ofensa ao direito ao recato ou vida privada
Vida privada a vida interior, referente pessoa, aos componentes de
sua famlia e amigos, que caracterizam o modo do indivduo viver a prpria
vida. O resguardo indiscrio alheia quanto ao modo de vida um direito
inviolvel, nos termos do art. 21 do CC e 5, XI, da CR.
O relacionamento familiar, o tipo de amizades e envolvimentos que se
mantm, os lugares que se freqenta e as preferncias que o sujeito manifesta
no podem ser desnudados.
O indivduo pode agir para fazer cessar a invaso, ou preventivamente
para impedi-la.
Inviolabilidade de domiclio, liberdade de associao e de exerccio do
trabalho so formas de proteo vida privada.
A utilizao de meios eletrnicos para perscrutar a privacidade alheia, o
uso de binculos, escutas ou mquinas fotogrficas e outros meios de
intromisso so ofensivos.
A invaso presencial ou virtual da vida privada da pessoa, o seu
relacionamento familiar, o tipo de amizades que mantm e os lugares que
freqenta, enseja a caracterizao de dano moral, o mesmo ocorrendo proibir
o seu relacionamento ntimo com pessoa que trabalhe na mesma empresa ou
coibir as suas preferncias sexuais.
Assim, quando o empregador, visando verificar a adequao de certo
empregado para um cargo em promoo, resolve abusivamente investigar a
vida privada do empregado, o seu relacionamento familiar, o tipo de amizades
que mantm e os lugares que freqenta, enseja a caracterizao de dano moral,
o mesmo ocorrendo quando se intromete na vida particular do empregado,
interferindo nos relacionamentos do empregado ou a freqncia a certos lugares.
6.3 Por ofensa ao direito liberdade sexual. Assdio sexual
O indivduo tem o direito de viver a prpria sexualidade, com liberdade
de escolha de suas preferncias, parceiros e oportunidade de se relacionar. A
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liberdade de disposio do prprio corpo somente vedada quando importar


em diminuio permanente da integridade fsica ou contrariar os bons costumes
(art. 13 do Cdigo Civil).
Caracterizam o assdio sexual os vrios comportamentos do empregador
ou de prepostos dele que, abusando da autoridade inerente sua funo ou
condio, pressionam o empregado para a obteno de favores sexuais. O valor
atingido pelo assdio sexual a liberdade.
O constrangimento imposto tolhe a liberdade de escolha do parceiro e
do momento, causando humilhao e ofensa dignidade. Pode ensejar o
rompimento do contrato por culpa patronal com as reparaes patrimoniais
inerentes, sem prejuzo da composio pelo dano compensatrio da dor
sentimental.
Para que o assdio sexual se configure, preciso: a) sujeitos (assediante
empregador ou preposto, e assediado empregado ou empregada); b) posio
de ascendncia do assediante em relao ao assediado; c) conduta coativa,
atravs de chantagem ou intimidao, implcita ou explcita, visando
inequvoca obteno de favores sexuais.
No ocorrer assdio sem o exerccio da subordinao hierrquica ou
ascendncia inerentes ao exerccio de emprego, cargo ou funo, posto que, de
modo contrrio, qualquer eventual constrangimento ocorrer por motivos
circunstanciais, no ligados, diretamente, ao trabalho.
No constituem assdio sexual o galanteio eventual, comentrio ou olhar
eventual de admirao, respeitosos e exercidos sem qualquer tipo de presso.
Em tais hipteses, a conduta coativa no estar presente.
O abuso sexual, que praticado com violncia fsica, no exercido
atravs de presso psicolgica, um dos elementos de configurao do assdio.
O abuso retira da vtima a resistncia, mas por meio do emprego da fora ou
presso fsica e d ensejo a outro tipo de ofensa, igualmente repudivel e tambm
compositiva via dano moral, sem prejuzo da possibilidade obreira de
rompimento do contrato.
A ameaa, meramente circunstancial, com motivos no ligados diretamente ao emprego, por exemplo, quando o empregado chantageia a chefe ou o
chefe chantageia a chefiada pretendendo prtica de ato sexual sob pena de
contar mulher ou marido, conforme o caso, que o chantageado est saindo com outro, no assdio sexual, embora, de igual sorte, possa vir a
merecer composio por danos morais, sem prejuzo de outras reparaes
cabveis.
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A partir da Lei n 10.224, de 15 de maio de 2001, que acrescentou ao


Cdigo Penal o art. 216-A, tornou-se crime, punvel com deteno de 1 (um) a
2 (dois) anos, constranger algum com o intuito de obter vantagem ou
favorecimento sexual, prevalecendo-se o agente da sua condio de superior
hierrquico ou ascendncia inerentes ao exerccio de emprego, cargo ou
funo. Podem ser agente ou ofendido homem ou mulher, independentemente
da orientao sexual que possuam. Pode a ofensa partir de pessoa do mesmo
sexo, ou de pessoa de sexo oposto.
No concordamos que a aceitao descaracterize a ofensa. A aceitao,
quando se verifica, decorre da impossibilidade de escolha de conduta diversa,
sob o temor de ocorrncia do mal considervel acenado (perda do emprego, da
promoo etc.). A vontade, no caso, fica viciada.
Para ns, o chamado assdio sexual ambiental, caracterizado por
incitaes sexuais inoportunas, solicitaes sexuais ou outras manifestaes
da mesma ndole, verbais ou fsicas, com o efeito de prejudicar a atuao de
uma pessoa ou de criar uma situao ofensiva, hostil, de intimidao ou abuso
no ambiente em que intentado (Pamplona Filho, Rodolfo. O Assdio Sexual
na Relao de Emprego, LTr, So Paulo, 2001, p. 47), no assdio sexual e
sim assdio moral. O assdio sexual tem por finalidade obter o favor sexual, o
que no ocorre na conduta descrita, em que o sexo apenas pretexto para criar
uma situao de constrangimento moral, destinada a diminuir ou desestabilizar
uma pessoa.
6.4 Por constrangimentos morais
Afetam a dignidade os constrangimentos impostos pelo empregador ao
empregado, mormente perante os colegas de trabalho ou clientes. Tais constrangimentos so moralmente ressarcveis, eis que ofendem a autoconsiderao
e/ou a considerao social, expondo a pessoa a situaes humilhantes.
direito da personalidade o respeito condio pessoal e profissional
do trabalhador, constituindo constrangimento moral o comportamento patronal
indigno, decorrente do exerccio abusivo do poder de comando no tratamento
pessoal do empregado.
O constrangimento moral pode revelar-se em nico ou em reiterados
atos destinados ao exerccio abusivo do poder diretivo, visando desestabilizao ou fragilizao emocional momentnea ou continuada do empregado. A
continuada recebe a denominao especfica de assdio moral.
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Rigor excessivo, zombarias, ironias, ameaas ao emprego, atitudes de


desqualificao ou de exposio das fragilidades, broncas pblicas desmedidas, atribuio de realizao de tarefas em prazos impossveis, so veculos de
que costuma se servir o ofensor o empregador ou um superior hierrquico
para simplesmente desrespeitar o empregado ou ento para fragiliz-lo. O procedimento continuado desse comportamento, quando ocorre, tem por fim minar,
gradativamente, a autoconfiana e auto-estima do trabalhador e, conseqentemente, desestabilizar a sua integridade fsica e psquica.
Ameaas explcitas ou veladas ao empregado para a conservao do
emprego ou obteno de melhorias das condies de trabalho so outros meios
de constranger moralmente o empregado.
Tambm constrange moralmente o empregado o empregador que,
servindo-se da idoneidade moral do trabalhador, o coage a usar o prprio nome
para pedir emprstimo em favor da empresa, ou servir de avalista, fiador ou
depositrio de bens.
Caracteriza ainda assdio moral a transferncia, para local longnquo
ou a atribuio de tarefas incompatveis com a sua qualificao, em relao ao
empregado reintegrado por deciso judicial. A idia, nesses casos, dificultar
a vida do empregado, provocando um pedido de demisso ou um ato de desatino
visando justa causa.
Se o empregador humilha o vendedor diante de outros empregados,
dizendo que ele est sendo transferido para local longnquo e onde as vendas
so escassas, para que se mate de trabalhar e morra de fome para aprender,
se lana contra a dignidade do obreiro, provocando-lhe dor, merecedora assim
de reparao no campo moral e fazendo nascer um conflito tambm de natureza
trabalhista.
Outras formas de constrangimento moral: expor os empregados ao
ridculo, por meio de cartazes com o retrato do trabalhador, com ou sem orelha
de burro, atrelado a dizeres como Pior Vendedor do Ms; submeter o
empregado a vexames, como danar na boquinha da garrafa ou fazer flexes
em virtude de mau desempenho de vendas de bebidas ou usar o dia inteiro
nariz de palhao por no ter conseguido alcanar as metas estabelecidas pela
empresa; impor a empregadas a obrigao de usar roupas indecentes em postos
de gasolina altas horas da noite, por vezes at com exposio ao frio; impor
aos empregados a obrigao de adquirir produtos ou mercadorias da empresa;
discriminao do dirigente sindical, em razo de sua condio; tentar obter,
sob chantagens, confisso.
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Note-se que o diretor, gerente, supervisor ou chefe so prepostos da


empresa e se submetem os empregados aos constrangimentos acima, responde
pelos atos por ele praticados, embora, regressivamente, possa tomar as atitudes
cabveis, afastando o dirigente e buscando o ressarcimento.
6.5 Por ofensas ao direito de igualdade (ou de no-discriminao)
O direito igualdade est caracterizado no princpio da isonomia,
consubstanciado no art. 5, caput, da CRFB. Da resulta o direito que tem
a pessoa de no ser discriminada por motivos de origem, sexo, raa, cor,
religio, idade, deficincia fsica ou outro atributo que caracterize mero
preconceito.
Assim, ofende o direito quem viola o art. 373-A da CLT, exigindo exame
de esterilidade para admisso ou impondo como condio discriminaes como
cor, raa ou religio.
O empregador que trata o empregado de forma pejorativa por ter cor
negra ou ser do sexo feminino, responde pelo dano moral causado.
O empregador que persegue determinado empregado, dispensando-lhe rigor excessivo, em comparao com a conduta observada em relao aos demais, independentemente do assdio moral, pratica ato discriminatrio.
Chama-se a ateno para o fato de que nem sempre a composio da
discriminao imposta resolve-se com compensao moral pecuniria. O dano
verificado pode se limitar ao aspecto patrimonial, como ocorre nas equiparaes
salariais no implementadas e desvios funcionais destitudos da paga salarial
correspondente funo que deveria ser remunerada com o salrio maior
previsto no quadro.
Obviamente, no constitui discriminao a recusa de candidato deficiente
fsico para o exerccio de funo no condizente com necessidades especiais
ou para a qual a idade ou o sexo, masculino ou feminino, seja absolutamente
relevante.
Alis, h hipteses em que o tratamento diferenciado admitido pela
prpria lei, por exemplo, quando autoriza a diferena remuneratria em favor
do obreiro que no serve de paradigma em virtude de readaptao (art. 461,
4, da CLT); quando d proteo especial mulher (art. 372, da CLT); quando
permite que o mais antigo na funo h mais de dois anos perceba salrio
superior ao mais moderno (art. 461, 1, da CLT).
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6.6 Por ofensas a direito de imagem


Imagem o retrato ou conjunto de atributos caracterizadores do perfil
de uma pessoa, exteriorizadores de sua personalidade.
Existe a imagem-retrato (representao fsica da pessoa ou de partes
separadas de seu corpo art. 5, XXVIII, a, da CRFB) e a imagem-atributo da
personalidade (conjunto de caracteres ou qualidades cultivadas pela pessoa,
reconhecidos socialmente o conceito de que a pessoa goza perante os demais,
art. 5, X).
Dispe a lei que a pessoa tem o direito de no ser, sem a sua autorizao,
divulgado o seu retrato, ou v-lo comercializado, sem o seu consenso (imagemretrato). O problema da imagem diz assim respeito sua utilizao por outrem,
no podendo ser feita sem autorizao ou de forma deturpada. A conduta do
ofensor pode ou no causar sofrimento ao ofendido, mas nas duas hipteses
estar caracterizada a ofensa moral.
No caso da falta de autorizao para a divulgao ou comercializao
da imagem-retrato, o valor atingido a liberdade. A simples falta de autorizao,
por no ser dada pessoa a liberdade de escolher se quer ou no ter o seu
retrato divulgado ou mesmo comercializado, que caracteriza a ofensa.
Tm direito a indenizao por danos morais os empregados utilizados
como veculo de propaganda indoor ou outdoor de marcas de terceiros, sem o
consentimento obreiro ou participao financeira, no obstante o empregador
receba patrocnio ou outro tipo de vantagem. Da mesma forma que a falta de
liberdade na utilizao do trabalho alheio caracteriza trabalho forado, a falta
de liberdade na escolha do parceiro e da prtica do ato sexual pretendido por
ameaas vindas do superior hierrquico caracteriza assdio sexual, a falta de
liberdade na autorizao tambm caracteriza a utilizao indevida da imagem
alheia.
Assim, alm de eventual compensao financeira, o trabalhador faz jus
a dano moral decorrente da falta de autorizao para a exibio da marca de
terceiro em bons e uniformes de trabalho, destinada ao fomento do consumo,
ou seja, como veculo de propaganda da marca alheia.
J na hiptese de ofensa imagem-atributo, o valor atingido o conjunto
de caracteres que formam a respeitabilidade do profissional, pelo que se certo
empregador despede o seu empregado, sem declinar o motivo e mais tarde
passa a dar informaes que denigrem a considerao do obreiro perante os
futuros interessados em dar-lhe emprego, estar atentando contra a imagematributo do empregado.
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O acidente que descaracteriza o retrato ou efgie de uma modelo


empregada faz com que responda o empregador, se causador do dano, alm
dos danos patrimoniais, tambm pelas seqelas morais provocadas pelo dano
esttico, quer as relacionadas ao aspecto fsico, quer as relacionadas ao aspecto
psicolgico.
6.6.1 Indenizao patrimonial reflexa por danos imagem
O empregador que retira do trabalhador o poder de auferir, ele prprio
ou em participao com o empregador, as vantagens da exibio da marca
alheia, deve responder pela ofensa imagem e pelo dano patrimonial causado
(indenizao patrimonial pela utilizao de imagem).
Em se tratando de uso deturpado da imagem de um ex-empregado, pelo
fornecimento de informaes irreais e desabonadoras da sua conduta, alm da
indenizao pelo dano moral, devida indenizao por dano patrimonial
correspondente a eventuais lucros cessantes, ou seja, ao que o empregado deixa
de auferir, por exemplo, salrios de emprego ao qual se candidatou com reais
chances de admisso e deixou de ser selecionado em virtude das informaes
incorretas prestadas.
O acidente deformador do rosto de uma modelo empregada provoca
dano sua imagem, porque descaracteriza o retrato ou efgie com a qual se
apresentava perante a sociedade e que lhe permitia auferir rendimentos,
respondendo o empregador, se causador do dano, alm dos danos morais, danos
patrimoniais consistentes em despesas de hospital e medicamentos e em lucros
cessantes correspondentes aos trabalhos futuros que deixar de auferir.
6.7 Por ofensas honra
Honra o conjunto de qualidades que caracterizam o apreo ou
respeitabilidade que se tem de uma pessoa na sociedade. Rene o carter
subjetivo, traduzido no conceito que o indivduo faz de si prprio ou dignidade
por ele experimentada, como o aspecto objetivo, assim considerada a reputao
e fama desfrutadas no meio social.
O direito honra constitucionalmente protegido (art. 5, IX, da CF).
Sempre que o empregador age de forma a atentar contra a reputao de que o
trabalhador desfruta no meio social, atinge a sua honra.
So crimes contra a honra a calnia, a difamao e a injria.
Calnia a falsa imputao de fato tipificado como crime, enquanto
difamao a imputao de fato determinado e no criminoso, mas dolosamente
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utilizado de forma a ofender a reputao (art. 139 do Cdigo Penal) e injria


a imputao inespecfica de fato ofensivo da dignidade ou do decoro (art. 140
do Cdigo Penal), sendo portanto desimportante, no ltimo caso, a comunicao
a terceiro, bastando a percepo pelo ofendido.
Se o empregado despedido sob a pecha, infundada, de embriaguez
habitual, estar caracterizada a difamao; se acusado de subtrao, igualmente
infundada, de valores da empresa, estar configurada a calnia; finalmente, se
o empregado, casado, injustamente acusado de prticas extraconjugais, ser
caso de injria.
Assim, qualquer alegao infundada, que atinja a reputao do
trabalhador, enseja a reparao por danos morais, sem prejuzo, como visto, da
reparao patrimonial.
A reparao por danos morais pode, no caso, consistir em valor
pecunirio, em publicaes ou cartas de retratao ou nas duas providncias,
cumulativamente.
6.7.1 Indenizao patrimonial reflexa por ofensa honra
De acordo com a CLT, a ofensa honra caracteriza grave descumprimento
de obrigao contratual e enseja o rompimento do contrato (art. 482, j, e 483,
e, da CLT), com os efeitos patrimoniais decorrentes (para o empregado, direito
de haver as parcelas previstas em virtude do rompimento contratual e para o
empregador, o direito de no indenizar o empregado).
Agora, com a Emenda Constitucional n 45/2004, fica claro que as partes
tm o direito de postular perante a Justia do Trabalho indenizao pelos danos
morais decorrentes, sem prejuzo de eventuais danos patrimoniais no previstos
como parcelas inerentes ao rompimento contratual, por exemplo, quando em
virtude da repercusso do dano causado honra do trabalhador, ele fica
impossibilitado de obter nova ocupao.
6.8 Dano moral coletivo
Dano moral coletivo, nas relaes de trabalho, a leso aos direitos
fundamentais de uma comunidade de trabalhadores, por exemplo, a ofensa
generalizada do empregador, decorrente do vnculo de trabalho, a grupos de
trabalhadores.
So inmeras as hipteses em que o empregador pode agredir esses
direitos fundamentais de comunidades de trabalhadores: quando indiscrimina170

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damente promove trabalho escravo, forado ou ainda de menores de 16 anos;


quando, deliberadamente, no cumpre as normas de segurana e medicina do
trabalho, colocando em risco a sade e a vida do trabalhador; quando promove
atos discriminatrios s mulheres, por exemplo, imposio de intervenes
para esterilizao como condio de continuidade do vnculo; quando, de forma generalizada, promove causas simuladas para acordos de resciso ou a
obteno, por ocasio e como condio da contratao, de assinaturas em branco
de termos de quitao; quando discrimina por sexo, raa e religio nas admisses; quando atinge grupo de trabalhadores por racismo ou preconceitos; quando
o empregador pratica atos atentatrios da liberdade sindical ou do direito de
greve.
Essas ofensas podem ferir interesses puros, que retratam situaes individuais, mas tambm, nos termos do art. 81, pargrafo nico, do CDC: a)
interesses ou direitos difusos, assim entendidos, os transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas por
circunstncias de fato (interesses de pessoas dispersas, como ocorre com a
empresa pblica que no realiza concurso para o preenchimento de quadro
funcional, servindo-se de mo-de-obra terceirizada para o desenvolvimento
de sua atividade-fim); b) interesses ou direitos coletivos, assim entendidos os
transindividuais de natureza indivisvel de que seja titular grupo, categoria ou
classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao
jurdica base (interesses de pessoas determinadas, ligadas por laos associativos, como ocorre com o impedimento patronal ao exerccio do direito de greve);
e, c) interesses ou direitos individuais homogneos, assim entendidos os que,
embora individuais, so identificveis com os de outros trabalhadores na
mesma situao, por terem origem comum (a partir de um s ato patronal, a
leso atinge um sem-nmero de trabalhadores, que podem agir coletivamente
por lhes ser comum o interesse: um s interesse, o mesmo, os une, homogeneizando o direito, como ocorre no caso da alterao prejudicial de norma
regulamentar de concesso de complementao de aposentadoria dos empregados de uma empresa).
Os direitos individuais podem ser puros e homogneos. So puros os
contidos em pleitos como reintegrao em virtude de gravidez, promoo,
equiparao salarial e punies disciplinares, que retratam situaes individuais;
so homogneos como ocorre com as diferenas salariais decorrentes de planos
econmicos, as diferenas de FGTS decorrentes de expurgos inflacionrios,
as decorrentes de descumprimento de norma coletiva e, como j observado, a
alterao prejudicial de norma regulamentar de concesso de complementao
de aposentadoria.
Rev. TST, Braslia, vol. 73, no 2, abr/jun 2007

171

DOUTRINA

O dano moral coletivo que atinge uma classe de trabalhadores


merecedor de tutela, cabendo, na Justia do Trabalho, ao Ministrio Pblico,
por meio da Ao Civil Pblica, na tutela dos interesses sociais ou difusos,
individuais de incapazes e homogneos, a titularidade da ao visando o
provimento inibitrio e a compensao do prejuzo moral.
Tambm o Sindicato pode promover a Ao Civil Pblica na defesa dos
interesses coletivos da categoria, assim como associaes profissionais
(formalizadas) de trabalhadores nas empresas.
As aes pertinentes tm por fim inibir o ofensor, proteger a coletividade
contra investidas do gnero e buscar compensao moral de natureza coletiva,
sem prejuzo da responsabilidade pelos danos individualmente sofridos, caso
da imposio de indenizao aos consumidores pela omisso de informaes
sobre a periculosidade do produto ou da inibio prestao de trabalho escravo,
forado ou prestado em ambiente que no oferece condies mnimas de
segurana ou de higiene.
No tocante aos interesses individuais homogneos, como o acionamento
coletivo no inibe a ao individual, a legitimao extraordinria, atuando o
legitimado coletivo em nome prprio, na defesa de interesse alheio e de forma
concorrente. No concernente aos interesses difusos e coletivos, a legitimao
no extraordinria e sim autnoma, posto que falece aos integrantes da
comunidade legitimao para agir (Melo, Raimundo Simo de. Ao Civil
Pblica na Justia do Trabalho, LTr, So Paulo, 2002).
No caso do dano moral coletivo, a indenizao deve ser revertida em
benefcio da comunidade atingida, por exemplo, ao fundo de amparo ao
trabalhador e o provimento inibitrio deve ser proferido mediante o pagamento
de astreintes.
A indenizao fixada no impede a postulao de indenizao de natureza
individual, acaso cabvel e acaso devida.
6.9 Por ofensas vida, sade, subsistncia, integridade fsica
(incluindo o dano esttico) e liberdade pessoal
Direito vida o direito existncia, enquanto direito integridade
fsica o direito incolumidade do corpo humano. Ambos so protegidos pela
Constituio (art. 1, III e 5, III), pelo Cdigo Civil (arts. 13 e 15) e pelo
Cdigo Penal (arts. 121 a 124 e 129 a 136).
A indenizao por ofensa liberdade pessoal (crcere privado, priso
por queixa ou denncia falsa e de m-f e priso ilegal) e de trabalho (trabalho
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Rev. TST, Braslia, vol. 73, no 2, abr/jun 2007

D O UTR I NA

forado, trabalho escravo) consistir no pagamento das perdas e danos que


sobrevierem ao ofendido, e se este no puder provar prejuzo, fixar o juiz
indenizao que entender justa conforme as circunstncias do caso (art. 954,
caput, e pargrafo nico).
O empregador que resolve confinar o empregado em ambiente cercado
de seguranas, visando obter confisso de algum fato faz justia com as prprias
mos e deve responder pelos danos morais causados em decorrncia do crcere
privado a que submeteu o trabalhador.
6.10 A imposio de privaes. Trabalho forado, escravo ou
qualquer outra condio degradante
Assim como para ter direito existncia o menor necessita de alimentos,
o trabalhador, para subsistir, razo mesma do carter alimentar do salrio, precisa
receber a contraprestao devida e em patamar ao menos igual ao mnimo
legal, quando no ajustado outro, em valor superior.
O inadimplemento contratual, por si s, no configura dano moral, por
exemplo, quando o empregador deixa de fazer os depsitos do FGTS em
princpio, no agride a dignidade do trabalhador, mas se o submete a condies
degradantes de trabalho, deixando propositadamente de pagar o salrio do
empregado ou subtraindo-lhe o direito ao recebimento das parcelas mnimas
do rompimento contratual, como seguro-desemprego e FGTS, para lhe impor
uma situao de penria e humilhao pessoal e social, facilitadora de futuro
acordo judicial, temos que moralmente reparvel o abalo sentimental.
De igual sorte, quando exige trabalho forado (escravo) ou submete o
trabalhador a qualquer outra situao subumana, desumana ou degradante de
trabalho, obrigando o trabalhador a fazer uso de andaime sem fornecer-lhe
qualquer proteo ou equipamento de segurana.
Alis, o art. 5, XIII, da CRFB estatui a liberdade de exerccio de qualquer
trabalho, ofcio ou profisso e o inciso XLVLL, alnea c, do mesmo diploma,
veda a fixao de pena de trabalhos forados, sendo que o art. 149 do Cdigo
Penal criminaliza o trabalho escravo.
6.11 Acidente do trabalho
A Constituio da Repblica assegura aos trabalhadores o direito ao
seguro contra acidentes de trabalho, alm da indenizao, a cargo do
empregador, quando incorrer em dolo ou culpa (art. 7, XXVIII).
Rev. TST, Braslia, vol. 73, no 2, abr/jun 2007

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DOUTRINA

A reparao infortunstica a cargo da previdncia, proveniente do seguro


obrigatrio, decorre da teoria do risco integral, de natureza objetiva, sendo
devida mesmo nos casos de culpa da vtima, mas tal reparao independe da
responsabilidade do empregador pelos danos, na interpretao literal da lei,
causados por dolo ou culpa; portanto, de natureza aquiliana ou subjetiva (art.
7, XXVIII, da Constituio da Repblica). Independe, porque o seguro pago
em virtude dos riscos normais do trabalho, enquanto a indenizao patronal
decorre de riscos provocados pelo empregador.
Assim, em caso de soterramento de operrio por culpa do empregador,
devida a indenizao a quem sofreu a perda, independentemente do benefcio
previdencirio. J em caso de atropelamento ocorrido no trajeto do trabalho
para a casa, indevida indenizao por danos morais e materiais, por ausncia
de culpa da empregadora, embora devido o benefcio previdencirio.
A indenizao de seguro acidentrio deve ser postulada na Justia
Comum, mas a reparao decorrente do complexo e da excluso social advindos
da perda, deformao ou paralisia de membro, quando decorrentes da relao
de emprego, deve ser buscada na Justia do Trabalho, assim tambm os danos
patrimoniais decorrentes de eventuais lucros cessantes (por exemplo, a diferena
entre eventual benefcio previdencirio e o numerrio que o empregado auferiria
ou concretamente poderia auferir se trabalhando estivesse).
Responde o empregador pelos acidentes tpicos; pelas doenas ou
enfermidades ocupacionais, assim entendidas as provocadas pelo exerccio da
profisso (doenas profissionais) ou das circunstncias da realizao do servio
ou do ambiente de trabalho (doena do trabalho); e, pelas concausas, que so,
por fora de lei, consideradas como acidente do trabalho (arts. 20 e 21, da Lei
n 8.213/1991).
O empregador que resolve, em local de extrema insegurana, contratar
um vigia desarmado para trabalhar sozinho noite e este vem a falecer em
virtude de assalto ao negcio, responde pelos danos decorrentes do acidente
de trabalho causado pela negligncia ou imprudncia de no contratar pessoal
especializado (vigilncia armada).
Embora abrangido o tempo de deslocamento in itinere para efeito de
caracterizao de acidente de trabalho, de ordinrio no responde o empregador,
exceto quando for, direta ou indiretamente, responsvel pelo acidente de trajeto.
A lei exclui do conceito de doena do trabalho e, conseqentemente, da
caracterizao de acidente do trabalho: a doena degenerativa; a inerente a
grupo etrio; a no producente de incapacidade laborativa (a que provoca o
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Rev. TST, Braslia, vol. 73, no 2, abr/jun 2007

D O UTR I NA

afastamento do trabalho); e a doena endmica, no relacionada natureza do


trabalho ( 1 do art. 20 da Lei n 8.213/1991).
So concausas, equiparveis ao acidente de trabalho, outras causas que,
juntando-se principal, contribuam diretamente para a morte do segurado,
para a reduo ou perda da sua capacidade para o trabalho, ou produzido leso
que exija ateno mdica para a sua recuperao (art. 21, I, Lei n 8.213/91),
como um erro mdico, a supervenincia de infeco hospitalar ou a preexistncia de diabetes complicadora do quadro geral da vtima. O empregador
responde pelo resultado, independentemente de no ter sido o causador das
concausas.
Cabe ao empregador emitir a CAT (comunicao de acidente de trabalho),
encaminhando Previdncia Social o segurado acometido de acidente tpico,
doena ocupacional ou fato equiparado a acidente (art. 22). Alm das infraes
administrativas, responder o empregador pelos danos materiais decorrentes
da omisso at a regularizao da concesso do benefcio previdencirio,
independentemente dos danos morais infligidos, ainda mais quando a recusa
da comunicao derivar de falta de anotao da CTPS.
Responde objetivamente o empregador pelos danos causados ao
empregado por companheiros de trabalho ou terceiros, contra quem pode mover
ao regressiva visando o ressarcimento. No nosso entender, cabe indenizao
contra o empregador pelas seqelas causadas ao empregado em decorrncia
do exerccio do trabalho em atividades de risco, como bancos e usinas nucleares.
Seria um contra-senso imaginar que o empregador responde objetivamente
pela morte do cliente e pela morte do caixa, somente em caso de culpa ou dolo.
Se o Direito foi feito para ser realizado, no se pode conceber interpretao
literal ao texto constitucional, muito menos discriminatria. A regra a
responsabilidade subjetiva, mas no esto presentes no texto constitucional as
limitaes impostas por expresses como somente, em nenhuma hiptese,
ou outras do gnero ao referir-se responsabilidade do empregador por culpa
ou dolo. Nas hipteses de desenvolvimento de atividade de risco, a
responsabilidade do empregador a mesma que teria em relao ao cliente,
colocado na mesma situao: objetiva.
Exclui a responsabilidade do empregador o fortuito externo: o trabalhador
que, prestando servios em rede eltrica, vem a falecer em virtude de vir a ser
atingido por um raio.
Tambm a exclui a sua culpa exclusiva, por exemplo, quando descuida
das normas de segurana e vem a ser atingido pela queda de um tijolo ou fica
Rev. TST, Braslia, vol. 73, no 2, abr/jun 2007

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DOUTRINA

cego em virtude de respingo de produto qumico em decorrncia de inobservncia exclusivamente sua quanto s normas de procedimento.
Finalmente, nos casos de responsabilidade subjetiva, exclui a culpa do
empregador o fato de terceiro.
Caso interessante foi decidido pela 6 Turma do TRT da 1 Regio. O
servio de certo empregado de uma fbrica de bebidas consistia em limpeza de
tanques j esvaziados aps banho de soda custica e cido muritico. Sucedeu
que, aps passagem de turno, o empregado abriu a escotilha de um dos tanques
e recebeu um banho dos produtos qumicos acima mencionados, vindo a ter
90% do corpo queimado e a falecer depois em decorrncia das seqelas
experimentadas. Ouvidos vrios informantes, apurou-se na delegacia que o
empregado era treinado realizao do servio e que, por negligncia ou
imprudncia dele, o evento teria ocorrido. Ajuizada a reclamao trabalhista
pelo esplio, ouviu-se das testemunhas das partes que antes e depois do evento
alguns incidentes ocorreram em relao quele tanque, que precisou ser
consertado, porque a escotilha revelou-se defeituosa.
Ora, a atividade da empresa, relativamente lavagem dos tanques, era
de risco empresarial. Se o falecido era treinado para a realizao do servio e
se a escotilha revelou-se defeituosa, a nica excludente cabvel seria a culpa
exclusiva da vtima, que a empresa no comprovou, pelo que se considerou
devida a indenizao por danos morais e materiais.
Em outra ao, reexaminada pela 6 Turma do TRT da 1 Regio, apurouse que certa empregada, acometida de LER/DORT, doena profissional
comprovadamente adquirida aps anos de trabalho na empresa, foi dispensada.
E que o empregador tinha cincia da doena, no tendo tomado as providncias
necessrias de encaminhamento da autora a tratamento adequado. Com isto, a
autora terminou experimentando uma seqela permanente e ficou incapacitada
de trabalhar.
Ora, em se tratando de empresa que tem por finalidade exclusiva servios
de digitao permanente a cargo dos empregados, a referida doena freqente,
sendo necessrio que o empregador providencie, alm de condies adequadas,
monitoramento destinado a evit-la ou minimizar os efeitos. Na hiptese, incide
o risco empresarial da atividade desenvolvida, previsto no art. 2, caput, da
CLT c/c 927, pargrafo nico, do Cdigo Civil.
Conclui-se assim que a incapacidade permanente para os atos mais
corriqueiros e movimentao dos braos gerou duas espcies de dano moral,
fsico e psicolgico, a merecer composio, agravada pela inrcia da empresa
e, finalmente, pelo ato desumano de dispensar a empregada em tais condies.
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Rev. TST, Braslia, vol. 73, no 2, abr/jun 2007

D O UTR I NA

No acidente de trabalho, o dano material decorrncia do dano moral.


Da leso integridade ou vida do trabalhador, bens jurdicos merecedores de
indenizao pura, porque a ofensa extingue a existncia ou a capacidade para
o trabalho, resultam as despesas mdicas, medicamentos, funeral e os lucros
cessantes, como os ganhos deixados de receber em virtude do infortnio
(indenizao reflexa).
A extino da existncia da pessoa provoca sofrimento famlia,
privando-a do convvio e, muitas vezes, do conforto material propiciado. J a
leso integridade pode provocar incapacidade temporria ou definitiva,
afetando a auto-estima e provocando aflies ou complexos, ou mesmo o
sentimento de impotncia e desgosto, como ocorre em caso de perda de membro.
6.11.1 Indenizao patrimonial reflexa em decorrncia de acidente do
trabalho
Nos termos dos arts. 948 e 950 do Cdigo Civil, a vtima ou a famlia
tm direito s despesas de tratamento at final convalescena ou ao ressarcimento do gasto com funeral e luto, sem prejuzo de outras despesas, por
exemplo, desembolso de remoo.
Alm do dano emergente, tambm os ganhos futuros cessados devem
ser recompostos, observada a vinculao a uma concreta expectativa de ganhos.
Se a promoo era certa, prevista por antigidade em quadro de carreira, o
aumento correspondente deve ingressar nos clculos; se era incerta, uma mera
aspirao, no.
No caso de homicdio, a indenizao consistir, alm de outras reparaes
cabveis, no pagamento das despesas com o tratamento da vtima, seu funeral
e o luto de famlia; na prestao de alimentos s pessoas a quem o morto os
devia, levando-se em conta a sobrevida que possua (art. 948, I). A compensao
do ressarcimento dever dar-se sob a forma de pensionamento aos beneficirios,
com constituio de capital para a garantia do cumprimento da prestao
alimentcia (art. 629 do CPC).
No caso de leso ou outra ofensa sade, o ofensor indenizar o ofendido
das despesas de tratamento mdico, dos lucros cessantes at o fim da
convalescena, alm dos danos morais.
Se da ofensa resultar defeito impeditivo ou diminutivo da capacidade
de trabalho, ser acrescentada uma penso ou indenizao correspondente
importncia do trabalho para o qual o ofendido ficou inabilitado, ou da depreciao que ele sofreu (arts. 949 e 950 do Cdigo Civil). O pargrafo nico do
Rev. TST, Braslia, vol. 73, no 2, abr/jun 2007

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DOUTRINA

art. 950, aplicvel ao caput do art. 950, faculta ao prejudicado exigir o pagamento integral, em vez do pensionamento.
So beneficirios da penso os que sofrem prejuzo em virtude da morte
da vtima: os sucessores da vtima (descendentes, cnjuge, companheiro,
ascendentes) os demais beneficirios do sustento que era proporcionado pelo
falecido, como o cnjuge anterior e terceiros dele dependentes.
7 AVALIAO E COMPOSIO DO DANO MORAL
O sistema brasileiro no exige a necessidade de repercusso econmica
para a indenizabilidade pecuniria do dano moral (art. 5, X, da CR).
O art. 12 do CC estatui que se pode exigir que cesse a ameaa, ou a
leso, a direito da personalidade, e reclamar perdas e danos, sem prejuzo de
outras sanes previstas em lei.
Os arts. 948 e 940 do CC estabelecem a indenizabilidade do dano
patrimonial nos casos de homicdio e de ofensa sade, ressalvando a
possibilidade de obteno de dano compensatrio da dor ntima.
A Lei de Imprensa fixou um teto mximo para as hipteses de dano com
culpa (art. 51) e o Cdigo de Telecomunicaes prev, para indenizaes que
variam de 5 a 100 salrios mnimos e que se levem em considerao a posio
social ou poltica do ofensor, a intensidade do nimo de ofender, a gravidade e
a repercusso da ofensa (art. 84, 1), mas os arts. 953 e 954 do Cdigo Civil
de 2002, posteriores quela legislao, determinam que, nos casos de injria, difamao, calnia e ofensa liberdade pessoal, a lei manda indenizar
os prejuzos patrimoniais e, eqitativamente, os morais (arts. 953 e 954 do
CC).
Enfim, o direito brasileiro adota o sistema aberto de fixao da
indenizao do dano moral, cabendo assim ao magistrado fix-la, no exerccio
do poder discricionrio conferido pela lei para o desiderato.
Assim, verifica-se a necessidade do estabelecimento de parmetros que
orientem a fixao do valor em pecnia.
7.1 Princpios informativos da fixao
Nos termos do art. 944, caput, e pargrafo nico, do Cdigo Civil, a
indenizao deve ser avaliada segundo os critrios da extenso do dano e da
proporcionalidade da culpa em relao ao dano.
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D O UTR I NA

Contudo, h casos em que a reparao in natura ou utilizao de


equivalente prtico, se possvel, pode se revelar mais eficiente, como a
imposio de publicao de retratao patronal em jornais de grande circulao,
destinada a recompor a boa imagem ou reputao.
Por outro lado, preciso estabelecer o que deve ser razoavelmente
considerado na avaliao da extenso do dano e proporcionalidade da culpa
em relao ao dano.
Finalmente, a indenizao deve ser significativa, segundo as condies
pessoais do ofensor e do ofendido, inibir outras investidas do ofensor e dar
exemplo social.
Pensamos, assim, que devem informar a fixao dos danos morais:
a) o princpio da preferncia pela reparao in natura ou equivalente
prtico, se possvel, tempestiva e suficiente;
b) o princpio da extenso do dano (integralidade da indenizao);
c) o princpio da razoabilidade (para a delimitao proporcional parcela
de culpa, intensidade e durao da dor, repercusso da ofensa e
condies pessoais do ofensor e do ofendido).
d) o princpio da tripla funo: carter compensatrio, dissuasrio e
exemplar.
A indenizao no tem carter retributivo ou reparatrio, e sim compensatrio. Como impossvel eliminar os efeitos do agravo ou sofrimento pessoa,
a fixao em dinheiro, dada a importncia econmica que ele representa, funciona como lenitivo, compensando assim, de alguma forma, o dano causado.
Na fixao, deve ser buscado um montante capaz de dar uma resposta
social ofensa, para servir de lenitivo para o ofendido, de exemplo no plano
social e de desestmulo a novas investidas do ofensor.
7.2 Fixao pecuniria da indenizao por danos morais
Partindo de projeto de lei proposto pelo Senado (n 150/1999) e dele
abstraindo os limites pecunirios estabelecidos e considerando como agravantes
ou atenuantes os aspectos mencionados nos critrios gerais ali referidos,
passamos a considerar o seguinte roteiro geral no estabelecimento de valor
pecunirio em montante capaz de mensurar ou dosar os diversos aspectos da
ofensa moral:
Rev. TST, Braslia, vol. 73, no 2, abr/jun 2007

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DOUTRINA

a) Em relao natureza da ofensa, a considerao:


a.1) Da intensidade ou grau de culpa (pargrafo nico do art. 945
do CC);
a.2) A concorrncia de culpa (art. 945 do CC);
a.3) A gravidade objetiva da ofensa (relevncia ou teor de bem
jurdico atingido);
b) Em relao aos efeitos da ofensa, a considerao:
b.1) Da dor da vtima (a intensidade ou grau do sofrimento ou
humilhao);
b.2) Dos reflexos pessoais e sociais do ato (repercusso objetiva e
subjetiva da ofensa);
b.3) Da extenso e durao da conseqncias da ofensa (permanncia ou temporalidade do dano possibilidade de superao
fsica ou psicolgica da ofensa);
c) Em relao s circunstncias da ofensa, a considerao:
c.1) Da situao social, poltica e econmica das pessoas envolvidas;
c.2) Dos meios utilizados para possibilitar a ofensa;
d) Em relao ao arrependimento, a considerao:
d.1) Da existncia de retratao espontnea;
d.2) Do efetivo esforo para minimizar a ofensa ou leso e o perdo,
tcito ou expresso.
Passemos rpida anlise.
A intensidade da culpa deve ser levada em considerao. Quem provoca
querendo o resultado (dolo), deve responder com valor maior do que aquele
que por imprudncia ou negligncia termina provocando a ofensa. E o mais
negligente deve responder em montante maior do que o menos negligente,
porque mais intensa a sua culpa no evento.
A gravidade da ofensa tambm deve ser apreciada: ofensa mais grave,
como a morte do trabalhador, em confronto com a perda de um membro, deve
desafiar resposta maior, ou seja, indenizao mais elevada; da mesma forma,
ofensa mais duradoura, como a perda de um membro em decorrncia de acidente
de trabalho por culpa do empregador, em confronto com a fratura de uma
perna tambm por acidente de trabalho culposo.
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D O UTR I NA

Dependendo dos meios e instrumentos utilizados, ou do ambiente em


que se d a ofensa, o dano pode ter maior ou menor repercusso, como ocorre
se utilizados meios de comunicao como jornais, televiso e internet.
Fatores como popularidade e posio ocupada pelo ofendido (por
exemplo, um diretor em uma empresa ou um artista de televiso) podem influir
na maior ou menor extenso dos efeitos.
Quando se diz que as condies pessoais dos envolvidos influem na
indenizao, porque a condio social, econmica, cultural, o grau de
discernimento, o estado civil, o sexo, o modo de vida e a notoriedade dos
envolvidos devem ser considerados na sua fixao. Uma cicatriz no rosto de
quem vive da imagem, como o caso de uma modelo, por certo atinge a vtima
de forma mais intensa, devendo ser mais significativa a indenizao.
A possibilidade econmica deve ser levada em considerao quando da
fixao da compensao financeira, no podendo revelar-se insignificante para
as condies econmicas do ofensor. Uma indenizao de 5 (cinco) salrios
mnimos como forma de coibir revistas ntimas numa grande empresa pode se
revelar intil e ela at preferir assumir o risco, porque poderia sairia mais barato
do que os danos materiais causados por eventuais furtos. A reparao precisa
ser significativa para cobrir os trs aspectos apontados: lenitivo, dissuasrio e
exemplar.
A compensao deve ser estipulada de forma exemplar, de forma a inibir
o ofensor quanto a novas investidas, recompor a considerao social ou a
dignidade pessoal ofendida e servir como lenitivo para aplacar a dor ntima do
ofendido, consideradas a condio pessoal das partes, a intensidade da culpa e
a extenso do dano.
H decises que levam em considerao o tempo de servio do obreiro.
Pode ser um parmetro auxiliar na fixao, mas no necessariamente. Por
exemplo, pouco importa se o trabalhador tinha um ms ou dez anos de casa, se
o dano psicolgico a ser composto decorre da perda de uma perna por culpa do
empregador, mas pode servir de agravante quando a honra de um empregado
com 10 (dez) anos de tempo de servio e folha imaculada injustamente
ofendida pelo empregador.
H tambm decises que partem do pressuposto de que a indenizao
deve ser pequena quando uma revista ntima no causa maior repercusso.
Ocorre que o bem violado a intimidade e no a honra, pelo que a pouca
repercusso totalmente desimportante como parmetro limitador.
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DOUTRINA

8 PRESCRIO DOS DANOS MORAIS


Prescrio a perda do poder de exigir, no plano jurdico, o cumprimento
de um dever jurdico, pelo no exerccio dessa pretenso, num determinado
prazo, estabelecido pelo legislador.
Em se tratando de direitos decorrentes de cumprimento de dever jurdico
por parte de outrem, admitindo assim violao, o direito ser subjetivo de
prestao desse dever jurdico, com incio do prazo de exerccio a partir da
violao (Amorim Filho, Agnelo in Critrio Cientfico para Distinguir a
Prescrio da Decadncia e para Identificar as Aes Imprescritveis Revista
Forense, 193-30, e Guimares, Carlos da Rocha. Prescrio e Decadncia. 2.
ed., Forense, 1984).
O prazo prescricional difere assim do decadencial, que atinge o poder
de criar, modificar ou extinguir direitos ou relao jurdica, a exemplo daquele
contido no art. 394 da CLT.
So atingidas pela prescrio pretenses patrimoniais e extrapatrimoniais:
satisfao da gratificao natalina, percepo do salrio, concesso e
remunerao de frias anuais, fixao da data das frias vencidas e no
concedidas, apesar de j remuneradas, inibio a ato de discriminao no
ambiente de trabalho.
O revogado Cdigo Bevilacqua, de 1916, fazia a distino entre direitos
patrimoniais e extrapatrimoniais para efeitos prescricionais, vedando o
conhecimento, de ofcio, da prescrio de direitos patrimoniais.
O Cdigo Reale, de 2002, deixou de lado a distino entre direitos patrimoniais e no-patrimoniais para efeito de conhecimento independentemente
de requerimento, passando a permitir o conhecimento judicial, de ofcio, apenas quando a prescrio beneficiasse incapazes.
A Lei n 11.280, de 16 de fevereiro de 2006, que entrou em vigor em 17
de junho de 2006, revogou, expressamente, o art. 194 do Cdigo Reale e,
alterando o 5 do art. 219 do Cdigo de Processo Civil, enuncia que agora
cabe ao juiz pronunciar, de ofcio, a prescrio.
Assim, o conhecimento da questo no mais depende de requerimento
da parte interessada, porque no mais importa, para esse fim, se o direito
envolvido beneficia pessoa capaz ou incapaz, ou se ele patrimonial ou
extrapatrimonial.
Em razo da modificao, sem previso residual, da competncia para
apreciao dos acidentes do trabalho pela Justia do Trabalho, indaga-se se
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D O UTR I NA

ser aplicvel o regime prescricional civil ou o trabalhista em relao s novas


causas e as anteriores EC 45/2004.
Temos observado os seguintes posicionamentos:
a) o direito imprescritvel;
b) a prescrio aplicvel a civil, de 10 anos;
c) a prescrio aplicvel a civil, de 3 anos;
d) a prescrio aplicvel a civil, de 20 ou 10 anos, para as causas
anteriores EC 45/2004 e a trabalhista para as posteriores;
e) a prescrio aplicvel a trabalhista.
Os fundamentos respectivos so os seguintes:
a) o direito tutelado personalssimo e a prescrio trabalhista prevista
na Constituio aplicvel aos crditos trabalhistas.
b) no se tratando de crdito e sendo omissa a lei trabalhista, aplicvel
a legislao civil.
c) no se tratando de reparao civil propriamente dita, aplicvel o
regime genrico de prescrio (10 anos).
d) cuidando-se de reparao civil, o regime prescricional o de 3 anos.
H quem sustente que a modificao constitucional foi de competncia,
matria processual e que no interfere no direito material, sendo de natureza
civil a matria pertinente a danos morais e, portanto, tambm dessa natureza a
prescrio.
Ora, com a ampliao da competncia trabalhista, a matria de fundo
poder ou no ser de natureza tipicamente trabalhista. Ser trabalhista quando
decorrer da relao de emprego, como ocorre com o acidente do trabalho sofrido
pelo empregado, hiptese em que a prescrio aplicvel tambm precisar ser
a trabalhista. No se trata aqui de simples aplicao de regra de competncia,
o que transformaria a questo em processual, sem interferncia da normatividade
prescricional, que de natureza material. O fato que o direito material de
fundo nos conflitos envolvendo acidentes de trabalho, por fora da Emenda
Constitucional n 45/2004, deixou de ser de natureza civil e passou a ser de
natureza trabalhista, como toda e qualquer questo tipicamente trabalhista,
decorrente das relaes de emprego.
Assim, no nosso entender, em matria de danos morais, incluindo-se o
acidente de trabalho, aplicvel ser a prescrio trabalhista ou a civil,
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dependendo da relao a ser apreciada pela Justia do Trabalho: sendo de


emprego, ser a trabalhista e sendo de trabalho, ser a civil.
H tambm quem sustente que por se tratar de parcela decorrente da
violao de direito fundamental e sendo a lei trabalhista omissa a respeito, a
prescrio seria a civil e assim a prescrio seria a geral, de 10 anos.
Existe a uma confuso.
Se utilizada fosse a norma civil, a opo s poderia ser pela prescrio
de trs anos, prevista no art. 206, V, do Cdigo Civil, aplicvel s reparaes
civis por danos morais ou patrimoniais.
Por outro lado, os direitos fundamentais no so destinados a resolver,
direta ou imediatamente, os conflitos de direito privado. A repercusso desses
direitos, originariamente exercitveis como garantias do cidado contra o
Estado, no mbito das relaes jurdicas, os transforma em outra categoria, a
de direitos da personalidade, ajustados s circunstncias e limitaes necessrias
ao desenvolvimento dessas relaes.
Neste sentido, se ao Estado cabe garantir a vida, a sade e a integridade
fsica dos cidados, nas relaes privadas o direito vida, sade e integridade
fsica apreciado com enfoque totalmente distinto, especificamente com as
normas de proteo e de composio das leses decorrentes. Enfim, se os
direitos fundamentais vida, sade e integridade fsica so imprescritveis,
no o so as indenizaes decorrentes das ofensas cometidas.
Quanto a esse aspecto, de fato, crdito ou obrigao a relao jurdica
de natureza econmica, que visa realizao de uma prestao de dar, restituir,
fazer ou no-fazer. E a referncia legal aplicao do prazo de cinco anos
aos crditos trabalhistas.
O problema que em todos os processos trabalhistas envolvendo acidente
de trabalho, o pedido feito de pagamento de indenizao pecuniria, quer em
relao ao dano patrimonial, quer em relao ao dano moral, passando ambos
assim a constituir crdito trabalhista. Ainda que a origem seja a ofensa a direito
extrapatrimonial, a indenizao destinada a compor o dano tem a natureza de
crdito e de crdito tipicamente trabalhista, a ensejar a incidncia da prescrio
trabalhista.
Por fim, se a lei civil no mais distingue entre prescrio de direitos
patrimoniais e prescrio de direitos extrapatrimoniais, no existe razo para
entender-se por regimes jurdicos distintos de prescrio.
O que no nos parece possvel a aplicao da prescrio do direito
civil no relacionamento entre empregado e empregador, que, no nosso entender,
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D O UTR I NA

contraria a lei trabalhista, que expressa: de cinco anos no curso do contrato,


com limitao a dois, a partir de sua extino.
E quanto hiptese de uma ao que se encontrava no Tribunal de Justia,
ainda em primeiro grau de jurisdio, com a contestao j apresentada,
remetido Justia do Trabalho qual o regime prescricional aplicvel?
Nesse caso, preciso aplicar regra de transio. At o advento da EC
45/2004, a competncia para o exame dos acidentes de trabalho era a Justia
Comum e a matria no era considerada de natureza trabalhista e sim de natureza
civil. Passou a ser da Justia do Trabalho, como causa tipicamente trabalhista,
decorrente da execuo do contrato de trabalho, o mesmo contrato em relao
ao qual a CLT protege o trabalhador por meio das normas de segurana e
medicina do trabalho, destinadas a evitar os acidentes tpicos e as doenas
profissionais.
Assim, relativamente s causas ajuizadas a partir da EC 45/2004,
nenhuma dvida se pode ter a respeito: a prescrio aplicvel a trabalhista,
que assim como ocorre com prescrio civil, no distingue entre prescrio de
direitos patrimoniais e prescrio de direitos extrapatrimoniais.
Quanto s causas ajuizadas na Justia Comum anteriormente Emenda,
aplicvel a prescrio de 20 anos at o incio de vigncia do novo Cdigo
Civil e, a partir dele, a de 03 anos, elastecida pela prescrio trabalhista de
cinco anos no curso do contrato a partir da vigncia da EC 45/2004.

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