Você está na página 1de 624

R IHGB

a. 172
n. 452
jul./set.
2011

INSTITUTO HISTRICO E GEOGRFICO BRASILEIRO


DIRETORIA (2010-2011)
Presidente:
1 Vice-Presidente:
2 Vice-Presidente:
3 Vice-Presidente:
1 Secretria:
2 Secretria:
Tesoureiro:
Orador:

Arno Wehling
Victorino Coutinho Chermont de Miranda
Max Justo Guedes
Affonso Arinos de Mello Franco
Cybelle Moreira de Ipanema
Maria de Lourdes Viana Lyra
Fernando Tasso Fragoso Pires
Jos Arthur Rios

CONSELHO FISCAL
Membros efetivos:

Antnio Gomes da Costa, Marilda Corra Ciribelli e Jonas de Morais Correia Neto.
Pedro Carlos da Silva Telles e Marcos Guimares Sanches.

Membros suplentes:

CONSELHO CONSULTIVO
Membros nomeados:

DIRETORIAS ADJUNTAS

Augusto Carlos da Silva Telles, Luiz de Castro Souza,


Lda Boechat Rodrigues, Evaristo de Moraes Filho, Hlio Leoncio Martins, Joo Hermes Pereira de Araujo, Jos
Pedro Pinto Esposel, Miridan Britto Falci e Vasco Mariz

Arquivo:
Biblioteca:
Museu:
Coordenadoria de Cursos:
Patrimnio:
Projetos Especiais:
Informtica e Disseminao da Informao:
Relaes Externas:
Relaes Institucionais:
Iconografia:
Coordenao da CEPHAS:
Editoria do Noticirio:

Jaime Antunes da Silva


Claudio Aguiar
Vera Lucia Bottrel Tostes
Antonio Celso Alves Pereira
Guilherme de Andra Frota
Mary del Priore
Esther Caldas Bertoletti
Maria da Conceio de Moraes Coutinho Beltro
Joo Maurcio Ottoni Wanderley de Arajo Pinho
D. Joo de Orlans de Bragana e Pedro Karp Vasquez
Maria de Lourdes Viana Lyra e Lucia Maria Paschoal
Guimares.
Victorino Coutinho Chermont de Miranda

COMISSES PERMANENTES
ADMISSO DE SCIOS:
Jos Arthur Rios, Alberto Venancio Filho, Carlos Wehrs, Alberto da Costa e Silva e Fernando Tasso Fragoso Pires.

CINCIAS SOCIAIS:
Lda Boechat Rodrigues, Maria
da Conceio de Moraes Coutinho Beltro, Helio Jaguaribe de
Mattos, Cndido Antnio Mendes de Almeida e Antnio Celso
Alves Pereira.

ESTATUTO:
Affonso Arinos de Mello Franco, Alberto Venancio Filho,
Victorino Coutinho Chermont
de Miranda, Clio Borja e Joo
Maurcio A. Pinto.

GEOGRAFIA:
Max Justo Guedes, Jonas de
Morais Correia Neto, Ronaldo
Rogrio de Freitas Mouro e
Miridan Britto Falci.

HISTRIA:
Joo Hermes Pereira de Arajo,
Maria de Lourdes Viana Lyra,
Eduardo Silva e Guilherme de
Andra Frota.

PATRIMNIO:
Affonso Celso Villela de Carvalho, Claudio Moreira Bento,
Victorino Coutinho Chermont
de Miranda e Fernando Tasso
Fragoso Pires.

REVISTA
DO
INSTITUTO HISTRICO
E
GEOGRFICO BRASILEIRO
Hoc facit, ut longos durent bene gesta per annos.
Et possint sera posteritate frui.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172, n. 452, pp. 11-622, jul./set. 2011.

Revista do Instituto Histrico e Geogrfico Brasileiro, ano 172, n. 452, 2011


Indexada por/Indexed by
Ulrichs International Periodicals Directory Handbook of Latin American Studies (HLAS)
Sumrios Correntes Brasileiros

Correspondncia:
Rev. IHGB Av. Augusto Severo, 8-10 andar Glria CEP: 20021-040 Rio de Janeiro RJ Brasil
Fone/fax. (21) 2509-5107 / 2252-4430 / 2224-7338
e-mail: presidencia@ihgb.org.br

home page: www.ihgb.org.br

Copright by IHGB
Tiragem: 700 exemplares
Impresso no Brasil Printed in Brazil
Revisora: Sandra Pssaro
Secretria da Revista: Tupiara Machareth

Revista do Instituto Histrico e Geogrfico Brasileiro. - Tomo 1, n. 1 (1839) - . Rio de Janeiro: o


Instituto, 1839v. : il. ; 23 cm
Trimestral
ISSN 0101-4366
Ind.: T. 1 (1839) - n. 399 (1998) em ano 159, n. 400. Ind.: n. 401 (1998) - 449 (2010) em n. 450
(2011)
N. 408: Anais do Simpsio Momentos Fundadores da Formao Nacional. N. 427: Inventrio analtico da documentao colonial portuguesa na frica, sia e Oceania integrante do acervo
do Instituto Histrico e Geogrfico Brasileiro / coord. Regina Maria Martins Pereira Wanderley
N. 432: Colquio Luso-Brasileiro de Histria. O Rio de Janeiro Colonial. 22 a 26 de maio de 2006.
N. 436: Curso - 1808 - Transformao do Brasil: de Colnia a Reino e Imprio.
1. Brasil Histria. 2. Histria. 3. Geografia. I. Instituto Histrico e Geogrfico Brasileiro.

Ficha catalogrfica preparada pela bibliotecria Celia da Costa

Conselho Editorial
Arno Wehling UFRJ, UGF e UNIRIO Rio de Janeiro RJ Brasil
Antonio Manuel Dias Farinha U L Lisboa Portugal
Carlos Wehrs IHGB Rio de Janeiro RJ Brasil
Eduardo Silva FCRB Rio de Janeiro RJ Brasil
Humberto Carlos Baquero Moreno UP, UPT, Porto, Portugal
Joo Hermes Pereira de Arajo Ministrio das Relaes Exteriores e IHGB Rio de Janeiro RJ Brasil
Jos Murilo de Carvalho UFRJ Rio de Janeiro RJ Brasil
Vasco Mariz Ministrio das Relaes Exteriores, CNC e IHGB Rio de Janeiro RJ Brasil

Comisso da Revista: Editores


Eduardo Silva FCRB Rio de Janeiro RJ Brasil
Esther Bertoletti MinC Rio de Janeiro RJ Brasil
Lucia Maria Paschoal Guimares UERJ Rio de Janeiro RJ Brasil
Maria de Lourdes Viana Lyra UFRJ Rio de Janeiro RJ Brasil
Mary Del Priore UNIVERSO Niteri RJ Brasil

Conselho Consultivo
Amado Cervo UnB Braslia DF Brasil
Aniello Angelo Avella Universidade de Roma Tor Vergata Roma Itlia
Antonio Manuel Botelho Hespanha UNL Lisboa Portugal
Edivaldo Machado Boaventura UFBA e UNIFACS Salvador BA
Fernando Camargo UPF Passo Fundo RS Brasil
Geraldo Mrtires Coelho UFPA Belm PA
Jos Octavio Arruda Mello UFPB Joo Pessoa PB
Jos Marques UP Porto Portugal
Junia Ferreira Furtado UFMG Belo Horizonte MG Brasil
Leslie Bethell Universidade Oxford Oxford Inglaterra
Mrcia Elisa de Campos Graf UFPR Curitiba PR
Marcus Joaquim Maciel de Carvalho UFPE Recife PE
Maria Beatriz Nizza da Silva USP So Paulo SP
Maria Luiza Marcilio USP So Paulo SP
Nestor Goulart Reis Filho USP So Paulo SP Brasil
Renato Pinto Venncio UFOP Ouro Preto MG Brasil
Stuart Schwartz Universidade de Yale Inglaterra
Victor Tau Anzoategui UBA e CONICET Buenos Aires Argentina

SUMRIO
SUMMARY
Carta ao Leitor

Lucia Maria Paschoal Guimares

ARTIGOS E ENSAIOS
ARTICLES AND ESSAYS
Dossi Histria do Direito
Dossier on the History of Law
Apresentao
Presentation

11

13

Samuel Rodrigues Barbosa

Pelo rei, com razo: comentrios sobre as reformas


pombalinas no campo jurdico
Pro King, with Good Reason: comments on the legal reforms
undertaken by the Marquis of Pombal

15

lvaro de Araujo Antunes

Sditos del-rei na Amrica Portuguesa. Monarquia Corporativa,


virtudes crists e ao judicial na Villa de Nossa Senhora
da Luz dos Pinhais de Curitiba no sculo XVIII
51
The Kings subjects in Portuguese America: Corporate
Monarchy, christian virtues and legal action in Vila de So Jos
dos Pinhais, Curitiba, during the eighteenth century
Lus Fernando Lopes Pereira

As Preleces de Ricardo Raymundo Nogueira (1746-1827):


alguns aspectos do discurso pr-absolutista na literatura
jurdica portuguesa do final do antigo regime
87
The lectures of Ricardo Raymundo Nogueira (1746-1827):
some aspects of the pro absolute power writings in the Portuguese
legal literature during the end of the ancient regime
Airton Cerqueira-Leite Seelaender

Nativismo por adoo: letras e percurso do doutor Marcelino


Pereira Cleto (1778-1794)
115
Native by adoption: Dr. Marcelino Pereira Cletos (1778-1794)
writings and route
Marco Antonio Silveira

Justia ordinria e justia administrativa no Antigo Regime


O caso do brasileiro
Common justice and adminstrative justice in the Ancient
Regime: Brazilian Case Study

177

Arno Wehling e Maria Jos Wehling

VIVA LA PEPA!: A histria no contada da Constitucin


Espaola de 1812 em terras brasileiras
VIVA LA PEPA! The untold history of the 1812 Spanish
Constitution in Brazil

201

Vicente de Paulo Barretto e Vtor Pimentel Pereira

A administrao da justia nas primeiras dcadas do Imprio


do Brasil: instituies, conflitos de jurisdies e ordem pblica
(c.1823-1850)
225
The administration of justice during the first decades
of Brazilian Empire: institutions, conflicts over jurisdiction
and public order(c. 1823-1850)
Andra Slemian

Dos Statutes ao Cdigo brasileiro de 1830: o levante


de escravos como crime de insurreio
273
From the Statutes to the 1830 Brazilian Criminal Code:
The uprising of slaves as crime of insurrection slave uprising as a
Monica Duarte Dantas

O Imprio da Moderao: agentes da recepo do pensamento


poltico europeu e construo da hegemonia ideolgica
do liberalismo moderado no Brasil imperial
311
The Empire of Moderation: receiving agents of the European
political thinking and the construction of ideological leadership
of moderate liberalism in Imperial Brazil
Christian Edward Cyril Lynch

Teixeira de Freitas: Um jurisconsulto traidor


na modernizao jurdica brasileira.
Teixeira de Freitas, a treacherous legal counselor in the
juridical modernization of Brazil

341

Ricardo Marcelo Fonseca

Somos da Amrica e queremos ser americanos: Relaes


Brasil-Portugal e antilusitanismo na fundao da Repblica
We are from America and wish to be americans:
Brazil-Portugal relations and anti-Portugal feelings in the
foundation of the Brazilian Republic

355

Jos Sacchetta Ramos Mendes

A Questo Siderrgica e o papel do Estado na


industrializao brasileira
The Steel Industry Issue and the role of the State
in Brazilian industrialization

373

Gilberto Bercovici

Inters argentino en la cultura jurdica brasilea a mediados


del siglo XX. El caso de la revista La Ley durante
el quinquenio 1941-1945
Argentine interest in Brazilian juridical culture in the
mid-twentieth century: Case Study of the Journal
La Ley during the five-year period, 1941-1945

415

Ezequiel Absolo

II COMUNICAES
NOTIFICATIONS
Pensamento jusfilosfico de Clvis Bevilqua ao final
do sculo XIX
The jus-phisosophical thought of Clovis Bevilaqua
at the end of the nineteenth century

429

Maria Arair Pinto Paiva

O Imperador da lngua portuguesa


The Emperor of the Portuguese language
Arnaldo Niskier

461

O padre Antnio Vieira, um diplomata desastrado


Father Antonio Vieira A clumsy diplomat

473

Vasco Mariz

VIEIRA, poltico

VIEIRA, the politician

499

Jos Arthur Rios

Padre Antnio Vieira e a misso jesutica


da Serra de Ibiapaba (1655-1759)
Father Antonio Vieira and the Jesuit mission
of Serra de Ibiapaba (1655-1759)

507

Cludio Aguiar

V DOCUMENTOS
DOCUMENTS
Documentos sobre Juzes Ordinrios nos territrios
brasileiros no sculo XVIII
Documents on Common Judges in Brazilian territories
in the seventeenth century

547

Joaquim Romero de Magalhes

IV RESENHAS
REVIEW ESSAYS
Geografias Ptrias: Portugal e Brasil
Luciene Carris Cardoso

Normas de publicao
Guide for authors

615
371
373

Carta ao Leitor
Nos ltimos anos, os dossis temticos passaram a ocupar espao
cada vez maior na organizao das revistas especializadas. Acompanhando a tendncia, mas sem perder a sua formatao original, este nmero
da R. IHGB publica na seo Artigos e Ensaios o dossi Histria do
Direito. Preparado pelo Prof. Samuel Rodrigues Barbosa, da Universidade de So Paulo, rene treze colaboraes, assinadas por pesquisadores
de diversas instituies de ensino superior, inclusive da Argentina, que
foram convidados a se debruar sobre temas e problemas relativos circulao das ideias e prtica do Direito, bem como a administrao da
justia, em diferentes perodos da nossa histria. As contribuies, por
certo, constituem um momento de reflexo que ir potenciar o debate
sobre o campo da Histria do Direito.
Tambm no mbito da Histria do Direito, porm no segmento destinado s Comunicaes, reservado divulgao de trabalhos expostos
nos encontros da Comisso de Estudos e Pesquisas Histricas (CEPHAS),
h que se destacar a rigorosa anlise da Prof Maria Arair Pinto Paiva, a
respeito do pensamento jusfilosfico de Clvis Bevilaqua. Na sequncia,
aparecem quatro intervenes apresentadas no Instituto, a propsito das
comemoraes do Ano Vieirino, em 2008, quando se celebrou a passagem do quarto centenrio de nascimento do padre Antnio Vieira. So
elas: O Imperador da lngua portuguesa; O padre Antnio Vieira, um
diplomata desastrado; Vieira, o poltico e Padre Antnio Vieira e a
misso jesutica da Serra de Ibiapina (1655-1759). Redigidas, respectivamente, pelos scios Arnaldo Niskier, Vasco Mariz, Jos Arthur Rios
e Cludio Aguiar, as achegas iluminam aspectos da vida e da obra do
notvel religioso.
Mas a Histria do Direito volta se fazer presente. Desta feita, na
seo Documentos, com a edio de um conjunto de manuscritos do
Arquivo Histrico Ultramarino, que tratam da atuao dos juzes ordi-

nrios nos terrtrios brasileiros no sculo XVIII. Vale salientar que a


transcrio das fontes vem precedida de um alentado estudo de autoria do
Prof. Joaqum Romero de Magalhes, da Universidade de Coimbra.
Arremata este nmero a resenha de Luciene Pereira Carris Cardoso,
sobre o livro Geografias Ptrias: Brasil e Portugal 1875-1889, lanado
recentemente por Cristina Pessanha Mary. Centrada no estudo da histria
da geografia no Brasil, a obra oferece tambm uma contribuio original
ao campo das relaes luso-brasileiras, medida que explora a efmera
trajetria da Filial da Sociedade de Geografia de Lisboa, criada no Rio de
Janeiro, em 1875.
Boa leitura!

Lucia Maria Paschoal Guimares

Diretora da Revista

Dossi Histria do Direito: apresentao

I ARTIGOS E ENSAIOS

ARTICLES AND ESSAYS


DOSSI HISTRIA DO DIREITO

APRESENTAO
PRESENTATION
Samuel Rodrigues Barbosa 1

Gilberto Freyre, em 1942, escrevia sobre o primeiro professor de


Histria do Direito Nacional da Faculdade de Direito de Recife, cadeira
criada pela Reforma Benjamin Constant em 1891, o esforo com que
Martins Jnior contribuiu para o esclarecimento do problema cultural
brasileiro atravs do estudo de um dos aspectos mais significativos da
nossa formao a histria do direito nacional esse nos interessa.
(Martins Jnior, mestre esquecido, Dirio de Pernambuco, 30/8/1942).
Havia uma pontada de polmica no artigo, Martins Jnior pertencia a sua
poca, enquanto preocupado com o problema poltico, no sentido mais
estreito da expresso, mas enquanto intrprete da cultura, era um de ns
desgarrado num tempo que no era ainda o seu. No esforo de definir a
atualidade de Isidoro Martins Jnior, Gilberto Freyre anuncia um tipo de
historiografia do Direito que merecia ser escrita, ao passo que destacava
a importncia do objeto, um dos aspectos mais significativos da nossa
formao.
A escrita da histria do Direito, cultivada no espao universitrio, ,
no Brasil, um fenmeno recente. No ganhou uma cadeira independente,
diferena de Coimbra, na organizao dos cursos jurdicos recm-criados
pela primeira legislatura do Imprio. A Reforma Benjamin Constant teve
um sucesso efmero, entre 1891 e 1901. Tal circunstncia no favoreceu
1 Doutor em Teoria do Direito pela Universidade de So Paulo. Professor da Faculdade
de Direito da Universidade de So Paulo.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):13-14, jul./set. 2011

13

Samuel Rodrigues Barbosa

a formao de uma historiografia do Direito no mbito das faculdades de


Direito, no forneceu estmulo ao trabalho de erudio, cuja acumulao
permite iniciativas interpretativas mais ambiciosas. Muito desse trabalho
foi desempenhado, fora da universidade, pelo IHGB e por historiadores
polticos e das instituies, como documenta nmeros anteriores desta
revista. No sculo XX, os cursos universitrios de Histria, por sua vez,
privilegiaram desde o incio, outros problemas, abordagens e objetos,
parafraseando o ttulo da coleo editada por Jacques Le Goff e Pierre
Nora.
Fenmeno recente, historiadores das faculdades de Direito e de Histria tm demonstrado expressivo interesse pelo Direito. Este nmero
da revista do IHGB publica uma coleo de artigos inditos de autores
especialmente convidados para este fim. Os artigos foram organizados
cronologicamente, seguindo a temporalidade dos recortes. Os problemas
e abordagens foram deixados discreo dos autores, o que permite olhar
o conjunto e perceber algumas nfases.
Uma primeira nfase, de resto comum a outros campos da historiografia, est colocada nos usos da linguagem e conceitos jurdico-polticos,
com ateno para a transao entre vocabulrios pr-modernos e modernos e a recepo e circulao de ideias e modelos. Outro destaque, que
d continuidade a uma linhagem mais antiga, so os estudos dedicados
administrao da justia, entre 1750 e 1850, com ateno para as trajetrias das autoridades, a tenso entre projetos institucionais oficiais e a
dinmica das prticas. Uma variedade de documentao de arquivos foi
mobilizada, lanando luz ao universo dos letrados e juristas-polticos (documentao diplomtica, cursos universitrios coimbros) e ao mundo
cho da prtica judicial.
Se os artigos no seguem o programa mais restrito de Gilberto Freyre,
do por certo, no entanto, a importncia da empresa. Este nmero da revista, confrontado com os anteriores, pe em relevo alguns dos traos da
fisionomia mais recente da rea e, tambm, sua produtividade.

14

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):13-14, jul./set. 2011

Pelo rei, com razo: comentrios sobre as reformas pombalinas no campo jurdico

Pelo rei, com razo: comentrios sobre as


reformas pombalinas no campo jurdico
Pro King, with Good Reason: comments on the legal
reforms undertaken by the Marquis of Pombal
lvaro de Araujo Antunes 1
Resumo:
O artigo analisa a constituio do campo jurdico portugus, no reinado de D. Jos I, que teve
como Secretrio do Reino Sebastio Jos de
Carvalho e Melo, o Marqus de Pombal. Por um
lado, investiga as mtuas implicaes das foras
reguladoras, expressas na reforma da Universidade de Coimbra e na fixao de novas diretrizes legais pela Lei da Boa Razo. De outro lado,
trata da prtica dos agentes da administrao da
justia, mais especificamente, os de Mariana e
Vila Rica, importantes centros da Capitania de
Minas Gerais.

Abstract:
This paper will analyze the establishment of the
Portuguese legal system during the kingdom of
D. Jose I, whose Secretary was Sebastiao Jose
de Carvalho e Melo, Marquis of Pombal. On the
one hand it will investigate mutual implications
of regulatory forces, expressed by the reform of
the University of Coimbra and on the fixation of
new legal guidelines by the Law of Good Reason. On the other hand, it deals with the practice of legal administration agents, more specifically, those of Mariana and Vila Rica, important
centers of Colonial Minas Gerais.

Palavras-chave: Justia, Reforma da Universidade de Coimbra, Lei da Boa Razo.

Keywords: Reform of the University of Coimbra The Law of Good Reason.

A histria do reinado de D. Jos I indissocivel da figura controversa do seu primeiro-ministro Sebastio Jos de Carvalho e Melo,
o Marqus de Pombal, ttulo recebido em 1769. Historiadores atribuem
ao Marqus uma srie de mudanas que buscaram a modernizao de
Portugal e seus domnios. Era a poca pombalina, conforme caracterizou
Francisco Jos Calazans Falcon e com ele outros historiadores tendem a
concordar.2 Porm, como quase tudo na histria, o consenso relativo e,
por vezes, mais exceo do que norma. No faltam aqueles que minimizam o protagonismo do Marqus, ressaltando o papel do seu gabinete, de
outros intelectuais e do prprio rei. No faltam questionamentos sobre a
importncia e o alcance das reformas empreendidas durante o ministrio
pombalino.
1 Doutor em Histria pela Universidade Estadual de Campinas (UNICAMP). Professor Adjunto do DEHIS/Universidade Federal de Ouro Preto.
2 FALCON, Francisco Jos Calazans. A poca pombalina: poltica econmica e monarquia ilustrada. So Paulo: tica, 1982.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):15-50, jul./set. 2011

15

lvaro de Araujo Antunes

Sob o risco de dizer mais do mesmo, no cabe aqui uma reviso da


extensa historiografia que gira, invariavelmente, em torno do nome de
Pombal. No h como ignor-lo. Mesmo entre as crticas que tendem
a desmerec-lo, ele est l, como o centro dos ataques. Desse eixo de
transmisso a mover polmicas estampadas em livros e artigos sem fim,
importa ao presente estudo destacar a centralidade de Sebastio Jos de
Carvalho e Melo e de algumas das suas reformas no campo jurdico.
Pombal serviu a D. Jos I, de quem recebeu ttulos de nobreza e encargos administrativos, atingindo o pice da carreira como secretrio do
reino. A tragdia causada pelo terremoto de Lisboa demandou do governo aes contundentes e estruturantes comandadas por Pombal. Pode-se
argumentar que foram as contingncias ou a mo do rei que trouxeram
ao centro do palco poltico o ento Conde de Oeiras. Contudo, esse argumento estaria incompleto se no se considerasse a prpria ao do indivduo capaz de marcar uma poca.
Pombal deve ser entendido como um referencial para as mudanas
amplas que tiveram lugar no reinado de D. Jos I. Nos livros, sua biografia se confunde ao governo. Ao mesmo tempo, sua pessoa reduzida,
destituda de dvidas, angstias e anseios... tudo encoberto por projees
de grandeza e de predestinao.3 Enredos heroicos so construdos em
torno dessa unidade (o nome Pombal), esquecendo-se de que sua ao
envolveu todo um gabinete, intelectuais e agentes, sem os quais seria impossvel conceber e projetar polticas para as diversas realidades do Imprio portugus. Nesses termos, as histrias do indivduo e da administrao
portuguesa se mesclam dando forma ao pombalismo.
No ministrio pombalino se verifica a criao das bases do Estado
absolutista portugus. Externamente, Portugal buscava maior independncia da Inglaterra, fortalecendo parcela da sua burguesia e estimulando
a manufatura, ao mesmo tempo em que adotava estratgias mercantis monopolistas. Dentro da poltica regalista, a nobreza passa a ser enquadrada,
3 Sobre a iluso biogrfica ver: BOURDIEU, Pierre. A iluso biogrfica In: FERREIRA, Marieta M.; AMADO, Janaina. Usos e Abusos da Histria Oral. Rio de Janeiro:
Fundao Getlio Vargas, 1996.

16

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):15-50, jul./set. 2011

Pelo rei, com razo: comentrios sobre as reformas pombalinas no campo jurdico

cerceada, em especial depois do atentado ao rei, em 1758, que identificou


como envolvidos o Duque de Aveiro, os marqueses de Tvora e o Conde
de Atouguia. A mesma nobreza teria, por meio do Alvar de 1761, os gastos com a ostentao limitados e, em 1770, a constituio de morgados
sujeitos anuncia rgia.
A luta contra os poderes concorrentes se estendeu aos setores da
Igreja, fundamentalmente, a Companhia de Jesus, expulsos das terras
portuguesas, entre outras razes, pela alegada participao no atentado
contra D. Jos I. O banimento dos jesutas trouxe graves consequncias
educao, dada a participao da ordem nos ensinos menores, contingncia que no foi ignorada pelo governo que formulou um plano de secularizao da educao. Nas Cartas sobre a Educao da Mocidade, Ribeiro
Sanches concordava com a competncia dos reis, e no dos bispos, em
regulamentar o ensino. Para este autor, s o ensino secularizado poderia
atender s finalidades da ordem civil.4
No mbito administrativo, buscou-se um maior controle do rei sobre seus funcionrios. Com demonstraes de fora, formulou-se uma
reforma que envolvia a supresso de rgos, uma maior normatizao
dos proventos, a valorizao da lei positiva e a formao de um corpo de
agentes afinados com a proposta pombalina de racionalizao, ilustrao
e centralizao do governo.
No bojo dessas mudanas, a justia, considerada a face mais visvel
do poder rgio, no passaria inclume. A transformao no campo da
Justia se verificou, principalmente, na preocupao com a formao dos
bacharis em cnones e leis na Universidade de Coimbra e no enquadramento legal dos advogados s novas diretrizes, do qual merece destaque
a Lei da Boa Razo. O que este artigo pretende analisar , justamente, a
constituio do campo jurdico no perodo pombalino, isto , as relaes
objetivas entre os agentes e as instituies em concorrncia pelo monoplio do direito de dizer o direito.5 Em boa medida, a histria das mu4 AVELAR, Hlio de Alcntara. Histria Administrativa do Brasil: administrao
pombalina. 2 ed. Braslia: Fundao Centro de Formao do Servidor Pblico/ Editora
UnB, 1983, p.166.
5 BOURDIEU, Pierre. O poder simblico. Trad. Fernado Tomaz. 5 ed. Rio de Janeiro:

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):15-50, jul./set. 2011

17

lvaro de Araujo Antunes

danas no campo jurdico promovidas durante o reinado de D. Jos I foi


resultado da luta pela linguagem, pelo direito de estabelecer o direito. No
caso especfico desse artigo, importa as mtuas implicaes das foras reguladoras (a instruo e a norma), expressas pelas ideias de inovao e de
tradio, e a prtica do direito vivo, as contingncias e os agentes dos
auditrios, mais especificamente, os de Mariana e Vila Rica, importantes
centros administrativos da Capitania de Minas Gerais.
As Luzes nas guas do Mondego: consideraes sobre a reforma
pombalina da Universidade de Coimbra e a Ilustrao portuguesa
A difuso do Iluminismo fez parte da poltica pombalina de desenvolvimento e modernizao. Em Portugal, as Luzes foram propagadas,
atingiram a Universidade de Coimbra, s margens do Mondego, serviram
de inspirao poltica econmica e s reformas jurdicas. Ao mesmo
tempo, as ideias ilustradas se viram controladas pela ao da Real Mesa
Censria, por exemplo. Este legado ambguo imprimiu ao iluminismo
portugus contornos peculiares. Para alguns, tratava-se de um despotismo ilustrado, enquanto que para outros figurava mais uma espcie de
ditadura.
Para Hlio de Alcntara Avelar, o chamado despotismo esclarecido
pombalino foi um processo de restaurao, de fortalecimento, de organizao, de adequao poca [...].6 Este processo teria se confundido,
impropriamente, pelos mais perspicazes analistas de Sebastio Jos de
Carvalho e Melo, a uma ditadura. Em conformidade com Laerte Ramos Carvalho, Avelar considerou o Iluminismo em Portugal como sendo,
essencialmente, reformista e pedaggico, sem o esprito revolucionrio,
anti-histrico ou irreligioso que nutriria movimentos sociais e intelectuais de outros pases europeus. No campo da poltica, Kenneth Maxwell considerou que havia algo de paradoxal em um regime absolutista
e autoritrio que procurava se associar s ideias iluministas.7 Observou
Bertrand Brasil, 2002, p. 212.
6 AVELAR, Hlio de Alcntara. Histria Administrativa do Brasil: administrao
pombalina, p. 89.
7 MAXWELL, Kenneth. Marqus de Pombal: paradoxo do Iluminismo.Trad. de Antnio de Pdua Danesi. Rio de Janeiro: Paz e Terra, 1996.

18

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):15-50, jul./set. 2011

Pelo rei, com razo: comentrios sobre as reformas pombalinas no campo jurdico

Maxwell que o Iluminismo em Portugal deve ser entendido conforme


suas particularidades e as expectativas traadas por Pombal, que visava,
sobretudo, modernizao da nao, ainda que no virasse as costas
tradio, acrescente-se. imagem de um passado de glria associava-se
um projeto de reforma, de aproximao s naes polidas. Para isso,
o Estado deveria cuidar mais diretamente da circulao dos livros e do
ensino, adequando-o s novas ideias que, desde o sculo XVII, embebiam
algumas naes ilustradas da Europa.8
Do que foi apresentado acerca do Iluminismo, h de se fazer algumas ressalvas. Primeiro, as ideias ilustradas potencialmente perigosas,
como as difundidas pelo Abade Raynal, tambm circulariam entre os leitores no Brasil, enquanto que Rousseau instigaria debates nas repblicas
estudantis de Coimbra.9 As barreiras impostas s Luzes pelos rgos de
polcia e censura portugus no eram intransponveis.10
A segunda considerao diz respeito ao estigma do atraso lusitano,
cuja culpa era imputada aos eclesisticos e escolsticos. O pensamento
especulativo, aberto pelo probabilismo escolstico, bem como o interesse
de alguns jesutas em consumir novidades no campo das ideias, poderia
8 Segundo Laerte Ramos, a pedagogia pombalina foi a expresso de uma poca, expresso tanto mais significativa quanto ainda hoje sugere fecundas lies proporcionadas
de perplexidades para uns e certezas para outros. CARVALHO, Laerte Ramos. As reformas pombalinas da instruo pblica. So Paulo: Edusp/Saraiva, 1978, p. 191.
9 Segundo Fernando Novais: grosso modo, a face reformista das Luzes que incidir
mais sobre a metrpole; na colnia, a face revolucionria. Esta a ambiguidade fundamental do pensar ilustrado, ao mesmo tempo reformista e revolucionrio, dependendo da
situao em que se processe a sua leitura. Os universitrios de Coimbra, por exemplo,
leram e comentaram livros anticatlicos, entre os quais, Monstesquieu, Voltaire, Locke,
Mirabeau e a obra O Emlio, de Rousseau, vendo nele a confisso de F, na qual protesta
o autor ser sectrio da religio natural, como nica, verdadeira e suficiente para a felicidade do homem. NOVINSKY, Anita Waingort. Estudantes brasileiros afrancesados da
Universidade de Coimbra: a perseguio de Antnio Morais e Silva: 1779-1806. In: COGGIOLA, Oswaldo (org.). A revoluo francesa e seu impacto na Amrica Latina. So
Paulo: Edusp: Braslia: CNPq, 1990. NOVAIS, Fernando Antonio. Portugal e Brasil na
crise do Antigo Sistema Colonial (1777-1808). 2 ed. So Paulo: Editora Hucitec, 1983,
p.158.
10 Sobre o assunto, ver: VILLALTA, Luiz Carlos. Reformismo ilustrado, censura e
prticas de leitura: usos do livro na Amrica Latina. So Paulo, 1999. Tese (Doutorado
em Histria) Faculdade de Filosofia e Cincias Humanas, Universidade de So Paulo.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):15-50, jul./set. 2011

19

lvaro de Araujo Antunes

relativizar a imagem negativa projetada sobre a ordem de Santo Incio.


Esta questo ser tratada mais adiante.
Outrossim, o Iluminismo, entendido, com frequncia, como um conjunto harmonioso de ideias era muito mais plural do que, normalmente,
se pressupe.11 Hume era um conservador, enquanto Condorcet era um
democrata; Holbach criticava a religio, enquanto Lessing tentou inventar uma. O potencial inconveniente dessa perspectiva o nominalismo,
o estudo de uma espcie de Ilustrao de cunho biogrfico que no articularia posies comuns entre autores. Uma postura intermediria pode
ser encontrada no jogo de escalas ou no estabelecimento de conjuntos
menores de anlises, nos quais se privilegiaria o estudo de geraes de
intelectuais ou de unidades de geogrficas. 12 Nesse sentido, em se tratando de ideias estimuladas e abarcadas pelo Estado, possvel caracterizar,
com alguma simplificao, o Iluminismo oficial portugus como sendo
ecltico, cristo e catlico, mais prximo do modelo italiano do que do
francs, considerado revolucionrio, anti-histrico e irreligioso.13
No se pode negar que as reformas promovidas na segunda metade
do sculo XVIII trouxeram a Portugal a promessa da modernizao sob
os auspcios das Luzes. A ideia de modernidade que perpassava o projeto
ilustrado portugus remetia s naes polidas a imitar, mas no de forma indiscriminada. Em Portugal, a ideia de reforma explicitava tanto a
ambio de modernidade quanto um resgate de tradies, em uma clara
tentativa de adequao. Nos termos de Francisco Falcon, a prtica ilustrada do pombalismo movia-se sempre entre hesitaes e compromissos,
adotando em geral uma atitude ecltica sempre que se defrontam o antigo

11 Para perspectivas distintas de interpretao do evento, ver: CARVALHO, Flvio Rey


de. Um iluminismo portugus? A reforma da Universidade de Coimbra (1772). So Paulo: Annablume, 2008. CASSIRER, Ernest. A filosofia do Iluminismo.Trad. lvaro Cabral.
2 ed. Campinas: Editora Unicamp, 1994, pp.65-134, e HAZARD, Paul. La pense europenne au XVIIIe sicle: de Montesquieu Lessing. Paris: Fayard, 1993. pp.133-147.
12 GAY, Peter. The Enlightenment: the rise of modern paganism. New York: W. W.
Norton & Company, 1995.
13 CARVALHO. As reformas pombalinas da instruo pblica, p. 27.

20

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):15-50, jul./set. 2011

Pelo rei, com razo: comentrios sobre as reformas pombalinas no campo jurdico

e o moderno.14 Tal tentativa de conciliao se evidencia em diversas diretrizes fixadas durante o reinado de D. Jos I.
desejando eu no s reparar os mesmos estudos para que no acabassem de cair na total runa a que estavam prximos, mas ainda retribuirlhes aquele antecedente lustre que fez os portugueses to conhecidos
na repblica das letras antes dos ditos religiosos se intrometessem a
ensin-los com sinistros intentos e infelizes sucessos. 15

O Iluminismo que influenciou esse governo por intermdio dos projetos maquinados no gabinete e por intelectuais ligados ao Marqus de
Pombal, no deixaria de ser cristo e nem execraria a histria de Portugal, exceo daquilo que o toque jesutico fez podre, conforme era
alegado.16
Remontando ao perodo medieval, o sistema de ensino estabelecido
pelos inacianos, segundo Jacques Le Goff, constitua-se em uma forma de
pensar com leis bem definidas. Nas leis da demonstrao e do pensamento, destacava-se a dialtica, conjunto de operaes que fazem do objeto
do saber um problema, que expem e defendem contra os atacantes, que
solucionam e convencem o ouvinte ou o leitor.17 De orientao escolstico-perpattica, a dialtica silogstica de Aristteles transpassava quase
todas as disciplinas. O silogismo aristotlico tinha o carter de Organum,
instrumento, tpica, mtodo-disciplina, que partia de premissas necessrias para chegar a verdades dadas de antemo.18
Outra caracterstica do pensamento escolstico era o valor depositado sobre a autoridade dos textos e seus autores, em especial da Bblia,
dos padres da Igreja, de Toms de Aquino, Plato e de Aristteles. Valo14 FALCON. A poca pombalina: poltica econmica e monarquia ilustrada, p. 445.
15 Alvar por que V. Majestade h por bem reparar os estudos das lnguas latina, grega
e hebraica e da Arte da Retrica da Runa a que estavam reduzidos. Instituto dos Arquivos Nacionais da Torre do Tombo (ANTT) Leis Livro 9.
16 CARVALHO. As reformas pombalinas da instruo pblica, p. 27.
17 LE GOFF, Jacques. Os intelectuais na Idade Mdia. So Paulo: Brasiliense, 1988,
p.75.
18 BLANCH, Robert. Histria da lgica de Aristteles a Bertrand Russel. So Paulo:
Martins Fontes, 1985, p.150.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):15-50, jul./set. 2011

21

lvaro de Araujo Antunes

rizavam tambm autores modernos, especialmente em casos de opinio


provvel.19 Esses textos e autores eram incorporados e decorados pelos
alunos num processo continuado de repeties e memorizaes, elemento importante da pedagogia jesutica, que poderiam levar constituio de tpicas cristalizadas. A valorizao da autoridade trazia consigo,
quando no a redundncia das repeties, o zelo para com a ortodoxia.
ngela Barreto Xavier observou que esse procedimento de anlise permitiu a cristalizao de repertrios acerca dos mais diversos assuntos. Esse
exerccio dialtico-analtico tenderia, portanto, a congelar verdades asseguradas pelo respeito humilde dos estudantes opinio dos comentadores
e dos intrpretes autorizados.20
Ocorre que as opinies dos comentadores e intrpretes autorizados
no eram to conformes, o que trazia instabilidade ao pensamento peripattico. No fosse isso, no haveria combustvel para as disputas, parte
da didtica escolstica, e nem para as divergncias judiciais, comuns aos
auditrios. Tudo seria uma monotonia de argumentos concordes s ortodoxias e autoridade. Diante da incerteza, as preposies tinham como
resposta a soluo mais provvel (probabilismo), isto , quando era incerta a aplicao de regras morais e de autoridade, para no errar, optava-se
por seguir uma opinio provvel, ainda que no fosse a mais recomendvel em termos de estrita doutrina.21 Para Richard Morse, a estratgia
probabilista expressava um esprito pluralista e no concludente em
relao aos fenmenos observados ou experimentados.22 Tal abertura per19 A mxima era de que a opinio provvel a que tem a seu favor uma autoridade
grave, ou autoridade de um homem hbil. A autoridade de um doutor, homem honrado e
hbil, sobretudo se moderna, faz provvel uma opinio, ainda quando contra ela esteja
a opinio de outros. COMPNDIO Histrico do Estado da Universidade de Coimbra
(1771). Coimbra: Universidade de Coimbra, 1972, p.11.
20 VILLALTA, Luiz Carlos. El-rei, os vassalos e os impostos: concepo corportica de
poder e mtodo tpico num parecer do Cdice Costa Matoso. Vria Histria: Belo Horizonte: Editora UFMG, n. 28, 1999, p. 224.; VILLALTA. Reformismo ilustrado, censura
e prticas de leitura: usos do livro na Amrica Latina. p. 50. XAVIER, ngela Barreto.
El rei aonde pde & no aonde quer; razes da poltica no Portugal setecentista. Lisboa:
Edio Colibri, 1998, p. 82.
21 VILLALTA. Reformismo ilustrado, censura e prticas de leitura: usos do livro na
Amrica Latina, p. 53.
22 MORSE. O espelho de Prspero: cultura e ideias nas Amricas, pp. 35 e 53.

22

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):15-50, jul./set. 2011

Pelo rei, com razo: comentrios sobre as reformas pombalinas no campo jurdico

mitiria relativizar a associao da educao fomentada pelos jesutas e do


panorama intelectual portugus como sendo atrasados.
De fato, havia espao para um pensamento especulativo, aberto pelo
probabilismo ou pelo prprio interesse dos jesutas na revoluo cientfica
que se operava, ainda que mantivessem este saber restrito ao seu uso privado. Em meados do sculo XVIII, o jesuta Incio Monteiro descreveu
seu pensamento como ora peripattico, ora atomista, cartesiano e newtoniano. Antnio Cordeiro, autor do Cursus Philosophicus Conimbricensis, publicado em 1713-1714, buscou uma releitura do atomismo, teoria
objurgada pelos jesutas.23 Havia tentativas de conjugar a emergncia da
razo tcnico-experimental com os pressupostos da segunda escolstica
dos jesutas que, em alguns casos, chegaram a condescender, quando no
repreendiam duramente as ideias dos atomistas.24
Apesar das disposies contrrias moderna cincia, alguns jesutas foram tocados por essas novas ideias. Mas era uma postura acanhada
perto de padres oratorianos como Luiz Antnio Verney, cujas proposies serviram de estmulo para as reformas do ensino pblico no reino
portugus, para se formar homens que sejam teis para a Repblica e
religio.25
Se, de fato, no foi encarregado de se apropriar das luzes do sculo

foi ele prprio que tomou o encargo de as chamar a si sagrando-se


apstolo delas e oferecendo a vida tarefa de iluminar os portugueses.
Falamos de luzes e de iluminar utilizando exatamente os termos
que o sculo XVIII escolheu para dar vivacidade s suas expresses
sempre que pretendia caracterizar a posio racionalista do homem
23 CARVALHO, Rmulo de. Histria do ensino em Portugal: desde a fundao da
nacionalidade at o fim do regime de Salazar-Caetano. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, [s.d.], p. 392. GOUVEIA, Antnio Cames. Estratgias de interiorizao da
disciplina. In: MATTOSO, Jos (org.). Histria de Portugal: o Antigo Regime. Lisboa:
Editorial Estampa, 1993, p. 426.
24 Em seu livro, Rmulo Carvalho registra a lenta insero das ideias e mtodos da chamada cincia moderna entre os inacianos. CARVALHO. Histria do ensino em Portugal:
desde a fundao da nacionalidade at o fim do regime de Salazar-Caetano, p. 389.
25 VERNEY, Lus Antnio. Verdadeiro mtodo de estudar. 3 ed. Porto: Domingos Barreira, s/d., p. 57.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):15-50, jul./set. 2011

23

lvaro de Araujo Antunes

novo que as grandes descobertas cientficas do sculo anterior fizeram


nascer. Verney pertenceu a este tipo de combatentes, os iluministas
[... ]. 26

As reformas do ensino promovidas na segunda metade do sculo


XVIII trouxeram a marca dessas Luzes que, em terras lusas e na mo de
intelectuais como Verney, ganharam cores peculiares.
Assim como so controversas as opinies sobre o pombalismo e o
carter da Ilustrao portuguesa, tambm o o tema das reformas pombalinas na universidade coimbr. No horizonte de possibilidades de interpretaes, alguns estudos consideram que a reforma no alterou os alicerces
do sistema de ensino que a precedeu.27 O argumento de que a reforma
no foi profunda, no fez o que se convinha fazer e que, por conseguinte,
a estrutura da nova Universidade continuou velha e fradesca. Outros
consideram que as reformas instituram, de fato, um marco na histria do
ensino portugus, que separaria a tradio jesutica da reformada.28
Ambos os argumentos, da ruptura e da persistncia, consideraram
a importncia das reformas pombalinas, seja para afirmar seu sucesso e
eficincia, seja para neg-los. Invariavelmente, tais opinies, que tendem
aos extremos, lidam com o argumento polar estabelecido pela linha da
continuidade ou ruptura. Ocorre que muitas das providncias tomadas
durante o reinado de D. Jos I teriam efetiva repercusso apenas no sculo seguinte, em parte, devido ao peso de prticas tradicionais que no se
dissolveram com facilidade. O que a anlise da prtica de governo pode
revelar que, juntamente com a ruptura promovida por uma ao legal
26 CARVALHO. Histria do ensino em Portugal, p. 407.
27 TEFILO, Roque. Sntese Histrica Evolutiva do ensino no Brasil. Atualidades pedaggicas, ano 5, n. 28, jul./ago., 1954.; VALADARES, Virginia Maria Trindade de. Elites Setecentistas mineiras: conjugao de dois mundos (1700-1800). Lisboa, 2002. Tese.
(Doutorado em Histria dos Descobrimentos e da Expanso portuguesa) Universidade
de Lisboa.
28 Entre eles pode-se citar: AVELAR, Hlio de Alcntara. Histria Administrativa do
Brasil: administrao pombalina, p. 161.; CARRATO, Jos Ferreira. Igrejas Iluministas
e escolas mineiras coloniais. So Paulo: Editora Nacional, 1968, p.131. SILVA, Maria
Beatriz Nizza. A Cultura Luso-Brasileira da reforma da Universidade independncia
do Brasil. Lisboa: Editorial Estampa, 1999, p. 22.

24

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):15-50, jul./set. 2011

Pelo rei, com razo: comentrios sobre as reformas pombalinas no campo jurdico

ou pela reforma estrutural, havia a resistncia, a distenso, o lento afrouxamento das tradies assentadas.
No que tange secularizao do ensino, por exemplo, deve-se considerar que no era uma proposta to distante da realidade da Universidade
de Coimbra. Criada por Dom Diniz no sculo XIII, a referida universidade sempre foi uma instituio mais temporal do que espiritual.29 Ambos
os poderes, em graus distintos e variveis na forma, sempre estiveram
frente da instituio coimbr e do sistema educativo como um todo.
Eram consortes num casamento de altos e baixos, s vezes em harmonia, s vezes no, ao sabor das vagas da mar poltica. A instabilidade
dessa sociedade era evidente e no deixa de ficar explcita na poltica
de secularizao do ensino promovida por Sebastio Jos de Carvalho e
Melo. Contudo, para alm da secularizao, o projeto de fortalecimento
do poder rgio abrangia uma revalorizao do jusnaturalismo e da razo,
impondo mudanas culturais mais profundas no sistema de ensino, como
forma de cimentar novos paradigmas cientficos e jurdicos.30
Isso no implicava que a reforma do ensino de 1772 tivesse exilado
das margens do Mondego toda tradio escolstica do ensino jurdico,
fundamentada no direito cannico e romano, como era proposto por Ribeiro Sanches.31 At a reforma de 1772, o direito romano consistia na
essncia da formao do bacharel em leis. Nas oito cadeiras da faculdade
de leis estudavam-se, basicamente, o Digesto e o Cdigo de Justiniano.32
Essas obras eram dissecadas com o auxlio dos comentrios e glosas de
29 CARNEIRO, Paulo E. de Berredo. LUniversit de Coimbra et le Brsil. Arquivos do
Centro Cultural Portugus. Paris, v. 4, 1972, p. 319.
30 GOUVEIA, Antnio Cames. Estratgias de interiorizao da disciplina, p. 432.
31 Observador perspicaz e partidrio da secularizao do ensino, Ribeiro Sanches considerava que, com a expulso dos jesutas que dirigiam a Universidade de Coimbra (1759)
e com o rompimento das relaes com a autoridade romana (1760), era um absurdo ensinar nas Universidades as Leis de soberano alheio, no caso, o papa. SANCHES, Ribeiro.
Dificuldades de um reino velho para remendar-se e outros textos. 2 ed.[S.l:]: Livros Horizonte, 1980, p. 68 e CARNEIRO. LUniversit de Coimbra et le Brsil, p. 319.
32 Segundo o Compndio, essa profuso de cadeiras destinadas o ensino das Leis de
justiniano abria espao para um ensino vagaroso e cansativo destinado a ensinar pela
Instituta todo o direito civil. COMPNDIO Histrico do estado da Universidade de
Coimbra (1771), p. 257.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):15-50, jul./set. 2011

25

lvaro de Araujo Antunes

inmeras autoridades, dentre as quais se destacavam as figuras de Acrcio e de Brtolo. No Estatuto da Universidade de Coimbra de 1598, ratificado na reforma de 1653, ficava clara a influncia dos glosadores no
ensino do direito civil, em especial a de Brtolo. Tais autores eram indicados tambm pelo Regimento do Tribunal da Relao do Rio de Janeiro,
de 1751, e pelo Repertrio das Ordenaes, que estipulava, para casos
omissos nas leis do reino ou nos cnones sagrados, o recurso s glosas e
opinio comum dos doutores.
De Brtolos poderiam ser chamados os estudantes e futuros intrpretes do direito romano que se inspirariam nas obras do famoso glosador.33 Desde sua contribuio ao direito na Idade Mdia, as ideias de Brtolo se expandiram impulsionadas pelas instituies de ensino da Europa
e por uma legio de doutores comentadores.34 Segundo Francisco Lemos,
a doutrina de Brtolo e Acrcio era uma constante de todos os livros e
tratados, apostilas, concluses e mais papis jurdicos que se escreveram
pelos nossos jurisconsultos ou tericos ou prticos.35 De fato, Francisco
Lemos considerava que nas escolas jurdicas no foi ensinada outra jurisprudncia que no a de Brtolo.
Em Portugal, a influncia de Brtolo estava presente nos trabalhos
de praxistas, comentarias e causustas. Foram representantes desses grupos: Manoel Barbosa, comentador das ordenaes e pai de Agostinho
Barbosa; Melquior Febo, casusta; Manoel Lopes Ferreira, bacharel pela
Universidade de Coimbra, autor de Prtica criminal na forma da praxe;
Manoel Mendes de Castro, professor da Universidade de Coimbra no sculo XVI e autor de Prtica lusitana; Antnio Mendes Arouca, reputado
como de juzo profundo e corao reto, que foi autor de livros jurdicos
33 A arte de furtar evidencia essa denominao ao se referir aos juzes leigos que de
ignorante, no sabem qual a sua mo direita, mais para embolsarem com ela esprtulas
e ordenados com se foram Brtolos e Cova-Rubias, apud. SCHWARTZ, Stuart. B. Burocracia e sociedade no Brasil colonial: a suprema corte e seus juzes: 1609-1751. So
Paulo: Perspectiva, 1979, p.62.
34 SKINER, Quentin. Liberdade antes do Liberalismo. So Paulo: Editora da Unesp,
1990, pp. 31-33.
35 LEMOS, Francisco. Relao geral do estado da Universidade (1777). Atlntida Editora, Coimbra, 1980, p. 41.

26

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):15-50, jul./set. 2011

Pelo rei, com razo: comentrios sobre as reformas pombalinas no campo jurdico

e religiosos, tendo escrito Adnotationes praticae ad librum fere primum


pandectarum juris civilis e Desejos piedosos e suspiros da alma, obra que
legou aos jesutas do Colgio de Ponta Delgada.36 Tais autores estariam
presentes em diversas bibliotecas de advogados em Minas Gerais e figurariam nas aes judiciais analisadas na segunda metade do sculo XVIII,
mesmo depois de condenados os usos de Brtolo e Acrcio pela Lei de 18
de agosto de 1769.37
O ataque autoridade dos glosadores, em especial Brtolo, no foi,
propriamente, uma novidade das reformas jurdicas e educacionais do reinado de Dom Jos I. Precedentes podem ser encontrados em pleno sculo
XVI, na escola jurdica francesa fundada por Cujcio, discpulo de Antnio de Gouveia, rduo crtico dos glosadores. Enquanto Joo das Regras,
em Portugal, valorizava o trabalho dos comentadores, Gouveia considerava o recurso aos textos dos glosadores como uma prtica ociosa diante
do recurso direito s fontes histricas e a sua interpretao pelo uso da
lgica. Este esprito crtico, contudo, s parece ter atingido a Universidade de Coimbra, sculos depois, mas no sem um referencial precedente.
As crticas ao ensino da Universidade de Coimbra identificavam na
adoo dos glosadores a manha e a confuso dos jesutas, protagonistas
dos infaustos da educao portuguesa. Vrias leis e publicaes expressavam a averso do governo ao mtodo jesutico e s diretrizes contidas nos
Estatutos da Universidade de Coimbra, de 1653. Os jesutas eram acusados de vomitar [...] todo seu veneno com a maquinao e publicao
[...] do abominvel Cdigo dos Estatutos.38 O estrago da Universidade
teria sido causado pelos sinistros e faanhosos jesutas e seu mtodo,
que s serviria para introduzir e excitar novas questes. Os jesutas foram
ainda responsabilizados por tornar a jurisprudncia verstil, confusa,
36 ALBUQUERQUE, Rui; ALBUQUERQUE, Martim. Histria do direito Portugus.
Lisboa: Faculdade de Direito, 1983, vol. 2, pp. 112-113; MACHADO, Diogo Barbosa.
Bibliotheca lusitana. Lisboa: Biblioteca Nacional, 1998. CD-ROM, v.1, p. 327.
37 ANTUNES, lvaro de Arajo. Fiat Justitia: os advogados e a prtica da justia em
Minas Gerais (1750-1808).Campinas, SP: Ps-graduao do Departamento de Histria da
Unicamp, 2005 (Tese, Doutorado em Histria).
38 COMPNDIO Histrico do Estado da Universidade de Coimbra( 1771), p. 55.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):15-50, jul./set. 2011

27

lvaro de Araujo Antunes

incerta, e toda dependente do arbtrio dos doutores.39 Segundo o Compendio, as faculdades de cnones e leis estavam entregues ao exame das
sutilezas para sustentarem fora de sofismas as opinies dos doutores.
Em decorrncia disso, as faculdades teriam formado advogados de uma
inteligncia quimrica, baseada no direito romano, dados aos sofismas e
s dilapidaes de qualquer senhor e possuidor de bens.40
As causas da falncia do ensino de direito envolviam mais do que o
uso dos glosadores e comentadores. Os jesutas eram criticados inclusive
pela formao de base dada aos estudantes, isto , a instruo do latim, do
grego, da retrica etc. No por menos, a reforma do ensino de lnguas e da
retrica antecedeu prpria reformulao dos Estatutos da Universidade
de Coimbra. As crticas sobre a formao bsica dos estudantes apontavam ainda o desconhecimento das utilidades da histria, tocha luminosa
para a boa inteligncia das leis.41 Outrossim, lamentava-se a ignorncia
ou desleixo com o direito natural, considerado a base das leis positivas e
das leis ptrias.42
Com as reformas, o direito natural ganhou destaque, ainda que ladeado por uma srie de cadeiras dedicadas ao direito romano. No primeiro
ano letivo, por exemplo, ensinava-se: o direito natural e das gentes,
com o auxlio de um compndio escrito por Martini, professor da Universidade de Viena; o direito romano e direito portugus, lecionado
pelo Dr. Francisco Xavier de Vasconcelos Coutinho; e as Instituies
de Justiniano. No segundo ano, as disciplinas previstas para os alunos
de cnones e leis eram as seguintes: direito cannico, comum e ptrio
e a histria da Igreja universal e portuguesa, para qual se utilizava as
Instituies de Fleury.43 Pelo mtodo sinttico, estudava-se o pensamento
39 LEMOS. Relao Geral do estado da Universidade, pp. 13 e 42.
40 COMPNDIO Histrico do Estado da Universidade de Coimbra (1771), pp. 94 e 206.
41 COMPNDIO Histrico do Estado da Universidade de Coimbra (1771), p. 146.
42 CARVALHO. As Reformas pombalinas da Instruo pblica, p. 176.
43 CARVALHO. Histria do ensino em Portugal: desde a fundao da nacionalidade
at o fim do regime de Salazar-Caetano, p. 473. LEMOS. Relao geral do estado da
Universidade: 1777, pp. 56-57.

28

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):15-50, jul./set. 2011

Pelo rei, com razo: comentrios sobre as reformas pombalinas no campo jurdico

de Justiniano, pois nele se acha os princpios unidos em um corpo mais


completo e sistemtico.44
Importante observar que, no obstante a permanncia da instruo
do direito comum e cannico, a forma como eles eram ensinados deveria
ser drasticamente alterada. Passou-se a valorizar a interpretao justa
dos textos jurdicos, evitando-se as falsas interpretaes dos glosadores,
conforme o usus modernus pandectarum que pregava o uso do direito
romano naquilo que tivesse de essencial luz do direito natural.45 De
acordo com Antonio Resende de Oliveira, o perodo pombalino foi um
marco no direito portugus, justamente pela tentativa de modernizao
conjugada valorizao do jusnaturalismo.46
Desde a antiguidade grega e romana o direito natural era conhecido,
estando vinculado ao ius gentium, isto , s regras que decorrem da prpria natureza das coisas. O termo, em uma perspectiva crist, reaparece
em Santo Agostinho e Santo Toms de Aquino. Por sua vez, Ulpianus, em
seu comentrio ao Digesto, define do direito natural como aquele que a
natureza ensinou aos animais.47 Tratava-se de algo que no era prprio
do humano, embora lhe dissesse respeito, quando da procriao, da unio
dos gneros etc. Com o tempo, o direito natural teve suas competncias
dilatadas. Indicativo dessa mudana, o Compndio histrico do estado da
Universidade de Coimbra divide a histria da escola do direito natural
em antes e depois de Hugo Grotius, autor que, no sculo XVII, escreveu
De iure belli ac pacis. Antes dele, o direito natural no seria reconhecido
como a origem da justia, porm, a partir de Grotius, formou-se uma
escola de pensadores dedicados a estudar os princpios da justia baseados na natureza humana.48 Outro grande expoente do jusnaturalismo,
44 COMPNDIO Histrico do Estado da Universidade de Coimbra (1771), p. 379.
45 ALBUQUERQUE e ALBUQUERQUE. Histria do direito Portugus, vol. II, p.
128.
46 OLIVEIRA, Antonio Resende de. Poder e Sociedade. A legislao pombalina e a
antiga sociedade portuguesa. Revista de Histria das Ideias. Tomo I, volume IV, p. 51.
47 GILISSEN, John. Introduo Histria do Direito. 3 ed.. Trad. Antonio Manuel Hespanha e L.M. Macasta Malheiros. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 2001, p.97.
48 Entre eles, o Compndio destacava Samuel Pufendorf, que reuniu uma srie de estudos referentes ao direito natural e das gentes. O Instituto de Pufendorf teria sido abraado,

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):15-50, jul./set. 2011

29

lvaro de Araujo Antunes

Pufendorf entendia a lei natural como aquela que era fundamentada nas
mximas da reta razo, no entendimento humano que tem a faculdade
de descobrir clara e distintamente uma ordem quando se debrua sobre
a natureza e a constituio dos homens.49 Neste sentido, o direito natural
passou a ser entendido como um conjunto de diretrizes morais e racionais
que se fundam na natureza do homem e so descortinadas pela razo.
A contribuio do direito natural prtica da justia residia no reconhecimento dos princpios sobre os quais se assentavam as leis positivas
e a prpria ordem social. Nas palavras de Lemos, os princpios do direito
civil se deduzem das fontes da razo natural e da constituio fundamental
das sociedades, do gnio, ndole, carter, costumes e usos dos povos.50
Para os autores do referido Compndio, o direito natural era a disciplina
mais til e mais necessria, com que os juristas devem dispor, pois ela se
servia da razo, permitia a boa interpretao das leis positivas e era capaz
de promover a felicidade dos povos.51
A inteno de promover a felicidade dos povos no estava desassociada de uma dimenso tica, moral, divina e crist. Isso pode ser evidenciado na Lei de 18 de agosto de 1769, onde a boa razo era definida
como:
os primitivos princpios, que contm verdades essenciais, intrnsecas
e inalterveis, que a tica dos mesmos romanos havia estabelecido, e
que os direitos Divino e natural formalizaram para servirem de regras
morais e civis entre o cristianismo: ou aquela boa razo que se estabelece nas leis polticas, econmicas, mercantis e martimas que as
mesmas naes crists tem promulgado com manifestas utilidades, do
sossego pblico, do estabelecimento da reputao [...].

posteriormente, por autores como Cristiano Tomsio, Wolfio e Joo Barbeirac, autores
cujas obras circulariam pelo mundo portugus impulsionadas pela reforma. COMPNDIO Histrico do Estado da Universidade de Coimbra (1771), pp. 219-220.
49 GILISSEN. Introduo a Histria do direito, p. 373.
50 LEMOS. Relao geral do estado da Universidade: 1777, p. 48.
51 COMPNDIO Histrico do Estado da Universidade de Coimbra (1771), p. 205.

30

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):15-50, jul./set. 2011

Pelo rei, com razo: comentrios sobre as reformas pombalinas no campo jurdico

A Lei de 18 de agosto de 1769 serviu ao projeto regalista na medida em que contribuiu para o processo de reforma jurdica, que previa
regulao do uso direito civil e costumeiro e a valorizao da moral, da
razo, do jusnaturalismo e das leis positivas, a exemplo das naes polidas e crists. Entretanto, a proposta modernizadora da lei, fomentada em
discusses dos ministros do Conselho e do Desembargo do Pao, possua
limites intrnsecos e/ou prprios do jogo de foras do campo jurdico,
conforme revelaram alguns dos seus comentadores.
Pelo rei a Boa Razo: comentrios de Jos Homem Correia Telles
Pelo conjunto das suas proposies, a Lei da Boa Razo foi responsabilizada pelas alteraes profundas no campo jurdico portugus. Entrementes, tal lei no foi a primeira e nem seria a ltima a enfrentar os
entraves diagnosticados na conduo da justia. Antes dela, para citar um
exemplo, D. Manuel I estipulava restries ao uso do direito civil, conforme estabelecido no livro 5, ttulo 58 das Ordenaes, publicadas em
1602. Os limites impostos ao direito romano, condenados pela Lei de 18
de agosto de 1769, tambm foram objetos da Lei de 3 de novembro do
mesmo ano. O direito consuetudinrio, regulamentado pela Lei da Boa
Razo, teve seu uso restrito no mbito da justia e da fazenda pela Lei de
23 de novembro de 1770.
Por um lado, a frequncia dessas leis pode indicar a inobservncia
das normas fixadas pela Lei de 18 de agosto. De outro lado, sugere um
reconhecimento de parmetros por ela estabelecidos e que deveriam ser
resguardados ou esclarecidos pela legislao subsequente. A situao,
portanto, pode levar a questionamentos quanto eficcia da referida lei,
total ou parcialmente, como ser apresentado mais adiante. Mas h de se
considerar, em contrapartida, que a referncia s determinaes da Lei da
Boa Razo, direta ou indiretamente, pode ser entendida como o reconhecimento da sua autoridade, em grande medida por aquilo que ela prope
de condizente com o esprito dos novos tempos.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):15-50, jul./set. 2011

31

lvaro de Araujo Antunes

Como foi apresentado, a indicao do direito natural como princpio


da regulamentao da sociedade no era uma inovao da Lei da Boa Razo. A novidade consistia em tornar a boa razo como o fiel da balana,
no lugar das autoridades dos glosadores e do direito romano.
Na jurisprudncia (cujo o carter formam a verdade e a simplicidade)
as quase inumerveis questes metafsicas, com que depois daquela
Escola Bartholina se tem ilaqueado e confundido os direitos e domnios dos litigantes intoleravelmente: mando que as glosas e opinies
dos sobreditos Acrcio e Brtolo no possam mais serem alegadas em
Juzo e nem seguidas nas prticas dos julgadores; e que antes muito
pelo contrrio em um e outro caso sejam sempre as boas razes acima
declaradas se no as autoridades daqueles e ou de outros semelhantes
doutores de mesma Escola. 52

Como foi visto, a expressa vontade de simplificar a jurisprudncia


sempre foi alvo das reformas judicirias. Na Lei de 18 de agosto de 1769,
a culpa pela confuso nos pleitos foi atribuda s questes metafsicas
instigadas pelas glosas de Brtolo e Acrcio. No obstante as mudanas,
manteve-se a autoridade subsidiria do direito romano, mas apenas quando estivesse conforme boa razo, isto , aos primeiros princpios,
que contm as verdades essenciais.53 Para Francisco Falcon, as mudanas no campo jurdico tomaram a forma de uma reorientao da doutrina.54 Passou-se do sistema do romanismo justinianeu para o sistema de
direito natural e do individualismo crtico. Com isso, a razo passou a
ser valorizada, em detrimento das glosas, tal qual estabelecido pela Lei
da Boa Razo.55

52 ORDENAES Filipinas, livro terceiro. v. 2. p. 730.


53 ORDENAES Filipinas, livro terceiro, v. 2, p. 728. GILISSEN. Introduo histrica ao direito, p. 373.
54 FALCON. A poca pombalina: poltica econmica e monarquia ilustrada.
55 Como j foi apresentado, o direito natural desenvolve sua vertente racional nos sculos XVII e XVIII. Mas, foi com a reforma pombalina da legislao que o direito natural
passou a servir como um argumento slido e conforme a nova doutrina. GILISSEN. Introduo Histrica ao Direito, p. 364 e HESPANHA, Antonio Manuel. Panorama histrico
da cultura jurdica europeia. Portugal: Publicaes Europa-Amrica, 1997, p. 150.

32

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):15-50, jul./set. 2011

Pelo rei, com razo: comentrios sobre as reformas pombalinas no campo jurdico

O direito cannico, por sua vez, tem o uso limitado ao tribunal eclesistico, demarcando as reas de competncias do poderes.
deixando-se os referidos textos de direito cannico para os Ministros
e Consistrios Eclesisticos os observarem (nos seus devidos e competentes termos) nas decises da sua inspeo e seguindo somente
meus tribunais e magistrados seculares nas matrias temporais da sua
competncia as leis ptrias e subsidirias [...]. 56

Quanto ao costume direito no escrito e reconhecido pelo uso do


povo , para ser considerado vlido, deveria ter mais de cem anos e no
contrariar as leis positivas. Carla Anastasia acreditou que a Lei da Boa
Razo serviu de empecilho aos usos circunstanciais e as interpretaes
extravagantes das leis portuguesas e dos costumes57 Em resumo, a lei de
18 de agosto de 1769 buscou rever os sistemas de fontes do direito portugus proscrevendo as autoridades dos glosadores, subordinando o direito
romano, delimitando a rea de competncia do direito cannico.58
Pela Lei da Boa Razo procurava-se assegurar a coerncia do exerccio jurdico ao projeto pombalino de fortalecimento da figura do rei, origem da lei e justia viva. Em seu primeiro pargrafo ficava definido que
nenhuma deciso judicial deveria ferir o direito expresso, as ordenaes
do reino. Vetava-se as interpretaes abusivas que ofendiam a majestade
da legislao. Como sabido, um dos princpios que norteava a confeco das leis em geral era a clareza. A interpretao de uma lei, portanto,
seria desnecessria e mais serviria a confuso, do que ao seu entendimento.59 Ademais, seria punido o advogado que, em suas interpretaes,
56 ORDENAES Filipinas. Coimbra: Fundao Calouste Gulbenkian, 1985, v. 2,
p.730.
57 Para Carla Junho Anastasia, com a lei de 18 de agosto de 1769, houve uma restrio
significativa do uso do costume, com possveis repercusses no repertrio de aes coletivas, fundado na fora dos costumes e na excepcionalidade dos costumes. Tal hiptese,
contudo, tem como condio a confirmao de que a lei foi, de fato, eficaz. ANASTASIA,
Carla Maria Junho. A Lei da Boa Razo e o novo repertrio da ao coletiva nas Minas
setecentista. Vria Histria, Belo Horizonte: Editora UFMG, n. 28, 2002.
58 ALBUQUERQUE e ALBUQUERQUE. Histria do direito Portugus, p.57.
59 ALMEIDA, Candido Mendes de. Auxiliar jurdico: apndice s Ordenaes Filipinas. Rio de Janeiro, 1870. Edio fac-similada de Lisboa, Fundao Calouste Gulbenkian,

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):15-50, jul./set. 2011

33

lvaro de Araujo Antunes

enredasse raciocnios frvolos e ordenados mais a implicar com sofismas


as verdadeiras disposies da lei.60 A interpretao de eventuais dvidas
deveria ficar a cargo dos magistrados capacitados da Casa de Suplicao
que fixariam suas resolues por meio de Assentos que teriam o valor de
lei. Os Estilos a forma de praticar o que era estipulado por lei tambm
deveriam ser determinados pela Casa de Suplicao.
Para Arno Wehling, o carter desptico e inovador da legislao pombalina explicitava-se na primazia, defendida pela Lei da Boa Razo, das
decises da Casa de Suplicao e das Ordenaes.61 Este direito positivo
era, em ltima anlise, o resultado do discernimento e da vontade rgios,
condio que colocava D. Jos I em uma posio central no jogo de foras
do campo jurdico. Tais determinaes buscavam confirmar, portanto, o
monoplio do direito a favor da lei do soberano.62 Um monoplio que
teria limitaes bem palpveis, conforme evidenciaram alguns autores
que analisaram a dita lei.
Arno Wehling fez um bom arrazoado de alguns pontos debatidos
pelos comentadores da Lei de 18 de agosto de 1769. Para o autor, no que
tange s intenes de Pombal, Coelho da Rocha considerou que houve,
de fato, uma nova dignificao das leis portuguesas; Paulo Merea destacou a influncia do pensamento estrangeiro; Cabral Moncada privilegiou
o ataque contra o direito portugus escolstico. Outros historiadores do
direito, como Martins Junior, Waldemar Ferreira e Bezerra Cmara, Nuno
Espinosa Gomes da Silva e Antonio Manuel Hespanha, destacaram o carter antiaristocrtico e antiteocrtico da lei. No geral, tais autores tendem
a considerar a lei como responsvel por uma modernizao no direito
portugus.63
1985,v. 2, p. 446.
60 ALMEIDA, Auxiliar Jurdico: apndice s Ordenaes Filipinas, p. 451.
61 WEHLING, Arno. Cultura jurdica e julgados do Tribunal da Relao do Rio de
Janeiro: a invocao da Boa Razo e o uso da Doutrina: uma amostragem. In: SILVA,
Maria Beatriz Nizza. Cultura portuguesa na Terra de Santa Cruz. Lisboa: Estampa, 1995,
p. 237.
62 HESPANHA. Panorama histrico da cultura jurdica europeia, p.166.
63 WEHLING, Arno e WEHLING, Maria Jos. Direito e Justia no Brasil colonial: o
Tribunal da Relao do Rio de Janeiro. Rio de Janeiro: Renovar, 2004, p. 448.

34

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):15-50, jul./set. 2011

Pelo rei, com razo: comentrios sobre as reformas pombalinas no campo jurdico

Para alm desta concordncia, o que se questiona so aspectos mais


pontuais. Embora grande parte dos autores que tratam da Lei da Boa Razo concorde com seu carter antirromanista, Paulo Mera relativiza o
poder da dita lei em desterrar o direito romano, que continuaria imperando at, pelo menos, o Alvar de 16 de janeiro de 1805. De fato, como
observou Martins Jnior, proscrever Acrcio e Brtolo no era o mesmo
que vetar o direito romano.64 Manoel Borges Carneiro, tratando do direito
civil portugus, em obra publicada em 1828, considerava que a Lei da
Boa Razo no buscava revogar as leis romanas, mas sim restringir e fixar
sua inteligncia.65
Outra questo que suscita controvrsia sobre a efetiva aplicao da
Lei de 18 de agosto de 1769. Um dos primeiros crticos da sua eficincia
e, segundo tudo indica, o responsvel por nome-la de Lei da Boa Razo,
foi Jos Homem Correia Telles. Telles conhecia bem os trmites legais.
Formou-se em cnones pela Universidade de Coimbra, foi Juiz de Fora
da Figueira e deputado nas Cortes Constituintes de 1821. Alm disso, escreveu diversas obras de direito, entre elas: Theoria da interpretao das
leis e ensaio sobre a natureza do senso consignativo, de 1815; Doutrina
das aes acomodada ao foro de Portugal, de 1819; no mesmo ano o
Manual do tabelio, ou Ensaio de jurisprudncia hermenutica; Digesto
portugus ou Tratado dos direitos e obrigaes civis acomodado s leis e
costumes da nao portuguesa, de 1835 entre outras obras. Seu currculo,
portanto, abaliza suas consideraes apresentadas no Comentrio crtico
lei de 18 de agosto de 1769, publicado em 1824.
Os originais manuscritos do Comentrio podem ser encontrados no
Arquivo da Torre do Tombo, no fundo da Real Mesa Censria. Tais manuscritos revelam um pouco do trmite e ajustes que o autor fez antes da
sua publicao. No manuscrito, l-se:

64 WEHLING e WEHLING. Direito e Justia no Brasil colonial: o tribunal da relao


do Rio de Janeiro, p. 449.
65 AVELAR. Histria Administrativa do Brasil: administrao pombalina, p.130.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):15-50, jul./set. 2011

35

lvaro de Araujo Antunes

Este escrito teria sido estampado em 1821, se os produtos efmeros


da assembleia constituinte (a que chamaram de Corte) no tivessem
empecido a sua publicao. Agora que os governos legtimos esto
felizmente mais seguros e os espritos menos agitados, a lio dele
ainda pode ser til, ao menos para convencer quanto necessria a reforma da legislao civil. Desta reforma, a meu entender, pende mais
a segurana da honra e da propriedade, do que da melhor constituio
poltica.

No se sabe, ao certo, se as relatadas consideraes sobre o ambiente


poltico so de autoria de Correia Telles ou se do responsvel pela avaliao da obra. De qualquer maneira, estamos diante de um panorama da
poca em que a obra foi escrita. Um ambiente de expectativas depositadas
sobre a reestruturao portuguesa depois das invases napolenicas, e
sobre as potencialidades do liberalismo e da crtica racional.
Esse esprito crtico perpassava a obra de Telles. Na introduo do
Comentrio, a Lei de 18 de agosto de 1769 foi descrita como uma das
mais notveis do feliz reinado do Senhor D. Jos. Escreveu Telles: Denomino-a Lei da Boa Razo, porque refugou as leis romanas, que em boa
razo no forem fundadas.66 Algo muito positivo execuo da justia,
segundo julgava o autor. Mas todo o elogio no o exime de pronunciar
suas censuras Lei da Boa Razo, parte delas voltadas prtica administrativa da justia.
Com relao s dvidas legais, Telles considerava que o mtodo da
interpretao autntica que instaurou a nossa lei ainda no o melhor.67
Isto porque os desembargadores e o soberano, senhor da lei, no teriam
tempo necessrio para desfazer todas as dvidas dos advogados espalhados pelos auditrios de primeira e segunda instncias, ficando a dvida,
no mais das vezes, resolvida pelo arbtrio do juiz ordinrio. A soluo
para o problema seria a constituio de um tribunal encarregado somente
da interpretao autntica das leis, ponderou Telles.
66 ALMEIDA, Auxiliar Jurdico: apndice s ordenaes Filipinas, v. 2, p. 444.
67 TELLES, Jos Homem Correia. Comentrio Crtico Lei da Boa Razo. In: ALMEIDA, Candido Mendes de. Auxiliar jurdico: apndice s Ordenaes Filipinas. Rio de Janeiro,
1870. Edio fac-similada de Lisboa, Fundao Calouste Gulbenkian, 1985, v. 2, p. 449.

36

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):15-50, jul./set. 2011

Pelo rei, com razo: comentrios sobre as reformas pombalinas no campo jurdico

Os estilos tambm deveriam ser confirmados por Assentos da Casa


da Suplicao para ter valor de lei. Ocorre que diversos estilos conhecidos e difundidos nas obras de praxistas no eram confirmados, sendo,
portanto, barbaridade condenar algum pela inobservncia deles, porque
pena sem lei efeito sem causa.68
Outro limite diretamente associado atuao da Casa de Suplicao
foi apresentado por Telles quando tratava dos 58 Assentos que foram firmados entre os anos de 1768 e 1800. Para o autor, o restrito nmero de
Assentos foi indicativo da pouca observncia da Lei de 18 de agosto de
1768. Uma soluo para este problema seria estender a providncia dela
[Lei da Boa Razo], concedendo a todos os julgadores o poderem requerer Assentos.69
As disposies da Lei da Boa Razo que subordinavam as leis romanas ao direito natural tambm foram analisadas por Telles. Depois de
elencar diversos casos nos quais o direito romano contrariava o direito
natural, o autor ponderou sobre os limites do usus modernus pandectarum. Considerando o papel dos professores de Direito em esclarecer sobre
os erros e averiguar sobre a inteligncia das Novellas, Digesto e Cdigo,
concluiu o autor que, por mais que se busque limitar as divergncias de
interpretao por meio da razo, o uso moderno da legislao romana
variado, seguindo umas naes as decises das Novellas e outras a do
Cdigo e do Digesto.70 Alm disso,
confrontando a nossa lei com os Estatutos [...], parece no ter sido
o mesmo legislador. A nossa lei exige precisamente que as leis romanas subsidirias das ptrias sejam fundadas naquelas boas razes, que
declarou: os Estatutos no exigem tanto, satisfazem-se que as leis romanas no tenham oposio ou repugnncia s leis naturais, divinas,
direito das gentes etc.71
68 TELLES, Jos Homem Correia. Comentrio Crtico Lei da Boa Razo, p. 450.
69 Considerando o assunto, Arno Wehling pondera que o nmero de Assentos indicado
por Telles no era to inferior ao do reinado de D. Joo V, com 63 ocorrncias. WHELING
e WEHLING. Direito e Justia no Brasil colonial: o tribunal da relao do Rio de Janeiro, p. 454.
70 TELLES, Jos Homem Correia. Comentrio Crtico Lei da Boa Razo, p. 462.
71 TELLES, Jos Homem Correia. Comentrio Crtico Lei da Boa Razo, p. 461.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):15-50, jul./set. 2011

37

lvaro de Araujo Antunes

Destarte, para Telles, o proposto na Lei da Boa Razo no era observado nos Estatutos da Universidade de Coimbra ou, o que poderia ser
mais aberrante, haveria um equvoco de interpretao da lei, ainda que o
suposto redator de ambos os documentos fosse a mesma pessoa! Outras
consideraes so tecidas sobre a vacuidade da definio do que pode
ser entendido como leis polticas e econmicas ou at mesmo como
naes polidas, que, segundo o autor, bem poderia ser qualquer nao
crist da Europa.
No somatrio dos erros, apesar de considerar a Lei da Boa Razo
como uma das mais notveis do feliz reinado do Senhor D. Jos, Telles
apresentava uma srie de limitaes internas e estruturais lei. Nesse
sentido, o autor apontou para algumas contradies entre os mecanismos
da reforma jurdica e considerou alguns empecilhos prticos execuo
das determinaes legais fixadas em 18 de agosto de 1769.
As prticas e os agentes no campo jurdico: os usos da Lei da Boa
Razo.
Avizinhar-se do direito vivo uma tarefa que demanda uma extrapolao da dimenso restrita da lei em direo prtica dos auditrios.
possvel encontrar vestgios dessa prtica em alguns dos escritos jurdicos
enviados aos rgos de censura portugueses pleiteando a concesses para
publicao. A Lei da Boa Razo, por exemplo, foi referenciada em obras
como as Alegaes de Joo Henrique Martins, escrita em fins do sculo
XVIII, na qual possvel ler a seguinte nota:
No ser necessrio vestir o feio carter de declamador, para notar o
quo pouca ateno deve merecer aos sbios Magistrados um nmero
infinito de causas, que inutilmente os fatigam, umas vezes por culpa
dos litigantes, outras por erro, ou por fraude dos patronos: Este um
vcio que grassava em toda a Europa, e a que quase todas as naes
iluminadas hoje se opem. [...] No s a razo, quem faz evidente
a certeza e a maligna influncia desses abusos: eis aqui os expressos
preceitos, com que indispensavelmente nos devemos conformar. Porquanto (Lei de 18 de agosto de 1769), depois de muitos anos, tem sido
um dos mais importantes objetos da ateno e cuidado de todas as

38

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):15-50, jul./set. 2011

Pelo rei, com razo: comentrios sobre as reformas pombalinas no campo jurdico

naes polidas da Europa o de precaverem com sbias providncias as


interpretaes abusivas, que ofendem a majestade das leis [...]. 72

No diagnstico negativo da justia, o autor das Alegaes no se limitava a apontar os benefcios das disposies da Lei da Boa Razo, mas
tambm professava a conformidade da sua postura profissional dita lei:
Estas razes me fizeram olhar com horror para o estilo ordinrio, entre ns, at aqui, praticado: eu me apartei do uso comum e segui nova
trilha. Tendo-me em primeiro lugar persuadido da intrnseca justia da
causa que defendo procurei depois faz-la evidente com razes slidas. E para que fique manifesta, uma vez por todas, a causa de seguir
o estranho mtodo, que me propus, eis aqui os importantes preceitos,
dos quais nunca me apartei [...]. 73

Os princpios aos quais se refere foram os mesmos apresentados pela


Lei da Boa Razo, citada pelo autor praticamente na ntegra. Se sua declarao digna de crdito, possvel, ento, considerar que a Lei da
Boa Razo encontrou espao nos tribunais de justia, servindo de norte
conduta dos advogados e juzes.
Em outro manuscrito, localizado no Fundo da Real Mesa Censria,
possvel discernir a Lei da Boa Razo servindo aos argumentos jurdicos
que compunham o cerne do Manifesto de todos os artigos, documentos
principais e sentenas professas na clebre causa da Igreja de So Pedro
de Abacs, que denunciou no juzo da Coroa o padre Jos Borges de
Abreu contra a Mitra Primas e contra o proco da mesma Igreja. A obra
foi escrita pelo padre Antnio Nunes de Figueiredo, inconformado com a
deciso da justia sobre a causa em questo. Segundo Figueiredo,
esta importante e desgraada causa ensina a pouca segurana que se
pode pr nos estabelecimentos humanos, por mais que sejam augustos
[...] Por outro lado, me parece que os governantes no deixavam de
revelar os erros da justia, apontando-os como na Lei da Boa Razo
ou na Lei Cintra o direito consuetudinrio. Ao contrrio do que feito
72 Arquivo Nacional da Torre do Tombo (ANTT) Fundo Real Mesa Censria, Caixa
508, documento 4703.
73 ANTT Fundo Real Mesa Censria, Caixa 508, documento 4703.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):15-50, jul./set. 2011

39

lvaro de Araujo Antunes

no ensino, em que os Jesutas so diretamente atacados e acusados


como os senhores das mazelas, aqui nas leis no h meno direta aos
mesmos, todavia podemos encontrar indiretas que acusam os antigos
como causadores de problemas jurdicos, mas que so sanados e no
maculam a imagem da justia. 74

A perspicaz argumentao do padre Figueiredo expe algo mais do


que a alegada culpa do ensino promovido pelos jesutas. A Lei da Boa
Razo, sem mencionar os jesutas, bota s claras os limites da prpria justia, os quais, se no fossem sanados, poriam a perd-la, mal que parece
afligir o autor do manifesto.
Diante das consideraes feitas, cabe a pergunta: do que valeria a
Lei da Boa Razo se no fosse respeitada? Serviria de mero indicativo
das mazelas da justia? Ou, se lograsse influenciar a prtica da justia,
como indica o primeiro manuscrito apresentado, no seria possvel supor
que houvesse alguma resistncia ao seu cumprimento? Em que medida
a Lei da Boa Razo foi respeitada ou ao menos citada nos tribunais de
primeira instncia? No haveria um hiato entre as proposies das leis e
a prtica jurdica? Ou ainda, haveria um descompasso entre a pretenso
centralizadora e regalista e as dimenses cotidianas metropolitanas e coloniais? Que fatores intervieram para firmar esse provvel distanciamento
da norma?
Para auxiliar a responder a essas questes, vale analisar as aes
judiciais de Mariana e Vila Rica, Minas Gerais, buscando os rastros da
influncia da Lei da Boa Razo, em especial quanto ao uso ou desuso do
direito romano e do direito natural. No limite, trata-se de levantar alguns
dados para pensar o alcance das reformas pombalinas na reconstituio
do campo jurdico, especialmente no mbito da justia praticada em Minas Gerais.
possvel distinguir a evocao do direto natural em certas aes judiciais de Mariana e Vila Rica. Em alguns processos, fez-se referncia s
74 ANTT Fundo Real Mesa Censria, Caixa 508, Cdice 4703.

40

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):15-50, jul./set. 2011

Pelo rei, com razo: comentrios sobre as reformas pombalinas no campo jurdico

obras do jusnaturalismo. Jos Pereira Ribeiro, advogado em Mariana, em


uma das aes que patrocinou no ano de 1782, citou Jean Domat, em sua
obra Lois civiles. Muito possivelmente tratava-se de uma verso de Les
lois civiles dans leur ordre naturel, uma das muitas obras sobre direito
natural que compunham a biblioteca do advogado. O civilista Jean Domat foi considerado o restaurador da razo humana da jurisprudncia,
assero que no procede para John Gilissen, pois o jurista francs tinha
princpios galgados mais na religio e na filosofia escolstica do que na
filosofia racionalista.75 De qualquer maneira, trata-se de uma referncia
ao direito natural, muito moda da tradio reformista portuguesa e compatvel com a formao recebida por Ribeiro, que estudou na reformada
Universidade de Coimbra.76
Por vezes, a meno ao direito natural vinha na forma de uma evocao s leis naturais.77 Em uma ao envolvendo litgios acerca de
terras minerais, localizadas no crrego do So Loureno, na Freguesia de
Guarapiranga, possvel identificar o uso que o Dr. Cludio Manuel da
Costa fez do direito natural na estruturao de seu argumento.
No ano de 1787, em pblica audincia [...] em casas de morada do
Dr.Ouvidor-Geral e Corregedor desta Vila e Comarca Toms Antonino
Gonzaga, Joo Duarte Pinto pedia o embargo do desmonte de uma cachoeira que se localizava na terra do ru, Carlos Pinto Brando, porque a
operao estava entulhando sua minerao rio abaixo.78 Cludio Manuel
75 Em seu livro, Jean Domat observa que as regras de direito so expresses curtas e
claras e que exige a Justia nos diversos casos.... A forma com que Jos Pereira Ribeiro
compunha suas argumentaes mostrava-se afinada com essa perspectiva. DOMAT, Jean.
As leis civis na sua ordem natural, 1689, apud GILISSEN. Introduo histrica ao direito, p. 365.
76 Arquivo da Universidade de Coimbra (AUC) - Actos e graus de estudantes da Universidade por Faculdade. Curso de Direito. Jos Pereira Ribeiro.
77 Arquivo da Casa Setecentista de Mariana (ACSM)- 2 Ofcio, Cdice 211, Auto
5264.
78 Era comum os agentes da Justia darem audincia em suas residncias, numa clara
mostra de confuso entre pblico e privado. Segundo Arno Wehling a ideia de uma repartio pblica distinta do local de residncia somente se imporia no sculo XIX, com o
novo modelo de Estado e de administrao. WEHLING, Arno; WEHLING, Maria Jos.
O funcionrio Colonial entre a sociedade e o rei. In: PRIORE, Mary del. Reviso do

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):15-50, jul./set. 2011

41

lvaro de Araujo Antunes

da Costa, advogado do ru, concordou que o desmanche implicava algum


prejuzo s atividades mineradores do autor, mas ponderou que, em direito, deve o prdio inferior servido ao superior. Tal direito ganharia a
fora da precedncia do ru naquela localidade, uma vez que, por seus
antecessores, tinha a posse da data mineral h mais de 40 anos.79
Jos dos Santos Azevedo e Melo, advogado do autor, rebateu as consideraes apresentadas pelo advogado do ru, alegando que mais forte
do que a natureza e a antiguidade era a lei. Todavia, faltava uma
lei especfica que regulamentasse a questo e, diante dessa falta, o advogado do autor voltou opinio de uma srie de doutores das leis e a
algumas clusulas do regimento mineral e a determinaes da justia
legal quanto ao uso dos cursos de gua. Cludio Manuel da Costa, por sua
vez, considerou inadequado o recurso s leis apresentadas no arrazoado
do Dr. Azevedo Melo. Logo em seguida, apelou novamente para a antiguidade da posse do terreno e para a prtica dos mineiros, que conhecia
bem, uma vez que possua terras de minerao.80 E, para finalizar suas
consideraes, argumentou que seria absurdo ir contra uma regra fundada no direito natural de ser cada um arbitro do que lhe seu, enquanto
no se mostre princpio que pudesse combater esse [...] o embargo uma
mera emulao.81 Trata-se, portanto, de uma referncia ao direito natural
paraso: os brasileiros e o estado em 500 anos de histria. Rio de Janeiro: Campus, 2000,
p.157.
79 Quarenta anos era considerado o tempo necessrio para se figurar posse do terreno.
Esse prazo aparecia frequentemente nas aes judiciais em que se contestava posse de
alguma gleba. Conforme Moncada, ao longo da Idade Media, o antigo direito portugus
reconheceu quatro institutos possessrios diferentes: primeiro uma posse dada aps um
ano e um dia; segundo outra dada aps trs anos; uma terceira dada aps dez anos; e uma
quarta posse dada aps trinta ou quarenta anos. MONCADA, L. Cabral de. Estudos de
histria do direito. Coimbra: Imprensa da Universidade de Coimbra, 1949, v. 2, p. 50.
ACSM. 1 Ofcio. Cdice 383, Auto 8385.
80 Cludio Manuel da Costa parecia ser um especialista no assunto, sendo escolhido
em outras aes para defender causas que envolviam a posse, demarcao e extrao em
terras minerais. Na causa apresentada, h de se considerar um conhecimento acumulado
do advogado sobre assunto que possua terras minerais em Mariana. Tal aspecto ilustra os
saberes diversos que intervinham na prtica da Justia, para alm das leis e das normas
escritas. Sobre os regimentos minerais, ver, entre outros: FERREIRA, Waldemar Martins.
Histria do direito brasileiro. So Paulo: Freitas Bastos, 1952, p.154.
81 Arquivo Histrico do Museu da Inconfidncia Mineira Casa Setecentista do Pilar

42

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):15-50, jul./set. 2011

Pelo rei, com razo: comentrios sobre as reformas pombalinas no campo jurdico

adequada s diretrizes da Lei da Boa Razo onde se l que, na falta de lei


especfica, a Razo natural servia de direito subsidirio.
Entretanto, nas aes judiciais analisadas, a remisso ao direito costumeiro se mostrava mais frequente do que ao direito natural. Em vrias
alegaes, o direito costumeiro aparecia como uma referncia ao estilo
do pas. Como exemplo, pode-se citar a ao em que Pedro da Costa
Neto, em 1790, reivindicou na justia um negro que havia vendido a Joo
Pereira de Queiroz. No arrazoado, alegava-se que o autor vendia os negros novos que trazia para Minas Gerais mediante pagamento vista ou
fiados, como diro as testemunhas, o que estilo do Pas.82
Outro direito evocado nas aes, constantemente, era o romano. Tais
alegaes podem ser vistas em algumas aes judiciais de Vila Rica e
Mariana que fazem referncia ao Decreto de Graciano, Lei das XII Tbuas e Lei quila. Para citar um caso de utilizao desse direito, em
1789, Antnio da Silva e Souza, advogado em Mariana, fez a seguinte
referncia:
Em uma palavra o direito que favorece ao Autor, na sua proposta
ao de reivindicao e como querem alguns Doutores, de fora velha
[sic.], na praxe de se tratarem e julgarem semelhantes aes com exprofesso, escreveu nas suas Dubitaes pgina 20, tratado 4 de interdict., to certo, claro e indubitvel tanto pelas leis ptrias como dos
romanos que advertiu o dito Cordeiro, Pegas de Interdict., e os mais
reincolas, at o velho Caminha de libelos [...] Costa, nas suas Res(AHMIM-CSP) 1 Ofcio, Cdice 235, Auto 3902.
82 Remetendo a uma discusso dos Costumes em Comum, de Thompson, e da noo de
Habitus, de Bourdieu, Carla Maria Junho Anastasia afirma que o costume pode ser considerado tanto como prxis como quanto uma lei. A Lex Custumaria (1696) apresenta os
quatro pilares em que se sustenta o costume: antiguidade, perpetuao, segurana e razo.
Quando a adoo de um ato razovel, considerada reiteradamente e, por sua prtica
contnua, o ato torna-se um costume e, sendo praticado sem interrupo, obtm fora
de lei. O costume surge da rotina, do dia a dia. Hespanha prefere falar de padres de
conduta, ao invs de direito consuetudinrio, pois nem todas estas normas tm o carter
explcito e externamente controlvel das normas jurdicas. ANASTASIA. Carla Maria
Junho. Vassalos rebeldes: motins em Minas Gerais no sculo XVIII. Vria Histria, Belo
Horizonte: Editora UFMG, n.13, jun. 1994. HESPANHA, Antonio Manuel. Justia e Litigiosidade: histria e prospectiva. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 1993, p. 53.
AHMIM-CSP , 1 Ofcio, Cdice 249, Auto 4286.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):15-50, jul./set. 2011

43

lvaro de Araujo Antunes

pectivas Cotas s Relativas aes; que julgo desnecessrio amontoar


autoridades quando so previstas pelo sbio magistrado a quem se
pede justia. 83

Mesmo depois da promulgao da Lei da Boa Razo, os advogados


de Mariana continuariam a fazer referncias ao direito romano, nem sempre em harmonia com as diretrizes da referida lei. Apesar de fazer meno
s leis ptrias, sem cit-las com preciso, Silva e Souza as associa, seno
as submetia, s autoridades dos doutores de fora velha e ao direito
romano, apontando para uma tradio jurdica que demandaria tempo
para mudar. A ao da Lei da Boa Razo penetraria no terreno jurdico
segundo ritmos variveis, de regio para regio, conforme a disposio
dos agentes da justia.84
Nesse sentido, analisada a documentao do Tribunal da Relao do
Rio de Janeiro, Arno Wehling identificou a presena do direito romano
nos processos judiciais. A utilizao desse direito, todavia, estaria adequada s limitaes apresentadas pela Lei da Boa Razo. Assim sendo, as
mudanas na legislao promovidas por Pombal no teriam sido incuas
e estariam presentes na instncia superior do Rio de Janeiro. O autor ressaltou, contudo, que essa influncia seria implcita, sendo identificada,
expressamente, em apenas alguns casos com meno direta lei.
Nas aes de Mariana e Vila Rica, tambm foram poucos os casos
em que houve referncia explcita Lei de 18 de agosto de 1769. Pelo
que foi possvel apurar, apenas dois, entre as centenas de processos analisados, fizeram meno dita lei.85 Em ambos os casos, a citao era feita
por um advogado que auto denominava-se velho e experimentado: o
doutor Antnio da Silva e Souza. Em uma dessas aes, de 1798, movida
83 ACSM. 1 Ofcio, Cdice 383. Auto 8385.
84 Segundo Wehling, o direito aplicado no tribunal manifestou um notvel misto de
tradicional e moderno, de caususmo jurdico tipicamente Antigo Regime e de sistematicidade racionalista, prenunciando um novo momento. Um ambiente que poderia gerar conflitos entre concepes racionalistas e tradio estabelecida. WEHLING e WEHLING.
Direito e Justia no Brasil Colonial: o Tribunal da Relao do Rio de Janeiro, p.2.
85 ACSM 2 Ofcio, Cdice 204, Auto 5102 e ACSM 1 Ofcio, Cdice 460, Auto
10100.

44

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):15-50, jul./set. 2011

Pelo rei, com razo: comentrios sobre as reformas pombalinas no campo jurdico

pelo sargento Manoel Caetano Lopes de Oliveira para apurar os autores


de uma stira contra sua pessoa, Antnio da Silva e Souza citou: diversas
leis, dentre elas a nova e providencial extravagante de 18 de agosto de
1769. Sobre esta lei, considerou:
Eu com ela escrevo [...] com quantas ordenaes se podiam lembrar,
advertir, entender bem parecer, e por isso mesmo para no ser extenso, a ela me reposto, afastando-me de toda antiqualha, opinies de
D.D. suas questes de nome e pareceres indiscretos, com direitos eclesisticos, pontifcios, constituies de certos bispados, menos polidos
sistemas, sustentados com as leis imperiais, porque neste reino se acha
autorizado e proibido pela citada lei de 18 de agosto de 1769. 86

Ao expurgar de toda antiqualha e opinies dos doutores de direito, estaria o advogado se adequando s diretrizes estampadas na Lei da
Boa Razo editada h mais de 30 anos? Talvez sim, talvez no. Talvez o
advogado no se enquadrasse nas novas condies da prtica judiciria,
mas adequasse a referida lei s necessidades prementes de se constituir
um argumento slido que pudesse convencer o juiz.
Entretanto, na outra ao em que cita a Lei de 18 de agosto de 1769,
Silva e Souza demonstrava um claro esforo em se ajustar s novas diretrizes legais, sem se desvencilhar totalmente da instruo que recebera
antes da reforma universitria e do rano de uma prtica enraizada nos
auditrios de Mariana e Vila Rica. O letrado procurava recorrer mais s
Ordenaes e, apesar de considerar desnecessrio amontoar autoridades, acabava citando a legislao por meio das leituras dos doutores Joo
Rodrigues Cordeiro, Gregrio Martins Caminha e os mais reincolas.87
86 Vale lembrar que na Lei da Boa Razo encontra-se expresso que: se no se possa
fazer uso das ditas alegaes e Decises de textos, ou de autoridades de alguns escritores,
enquanto houver Ordenaes do Reino, Leis Ptrias e os usos dos meus Reinos legitimamente aprovados [...]. ACSM, 2 Ofcio, Cdice 204, Auto 5102. TELES. Comentrio
crtico a Lei da Boa Razo, p. 454.
87 Cordeiro era bacharel em direito Pontifcio e, em princpios do XVIII, escreveu Dubitationes in foro frequentes more juridico disputatae, & secunum jus nostrum resolutae
ex ver, & imn multis fortasse nova illius intelligentia... Quanto a Caminha, que foi advogado da Casa de Suplicao, diz-se que foi perito em cincia prtica especulativa e prtica
da jurisprudncia civil e Cannica. Escreveu, dentre outras obras, Da forma dos libelos e
da forma das alegaes judiciais e a forma de proceder no juzo secular e Eclesistico...,.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):15-50, jul./set. 2011

45

lvaro de Araujo Antunes

Antnio da Silva e Souza serve de exemplo para se entender como


os advogados velhos e experimentados procuravam adequar seu conhecimento e formao s novas diretrizes pombalinas que visavam
modernizao de Portugal. Tais mudanas no tiveram apenas o impacto
imediato da lei e da reforma da Universidade de Coimbra. Elas ecoaram
pelo tempo, fazendo velha a promessa de inovao, embotadas por ideias
ainda mais novas, como as do liberalismo. As mudanas promovidas por
Pombal teriam resultados a mdio e longo prazo. Repercusses que estiveram sujeitas a um dilogo de foras constituintes do campo jurdico.
Da prtica da justia dependeu a valorizao das leis ptrias e do direito
natural sobre o direito civil, cannico... Nas primeiras instncias de Mariana e Vila Rica, o ambiente do direito vivo revela como as polticas
modernizadoras atingiram extremos do Imprio portugus, obedecendo
ao ritmo particular da administrao local, sem, contudo, excluir as foras
do regalismo, em favor do rei, com razo.
Referncias Bibliogrficas
ALBUQUERQUE, Rui; ALBUQUERQUE, Martim. Histria do direito
Portugus. 2.V. Lisboa: Faculdade de direito, 1983. MACHADO, Diogo Barbosa.
Bibliotheca lusitana. Lisboa: Biblioteca Nacional, 1998. CD-ROM.
ANASTASIA, Carla Maria Junho. A Lei da Boa Razo e o novo repertrio da
ao coletiva nas Minas setecentista. Vria Histria, Belo Horizonte: Editora
UFMG, n.28, 2002.
ANASTASIA. Carla Maria Junho. Vassalos rebeldes: motins em Minas Gerais no
sculo XVIII. Vria Histria, Belo Horizonte: Editora UFMG, n.13, jun. 1994.
ANTUNES, lvaro de Arajo. Fiat Justitia: os advogados e a prtica da justia
em Minas Gerais (1750-1808).Campinas, SP: Ps-graduao do Departamento
de Histria da Unicamp, 2005 (Tese, Doutorado em Histria).
AVELAR, Hlio de Alcntara. Histria Administrativa do Brasil: administrao
pombalina. 2 ed. Braslia: Fundao Centro de Formao do Servidor Pblico/
Editora UnB, 1983.
BLANCH, Robert. Histria da lgica de Aristotles a Bertrand Russel. So
Paulo: Martins Fontes, 1985.
MACHADO. Bibliotheca lusitana, v.2. p. 416 e p. 738.

46

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):15-50, jul./set. 2011

Pelo rei, com razo: comentrios sobre as reformas pombalinas no campo jurdico

BOURDIEU, Pierre. A iluso biogrfica In: FERREIRA, Marieta M.;


AMADO, Janaina. Usos e abusos da Histria Oral. Rio de Janeiro: Fundao
Getlio Vargas, 1996.
BOURDIEU, Pierre. O poder simblico. Trad. Fernado Tomaz. 5 ed. Rio de
Janeiro: Bertrand Brasil, 2002.
CARNEIRO, Paulo E. de Berredo. LUniversit de Coimbra et le Brsil. Arquivos
do Centro Cultural Portugus. Paris, v. 4, 1972, p. 319.
CARRATO, Jos Ferreira. Igrejas Iluministas e escolas mineiras coloniais. So
Paulo: Editora Nacional, 1968.
CARVALHO, Flvio Rey de. Um iluminismo portugus? A reforma da
Universidade de Coimbra (1772). So Paulo: Annablume, 2008.
CARVALHO, Laerte Ramos. As reformas pombalinas da instruo pblica.So
Paulo: Edusp/Saraiva, 1978.
CARVALHO, Rmulo de. Histria do ensino em Portugal: desde a fundao
da nacionalidade at o fim do regime de Salazar-Caetano.Lisboa: Fundao
Calouste Gulbenkian, [s.d.].
CASSIRER, Ernest. A filosofia do Iluminismo.Trad. lvaro Cabral. 2 ed.
Campinas: Editora Unicamp, 1994.
FALCON, Francisco Jos Calazans. A poca pombalina: poltica econmica e
monarquia ilustrada. So Paulo: tica, 1982.
FERREIRA, Waldemar Martins. Histria do direito brasileiro. So Paulo: Freitas
Bastos, 1952.
GAY, Peter. The Enlightenment: the rise of modern paganism. New York: W. W.
Norton & Company, 1995.
GILISSEN, John. Introduo Histria do Direito. 3 ed.. Trad. Antonio Manuel
Hespanha e L.M. Macasta Malheiros. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian,
2001.
GOUVEIA, Antnio Cames. Estratgias de interiorizao da disciplina. In:
MATTOSO, Jos (org.). Histria de Portugal: o Antigo Regime. Lisboa: Editorial
Estampa, 1993.
HAZARD, Paul. La pense europenne au XVIIIe sicle: de Montesquieu
Lessing. Paris: Fayard, 1993.
HESPANHA, Antonio Manuel. Justia e Litigiosidade: histria e prospectiva.
Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 1993, p.53.
HESPANHA, Antonio Manuel. Panorama histrico da cultura jurdica europeia.
Portugal: Publicaes Europa-Amrica, 1997.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):15-50, jul./set. 2011

47

lvaro de Araujo Antunes

LE GOFF, Jacques. Os intelectuais na Idade Mdia. So Paulo: Brasiliense,


1988, p.75.
LEMOS, Francisco. Relao geral do estado da Universidade (1777). Atlntida
Editora, Coimbra, 1980.
MAXWELL, Kenneth. Marqus de Pombal: paradoxo do Iluminismo. Trad. de
Antnio de Pdua Danesi. Rio de Janeiro: Paz e Terra, 1996.
MONCADA, L. Cabral de. Estudos de histria do direito. 2.v. Coimbra: Imprensa
da Universidade de Coimbra, 1949.
NOVAIS, Fernando Antonio. Portugal e Brasil na crise do Antigo Sistema
Colonial (1777-1808). 2. ed. So Paulo: Editora Hucitec, 1983.
NOVINSKY, Anita Waingort. Estudantes brasileiros afrancesados da
Universidade de Coimbra: a perseguio de Antnio Morais e Silva: 1779
-1806. In: COGGIOLA, Oswaldo (org.). A revoluo francesa e seu impacto na
Amrica Latina. So Paulo: Edusp: Braslia: CNPq, 1990.
OLIVEIRA, Antonio Resende de. Poder e Sociedade. A legislao pombalina e
a antiga sociedade portuguesa. Revista de Histria das Ideias. Tomo I, volume
IV.
SANCHES, Ribeiro. Dificuldades de um reino velho para remendar-se e outros
textos. 2 ed.[S.l:]: Livros Horizonte, 1980.
SCHWARTZ, Stuart. B. Burocracia e sociedade no Brasil colonial: a suprema
corte e seus juzes: 1609-1751. So Paulo: Perspectiva, 1979.
SILVA, Maria Beatriz Nizza. A Cultura Luso-Brasileira da reforma da
Universidade independncia do Brasil. Lisboa: Editorial Estampa, 1999.
SKINER, Quentin. Liberdade antes do Liberalismo. So Paulo: Editora da
Unesp, 1990.
TEFILO, Roque. Sntese Histrica Evolutiva do ensino no Brasil. Atualidades
pedaggicas, ano 5, n. 28, jul./ago., 1954.
VALADARES, Virginia Maria Trindade de. Elites Setecentistas mineiras:
conjugao de dois mundos (1700-1800). Lisboa, 2002. Tese. (Doutorado em
Histria dos Descobrimentos e da Expanso portuguesa) Universidade de
Lisboa.
VILLALTA, Luiz Carlos. El-rei, os vassalos e os impostos: concepo corportica
de poder e mtodo tpico num parecer do Cdice Costa Matoso. Vria Histria:
Belo Horizonte: Editora UFMG, n.28, 1999.

48

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):15-50, jul./set. 2011

Pelo rei, com razo: comentrios sobre as reformas pombalinas no campo jurdico

VILLALTA, Luiz Carlos. Reformismo ilustrado, censura e prticas de leitura:


usos do livro na Amrica Latina.So Paulo, 1999. Tese (Doutorado em Histria)
Faculdade de Filosofia e Cincias Humanas, Universidade de So Paulo.
WEHLING, Arno. Cultura jurdica e julgados do Tribunal da Relao do Rio
de Janeiro: a invocao da Boa Razo e o uso da Doutrina: uma amostragem.
In: SILVA, Maria Beatriz Nizza. Cultura portuguesa na Terra de Santa Cruz.
Lisboa: Estampa, 1995.
WEHLING, Arno e WEHLING, Maria Jos. Direito e Justia no Brasil colonial:
o Tribunal da Relao do Rio de Janeiro.Rio de Janeiro: Renovar, 2004.
WEHLING, Arno; WEHLING, Maria Jos. O funcionrio Colonial entre a
sociedade e o rei. In: PRIORE, Mary del. Reviso do paraso: os brasileiros e o
estado em 500 anos de histria. Rio de Janeiro: Campus, 2000.
XAVIER, ngela Barreto. El rei aonde pde & no aonde quer; razes da
poltica no Portugal setecentista. Lisboa: Edio Colibri, 1998.

Fontes Impressas
ALMEIDA, Candido Mendes de. Auxiliar jurdico: apndice s Ordenaes
Filipinas. 2.v. Rio de Janeiro, 1870. Edio fac-similada de Lisboa, Fundao
Calouste Gulbenkian, 1985.
TELLES, Jos Homem Correia. Comentrio Crtico Lei da Boa Razo. In:
ALMEIDA, Candido Mendes de. Auxiliar jurdico: apndice s Ordenaes
Filipinas. 2.v. Rio de Janeiro, 1870. Edio fac-similada de Lisboa, Fundao
Calouste Gulbenkian, 1985.
ORDENAES Filipinas. Coimbra: Fundao Calouste Gulbenkian, 1985.
VERNEY, Lus Antnio. Verdadeiro Mtodo de estudar. 3 ed. Porto: Domingos
Barreira, s/d.
COMPNDIO Histrico do Estado da Universidade de Coimbra (1771).
Coimbra: Universidade de Coimbra, 1972, p.11.
LEMOS, Francisco. Relao geral do estado da Universidade (1777). Atlntida
Editora, Coimbra, 1980.
MACHADO, Diogo Barbosa. Bibliotheca lusitana. Lisboa: Biblioteca Nacional,
1998. CD-ROM.

Fontes Manuscritas
Arquivo Nacional da Torre do Tombo (ANTT)
Fundo Real Mesa Censria, Caixa 508, Documento 4703.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):15-50, jul./set. 2011

49

lvaro de Araujo Antunes

Leis Livro 9. Alvar por que V. Majestade h por bem reparar os estudos das
lnguas latina, grega e hebraica e da Arte da Retrica da Runa a que estavam
reduzidos.
Arquivo da Universidade de Coimbra (AUC)
Actos e graus de estudantes da Universidade por Faculdade. Curso de direito.
Jos Pereira Ribeiro.
Arquivo da Casa Setecentista de Mariana (ACSM)
2 Ofcio, Cdice 211, Auto 5264.
1 Ofcio, Cdice 383. Auto 8385.
2 Ofcio, Cdice 204, Auto 5102
1 Ofcio, Cdice 460, Auto 10100.
1 Ofcio, Cdice 383, Auto 8385.
Arquivo Histrico do Museu da Inconfidncia Mineira Casa Setecentista do
Pilar (AHMIM-CSP)
1 Ofcio, Cdice 235, Auto 3902.
1 Ofcio, Cdice 249, Auto 4286.

Texto apresentado em setembro /2010. Aprovado para publicao


em maio /2011.

50

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):15-50, jul./set. 2011

Sditos Del-Rey na Amrica Portuguesa: Monarquia Corporativa, virtudes crists e


Villa de Nossa Senhora da Luz dos Pinhais de Curitiba no sculo XVIII.

ao judicial na

SDITOS DEL-REY NA AMRICA PORTUGUESA:


Monarquia Corporativa, virtudes crists e ao
judicial na Villa de Nossa Senhora da Luz dos
Pinhais de Curitiba no sculo XVIII
The Kings subjects in Portuguese America:
Corporate Monarchy, christian virtues and legal
action in Vila de So Jos dos Pinhais, Curitiba,
during the eighteenth century
Lus Fernando Lopes Pereira1
Resumo:
O objetivo do texto apresentar uma nova viso
acerca da organizao poltico-jurdica na Amrica Portuguesa, defendendo a ideia da existncia de um sentimento de pertencimento da
populao (elites administrativas) em relao ao
Reino, destacando a importncia das Cmaras
Municipais para a Monarquia Corporativa Portuguesa, mergulhada ainda nos padres medievais e em suas virtudes crists que orientavam o
Rei em seu governo. Ao mesmo tempo demonstra a existncia de uma rede de comunicao
bastante sofisticada que determinava uma maior
adaptao da Ao judicial por parte dos juzes
ordinrios s determinaes presentes nas Ordenaes Filipinas, mesmo em uma regio pobre
e perifrica. A segunda parte do texto, que trata
da Ao judicial, mergulhou nas fontes primrias acerca das prticas do juzo curitibano e sua
relao com a Ouvidoria de Paranagu, com a
Capitania de So Paulo e mesmo com o Reino.

Abstract:
The aim of this text is to present a new vision of the political and legal organization of
Portuguese America, to defend the idea of the
existence of a feeling of belonging among the
population (administrative elites) in relation to
the Kingdom, focusing on the importance of the
Municipal Chambers vis a vis the Portuguese
Corporative Monarchy, still plunged in medieval
patterns and in the Christian virtues that oriented the King in his administration. At the same
time, it demonstrates the existence of a quite sophisticated communications network that determined that common judges should better adapt
to legal actions present in D. Felipes corpus of
laws, including the periphery and poor regions.
The second part of the text, dealing with legal
actions, resulted from an extensive research in
primary sources regarding the practices of the
Judiciary in Curitiba and its relationship with
the Paranagua Ombudsman, with Colonial Sao
Paulo, as well as with the Kingdom.

Palavras-chave: cidadania, organizao poltico-jurdica, Cmara de Curitiba, Ouvidoria de


Paranagu, direito e justia colonial.

Keywords: Citizenship Political and Legal


Organization Curitiba Chamber Paranagua
Ombudsman Colonial Law and Justice.

MONARQUIA CORPORATIVA E VIRTUDES CRISTS


Para a melhor compreenso da Amrica Portuguesa preciso focar a
anlise na montagem da estrutura poltico-jurdica do Antigo Regime e de
1 Doutor em Historia Social pela Universidade de So Paulo. Professor de Histria do
Direito do Curso de Graduao e do Programa de Ps-Graduao em Direito da Universidade Federal do Paran.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):51-86, jul./set. 2011

51

Lus Fernando Lopes Pereira

sua sociedade corporativa, profundamente vinculada aos valores cristos


medievais.
Os clssicos que se dedicaram ao tema tm srios problemas de anlise, como atribuir estrutura portuguesa uma centralizao exagerada,
caso de Raymundo Faoro2, para o qual o sistema administrativo portugus
teria sido transposto com sucesso para as colnias graas a sua precoce
centralizao e cooptao das elites locais. Em Caio Prado Jnior3 por
sua vez, vemos uma administrao portuguesa apresentada como catica
(sem diviso de poderes), irracional (sem legalismo), contraditria e rotineira, com uma monstruosa e ineficiente mquina burocrtica. Em suas
palavras: incoerncia e instabilidade no povoamento; pobreza e misria
na economia; dissoluo nos costumes; inrcia e corrupo nos dirigentes
leigos e eclesisticos. 4 Como marxista propunha uma explicao a partir
da base material da sociedade, fundamentado no latifndio agroexportador. Portanto, para ele, os poucos laos eram os gerados pela relao de
produo: senhor x escravo. No restante a inorganizao era a regra: a
populao margem, tendia para a desagregao social (caboclizao e
vadiagem nos seus termos). A mesma perspectiva seguida por Fernando
Novais5. Embora sob outros marcos tericos, o mesmo desleixo apontado por Srgio Buarque de Holanda:
A tentativa de implantao da cultura europeia em extenso territrio,
dotado de condies naturais, se no adversas, largamente estranhas
sua tradio milenar, , nas origens da sociedade brasileira, o fato
dominante e mais rico em consequncias. Trazendo de pases distantes nossas formas de convvio, nossas instituies, nossas ideias, timbrando em manter tudo isso em ambiente muitas vezes desfavorvel e
hostil, somos ainda hoje desterrados em nossa terra. 6
2 FAORO, Raymundo. Os donos do poder; formao do patronato poltico brasileiro.
So Paulo: Globo, 2000.
3 PRADO, Caio. Formao do Brasil contemporneo. In: Intrpretes do Brasil. Rio de
Janeiro: Nova Aguilar, 2002.
4 Ibidem, idem. p. 1444.
5 NOVAIS, Fernando. Portugal e Brasil na crise do Antigo Sistema Colonial (1777
-1808). So Paulo: Hucitec, 1983.
6 HOLANDA, Srgio Buarque de. Razes do Brasil. So Paulo: Companhia das Letras,
1995, p. 31.

52

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):51-86, jul./set. 2011

Sditos Del-Rey na Amrica Portuguesa: Monarquia Corporativa, virtudes crists e


Villa de Nossa Senhora da Luz dos Pinhais de Curitiba no sculo XVIII.

ao judicial na

As estruturas locais seriam soltas e desleixadas. Afinal, para ele uma


digna ociosidade sempre pareceu mais excelente, e at mais nobiliante,
a um bom portugus, ou a um espanhol, do que a luta insana pelo po de
cada dia. 7
Gilberto Freyre, por sua vez, adepto da tese da descentralizao e
criador da ideia da democracia racial,8 afirmava que os interesses agrrios dominavam ainda a presidncia da maior parte das provncias, a justia e a polcia.9 Portanto, para parte significativa dos grandes clssicos
das cincias humanas do Brasil, a administrao portuguesa na Amrica
vista a partir da dicotomia centro-periferia, intensificada pelo esprito
ps-independncia. Destaca-se aqui, ao contrrio, a construo na colnia
de ideias de pertencimento que montaram certa cidadania na Amrica do
Antigo Regime Portugus, fundamentalmente presente nas cidades, base
da administrao portuguesa colonial.
Em Portugal, e consequentemente no Brasil, o poder no Antigo Regime era uma realidade compartilhada por diversos polos sociais, marcando o confronto entre o modelo honorrio e o modelo burocrtico
de administrao da justia. Predominava uma concepo corporativa da
sociedade que possua uma crena na ordem universal do cosmos, que
abrange homens e coisas orientados para o criador, com fim transcendental.
O Universo era visto ainda como na Idade Mdia, como um cosmos
ordenado, o que implica dizer que a parte, o elemento singular, no
compreensvel se no o referenciarmos a uma totalidade que o inclui e assinala sua colocao e destinao. No Antigo Regime a ideia permanece,
afinal a sociedade e a cultura do antigo regime continuam a reconhecerse na ideia de um cosmos harmonicamente ordenado, na ideia de uma
sociedade que, por graus, distines e dignidades diversas se ordena re7 Ibidem, idem. p.39.
8 Ver: FREIRE, Gilberto. Casa-grande & senzala: formao da famlia brasileira sob o
regime da economia patriarcal. 23 ed. Rio de Janeiro: Livraria Olympio Editora, 1984.
9 FREYRE, Gilberto. Sobrados e mucambos. In: Intrpretes do Brasil. Rio de Janeiro:
Nova Aguilar, 2002, p.766.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):51-86, jul./set. 2011

53

Lus Fernando Lopes Pereira

petindo em si a mesma lgica desigual da criao.10


A multido , portanto, ordenada sob o governo do detentor do poder em uma ordem de desigualdade e hierarquia, nervatura da sociedade
de Antigo Regime, onde a hierarquia corresponde hierarquia do corpo
humano; a cabea, que rege e governa o corpo fsico, corresponde ao
princeps, que preside a vida do corpo poltico; o corao ao senado; os
olhos e os ouvidos aos juristas.11
O grupo social como tal investido de poder, titular no organograma poltico da sociedade, possuindo iurisdictio, noo desenvolvida
principalmente pelos comentadores, entre eles Bartolo de Sassoferrato e
Baldo degli Ubaldi, a partir da ideia de que a cidade teria desde os tempos imemoriais o merum et mixtum imperium. Classicamente iurisdictio
(ius dicere; dizer o direito) tido como poder (em vrios nveis e mbitos) introduzido por autoridade pblica com a inteno de dizer o direito
e instituir a equidade. Tal iurisdictio evidente nas cmaras constituintes
da administrao portuguesa mesmo a partir do perodo tardo medieval
em que passa a dominar a concepo autoritria do poder poltico e jurisdicional, segundo a qual o poder era atributo do prncipe, na realidade,
Existiam poderes diversos e de diferentes hierarquias e mbitos, dos
quais no se podia absolutamente dizer que descendiam de uma autorizao do imperador. A novidade introduzida pelos comentadores foi
de afirmar que os poderes existentes na sociedade tinham uma origem
natural, independente de qualquer concesso superior, uma vez que a
existncia mesmo de corpos sociais implicava naturalmente em seu
ordenamento intimo e na faculdade de autorregulao. 12
10 Traduo livre do autor de: La societ e la cultura di antico regime continuano a
riconoscerci a lungo nellidea di un cosmo armoniosamente ordinato, nellidea di una
societ che per gradi, distinzioni e dignit diverse si ordina ripetendo in se stessa la logica
diseguale della creazione. In: COSTA, Pietro. Civitas: storia della citadinanza in Europa:
Dalla civilt comunale al settecento. Roma/Bari: Laterza, 1999. p.66.
11 Traduo livre do autor de: La testa, che regge e governa il corpo fsico, corrisponde al princeps, che presiede alla vita del corpo poltico; il cuore al senato; gli occhi e gli
orecchi ai giudici. In: COSTA, Pietro. op. cit. p.9.
12 Traduo livre do autor de: esistevano poteri diversi e di differente gerarchia e ambito, dei quali non si poteva assolutamente dire che discendessero da una autorizzazione

54

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):51-86, jul./set. 2011

Sditos Del-Rey na Amrica Portuguesa: Monarquia Corporativa, virtudes crists e


Villa de Nossa Senhora da Luz dos Pinhais de Curitiba no sculo XVIII.

ao judicial na

Isso demonstra que no contexto portugus h a permanncia do pluralismo, ou seja, de vrias fontes do Direito. Todos os soberanos estavam
tambm sujeitos s leis de Deus (lei divina) e da Natureza (lei natural),
bem como s diversas leis humanas comuns todos os povos (lei das gentes). Estavam tambm vinculados s normas que chamaramos de constitucionais por tratarem da estrutura do Reino, alm de serem obrigados
tambm a respeitar os pactos que estabeleceram com os sditos, no tendo, portanto, poder arbitrrio.
Claro que assistimos em Portugal a uma centralizao do poder com
a formao do Estado, mas tal centralidade deve ser matizada, pois a realidade portuguesa era marcada por fortes permanncias medievais. Isso
fica evidente no exame da continuidade na metrpole de um pensamento
ainda vinculado escolstica e de forte cunho artistotlico. Em relao
aos valores cristos, percebemos pela leitura dos que deram conselhos
aos reis, que as ideias de Hobbes em seu Leviat estavam distantes de
Portugal e de suas colnias. Ainda, maior influncia perceptvel em Portugal por parte das obras de Giovanni Botero13 e Tommaso Campanella14
que a de Maquiavel.
Frei Antnio de Beja, membro da ordem de So Jernimo, sob influncia de Pico della Mirandola, em obra intitulada Breve Doutrina e Ensinana de Prncipes, publicada em Lisboa em 1525, afirma que todo o
Rei Lusitano que se nega Pai dos sbditos desmerece o soberano ttulo de
rei natural.15 Beja qualifica sua obra como lembrana ao casamento de D.
Joo III com D. Catarina de ustria, invocando o fato do rei ser regedor
e governador de Deos em ha terra. A primeira parte do livro trata da sabedoria e a segunda, da justia. Entre os captulos da Parte 1 destacam-se
dellimperatore. La novit introdotta da Commentatori fu di affermari che i poteri esistenti nella societ avevano umorigine naturale, indipendente da qualsivoglia concessione
superiore, poich lesistenza stessa di corpi sociali implicava naturalmente il loro ordinamento intimo e la facolt di autoregolazione. In: BENEDICTIS, Angela De. Politica,
governo e istituzione nellEuropa moderna. Bologna: Il Mulino, 2001, p. 265.
13 BOTERO, Giovanni. La ragion di Stato. Roma: Donzelli, 2009.
14 CAMPANELLA, Tommaso. De Poltica. Napoli: Alfredo Guida, 2001.
15 BEJA, Antnio de. Breve doutrina e ensinana de Prncipes. Lisboa, 1525, p. 4.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):51-86, jul./set. 2011

55

Lus Fernando Lopes Pereira

os relativos s trs virtudes necessrias aos prncipes: sabedoria, justia


e prudncia, o que deixa claro que no caso Portugus as virtudes morais
que vm da tradio medieval crist continuavam a orientar as aes.
Tal viso complementada pela Parte 2, onde se destaca a discusso
da Justia, ainda de cunho aristotlico-tomista, com forte influncia escolstica, dividindo a justia em comutativa e distributiva; justia como
base da virtude real que deve ser feita a toda pessoa, favorecendo os pobres agravados e castigando os malfeitores, em busca de paz. No ltimo
captulo, observa-se: guarda-se a paz do povo com el-rei quando ele rege
e governa mais por amor do que por temor, dado que vale mais ao rei ser
amado que temido, contrariando aqui os conselhos de Maquiavel.
A influncia aristotlica e sua permanncia ficam ainda mais evidentes no exame da obra de Jernimo Osrio, conhecido como o Ccero
portugus. Osrio estudou em Paris (onde teve contato com Santo Incio
de Loyola) e em Bologna (onde tomou contato com o Ius Commune a
partir das Glosas). Foi bispo de Silves e do Algarve; sua grande obra de
conselhos aos prncipes, Da Instituio Real e Sua Disciplina (dirigida a
D. Sebastio) foi publicada no mesmo ano da primeira edio de Os Lusadas e teve sucessivas edies em Colnia (1572,1574 e 1614) e Paris
(1583) e destacava os males da ambio de reinar, afinal para ele
s devemos ter como rei o mais digno e honesto de todos. Porquanto
a honestidade s brilha em todo o seu fulgor quando a razo, a parte
mais nobre de nosso esprito, conseguir a supremacia e administrar
acertadamente o reino que a natureza lhe confiou. Assim proceder
quando, dentro da devida medida, reprime desatinos, refreia paixes,
modera afectos e deles se faz obedecer.16 Diferencia aqui Osrio o
soberano virtuoso do tirano, aqule que no atender a Deus, enjeitar
os ditames da razo, der guarida impureza e ao prazer; o que violar
as leis divinas e humanas e recorrer ao dolo e simulacro. 17
16 OSRIO, D. Jernimo. Da Instituio Real e Sua Disciplina. Lisboa: Edies Prodomo, 1944, p. 6.
17 OSRIO, D. Jernimo. Da Instituio Real e Sua Disciplina. Lisboa: Edies Prodomo, 1944, p. 10.

56

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):51-86, jul./set. 2011

Sditos Del-Rey na Amrica Portuguesa: Monarquia Corporativa, virtudes crists e


Villa de Nossa Senhora da Luz dos Pinhais de Curitiba no sculo XVIII.

ao judicial na

Faz tambm um longo elogio aos monarcas lusos e sua vinculao


a uma ideia de ordem natural, centrada da natureza das coisas, de clara
inspirao aristotlica, vendo a virtude como a manuteno desta ordem
natural, afinal Rei o que governa e dirige ininterruptamente a repblica, usando de justia e equidade para com todos, e valendo-se da garantia
segura da virtude. Reger ou governar orientar algo para o devido fim.18
Para Osrio quem no sabe governar-se a si, no saber governar um
povo inteiro, logo preciso que o prncipe conhea o direito e as leis para
dominar uma repblica usando a razo e controlando as paixes, outro
tema caro a Aristteles.
As virtudes que os futuros soberanos devem cultivar: a magnanimidade e a temperana. Deve evitar a adulao que vicia moralmente os soberanos, cultivando a temperana, a sabedoria e a fortaleza, afinal, ningum poder fazer justia se no for avisado, magnnimo e moderado.19
Destaca tambm a importncia da justia e da lei:
Nos regimes republicanos, o poder supremo est na lei, que a ningum concede graas nem de ningum recebe ofertas, no se tomando
de ira, inveja ou dio, nem se volvendo misericordiosa. Neles geralmente faz-se justia, atribuindo a cada coisa o seu valor. () Por fim,
uma vez que numa repblica livre se pe o mximo de empenho em
conservar as leis, e como funo da lei fazer justia a todos, por
igual, no sera fcil haver um cidado tao poderoso que despreze as
sanes legais ou pretenda extirpar os vnculos jurdicos que os adstringem a todos. 20

Assim, para Osrio seria tirano e no rei o Monarca que tolhesse


a liberdade de todos. O Monarca deve ser dotado de sabedoria divina
para saber da natureza e cultivar as virtudes, ser casto, manso, modesto
e grave, afinal se o Prncipe houver determinado dotar a repblica de
bons costumes, ser-lhe- necessrio no tanto faz-lo com ameaas e sanes legais, como, sobretudo, com notveis exemplos de continncia e de
18 Idem, ibidem, p. 21.
19 Idem, ibidem, p. 176.
20 Idem, ibidem, p. 204.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):51-86, jul./set. 2011

57

Lus Fernando Lopes Pereira

moderao.21 Entretanto, dentre as virtudes morais cultivadas, a principal deveria ser a justia, pois
no h sacrifcio tanto ao agrado de Deus como a misso da justia;
no h gerao, bem cidade, nem multidao de homens, nem, por fim,
lar algum que possa salvar-se sem justia. () , pois, por fora da
justia que to diversas coisas esto unidas entre si pelo vnculo de
uma s lei, que to bem se harmonizam, constituindo o ornamento
to admirvel de todo o mundo, do qual tantas so as utilidades que
dimanam. 22

O Rei justo deveria ser fiel, manso, liberal e zeloso, alm de diligente em seu governo. Em seu temperamento deveria ser discreto e comedido, corajoso e magnnimo. Para uma virtude perseverante, requer-se
morigerao e instruo adequada, incluindo Dialtica, Retrica, Matemtica, Histria e Filosofia. E tambm o Soberano dever sujeitar-se
s leis. Como diz Osrio, ningum pode ser bom timoneiro se no tiver
sido marinheiro durante muitos anos. Assim, destaca o imprio da Lei,
vista como ddiva da bondade divina, decretos de Sua sabedoria, pactos
sacrossantos da sociedade humana, s quais devem estar submetidos mesmo os reis, afinal,
Elas reprimem a violncia do mal; obstam a ciladas e fraudes; contm as normas da honestidade; opem-se ao mal e torpeza e acabam
com os motivos de discrdias. Elas proporcionam os preparativos para
a guerra; constroem as bases da paz e da tranquilidade; servem de
apoio estabilidade da repblica, e prendam-na com muitas riquezas
e enfeites. Portanto, quem se sujeitar s leis ser escravo da sabedoria,
da honestidade, da imortalidade, do dever e da religio. 23

Osrio v o mundo como um cosmos, um conjunto de homens unidos pelo direito; onde a lei que distingue o Rei do Tirano, pois o poder
do Tirano ilimitado e independente das leis; o do Rei, porm, circuns21 Idem, ibidem, p. 257.
22 OSRIO, D. Jernimo. Da Instituio Real e Sua Disciplina. Lisboa: Edies Prodomo, 1944.p.258.
23 Idem ibidem. p. 371.

58

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):51-86, jul./set. 2011

Sditos Del-Rey na Amrica Portuguesa: Monarquia Corporativa, virtudes crists e


Villa de Nossa Senhora da Luz dos Pinhais de Curitiba no sculo XVIII.

ao judicial na

crito pela justia e pela lei.24 Quando fala em leis, destaca no apenas as
escritas, mas tambm os costumes admitidos por todos.
Evidente que no caso portugus, com a montagem de uma estrutura
monrquica, assistimos passagem descrita por Norbert Elias de uma
sociedade de guerreiros para uma sociedade de cortesos25, onde ao redor
da Corte Real se desenvolvem as intrigas e jogadas polticas que substituem parte da violncia direta, a partir do momento em que o soberano
submete os outros nobres a seu poder, passando a distribuir privilgios
em uma economia moral do dom. Assim, a novidade com o Prncipe o
estabelecimento de uma rede que o liga aos sditos, acrescentando aos
mesmos uma nova dimenso da cidadania, antes apenas local.
CIDADANIA E ELITES CAMARRIAS
A ideia demonstrar, ao contrrio das teses tradicionais acerca do
perodo colonial brasileiro, que havia mesmo nos cantos mais pobres e
supostamente desleixados do Imprio portugus uma sensao de pertencimento, tanto ao Reino, com elos fortes simblicos estabelecidos
com o Rei, como com a elite local, coesa e relativamente homognea nas
Cmaras municipais. Ainda, demonstrar que o controle institucional era
feito de forma sofisticada e bem estruturada, embora as determinaes
metropolitanas fossem sempre adequadas a uma realidade que exigia do
direito solues novas e diversas daquelas presentes no ambiente portugus.
A cidadania aqui concebida, sob inspirao de Pietro Costa, como
pertencimento, transformando-se em um termo que toca alguns pontos
nevrlgicos da sensibilidade poltica. O perodo tratado o sculo XVIII,
na Amrica Portuguesa, tributria ainda de uma concepo corporativa da
sociedade e vinculada a elementos da cultura medieval, embora agora todos os sditos passem a estar vinculados ao soberano que confere unidade
diversidade do mundo corporativo do Antigo Regime.
24 Idem, ibidem, p. 373.
25 ELIAS, Norbert. O processo civilizacional. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 2000.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):51-86, jul./set. 2011

59

Lus Fernando Lopes Pereira

Logo, aqui sero fortes os vnculos entre os sditos e o soberano, que


produziro uma nova imagem do sujeito e de seus direitos, bem como uma
nova definio de ordem. Isto ficava evidente na vasta correspondncia
gerada pelas unidades coloniais portuguesas. Temos um intenso contato
entre as Ouvidorias e as Cmaras e entre estas e o Governo da Capitania
e mesmo o Reino, em que pesem todas as dificuldades de transporte experimentadas na colnia. Destaque aqui para o espao de construo de
tal cidadania, as cmaras, instituies fundamentais na construo e na
manuteno do Imprio ultramarino. Elas se constituram nos pilares da
sociedade colonial portuguesa desde o Maranho at Macau, pois garantiam uma continuidade que governadores, bispos e magistrados passageiros no podiam assegurar.26
Isso dava a Portugal uma uniformidade institucional, pois todos os
conselhos eram dirigidos por uma cmara, composta em geral por um
juiz-presidente, dois vereadores e um procurador. Apesar disso cada cmara tinha uma configurao prpria, respeitando as particularidades locais, possuindo em geral uma grande autonomia em relao ao governo
central,
Com efeito, tal como no continente europeu, tambm no territrio
brasileiro se pode falar da municipalizao do espao poltico local.
As cmaras municipais e as respectivas elites locais cobriam a maior
parte do territrio povoado da colnia e eram o principal interlocutor
das diversas instncias sul-americanas da Coroa. Mantinham, ainda,
tal como na Europa, por meio das peties, uma comunicao poltica frequente com a administrao central. No fundo, constituam o
principal instrumento de integrao poltica da colnia e das suas elites no espao imperial, o que pressupunha, tal como foi recentemente sugerido, uma aprecivel margem de negociao. Em vez de um
modelo de centralizao ineficaz, talvez seja mais adequado pensar o
espao poltico colonial como uma constelao de poderes, com alguma capacidade para mutuamente se limitarem, na qual as elites locais
brasileiras se exprimiam politicamente, sobretudo por intermdio das
cmaras municipais. 27
26 BICALHO, Maria Fernanda Baptista. As cmaras ultramarinas e o governo do Imprio. In: FRAGOSO, Joo (org.) O antigo regime nos trpicos; a dinmica imperial
portuguesa (sculos XVI - XVIII). Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2001, p. 191.
27 MONTEIRO, Nuno Gonalves F. Trajetrias sociais e governo das conquistas: Notas

60

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):51-86, jul./set. 2011

Sditos Del-Rey na Amrica Portuguesa: Monarquia Corporativa, virtudes crists e


Villa de Nossa Senhora da Luz dos Pinhais de Curitiba no sculo XVIII.

ao judicial na

Chega a se montar mesmo uma oligarquia camarria, grupo social


de gente nobre da governana, alargando os estratos tercirios urbanos
e ampliando a nobreza. Criaram um estado intermdio ou privilegiado,
equidistante da antiga nobreza e do povo, que se sentia participante do
grupo aristocrtico e assumia seus valores, seus padres de conduta,
afinal a ocupao de cargos na administrao concelhia constitura-se,
portanto, na principal via de exerccio da cidadania no Antigo Regime
portugus.28
Essa centralidade da cidade nos remete anlise de Costa sobre o
termo cidadania, afinal a palavra, em diversas lnguas da Europa Ocidental, evoca a cidade. Logo, a matriz do nexo entre indivduo e estado
a cidade, que se d a partir de experincias e cultura diversas, afinal
um nome coletivo, que pode indicar a sntese de muitos na unidade do
ordenamento, mas tambm a pluralidade dos sujeitos que a compe.29
Representa, portanto, os habitantes da cidade, de um lado, e sua condio
de membro da comunidade, de outro. A cidade portuguesa se caracteriza
exatamente assim.
Cidade que, para Costa uma formao poltica onde o momento
associativo fundamental (associao de cidados). Esse elo sagrado se
verifica na Amrica Portuguesa, em particular no sculo XVIII, quando
ocorre um grande surto urbanstico e mantm no Brasil a caracterstica
ainda medieval da cidade, qual seja, a autonomia como seu aspecto principal da Communitas civium, autonomia como capacidade de dar-se um
ordenamento, como expresso do impulso constituinte de um sujeito
coletivo. O livre pulular de formas associativas, das quais a cidade copreliminares sobre os vice-reis e governadores-gerais do Brasil e da ndia nos sculos
XVII e XVIII. In: FRAGOSO, Joo (org.) O antigo regime nos trpicos; a dinmica imperial portuguesa (sculos XVI - XVIII). Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2001, pp.
282-283.
28 BICALHO, Maria Fernanda Baptista. Op. cit., p. 2004.
29 Traduo livre do autor de: un nome collectivo, che pu indicar nela sin-

tesi dei molti nellunit dellordinamento, ma anche la pluralit dei soggetti che
la compongono. In: COSTA, Pietro. Civitas: storia della citadinanza in Europa:
1. Dalla civilt comunale al settecento. Roma/Bari: Laterza, 1999, p. 4.
R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):51-86, jul./set. 2011

61

Lus Fernando Lopes Pereira

munal a expresso politicamente mais significativa.30 Essa autonomia


legislativa perceptvel na Amrica Portuguesa na anlise das Posturas
Municipais que, se de um lado eram uma tentativa clara de realizao do
sonho colonial portugus e da imposio de um mundo de ordem lido na
natureza das coisas, era ao mesmo tempo adaptado de tal maneira que
se caracterizava como algo particular. Desta forma, o nexo forte entre
sujeito e corpo poltico permanece no caso Portugus por sua base municipalista, afinal, ensina Costa,
o nexo forte que a cultura medieval e ps-medieval instaura entre o
sujeito e o corpo poltico, entre o indivduo e a cidade no destinado a exaurir-se com diminuio das condies histricas que lhe
gerou: um tema de fundo do discurso da cidadania, que no para de
recriar e reformular, entre coordenadas culturais sempre diversas, o
momento de ligao vital do sujeito com o corpo poltico. 31

A cidade, apesar das transformaes, mantm uma vitalidade e autonomia poltico-institucional, mantendo certas continuidades, como o
nexo que liga o cidado comunidade poltica e mesmo uma autonomia
de autogoverno, afinal passa a ter em si mesma os fundamentos de sua
legitimidade, no necessitando busc-los fora, experimentando uma nova
valorizao da ao poltica dos cidados, com uma refigurao que faz
da participao poltica um valor republicano. At porque na base de uma
antropologia poltica, pressupe-se o Prncipe como capaz de se apoderar
do objeto Estado, mas a cidade no pode ser esse objeto. A virtude do
prncipe e dos cidados se mistura com a poltica (manuteno do Estado)
e afirma a capacidade do sujeito; desta forma a cidadania republicana exi30 Traduo livre de: autonomia come capacita di darsi un ordinamento, come espressione delo slancio costituente di um soggetto collettivo. Il libero pullulare di forme
associative, di cui la citt comunale lespressione politicamente piu significativa. In:
COSTA, Pietro, op. cit., p. 5.
31 Traduo livre do autor de: Il nesso forte che la cultura medievale e post-medievale
instaura fra soggetto e il corpo poltico, fra lindividuo e la citt non destinato ad esaurirsi con il venir meno delle condizioni storiche che lo hanno generato: un tema di fondo
del discorso della citadinanza, che non cessa di ricreare e riformulare, entro cordinate
culturali sempre diverse, il momento del legame vitale del soggetto con il corpo poltico.
In: COSTA, Pietro, op. cit., p. XX.

62

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):51-86, jul./set. 2011

Sditos Del-Rey na Amrica Portuguesa: Monarquia Corporativa, virtudes crists e


Villa de Nossa Senhora da Luz dos Pinhais de Curitiba no sculo XVIII.

ao judicial na

ge uma virtude prpria que coincide com a ao politicamente orientada


salvaguarda da cidade, fazendo com que a relao se reforce.
A cidadania, percebida como ligao do cidado com a comunidade
poltica, na Amrica Portuguesa, intimamente relacionada com os conselhos, busca a percepo da multiplicidade de posies subjetivas, onde a
questo central, inspirada por Costa, verificar como isso constitui o pertencimento do sujeito comunidade poltica, afinal, o sucesso do aparato
institucional portugus dependia de um forte envolvimento dos membros
da cidade na poltica colonial,
Esse pertencimento no pode ser descrito simplesmente recorrendo
aos elementos de ordem e hierarquia. Na conexo da cidadania no
se confrontam apenas diferentes posies de poder: o ente hierarquicamente superior uma grandeza coletiva cuja relao com o sujeito
obediente uma conexo de comando e tambm de incluso. 32

Da a relao entre pertencimento e incluso. Por isso Bartolo definia


a cidade como patria singularis, distinta de uma possvel patria communis. Esse zelo pela coletividade fica evidente nas funes atribudas aos
que deveriam desempenhar os cargos pblicos no Imprio Portugus, caracterizando a poltica como arte do bom governo, como governo da coisa
pblica visando ao bem comum. da cidade que o indivduo recebe o
dom de uma vida civil, a destinao e o alimento de seu patriotismo, a
fonte de suas obrigaes e de seus privilgios. Nesse contexto histrico
existe no o sujeito, mas uma multiplicidade de condies subjetivas
hierarquicamente conexas33.
Entretanto, a questo do pertencimento passa a ser avaliada tambm na relao que se estabelece com o soberano, em uma sociedade
32 Traduo livre do autor de: questa appartenenza non pu essere descritta semplicemente ricorrendo agli elementi dellordine e della gerarchia. Nel rapporto di citadinanza
non si fronteggiano solo differenziate posizioni di potere: lente gerarchicamente superiore una grandezza collettiva il cui rapporto con il soggettto obbediente un rapporto
di comando in quanto anche um rapporto di inclusione. In: COSTA, Pietro. op. cit., p.
20.
33 Traduo livre do autor de: Esiste non il soggetto, ma una molteplicit di condizioni
soggettive gerarchicamente connesse. In: COSTA, Pietro, op. cit., p. 41.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):51-86, jul./set. 2011

63

Lus Fernando Lopes Pereira

composta por corpos e poderes diversos que encontra exatamente nele


(soberano) a condio de sua unidade enquanto este em contrapartida respeita os limites, harmonizando as partes. Novamente em Costa,
Todos os cidados so igualmente sditos do soberano, mas cada um
depende do soberano em razo do status ao qual pertence: o discurso
da cidadania e da soberania e a teoria das ordens se combinam perfeitamente (...) A relao direta com o soberano aquela de um sujeito
que, na hierarquia do status, ocupa aquela posio de governador da
casa qual j todo o discurso medieval da cidadania se referia: status
familiae e status libertatis (o cidado um sdito livre) continuam a
delimitar de baixo o mbito da cidadania. 34

a lgica representativa e corporativista que a tradio medieval


reiteradamente exprimiu: os poucos representam os muitos, os poucos
so os muitos35. O corpo se realiza na hierarquia das ordens e dos Estados e vice-versa, logo a ideia corporativa prevalece. No Antigo Regime
Poltico no haveria, portanto, separao entre Estado e sociedade civil.
Entendia-se que a jurisdio dos rgos perifricos (cidades, senhorios,
mas tambm oficiais) era sua prpria (e no delegada) e inatacvel pela
Coroa, mesmo atravs da lei. Havia uma representao do sistema poltico como uma articulao (hierarquizada) de mltiplos crculos autnomos de poder (corpora, communitates) as famlias, as cidades, as
corporaes (artesanais e culturais), os senhorios, os reinos, o Imprio. O
poder das estruturas superiores era destinado a manter o equilbrio natural da sociedade. Tal centralizao seria ainda mais irregular no Imprio
Ultramarino.

34 Traduo livre do autor de: Tutti i cittadini sono egualmente sudditi del sovrano, ma
ciascuno dipende dal sovrano in ragione dello status al quale appartiene: il discorso della
cittadinanza e della sovranit e la teorica degli ordini si combinano perfettamente (...) La
relazione diretta con il sovrano quella di un soggetto che, nella gerarchia degli status,
occupa quella posizione di governatore della casa cui gi tutto il discorso medievale
della cittadinanza si riferiva: status familiae e status libertatis (il cittadino un suddito
libero) continuano a delimitare dal basso lambito della cittadinanza. COSTA, Pietro,
op. cit., p.77.
35 HESPANHA, Antnio Manuel. A poltica perdida. Curitiba: Juru, 2009.

64

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):51-86, jul./set. 2011

Sditos Del-Rey na Amrica Portuguesa: Monarquia Corporativa, virtudes crists e


Villa de Nossa Senhora da Luz dos Pinhais de Curitiba no sculo XVIII.

ao judicial na

AO JUDICIAL NA VILLA DE NOSSA SENHORA DA LUZ DOS


PINHAIS
Curitiba teve suas origens nos meados do sculo XVII, como resultado da expanso paulista em direo ao sul. O que atraiu a populao
paulista foi a descoberta de ouro de aluvio, cuja decadncia fez com que
o lugarejo retrocedesse. Foi elevada condio de vila em 4 de novembro
de 1668, com a ereo do pelourinho pelo capito-mor Gabriel de Lara,
que desempenhava a funo tambm de capito povoador, alcaide-mor e
ouvidor nomeado pelo Marqus de Cascais, responsvel pela Capitania
de Paranagu desde 1660. Apenas em 1711 a Capitania (40 lguas do sul
de Superagui a Laguna), conjuntamente com as demais terras de doao
feita em 1534 a Pero Lopes de Souza, foi vendida Coroa por 40.000
cruzados.36 Ocorre aqui a progressiva eliminao do sistema de capitanias hereditrias por capitanias rgias.37 Determinadas famlias garantiram para si o controle e acesso a certas posies, bem como o conjunto de
privilgios. A partir do sculo XVIII o Brasil est no pice do quadro da
administrao portuguesa, acima de Angola, Goa e Macau. O documento
da instaurao do Pelourinho afirma:
Saibo quantos este publico instrumento de poce e levantamento de
Pelourinho virem em como aos quatro dias do mez de novembro de
mil seissentos e sessenta e oyto annos, nesta vila de Nossa Senhora
da Lux dos Pinhaes estando o Capp. tam mor Gabriel de Lara nesta
vila em presena de mim Tabeleo fizero os moradores desta dita
vila requerimento perante elle, disendo todos a ha voz que estavo
36 BOLETIM DO ARCHIVO MUNICIPAL DE CURYTIBA. Documentos para a Histria do Paran. Sob a direco de Francisco Negro. Volume VI. Fundao da Villa de
Curytiba (1693-1735). Curitiba: Impressora Paranaense, 1927.
37 A extino da capitania de So Vicente em 1709 resultou no restabelecimento da capitania de So Paulo e Minas do Ouro, independente do Rio; em 1713, a Capitania do Rio
Grande de So Pedro e em 1720 o desmembramento da capitania de Minas. A capitania
de Santa Catarina foi desmembrada de So Paulo em 1738, sendo anexada do Rio, bem
como todo o territrio do Rio Grande. 1748 capitanias de Gois e Mato Grosso, desmembrada de So Paulo que foi anexada do Rio. Ver: GOUVA, Maria de Ftima Silva. Poder poltico e administrao na formao do complexo atlntico portugus (1645-1808)
In: FRAGOSO, Joo (org.) O antigo regime nos trpicos; a dinmica imperial portuguesa
(sculos XVI - XVIII). Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2001, pp. 285-316.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):51-86, jul./set. 2011

65

Lus Fernando Lopes Pereira

povoando estes Campos de Coritiba em terras e limites da demarcao


do Snr. Marquez de Cascais, e assim lhe requeiro como Capp. m mr
e Procurador bastante do dito Sn.r mandasse levantar Pelourinho em
seu nome por convir assim ao servio de S. Magestade digo del-Rey
e acressentamento ao donatrio e visto orrequerimento dos moradores
ser justo mandou logo levantar Pelourinho com todas as solemnidades
necessrias em parag e lugar desente nesta praa de que mandou paar este termo por mim Tabeleo onde todos se asignaro com migo
Antonio Martins Leme que o escrevy. 38

Entretanto a eleio do conselho da Cmara (da Justia, vereadores,


procurador e almotacs) s se deu em 1693.39 O pedido havia sido feito a
Matheus Leme da seguinte forma:
Os moradores todos assistentes nesta povoao de Nossa Senhora da
Lux e Bom Jesus dos Pinhaes que atendendo ao serviceo de Deos e o
de S. Magestade que Deos o guarde paz quietao e bem comum deste
povo e por ser j hoje muy crecido por pasarem de noventa homens
e quanto mais crece a gente levo fazendo mores desaforos, e bem se
vio esta festa andarmos todos com armas namo e apelourousse dous
outros mais, e outros insultos de roubos como he notorio, e constante
pelos cazos que tem sucedido e daqui em diante sera pior o que tudo
cauza o estar este dito povo tam desemparado de Governo e desiplina
da Justia e atendendo nos que ao diante sera pior por no aver a dita
Justia na dita Povoao, nos ocorremos a Vm. ce como Capp. m mor,
digo Capp. tam e cabea della e por ser j decrepito e no lhe obedecerem seja servido premitir a que aja Justia nesta dita Villa, pois nella
38 Idem, ibidem, p.47.
39 A primeira eleio das primeiras autoridades: Seis eleitores Capito-Mor Agostinho de Figueiredo (ex-governador militar da Vila de Santos e Capito-Mor de So Vicente
enviado para Paranagu em meados do XVII para administrar as minas do sul; ficou 40
anos em CWB), Luiz de Goiz (natural de So Paulo, onde se casou com Maria de Siqueira Cortes; sua filha, Catharina casou em Curitiba com Antonio Fernandes de Siqueira),
Garcia Rodrigues Velho (principais famlias de So Paulo), Joam Leme da Sylva, Gaspar
Carrasco dos Reis (filho de Baltazar Carrasco dos Reis, protetor e instituidor do altar de
N.S. de Guadaloupe na matriz de Curitiba), Paulo da Costa Leme. Juramento dado pelo
padre Antonio de Alvarenga (nomeado pelo bispado do Rio para Paranagu e depois de
Curitiba); Nomearam para juzes Antonio da Costa Vellozo (casado com Ana Maria,
filha de Matheus Leme) e Manoel Soares (casado com Maria Paes, filha de Baltazar Carrasco dos Reis); Procurador do conselho Cap. Aleixo Leme Cabral; Escrivo Joo
Roiz Seyxas.

66

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):51-86, jul./set. 2011

Sditos Del-Rey na Amrica Portuguesa: Monarquia Corporativa, virtudes crists e


Villa de Nossa Senhora da Luz dos Pinhais de Curitiba no sculo XVIII.

ao judicial na

a g.t bastante para exercer os cargos da dita justia que faz numero de
tres povos. F. pella ordenao ordena sua Magestade que avendo trinta
homens se eleja justia e de mais de que conta que Vm. ce por duas
vezes procurou aos Cappitains mores das Cappitanias debayxo lhe
viessem criar justia na dita povoao sendo que no era necessario
por ter avido ja justia em algum tempo creada pello defunto Cappito
mor Gabriel de Lara que levantou Pelourinho em nome do Donatrio,
o Snr marquez de Cascaiz. Pelo que requeremos a Vm. ce da parte de
Deus e el-Rey que visto o que alegamos e o nosso pedir ser justo e
bem comum de todo este povo o mande ajuntar e fazer eleyo e criar
Justia e Camara formada para que asim aja themor de Deus e del-Rey
e por as couzas em caminho. 40

A cidade nasceu na atual Praa Tiradentes, entre os rios Ivo e Belm,


que determinavam uma fronteira natural ao crescimento da cidade. Com
o esgotamento das jazidas de ouro41, a agricultura precria de subsistncia passou a ser a regra econmica no Planalto Curitibano42, ligado ao
litoral por trs caminhos precrios: Graciosa, Itupava e do Arraial. Esse
isolamento dificultou o desenvolvimento da cidade em todo o perodo
colonial,
As comunicaes com a villa de Curytiba se faziam naquella poca
por um caminho aberto na garganta do Itupava (...) Curytiba, nos seus
primeiros dias, teve uma vida penosa, por cauza do isolamento em
40 BOLETIM DO ARCHIVO MUNICIPAL DE CURYTIBA. Documentos para a Histria do Paran. Sob a direco de Francisco Negro. Volume V. Fundao da Villa de
Curytiba (1693-1735). Curitiba: Impressora Paranaense, 1927, pp. 35-6.
41 H uma srie de dados de transcrio do livro de Registro de ouro e prata entregue
ao Juzo Ordinrio de Curitiba a Manoel Roiz Motta para remessa a Caza de Fundio de
Paranagu (1730) nessas transcries percebe-se que algumas centenas de oitavas de
ouro mal davam para os gastos dos mineradores e muito menos da Villa. In: BOLETIM
DO ARCHIVO MUNICIPAL DE CURYTIBA. Documentos para a Histria do Paran.
Sob a direco de Francisco Negro. Volume X. Resolues, Ordens e Provizes e Termo
de Vereanas (1721-1736). Curitiba: Impressora Paranaense, 1924.
H nesse volume tambm a transcrio do livro de Registro de ouro e prata entregue ao
Juizo Ordinrio de Curitiba a Manoel Roiz Motta para remessa a Caza de Fundio de
Paranagu (1730) algumas centenas de oitavas de ouro mal davam para os gastos.
42 Geograficamente a cidade de Curitiba se localiza em um planalto, chamado Primeiro
Planalto. Sua posio geogrfica, h mais de 900 metros acima do nvel do mar e cercada
de serras por todos os lados, dificultou seu contato com as outras localidades coloniais.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):51-86, jul./set. 2011

67

Lus Fernando Lopes Pereira

que ficava e da dificuldade de comunicao com So Paulo, quer pelo


interior, quer por mar (...) O plateau de Curityba uma zona quasi
toda de campos e de florestas de pinheiros, no meio da qual se acha a
cidade. 43

A funo de centro dessa cidade colonial era exercida pela Igreja


Matriz44, marcada pela precariedade em particular pelas instabilidades
do terreno, pela ao de um lenol fretico e pela falta de forro45. A necessidade de abastecer de gado a regio mineradora fez com que a vila
de Curitiba, aparentemente destinada a situao preponderante, atraiu
pouca populao, e medrou, precariamente, enquanto no lhe deu vida
o comrcio de trnsito, principalmente de muares procedentes do sul46.
Entretanto a questo da produo agrcola no se alterou e os problemas
de abastecimento eram frequentes.47
A sociedade que se forma nesse perodo inicial era escravocrata e
mesclada48. Em 1693 h o primeiro requerimento para a criao de Justias que os habitantes da vila encaminharam ao capito-povoador, pois
43 POMBO, Jos I. da Rocha. O Paran no Centenrio. 1500-1900. Rio de Janeiro:
Typographia Leuzinger, 1900, pp. 64; 67-68; 71.
44 Ermelino de Leo acreditava que a capela de Curitiba teve origem em 1654 e que
teria resistido at 1714, quando se projetou a nova matriz, concluda em 1720. Nessa matriz, ainda precria e com defeitos de construo, realizavam-se tanto os ofcios religiosos
como a inumao de cadveres, pois a cidade ainda no tinha um cemitrio, construdo
apenas no governo do Presidente Provincial Zacarias Ges de Vasconcelos, em 1854. Ver:
LEO, Ermelino Agostinho de. Curitiba. Boletim do IHGEP, V. XLVIII, 1993, p. 54.
45 Em 1756 o Ouvidor-Geral autorizou o incio dos reparos, mas as obras foram lentas
e ineficazes, pois quando se recuperava uma parte outras j estavam em runas, apesar
das somas gastas pois, segundo alguns dados officiaes que encontramos nos Relatrios
da Presidncia, a antiga e demolida matriz de Curytiba custara de 1853 a 1859 cerca de
25:445$890 rs.; e, posteriormente, at 1861, a verba de 17:680$620 rs; a fra a quantia de
4:000$000 que foram doados. ILLUSTRAO PARANAENSE, Curitiba, mar. 27, p.
21.
46 ABREU, Capistrano de. Captulos de Histria Colonial. Braslia: Editora da Universidade, 1963, p. 130.
47 BURMESTER, Ana Maria de Oliveira. A populao de Curitiba no sculo XVIII
(1751-1800) segundo os registros paroquiais. Curitiba, Dissertao, Mestrado, UFPR,
1974. Segundo Burmester, em 1800 os gneros produzidos e utilizados incluam o milho,
feijo, farinha de trigo, toucinho, congonha, bestas, bois, poldros.
48 Em 1772 havia na vila 907 homens, 928 mulheres e 104 escravos (total de 1.939).
Ver: BURMESTER, op. cit.

68

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):51-86, jul./set. 2011

Sditos Del-Rey na Amrica Portuguesa: Monarquia Corporativa, virtudes crists e


Villa de Nossa Senhora da Luz dos Pinhais de Curitiba no sculo XVIII.

ao judicial na

os mesmos passavam do nmero de noventa.49 Cada cmara tinha uma


configurao prpria, embora em geral fosse composta por um juiz-presidente ordinrio, eleito localmente , dois vereadores e um procurador.
Eleitos e confirmados pela administrao central da Coroa ou pelo senhor
da terra, caso a vila ou cidade se localizasse no interior de um senhorio.
A partir do sculo XVIII, fruto da recuperao econmica trazida
pelo gado, Curitiba se insere no sistema colonial, passando inclusive a ter
escravos negros africanos em substituio antiga escravido indgena.
A cmara se estrutura e, embora o nmero de juzes ordinrios fosse irregular, no houve hiato e os processos aumentaram em nmero e valor.
As elites camarrias tambm se montam, recebendo sesmarias e casando
entre si.

49 BOLETIM DO ARQUIVO MUNICIPAL DE CURITIBA. Documentos para a Histria do Paran. Sob a direco de Francisco Negro. Volume V. Curitiba: Impressora
Paranaense, 1906. Aos vinte e nove dias do mez de Maro da era de 1693 annos, nesta
Igreja de Nossa Senhora da Lux e Bom Jess dos Pinhais por despacho desta petisso se
ajuntou o povo todo desta villa e pellocapp.m della lhe foi perguntado o que todos responderam a voz alta lhe criasse justia pera com isso ver si ivitavam os muitos desaforos
que nella se fazio, o que vendo o dito capito hera justo o que pedio-lhe respondeu que
nomeassem seis omens de samconsienia para fazerem ofiiaes que aviam de servir, o que
logo nomearo para com o dito capitam povoador fazerem eleio, e como assim ouvero
todos por bem se asignaram com migo Antonio Rodrigues Seixas em falta do escrivo,
que o escrevi. Matheus Leme, Manoel Soares, Domingos Rodrigues Seixas, Jos Pereira
Quevedo, Joo Leme da Silva, Joo Pereira de Avellar, Andr Rodrigues da Silva, Miguel
Delgado, Diogo da Costa, Manoel Picam de Carvalho, Manoel da Silva Bayo, Agostinho
de Fiqueiredo, Gaspar Carrasco dos Reis, Nicolau de Miranda Franco, Antonio de Siqueira Leme, Joo lvares Martins, Miguel Fernandes de Siqueira, Braz Leme de Siqueira,
Francisco de Mello, Jernimo Reis Side, Manoel lvares Pedroso, Manoel Dias Cortes,
Antonio Rodrigues Cid, Salvador Rodrigues, Amador Nunes de Bulhes, Salvador Martins, Antonio Luiz Tigre Lamim, Paulo da Costa Leme, Joo Leme, Matheus Martins,
Luiz Rodrigues, Antonio do Couto, Jos Martins Leme, Pedro Gonalves Martins, Miguel Rodrigues, Caetano Leme Cabral, Jos Rodrigues Cid, Antonio dos Reis Cavalheiro,
Fructuoso da Costa, Joo de Siqueira, Gonalo Pires, Loureno Pinto, Pedro Moraes de
Monforte, Bartolomeu Nunes, Domingos Andr, Pedro Rodrigues, Balthazar Carrasco
dos Reis, Luiz Leme da Silva, Antonio da Costa, Joo Veloso da Costa, Garcia Rodrigues,
Innocencio de Medina, Roque Fernandes, Vicente de Ges, Plcido de Ramos, Luiz de
Siqueira, Antonio Garcia da Costa, Domingos Ribeiro de Abreu, Jos de Ges, Luiz de
Ges, Joo Flix Cavalgante.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):51-86, jul./set. 2011

69

Lus Fernando Lopes Pereira

J em 1720, Rafael Pires Pardinho estimava a populao do planalto


curitibano afirmando haver nas duas freguesias de Curitiba 200 cazaes,
mais de 1400 pessoas de confisso.50 Ouvidor da Capitania de So Paulo,
Pardinho deixaria em Curitiba longos Provimentos que tiveram a inteno de adequar os procedimentos jurdicos e administrativos da Cmara
aos intentos metropolitanos. Aqui vemos a montagem de uma rede de poder e de comunicao que demonstra uma coeso maior do que a suposta
pelas anlises tradicionais. Os Provimentos do ouvidor so equiparados
lei rgia, a partir de uma consulta feita ao Conselho Ultramarino em
22 de maio de 1723, Senhor, o Ouvidor geral que foi da Cappitania de
So Paulo, Raphael Pires Pardinho, em carta de 30 de agosto de 1721, e
Cappitulos que com Ella remeteo, que tudo com esta sob as reaes mos
de Vossa Magestade, d conta da Correio que fes na Villa de Pernagua,
cituao della, moradores de que compem, cofre que fes para os bens
dos orphos, devaas que tirou de Mortes atrozes que se havio feito, e
cadeya que deyxou ajustado se fizece.51
Os provimentos foram dados aos juzes Francisco Teixeira e Baltazar Carrasco dos Reis, na casa do ouvidor Pardinho, e aconselhava como
visto acima, a construo de edifcio para o Conselho da Cmara e para
a cadeia, j que as audincias dos juzes ordinrios eram feitas em suas
residncias e as reunies da Cmara na Igreja, Proveo que os juzes e
officiaes da Cmera disponho fazere o mais breve que puder casas para
o conselho e cadea, pois no decente que esteja esta Villa h tantos annos e concervem outros mais sem as ter.52 Para tal construo o ouvidor
deixara uma planta para os oficiais da Cmara e descreveu com preciso
como deveria ser a construo onde ficaria a arca com trs chaves deixada
por ele para a guarda da documentao da Cmara e do Juzo Ordinrio,
alm do estandarte da mesma:

50 MARCONDES, Moyses. Documento para a histria do Paran. Rio de Janeiro:


Typographia do Annuario do Brasil, 1923, pp. 20-23.
51 Idem, ibidem, p. 17.
52 Idem, ibidem, p. 17.

70

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):51-86, jul./set. 2011

Sditos Del-Rey na Amrica Portuguesa: Monarquia Corporativa, virtudes crists e


Villa de Nossa Senhora da Luz dos Pinhais de Curitiba no sculo XVIII.

ao judicial na

Na forma da planta que ele deixa feita (sem passar para privados)
como no tem cal paredes de pedra e barro; faz uma descrio minuciosa do edifcio. Por fora ao menos 40 palmos de comprimento e 30
de largura; embaixo a cadeia com 20 por 13,5 (por conta da largura
das paredes) duas cadeias com duas janelas e acima dois cmodos
tambm: uma para as audincias e outra dentro para vereaes. (...) A
casa do conselho se orne com cadeiras e bofete e a das audincias com
banca, e bancos para os officiaes e partes se sentarem: as enxovias
se provero com troncos, grilhes, algemas e ferros necessrios para
segurana dos presos. 53

Deveria se fazer um termo de arrematao da obra da cadeia e casa


do conselho, oferecendo populao a obra, mas no houve interessados;
o alcaide Antonio da Motta de Oliveira, de acordo com as atas da Cmara, cumpriu todas as formalidades para a arrematao da obra. Podemos
imaginar a figura do alcaide transitando pelo largo da Matriz com um
ramo verde em uma mo e a planta da Casa do Conselho (deixada pelo
ouvidor) na outra, oferecendo a arrematao do edifcio. Isso demonstra
que mesmo os ritos mais formais e carregados de significado eram feitos
na retirada Vila de Curitiba, no havendo ali, portanto, nada de informal
ou improvisado. A obra acabou sendo arrematada para Diogo da Costa e
Joseph Palhano de Azevedo em troca de seis anos de subsdios de bebidas
por estanque e mais 150 mil-reis.54
O mesmo ouvidor Pardinho, em carta a Sua Majestade, explicava
o funcionamento da justia e a ocupao nas Vilas do Sul da Capitania
de So Paulo, por onde passou, descrevendo ainda a vila de Curitiba em
carta de 30 de agosto de 1721,
Senhor. Em 7 de Junho de 1720 dey conta Vossa Majestade de
ter passado em Correyo s Villas do Rio de So Francisco, Ilha de
Santa Catherina, e a de Santo Antonio de Laguna penltimas povoaes de todo este Estado (...) Depes subi Villa de Curithiba a fazer
53 MARCONDES, Moyses, op. cit., pp.18-19.
54 BOLETIM DO ARCHIVO MUNICIPAL DE CURYTIBA. Documentos para a Histria do Paran. Sob a direco de Francisco Negro. Volume VI. Fundao da Villa de
Curytiba (1693-1735). Curitiba: Impressora Paranaense, 1927, pp. 98-99.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):51-86, jul./set. 2011

71

Lus Fernando Lopes Pereira

correyo, e voltey a fazella tambm nesta de Pernagua, em que tenho


consumido este anno. Fica a Villa de Curithiba nos campos por detrs
da Serra de Pernampiacaba, e desta dista 15 legoas (...) Esta povoao
se principiou haver 80 annos por alguns moradores, que subiro desta Villa, e levaro pella Serra acima alguas cabezas de gado vacum,
alguas egoas, que multiplicaro em forma (...) Ha no Termo 5 Legoas
para a parte do Sul da Villa hua freguecia de So Joseph, e Senhor
Bom Jesus do Perdo, e daqui vo correndo os campos (...) No anno
de 1693 se levantou esta povoao em Villa por aclamao dos moradores: porque sendo do Termo desta Villa de Pernagua, ficando-lhe
to distante, e com tanta difficuldade para lhe l ir a Justiza, entre sy se
uniro, e fizero elleyo de Juzes Ordinrios, e Officiaes da Camara,
com que athe agora se governaro; mas com tantos abusos, como se
pode presumir de hua to remota terra, e aonde no chegou Menistro
algum. Nella estive desde o ms de Settembro athe Fevereiro, que
todo este tempo foi necesario, para atrahir a mim aquelles homens, e
aos bons, que aparecero, mostrar-lhes os erros, em que tinho cahido,
e encaminhallos para o futuro procederem com mais acerto em utilidade, e bem dos maos. Fiz-lhe cofre para os bens dos Orphos e arca
para archivo do Concelho, que ainda no tinho. Ficou ajustada para
se fazer pelos bens do Concelho hua caza de pedra, e barro com duas
cadeias por baicho, e duas casas por cima para a Camara, que ainda
no tinho. Deichey-lhes largos provimentos, que respeito tanto ao
governo da Camara, como administrao da Justiza Cvel, e Crime, e
bens dos orphos... (21/22)

Pardinho destaca tambm que fez cinco devassas de mortes atrozes. Em seus Provimentos trata de temas os mais diversos, como a proibio de religiosos fabricarem fazendas sem autorizao expressa, ou a
necessidade de observao do regime de Ordenanas, fundamental para
a organizao da populao a ser controlada pela metrpole, Seg. do a
elle devem os moradores desta Villa repartireme em comp. as e estas
em esquadras para promptamente poderem acudir, onde for necessrio e
recomendandoce no d. to regim. to as cameras parte do regimen das ditas
ordenanas...55
55 BOLETIM DO ARCHIVO MUNICIPAL DE CURYTIBA. Documentos para a Histria do Paran. Sob a direco de Francisco Negro. Volume VIII. Provimentos e Correies (1721-1812). Curitiba: Impressora Paranaense, 1927, p. 9.

72

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):51-86, jul./set. 2011

Sditos Del-Rey na Amrica Portuguesa: Monarquia Corporativa, virtudes crists e


Villa de Nossa Senhora da Luz dos Pinhais de Curitiba no sculo XVIII.

ao judicial na

Proveu o ouvidor tambm sobre a ao dos juzes ordinrios, procurando aproximar o funcionamento dos mesmos ao que estava disposto
nas Ordenaes Filipinas em seu ttulo 65. Percebe-se em Curitiba, que a
Justia comea a tomar uma forma mais adequada aos padres portugueses no momento em que a Villa passa a se submeter Capitania de So
Paulo, com a qual mantinha intenso contato epistolar.56 O destaque para
a necessidade de eleio dos juzes ordinrios e oficiais da Cmara que
tomavam posse das terras do Rocio, Achou elle q os primeiros juises e
off. es da Cmera que ouve nesta Villa, logo tomaro posse do Rocio della
sem contradio de pessoa algu.57
Uma das principais preocupaes do mesmo era com a demarcao
das terras do Rocio e com o lavradio das mesmas, demonstrando a permanncia de uma viso tardo medieval da propriedade da terra, presente no
sistema de sesmaria, que privilegia a questo da posse e do uso da terra,
proibindo a ocupao daqueles que no mantiverem o uso e a produo,
em particular em uma vila onde o desabastecimento era constante ameaa.
Outra preocupao constante da Ouvidoria era em diminuir o isolamento de Curitiba e tentar fazer com que os caminhos para Paranagu
fossem construdos e mantidos, o mesmo valendo para o caminho que
ligava a Vila Freguesia de So Jos, para onde prev a eleio de um
56 No por acaso, os processos sob a guarda do Arquivo Pblico do Paran deste perodo comeam em 1711, quando da vinculao da Vila Capitania de So Paulo. Embora
no existisse ainda um registro em ata das audincias dos juzes (o que tambm est
previsto nos Provimentos do ouvidor), os processos so instrudos e formalizados desde
a segunda dcada do sculo XVIII. Os registros comeam a ser feitos a partir de um dos
Provimentos: Proveo que os Juzes ordinrios obriguem ao Tabalio tenha dous livros
encadernados igualmente, em hu dos cuais tomem os autos das querellas das pessoas que
se queixarem de alguns malefcios, e no outro livro se escrevero os ditos das testemunhas
que se perguntarem as taes querellas que ham de ser at quatro testemunhas, e que vulgarmente se chama somarios. BOLETIM DO ARCHIVO MUNICIPAL DE CURYTIBA.
Documentos para a Histria do Paran. Sob a direco de Francisco Negro. Volume VIII.
Provimentos e Correies (1721-1812). Curitiba: Impressora Paranaense, 1927, p. 29.
57 BOLETIM DO ARCHIVO MUNICIPAL DE CURYTIBA. Documentos para a Histria do Paran. Sob a direco de Francisco Negro. Volume VIII. Provimentos e Correies (1721-1812). Curitiba: Impressora Paranaense, 1927, p. 14.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):51-86, jul./set. 2011

73

Lus Fernando Lopes Pereira

juiz de distrito, para a elaborao de devassas gerais anuais (janeirinha),


devassas para morte ou ferimentos com arma de fogo (mortes e casos escandalosos). Os Provimentos, assinados pelos oficiais da Cmara e pelas
pessoas de bem da comunidade58, tratavam, portanto, de uma tentativa de
adequao da ao judicial aos padres metropolitanos.
Se em relao questo das construes, da manuteno das moradias e dos caminhos, a repetio recorrente nos Provimentos posteriores, dos demais ouvidores, pouco se diz sobre as questes meramente
procedimentais da Cmara, o que permite concluir que em termos houve
uma adequao, o que fica visvel nas comunicaes entre a Vila e outros
nveis da administrao e mesmo nos autos dos processos.
Existem Provimentos feitos em 1726, 1735, 1737, 1739, 1743, 1745,
1746, 1752, 1756, 1757, 1758, 1776, 1779, 1787, 1788, 1789, 1790, 1791,
1793, 1794, 1797, 1798 e 1799 e essas datas confirmam um aumento dos
registros e dos controles a partir da maior insero de Curitiba no caminho do Viamo e no transporte de muares; em todos os provimentos as
questes dos caminhos aparecem, desde o Provimento do capito Manuel
de S. Payo, que Proveo e mandou q os off.ais da Camara per curassem
58 Pessoas da governana e povo assinam o documento: Francisco Teyxeyra, Balthazar
Carrasco dos Reis, Joo Cardoso, Manoel de Chaves de Almeida, Joo Martins Leme,
Manoel de Lima Pereira, Antonio Rodrigues Seixas, Joseph Palhano de Azavedo, Miguel
Rodrigues Ribas , Pedro Dias Cortes, Gracia Rodrigues Velho, Joseph Nicolau Lisboa,
Joseph de Paiva, Manoel Martins Valensa, Gaspar Carrasco dos Reis, Manoel de Macedo
Lobo, Loureno de Andrade, Braz Domingues Velloso, Joo Ribeyro do Valle, Salvador
Pais, Antonio Ribeiro da Silva, Francisco de Siqueira Cortes, Manoel Gonalves de Siqueira, Antonio de Siqueira, Joo Baptista de Oliveira, Frutuoso de Lio, Bertholameu de
Souza, Joo Alvres Martins, Luiz Leme da Silva, Alexandre de Moraes Franco, Antonio
de Lara, Luiz Palhano de Azevedo, Manoel Pico de Carvalho, Quintiliano Leme da Sylva, Sebastio Ferreira, Francisco Rodrigues Ferreira, Fellix Fernandes Leite, Antonio Fernandes de Siqueira, Francisco Nunes, Bithorino Fernandes Pais, Simo Borges, Miguel
Fernandes de Siqueira, Manoel Bonette, Gregrio Martins, Joo de Chaves, Luiz Rosado,
Anastcio Alvres Pais, Pascoal Leite Fernandes, Joseph Leme, Luiz de Siqueira, Joo
Correa, Vericimo Pereira de Oliveira, Antonio Rodrigues Gracia, De Antonio Soares, Alberto Martins, Antonio Ribeiro Leme, De Gaspar Teyxeira, Amador Bueno da Roxa, Joo
Velloso da Costa, Francisco Hyeronimo, Domingos Gracia. In: BOLETIM DO ARCHIVO MUNICIPAL DE CURYTIBA. Documentos para a Histria do Paran. Sob a direco de Francisco Negro. Volume VIII. Provimentos e Correies (1721-1812). Curitiba:
Impressora Paranaense, 1927, p. 20.

74

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):51-86, jul./set. 2011

Sditos Del-Rey na Amrica Portuguesa: Monarquia Corporativa, virtudes crists e


Villa de Nossa Senhora da Luz dos Pinhais de Curitiba no sculo XVIII.

ao judicial na

pessoa ou pessoas idneas e sufficientes p.a q abrissem o Caminho da


Graciosa aos quaes ser obrigada esta Camara a dar sem mil reis pello
abrir para se poder handar por elle com gado.59 A precariedade das estradas aparece tambm nos Provimentos de Gaspar da Rocha Pereira de
1743, 1745 e 1746, preocupado principalmente com o caminho para So
Jos, que tambm aparece nos Provimentos do ouvidor Francisco Leandro de Toledo Rendon de 1786 e 1787 (detalhe curioso em relao a este
ouvidor reside no fato de o mesmo redigir de prprio punho seus Provimentos). O mesmo tema dos caminhos para So Jos e Paranagu aparecem com Manoel Lopes Branco e Silva em 1791, 1793, 1794 e 1796.
Passa a ser recorrente tambm a preocupao com a situao precria da Igreja Matriz de Curitiba, presente nos Provimentos de Manoel dos
Santos Lobatto, em 1735, 1737 e 1739, quando afirmou que deveriam
diminuir as festas para reforma da Igreja, pois achou mais que as obras
da Igreja Matriz desta Villa em pouco mais de nada se tinho adiantado por descuido ou negligencias das pessoas que ficaro nomeadas ...60
Mandou tambm que se comprasse um sino pequeno no Rio e se construsse um campanrio (para convocao para as reunies da Cmara e
audincias dos juzes ordinrios). O mesmo desleixo em relao a Matriz
apontado pelo ouvidor Jernimo Ribeiro de Magalhes em 1756, chamando os paroquianos a contriburem para a sua reforma, afinal destacou
o pouco zelo e cuidado com que se trata da rehedificaam da Igreja Matriz desta Villa havendo esmollas promettidas com suficincia para se lhe
dar principio (...) todo o cuidado e vegilancia em que no fique interdicta
a Igreja do que resulta escandallo pela indevoam e descuido de edificar
a casa de Deos nosso Senhor...61
Um dos elementos que comprometia o oramento da Cmara eram
as festas religiosas, como as solicitadas pelo ouvidor Pardinho, Proveo
e mandou que fisessem as procies da ley que so Corpo de D.s, Sta
59 BOLETIM DO ARCHIVO MUNICIPAL DE CURYTIBA. Documentos para a Histria do Paran. Sob a direco de Francisco Negro. Volume VIII. Provimentos e Correies (1721-1812). Curitiba: Impressora Paranaense, 1927, p. 53.
60 Idem, ibidem, p. 67.
61 Idem, ibidem, p. 88.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):51-86, jul./set. 2011

75

Lus Fernando Lopes Pereira

Izabel, Anjo Custodio e S. Sebastio a custa do Conc.o...62 Festas que


custavam caro aos cofres pblicos. Em 1700 gastou-se 3$200 na festa
de S. Sebastio e no se fez a de Corpus Christi pela falta de vigrio.
Esta foi realizada em 1705 custando 5$120. Ainda nos Provimentos encontramos a determinao do ouvidor para que os Juizes e officiaes da
camera acisto em corpo de camera a porciso de Corpus Christi, que o
Reverendo Vigario e fregueses devem fazer conforme o sagrado Concilio Tridentino63, sob pena de duas patacas, complementando que o juiz
mais velho levar o estandarte, que custara a Cmara em 1719 a quantia
de 21$460. Por onde passasse a procisso deveriam tambm carpir e limpar as testadas e enfeit-las com palmas.
Em relao s festas religiosas, as mesmas seriam o ponto-chave
para a incorporao de elementos simblicos que uniram os habitantes
da pequena vila meridional ao que acontecia na Metrpole, em particular
permitiam a adeso s tradicionais festas monrquicas, reforando o poder
simblico do rei e a unidade do local. Ainda, em relao a tais episdios,
toda uma rede epistolar se montava e Curitiba cumpria as determinaes
centrais, como no caso das festas em comemorao aos casamentos da
famlia real. A primeira carta, datada de 19 de janeiro de 1786, destinada
a Sebastio Jos Ferreira Barroco, ouvidor da Comarca, solicitando os
festejos e comunicando os matrimnios fora enviada para a Capitania de
So Paulo e dizia:
P.a q. Vm.ce haja de participar s Camaras das Villas da sua jurisdio a feliz noticia dos despozorios do Serenssimo S.r Infante de
Portugal D. Joo com a Serenssima D. Carlota Joaquina, filha do
Prncipe de Astrias; e o da Serenssima senhora infanta de Portugal
D. Mariana Vitoria com o Serenssimo S.r Infante de Espanha D. Gabriel, filho de S. Mag.e C.; e haverem as mesmas de fazerem aquellas
62 BOLETIM DO ARCHIVO MUNICIPAL DE CURYTIBA. Documentos para a Histria do Paran. Sob a direco de Francisco Negro. Volume VIII. Provimentos e Correies (1721-1812). Curitiba: Impressora Paranaense, 1927, p. 53.
63 BOLETIM DO ARCHIVO MUNICIPAL DE CURYTIBA. Documentos para a Histria do Paran. Sob a direco de Francisco Negro. Volume VI. Fundao da Villa de
Curytiba (1693-1735). Curitiba: Impressora Paranaense, 1927, p.7.

76

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):51-86, jul./set. 2011

Sditos Del-Rey na Amrica Portuguesa: Monarquia Corporativa, virtudes crists e


Villa de Nossa Senhora da Luz dos Pinhais de Curitiba no sculo XVIII.

ao judicial na

demonstraoens de alegria, q. se pratico em semelhantes ocazioens,


correspondentes a to plauzivel objecto, remeto a Vm.ce a copia da
carta rgia q. acabo de receber. Deos guarde a Vm.ce. 64

A recepo na Vila de Curitiba desta carta se deu em 18 de abril do


mesmo ano, quando se determinaram os festejos a serem realizados, conforme relatos dos termos de Vereana,
...e na mesma assim juntos e uniformes e encorporados foro asestir
na Igr.a Matriz desta v.a a festivid.e regia em aplauzo dos depositrios
feitos dos prncipes catholicos em que natal Igrj.a e Parochia houve
missa cantada Senhor esposto e Tedeum Laudamos, de que sendo assim tudo feito findo se recolhero a esta Camr.a e nella despacharo
alguas Petissoes Depp.tas... 65 (15)

Tal festividade reforava o vnculo entre cidados e Rei, dando s


elites locais um peso simblico mais reforado por serem os representantes de Sua Majestade na Vila, consolidando elos e encorpando as redes de
poder. Ainda nessa mesma perspectiva a Cmara recebera em 1767 um
ofcio de D. Luiz Antonio de Souza, comunicando o nascimento de um
infante,
Foi Sua Mag.e servido, por carta sua de 13 de mayo deste prezente
anno, firmado de Sua Real Mo, fazer-me a onra de participar a gostosa noticia de ser Deus servido abenoar os seus Reynos, dando lhe
mais um infante, q nasceo no sobre d.o dia 13 de Mayo com bom sucesso da Serenssima Snr.a Princeza do Brasil; e porq esta noticia de
to plauzvel nascim.to He de grande alegria p.a todos os fieis vassalos
do mesmo Snr, aparticipo a Vm.ce para q a festejem com todas aquelas demonstraes de aplauzo, e contentam.to, que so de costume em
ocasies similhantes, e tendo por certo q Vm.ces executaro, como
espero, Deus g.e a Vm.ces. 66
64 DEPARTAMENTO DO ARQUIVO DO ESTADO DE SO PAULO, Secretaria da
Educao. Documentos Interessantes para a Histria e Costumes de So Paulo; Ofcios
do General Martim Lopes Lobo de Saldanha (Governador da Capitania). Volume 84; So
Paulo: Atena, 1961. p. 184.
65 BOLETIM DO ARCHIVO MUNICIPAL DE CURYTIBA. Documentos para aHistria do Paran. Sob a direco de Francisco Negro. Volume XXXIII. Termos de Vereana. Curitiba: Impressora Paranaense, 1927, p. 15.
66 BOLETIM DO ARCHIVO MUNICIPAL DE CURYTIBA. Documentos para a His-

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):51-86, jul./set. 2011

77

Lus Fernando Lopes Pereira

As determinaes da Ouvidoria e da Capitania para a Cmara de


Curitiba tratavam de diversos assuntos. Algumas como as citadas festas
religiosas reforavam o vnculo simblico com a Monarquia, outras tratavam de temas mais jurdicos, como a proibio de circulao de pessoas
sem permisso (carta de 30 de agosto de 1775):
Ordeno ao Dr Ouvidor-Geral da Comarca de Paranagu faa inviolavelm.te observar a Ley de Policia e q. ningum Saya da mesma Comarca Sem se legitimar perante o d.o Ministro, ou Justias das Villas
donde Sahirem as quaes deve participar a formalidade da d.a Legitimaam, ordenando-lhes q toda a pessoa que transitar sem o respectivo Passaporte da legitimaam, subpena de Ser preza pellas mesmas
Justias ou por qualquer Auxiliar, ou Ordenana, e remetida p. a esta
Cidade: o q assim se executar por Servios de S. Mag.e 67

Ou questes relativas a prticas de polcia e controle populacional,


como neta carta de 20 de setembro de 1778, destinada a Joaquim do Amaral Dias Ferraz, inspetor de registros de Curitiba,
quando os reos tem to abominveis culpas, como a de Joaquim Gonalves Fagundes, se no deve entrar no escrpulo de ser mutor do
bem merecido castigo, que por aquelas se fazem dignos, antes se faz
grande servio a Deos, ao Soberano, e ao Estado, serem ponidos para
emenda dos cumpleces, e exemplo dos mais; Pelo que Ordeno a vm.ce
mande formar lhe o sumario judicialmente dos latrocnios pblicos, e
notrios e mo remeta. 68

Tais correspondncias demonstram a tentativa de padronizao dos


comportamentos poltico-jurdicos na Vila de Curitiba, o que se intensificou a partir do momento em que a mesma foi incorporada Capitania de
tria do Paran. Sob a direco de Francisco Negro. Volume XIII. Correspondncias e
Actos Diversos (1721-1767). Curitiba: Impressora Paranaense, 1925, p. 27.
67 DEPARTAMENTO DO ARQUIVO DO ESTADO DE SO PAULO, Secretaria da
Educao. Documentos Interessantes para a Histria e Costumes de So Paulo; Ofcios
do General Martim Lopes Lobo de Saldanha (Governador da Capitania). Volume 84; So
Paulo: Atena, 1961, p. 71.
68 DEPARTAMENTO DO ARQUIVO DO ESTADO DE SO PAULO, Secretaria da
Educao. Documentos Interessantes para a Histria e Costumes de So Paulo; Ofcios
do General Martim Lopes Lobo de Saldanha (Governador da Capitania). Volume 81; So
Paulo: Atena, 1956, p. 37.

78

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):51-86, jul./set. 2011

Sditos Del-Rey na Amrica Portuguesa: Monarquia Corporativa, virtudes crists e


Villa de Nossa Senhora da Luz dos Pinhais de Curitiba no sculo XVIII.

ao judicial na

So Paulo em 1711. Nas comunicaes da Ouvidoria houve mesmo uma


srie de despachos exigindo a alterao do juiz ordinrio que havia j
ocupado o cargo em anos anteriores. Tal excluso de nomes de juzes e a
substituio de alguns que foram para So Paulo era recorrente, demonstrando que a interveno da Ouvidoria na Vila era maior do que se imagina. Mesmo o aumento da intensidade dos Provimentos da Ouvidoria para
Curitiba mostra o maior controle. Isso demonstra tambm a dificuldade
experimentada por uma vila perifrica em encontrar pessoas qualificadas
para o exerccio dos ofcios da Cmara. Registram-se vrios pedidos de
dispensa de funo de almotac, juiz e mesmo de escrivo, por motivos diversos. Alguns se declaravam impedidos por questes financeiras,
como Manoel dos Santos Cardoso,
Nobelisimos Snr.s do Conselho
Diz Manoel dos Santos Cardozo que tem sido notificado pelo Escrivam deste Conselho, que o sup.te saira nos pellouros que se abrio para
officiaes da Camara que haviam servir o anno vendouro de 1751 em
cuja eleiam sahio por procurador desta Camara (...) no pode fazer
porque he homem summam.te pobre, casado com mulher pobre, sem
ter bens alem disso, para sustentar sua famlia estava por feitor em a
fazenda de Lucas Francisco com redndas tambm limitadas... 69

As intervenes chegavam ao ponto de sugerir a excluso de algumas


pessoas de suas funes por terem tido problemas em outras Comarcas ou
vilas, como o caso de Manoel Vieira. Em carta de 12 de agosto de 1778
o governador da Capitania de So Paulo dizia ao ouvidor da Comarca de
Paranagu, Antonio Barbosa de Mattos Cotinho, sobre o tal Dr. Vieira,
que exercia o cargo de juiz ordinrio,
que sahio banido da Villa de Santos, e se retirou desta cidade com
mais prea, por no padecer o castigo dos seus petulantes requerimentos, haja vm. ce, sendo um Ministro to famigerado de o concentir, no s no auditrio dessa Villa, mas ao mesmo tempo, que Promotor Eclesistico, Juiz Ordinrio, e advogado; eu bem quizera, que
69 BOLETIM DO ARCHIVO MUNICIPAL DE CURYTIBA. Documentos para a Histria do Paran. Sob a direco de Francisco Negro. Volume XIII. Correspondncias e
Actos Diversos (1721-1767). Curitiba: Impressora Paranaense, 1925, p. 24.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):51-86, jul./set. 2011

79

Lus Fernando Lopes Pereira

vm. ce atendendo a sua prpria concervao emendace aquela dezordem, porque nada sentirei, como por ella, possa vm. ce de sofrer o
mais mnimo disgosto. 70

Em resposta, a Ouvidoria suspendeu o referido juiz,


Fez vm.ce muito bem em suspender de Juiz Ordinrio ao Dr. Manoel
Vieyra em quem espero que com este castigo e a advertncia que vm.ce
lhe deve fazer, para que regule sua conduta, faa esquecerme ath aqui
praticada, e me no encite ao que com violncia sempre fao, que h o
castigalo, no s como mandar exterminar desta Capitania, mas antes
della ahi purgar o que ath agora tem feito, que no h pouco e bastava
para ser muito a falcicima conta q o anno passado, como Procurador
Ecleziastico deu ao Ex.mo R.mo Snr Bispo Deocezano, to falta de
verdade, como consta da informao que vm.ce me deu, e com que
moderei o animo daquele Prelado, e evitei com bastante prudncia a
quebra, a que s se dirigia hua to pernicioza entriga. 71 (34)

Outros pedidos feitos pela Capitania ao ouvidor de Paranagu versavam sobre elementos curiosos, como a solicitao feita a Antonio Barboza
de Mattos Coutinho para que entregasse Capitania uma certa quantidade
de ns de pinho, afinal, na Curitiba me consta que nos muitos pinheiraes
que ali h, se acho infinitos Ns de Pinho, q. j secos ando pelo cho e
porque tenho gosto de fazer algumas obras destes, por se achar aqui prezentemente hum bom ofecial do Torneiro...72 Ou a destinada a Jos dos
Santos Roza, Capito de Cavalaria em Curitiba, solicitando onas vivas:
Com a carta de Vm.ce de 4 de Maro me foro entregues os cinco couros
de onas, q. devo agradecerlhe, sem embargo deq. todo meu empenho,
era q. se apanhassem algas vivas p. a mandar a S. Mag. e pelo que deixandome obrigado o cuidado, q. Vm.ce tem tido em apanhallas vivas,
seria o mayor favor...73
70 DEPARTAMENTO DO ARQUIVO DO ESTADO DE SO PAULO, Secretaria da
Educao. Documentos Interessantes para a Histria e Costumes de So Paulo; Ofcios
do General Martim Lopes Lobo de Saldanha (Governador da Capitania). Volume 81; So
Paulo: Atena, 1956, pp. 16-17.
71 Idem, ibidem, p. 34.
72 Idem, ibidem, p. 59.
73 Idem, ibidem, p. 169.

80

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):51-86, jul./set. 2011

Sditos Del-Rey na Amrica Portuguesa: Monarquia Corporativa, virtudes crists e


Villa de Nossa Senhora da Luz dos Pinhais de Curitiba no sculo XVIII.

ao judicial na

Em relao ao conhecimento ou no das leis metropolitanas, percebe-se que a Cmara de Curitiba possua uma cpia das Ordenaes
Filipinas, comprada no incio do sculo XVIII pelo valor de 30$460. Assim, a elite da Cmara se fortalecia e se consolidava como elite local, ao
mesmo tempo em que realizava, na medida do possvel e com adaptaes
s particularidades locais, o sonho metropolitano. Como destaca Maria
Fernanda Bicalho, esses nobres ou cidados sentiam-se participantes
do grupo aristocrtico e assumiam seus valores, seus padres de conduta,
o viver ao estilo da nobreza: a ocupao de cargos na administrao
conselhia constitura-se, portanto, na principal via de exerccio da cidadania no Antigo Regime portugus.74 Cidados eram aqueles que, por
eleio, desempenhavam cargos administrativos nas cmaras, bem como
seus descendentes. Muitos receberam honras, liberdades e privilgios por
atos rgios.75
s cmaras pertenciam tambm oficiais indicados pelos vereadores,
como os almotacs (responsveis pela regularidade do abastecimento dos
gneros, pela fixao dos pesos e medidas e pela vigilncia sobre os preos) e os escrives do judicial (providos pela Coroa ou pelo senhorio).
Havia tambm uma atividade legislativa das cmaras municipais, na
qual o juiz ordinrio, em conjunto com os demais oficiais da Cmara (vereadores e procurador), elaborava a legislao local. Possua tambm atribuies como as de representar a Cmara contra as aes particulares que
prejudicassem o interesse comum. Cada vila tinha tambm dois tabelies
que se tornavam escrives dos autos, cargos preenchidos em arrematao
trienal em praa pblica.

74 BICALHO, Maria Fernanda Baptista. As cmaras ultramarinas e o governo do Imprio. In: FRAGOSO, Joo (org.) O antigo regime nos trpicos; a dinmica imperial
portuguesa (sculos XVI - XVIII). Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2001 (189-222),
p. 204.
75 O que ser chamado de economia moral do dom, ver: BICALHO, Maria Fernanda
Baptista. As cmaras ultramarinas e o governo do Imprio. In: FRAGOSO, Joo (org.) O
antigo regime nos trpicos; a dinmica imperial portuguesa (sculos XVI - XVIII). Rio
de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2001, (189-222).

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):51-86, jul./set. 2011

81

Lus Fernando Lopes Pereira

A Cmara funcionava supletivamente autoridade dos juzes ordinrios e era simultaneamente judicial, legislativa e administrativa. Em pocas de colonizao incipiente, havia maior poder das Cmaras; quando a
colonizao se consolida, h maior tendncia diferenciao de cargos:
As posturas de interesse local realmente adotavam medidas especficas e s vezes o costume inspirava a deciso dos juzes ordinrios.
Nem sempre, porm. Em 1750, Manuel Vaz Torres, comerciante de
Curitiba, alegando o costume, negou-se a pagar as licenas de aferies determinadas pela Almotaaria. Condenado multa mxima de
6 mil ris, pelos juzes ordinrios da Cmara, agravou para o ouvidorgeral. A Cmara recusou encaminhamento, sob a alegao de que as
Ordenaes (tt. 65, pargrafo 25) determinavam a alada dos juzes
at 6 mil ris sem recurso. Mais uma vez o comerciante agravou da
deciso, sendo o requerimento autuado e remetido Ouvidoria. 76

Essas ambiguidades estariam intimamente vinculadas construo


das elites locais, que pendiam entre a fidelidade ao governo central para a
manuteno dos privilgios adquiridos e pela garantia da ordem e a busca
da realizao das pretenses pessoais e dos grupos locais.
Apesar dos conflitos, a maior parte dos casos era decidida em comum
acordo e tendo em vista os interesses tanto locais quanto metropolitanos.
Embora rara seja a aplicao da lei portuguesa, em particular na primeira
instncia do juiz ordinrio, o sentido das decises, mesmo com base nos
costumes ou em outras fontes, garantia as pretenses reinis no local.
Referncias Bibliogrficas
ABREU, Capistrano de. Captulos de Histria Colonial. Braslia: Editora da
Universidade, 1963.
BICALHO, Maria Fernanda Baptista. As cmaras ultramarinas e o governo do
Imprio. In: FRAGOSO, Joo (org.) O antigo regime nos trpicos; a dinmica
imperial portuguesa (sculos XVI - XVIII). Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira,
2001, (189-222).
BEJA, Antnio de. Breve doutrina e ensinana de Prncipes. Lisboa, 1525.
76 Ibidem, idem, p. 67.

82

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):51-86, jul./set. 2011

Sditos Del-Rey na Amrica Portuguesa: Monarquia Corporativa, virtudes crists e


Villa de Nossa Senhora da Luz dos Pinhais de Curitiba no sculo XVIII.

ao judicial na

BOLETIM DO ARCHIVO MUNICIPAL DE CURYTIBA. Documentos para a


Histria do Paran. Sob a direco de Francisco Negro. Volume V. Fundao da
Villa de Curytiba (1693-1735). Curitiba: Impressora Paranaense, 1927.
BOLETIM DO ARCHIVO MUNICIPAL DE CURYTIBA. Documentos para a
Histria do Paran. Sob a direco de Francisco Negro. Volume VI. Fundao
da Villa de Curytiba (1693-1735). Curitiba: Impressora Paranaense, 1927.
BOLETIM DO ARCHIVO MUNICIPAL DE CURYTIBA. Documentos para
a Histria do Paran. Sob a direco de Francisco Negro. Volume VIII.
Provimentos e Correies (1721-1812). Curitiba: Impressora Paranaense, 1927.
BOLETIM DO ARCHIVO MUNICIPAL DE CURYTIBA. Documentos para a
Histria do Paran. Sob a direco de Francisco Negro. Volume X. Resolues,
Ordens e Provizes e Termo de Vereanas (1721-1736). Curitiba: Impressora
Paranaense, 1924.
BOLETIM DO ARCHIVO MUNICIPAL DE CURYTIBA. Documentos para
a Histria do Paran. Sob a direco de Francisco Negro. Volume XIII.
Correspondncias e Actos Diversos (1721-1767). Curitiba: Impressora
Paranaense, 1925.
BOLETIM DO ARCHIVO MUNICIPAL DE CURYTIBA. Documentos para
a Histria do Paran. Sob a direco de Francisco Negro. Volume XXXIII.
Termos de Vereana. Curitiba: Impressora Paranaense, 1927.
BOTERO, Giovanni. La ragion di Stato. Roma: Donzelli, 2009.
BOURDIEU, Pierre. Intelectuales, poltica y poder. Buenos Aires: Eudeba,
2005.
BUARQUE DE HOLANDA, Srgio. Razes do Brasil. So Paulo: Companhia
das Letras, 1995.
BURKE, Peter. O mundo como teatro; estudos de antropologia histrica. Lisboa:
Difel, 1992.
BURMESTER, Ana Maria de Oliveira. A populao de Curitiba no sculo XVIII
(1751-1800) segundo os registros paroquiais. Curitiba, Dissertao, Mestrado,
UFPR, 1974.
CAMPANELLA, Tommaso. De Poltica. Napoli: Alfredo Guida, 2001.
CAVANNA, Adriano. Storia del diritto moderno in Europa: le fonti e il pensiero
giuridico. Milano: Giuffr, 1982.
COSTA, Pietro. Civitas: storia della citadinanza in Europa: Dalla civilt comunale
al settecento. Roma/Bari: Laterza, 1999.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):51-86, jul./set. 2011

83

Lus Fernando Lopes Pereira

____. Iurisdictio: semantica del potere politico nella pubblicistica medievale


(1100-1433). Milano: Giuffr, 2002.
DE BENEDICTIS, ngela. Poltica, governo e istituzioni nellEuropa moderna.
Bologna: Mulino, 2001.
DEPARTAMENTO DO ARQUIVO DO ESTADO DE SO PAULO, Secretaria da
Educao. Documentos Interessantes para a Histria e Costumes de So Paulo;
Ofcios do General Martim Lopes Lobo de Saldanha (Governador da Capitania).
Volume 81; So Paulo: Atena, 1956.
DEPARTAMENTO DO ARQUIVO DO ESTADO DE SO PAULO, Secretaria da
Educao. Documentos Interessantes para a Histria e Costumes de So Paulo;
Ofcios do General Martim Lopes Lobo de Saldanha (Governador da Capitania).
Volume 84; So Paulo: Atena, 1961.
ELIAS, Norbert. O Processo Civilizacional. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 2000.
FAORO, Raymundo. Os donos do poder; formao do patronato poltico
brasileiro. So Paulo: Globo, 2000.
FRAGOSO, Joo (org.) O antigo regime nos trpicos; a dinmica imperial
portuguesa (sculos XVI - XVIII). Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2001.
FREYRE, Gilberto. Sobrados e mucambos. Rio de Janeiro: Global, 2003.
____. Casa-grande e senzala. Rio de Janeiro: Global, 1986.
GOUVA, Maria de Ftima Silva. Poder poltico e administrao na formao
do complexo atlntico portugus (1645-1808) In: FRAGOSO, Joo (org.) O
antigo regime nos trpicos; a dinmica imperial portuguesa (sculos XVI XVIII). Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2001, pp. 285-316.
GROSSI, Paolo. Il dominio e le cose. Milano: Giuffr, 1992.
____. Lordine giuridico medievale. Roma/Bari: Laterza, 2003.
____. Primeira lio sobre direito. Trad. Ricardo Marcelo Fonseca. Rio de
Janeiro: Forense, 2006.
HESPANHA, A. M. Histria das Instituies: pocas Medieval e Moderna.
Coimbra: Almedina, 1982.
____. La gracia del derecho; economia de la cultura em la Edad Moderna.
Madrid: Centro de Estudios Constitucionales, 1993.
____. As vsperas do Leviathan; instituies e poder poltico. Portugal sc
XVII. Coimbra: Almedina, 1994.
____. Guiando a mo invisvel; direitos, Estado e lei no liberalismo monrquico
portugus. Coimbra: Almedina, 2004.

84

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):51-86, jul./set. 2011

Sditos Del-Rey na Amrica Portuguesa: Monarquia Corporativa, virtudes crists e


Villa de Nossa Senhora da Luz dos Pinhais de Curitiba no sculo XVIII.

ao judicial na

____. A constituio do Imprio portugus. Reviso de alguns enviesamentos


correntes. In: FRAGOSO, Joo (org.) O antigo regime nos trpicos; a dinmica
imperial portuguesa (sculos XVI - XVIII). Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira,
2001.
____. Poder e instituies na Europa do Antigo Regime. Lisboa: Calouste
Gulbenkian, 1982
____. O Antigo Regime. In: MATTOSO, Jos. (dir.) Histria de Portugal.
Lisboa: Estampa, 1998.
____. A poltica perdida. Curitiba: Juru, 2009.
HOLANDA, Srgio Buarque. Razes do Brasil. So Paulo: Companhia das
Letras, 1995.
ILLUSTRAO PARANAENSE, Curitiba: Impressora Paranaense, mar. 1927.
KANTOROWICZ, Ernst. Os dois corpos do rei; um estudo sobre teologia
poltica medieval. So Paulo: Companhia das Letras, 1998.
LEO, Ermelino Agostinho de. Curitiba. Boletim do IHGEP, V. XLVIII, 1993.
MACHADO, Brasil Pinheiro. Problemtica da cidade colonial brasileira. In:
Histria: Questes e debates. Curitiba 6 (10): 3-23, jun. 1985.
MARCONDES, Moyses. Documento para a histria do Paran. Rio de Janeiro:
Typographia do Annuario do Brasil, 1923.
NEGRO, Francisco. Genealogia Paranaense. Curityba: Impressora Paranaense,
1926. Volume 1.
NOVAIS, Fernando. Portugal e Brasil na crise do Antigo Sistema Colonial
(1777-1808). So Paulo: Hucitec, 1983.
OBA, Leonardo Tossiaki. Os marcos urbanos e a construo da cidade. Tese,
doutorado, So Paulo: USP/FAU, 1988.
Ordenaes e leis do Reino de Portugal. Recompiladas por mando dEl Rei D.
Filippe, o Primeiro. Coimbra: Imprensa da Universidade, 1858. Tomo II, 55.
OSRIO, D. Jernimo. Da Instituio Real e Sua Disciplina. Lisboa: Edies
Prodomo, 1944.
PEGORARO, Jonas Wilson. Ouvidores rgios e centralizao jurdico
-administrativa na Amrica portuguesa; a comarca de Paranagu (1723-1812).
Dissertao, Mestrado em Histria. Curitiba: UFPR, 2007.
POMBO, Jos I. da Rocha. O Paran no Centenrio. 1500-1900. Rio de Janeiro:
Typographia Leuzinger, 1900,

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):51-86, jul./set. 2011

85

Lus Fernando Lopes Pereira

PRADO, Caio. Formao do Brasil contemporneo. In: Intrpretes do Brasil.


Rio de Janeiro: Nova Aguilar, 2002.
SCHWARCZ, Lilia Moritz. As barbas do imperador; D. Pedro II, um monarca
nos trpicos. So Paulo: Companhia das Letras, 1998.
SHAKESPEARE, Wiliam. Henrique V. Rio de Janeiro: LP&M, 2006.
SOUZA, Laura de Mello. O sol e a sombra; poltica e administrao na Amrica
Portuguesa do sculo XVIII. So Paulo: Companhia das Letras, 2006.
____. Os desclassificados do ouro; a pobreza mineira no sculo XVIII. Rio de
Janeiro: Graal, 1986.
WEBER, Max. Economia e sociedade. (v.2) So Paulo: UnB, 2004.
WEHLING, Arno & WEHLING, Maria Jos. Direito e justia no Brasil colonial;
o Tribunal da Relao do Rio de Janeiro (1751-1808). Rio de Janeiro: Renovar,
2004, p. 67.
WIEACKER, Franz. Histria do Direito Privado moderno. Lisboa: Calouste
Gulbenkian, 2004, 3 edio.

Texto apresentado em setembro /2010. Aprovado para publicao


em maio /2011.

86

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):51-86, jul./set. 2011

As Preleces de Ricardo Raymundo Nogueira (1746-1827): alguns aspectos do discurso pr-absolutista na literatura jurdica portuguesa do final do antigo regime

as Preleces de Ricardo Raymundo Nogueira


(1746-1827): alguns aspectos do discurso
pr-absolutista na literatura jurdica
portuguesa do final do antigo regime
The Preleces of Ricardo Raymundo Nogueira
(1746-1827): some aspects of the pro absolute power
writings in the Portuguese legal literature during
the end of the ancient regime
Airton Cerqueira-Leite Seelaender 1
Resumo:
Indicando as opes polticas disponveis para
a elite dos letrados portugueses no final do sculo XVIII, bem como o que podia ser dito e
convinha ser dito no ensino coimbro do Direito Ptrio, a linguagem e os posicionamentos
das Prelees de R.R. Nogueira legitimavam
a expanso da atividade legislativa real e a
submisso do meio jurdico s leis do Absolutismo Reformador. Os conceitos de polcia e
economia tendiam a marcar esferas em que o
monarca, implicitamente equiparado ao pai de
famlia no gerir da grande casa do reino, poderia regular, ordenar e impor condutas, sem os
bloqueios que a tradio jurdica havia, desde a
Idade Mdia, imposto na prtica aos reis.

Abstract:
By indicating the political options available to
the elite of Portuguese scholars at the end of
the Eighteenth century, as well as what could be
said and how convenient that would be for the
studies of the countrys Law at the University of
Coimbra, the language and the postures of R. R.
Nogueiras Preleces authenticated the expansion of the monarchys legal activity and the
submission of the legal area to the laws of the
Reformative Absolute Power. The concepts of
police and economy tended to determine
the fields in which the monarch implicitly seen
as the paternal figure reigning over the kingdoms large house could rule, ordain and
impose behaviors without the blockade that the
legal tradition had imposed to the Kings practices since the Middle Ages.

Palavras-chave: Absolutismo Coimbra


Reforma Pombalina Direito Ptrio Direito
Pblico Polcia Afrancesados Ricardo R.
Nogueira.

Keywords: Absolute Power Coimbra Reforms by the Marquis of Pombal Countrys


Law Public Law Police French mannerisms Ricardo R. Nogueira.

1. Nos ltimos anos, tem-se destacado o papel dos autores do final do Antigo Regime e das primeiras dcadas do Estado Liberal para a
refuncionalizao dos conceitos do direito pblico e para a construo
de uma nova linguagem jurdico-poltica fenmenos, ambos, vitais para
a compreenso do discurso jurdico (e poltico) posterior. Avolumam-se
1 Doutor em Direito pela J. W. Goethe-Universitt (Frankfurt), Professor de Histria
do Direito e de Direito Constitucional da Universidade Federal de Santa Catarina, pesquisador do CNPq.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):87-113, jul./set. 2011

87

Airton Cerqueira-Leite Seelaender

na Alemanha e no mundo anglo-saxnico relevantes estudos sobre essa


temtica, cujo exame no espao luso-brasileiro ainda est apenas se iniciando. Dentro desse quadro, reler a literatura jurdica portuguesa do reinado de D. Maria I parece oportuno e recomendvel quanto mais para
resgatar obras e tradies literrias usualmente desprezadas como fontes
por historiadores mentalmente aprisionados pela Siegergeschichte liberal ou por rgidos esquemas superestrutura/infraestrutura contestados at
por historiadores marxistas como E.P. Thompson.
Nossa proposta consiste em examinar as Prelees de Ricardo Raymundo Nogueira (1746-1827), docente coimbro que veio a desempenhar,
na crise da monarquia portuguesa, um papel de relevo, seja participando
do governo regencial, seja elaborando projetos de constitucionalizao
do regime. Sua carreira, seu percurso poltico e seus posicionamentos
ideolgicos refletem as tenses da transio do Antigo Regime para o
Liberalismo. Nossa anlise se concentrar, aqui, nos escritos produzidos
no final do sculo XVIII, ou seja, antes da monarquia absolutista sofrer o
impacto das invases francesas.
Beneficirio da interveno de Pombal na Universidade de Coimbra,
Nogueira iniciou sua carreira acadmica como Oppositor no mesmo
ano da reforma dos cursos jurdicos (1772)2. Vinculando-se ao Colgio
das Ordens Militares, assumiu posies na administrao financeira da
2 Na reforma universitria, os antigos professores da Faculdade de Leis perderam suas
ctedras, o que ali facilitou, evidentemente, a ascenso de juristas mais novos. Cf., e.g.,
Manuel Paulo Mera, Relao dos lentes das Faculdades Cnones e Leis desde 1730 at
a reforma pombalina, Boletim da Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra, v.
34, 1958, pp. 216-21, p. 221. Segundo algumas fontes, teria sido, porm, ainda maior a
influncia de Pombal sobre a carreira de Ricardo Raymundo. O secretrio de Estado teria
mesmo forado a Universidade a apressar o doutoramento deste, com o fim de produzir
um espectaculo Literario capaz de demonstrar o bom estado das Artes, e das Sciencias em Portugal e de assim impressionar favoravelmente um visitante da mui culta
Alemanha, o Conde de Schaumburg-Lippe. Ver Prefacio do Editor, in: Ricardo Raymundo Nogueira, Preleces de direito pblico interno de Portugal, Coimbra, Imprensa
da Universidade, 1858, p. III, embora Joaquim Agostinho de Macedo, Elogio historico do
illustrissimo e excellentissimo Ricardo Raymundo Nogueira, Lisboa, Impresso Regia,
1827, pp. 9-10, advirta sobre o carter anedtico do relato. Quanto aos Oppositores e
sua posio nos cursos jurdicos, ver Coimbra, Estatutos..., p. 631 (II, XII, 7ss).

88

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):87-113, jul./set. 2011

As Preleces de Ricardo Raymundo Nogueira (1746-1827): alguns aspectos do discurso pr-absolutista na literatura jurdica portuguesa do final do antigo regime

Universidade, na Inquisio de Coimbra e em diversas dioceses3. Lecionou na universidade, em perodos no coincidentes, direito romano
e direito ptrio, obtendo a ctedra desta nova matria em 17954. Posteriormente, Nogueira tornou-se Reitor do Real Colgio dos Nobres (1802)
e membro da Regncia (1810) que respondeu pelo governo interno do
reino, da fuga de D. Joo para o Brasil at a Revoluo do Porto5.
A exemplo de tantos letrados ibricos influenciados pelo Iluminismo, Nogueira serviu lealmente a monarquia absolutista e defendeu-a em
seus escritos, antes das invases napolenicas. Ele pertencia, ento, quela corrente poltica que buscava um compromisso entre a inovao e a
preservao do existente, desejando viabilizar, atravs de um ativo Absolutismo Reformador, a atualizao da sociedade estamental e a superao
do atraso econmico e cultural portugus6. Como reitor do Real Collegio
de Nobres, Ricardo Raymundo envolveu-se pessoalmente nos esforos
para modernizar a educao da nobreza7. Como professor universitrio e
autor de projetos de reforma dos cursos jurdicos, porm, ele ainda considerava relevante, na dcada final do sculo XVIII, que se observassem as
diferenas estamentais dentro do sistema de ensino8.

3 Cf., entre outros, Macedo, Elogio historico..., pp. 11-12, 14-15, 17 e 22; Prefacio
do Editor a Nogueira, Preleces..., pp. III-IV; Innocencio Francisco da Silva, Diccionario bibliographico portuguez, Lisboa, Imprensa Nacional, 1862, v. 7, p. 162;
Rodrigues, Memoria..., p. 213.
4 Anteriormente fora Lente Substituto de Direito Ptrio em diversos perodos (17821784, 1786 e 1789) e catedrtico de Instituta (1790-1795). Cf. Mera, Notas sobre alguns
lentes...,p. 323; e Rodrigues, Memoria..., p. 123.
5 Cf., entre outros, Macedo, Elogio historico..., pp. 26, 28, 30 e 40-1; Prefacio do
Editor a Nogueira, Preleces..., p. IV; Silva, Diccionario bibliographico..., p. 162.
6 Para uma comparao com a anloga corrente que existia na Espanha, cf., entre
outros, Francisco Toms y Valiente, Manual de Historia del Derecho Espaol, Madrid,
Tecnos, 1996, pp. 383-4 e Charles C. Noel, Charles III of Spain, in: H. M. Scott (org.),
Enlightened Absolutism, 4 ed., Houndmills/London, Macmillan, 1994, pp. 119-143,
p.125, 128-130, 143, em especial.
7 Cf. F. A. L. Vaz, A difuso das idias econmicas de Antonio Genovesi em Portugal,Cultura, v. 11, 1999, pp. 563-567, p. 567.
8 Cf., por exemplo, Nogueira, Apontamentos..., f. 166, 174 e 177, assim como Nogueira, Preleces..., pp. 135 e 137.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):87-113, jul./set. 2011

89

Airton Cerqueira-Leite Seelaender

Lidar com o Direito Ptrio implicava entrar em contato com temas


politicamente incmodos e potencialmente perigosos, como o significado
das chamadas leis fundamentais, as relaes Coroa-sdito, as competncias das assembleias estamentais (Cortes) e a situao jurdica dos
bens e privilgios da nobreza em face do poder real. Dentro desse contexto, um crtico do Absolutismo dificilmente teria acesso ctedra da
disciplina na nica universidade do pas. Que Nogueira tenha se tornado
catedrtico um veemente indcio, portanto, de sua lealdade monarquia
absoluta. O mesmo se poderia dizer de sua nomeao como reitor do Real
Collegio de Nobres i.e., como principal encarregado da educao da
nobreza do reino9.
vista de escritos como Apontamentos para a reforma do curso
de direito civil (1787) e Preleces de Direito Ptrio (1795/1796) seria descabido ver Nogueira, na dcada de 1790, como um liberal ou
protoliberal10. No trazendo indcios suficientes nesse sentido, tais obras
veiculam, pelo contrrio, muitas ideias-condutoras da concepo absolutista de Estado. As Preleces proclamavam e legitimavam a supremacia da Coroa em face da nobreza, da Igreja, das Cortes, dos tribunais e
dos governados em geral11. Os Apontamentos negavam ao Jurista e
ao vassallo mesmo o direito de questionar a justia das leis rgias: re9 Sobre as leis fundamentais do Antigo Regime, cf. A. C. L. Seelaender, Notas
sobre a constituio do direito pblico na idade moderna: a doutrina das leis fundamentais,Seqncia, v. 53, 2006, pp. 197-232, e sobretudo a precisa anlise de Heinz Mohnhaupt, Die Lehre von der Lex Fundamentalis und die Hausgesetzgebung europischer
Dynastien, in: Heinz Mohnhaupt (Hrsg.), Historische Vergleichung im Bereich von Staat
und Recht, Frankfurt am Main, V. Klostermann, 2000, pp. 1-33. Para a nomeao e atividade no colgio, cf. Macedo, Elogio historico..., pp. 26-8; Silva, Diccionario bibliographico..., v. 7, p. 162; Mera, Notas sobre alguns lentes...,p. 325; Rodrigues, Memoria...,
p. 123; e Vaz, A difuso das idias..., p. 567.
10 Para o primeiro texto, utilizamos o manuscrito que se encontra na Biblioteca Nacional de Portugal entre os papis deixados pelo canonista Ribeiro dos Santos. Mesmo descrevendo Nogueira como um dos primeiros liberais, Mriam H. Pereira tem de reconhecer
que as Preleces de Direito Ptrio no veiculavam uma crtica do status quo inspirada
no iderio liberal (cf.Estado e sociedade, in: Mriam Halpern Pereira (org.), Mouzinho
da Silveira: Obras, Lisboa, 1989, v. 1, pp. 19-119, p. 99).
11 Cf. Nogueira, Preleces..., respectivamente: pp. 11, 12, 14, 50, 91 e 98-9; pp. 55
(confiram-se tambm pp. 96, 136-7 e 154); pp. 11-2, 14, 49-50, 90-1, 94-5, 97-99, 100102 e 102-104; pp. 91 e 117; e pp. 4-5, 91 e 98.

90

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):87-113, jul./set. 2011

As Preleces de Ricardo Raymundo Nogueira (1746-1827): alguns aspectos do discurso pr-absolutista na literatura jurdica portuguesa do final do antigo regime

conhecer que estas refletiam sempre [...] motivos de justia e utilidade


seria pressuposto de toda correta interpretao das normas12.
Dentro desse quadro, seria evidente exagero ver no uso de termos
como cidado um indcio de liberalismo ou protoliberalismo nessa
fase do autor. Nas Preleces, o conceito de cidado no apresentava
funo emancipatria nem conduzia plena igualdade poltico-jurdica.
Aparecendo aqui ao lado de termos como vassallo e subdito, a palavra cidado surgia mesmo em passagens sobre privilgios e diferenas
estamentais13.
A posio poltica dessas obras tambm era condicionada note-se
pelas circunstncias de seu surgimento, por suas finalidades especficas
e pelos destinatrios visados pelo autor. Dependendo para sua execuo
do apoio da Coroa, a reforma curricular proposta nos Apontamentos
naturalmente no podia ser exposta em texto recheado de inoportunas
crticas ao Absolutismo14.
As Preleces tampouco podiam ser moldadas como um texto de
referncia para aulas subversivas estas seriam, alis, praticamente inviveis no ambiente coimbro, mantido sob rgida vigilncia15. Na verdade,
12 Cf. Nogueira, Apontamentos..., f. 181 e 182; e f. 168.
13 Cf., e.g., Nogueira, Preleces..., pp. 99, 106, 135, 181, 197.
14 O texto endereava-se justamente quele dirigente universitrio que devia atuar como
vnculo institucional entre a faculdade e a Coroa: o reitor Francisco Rafael de Castro. Cf.
[Joaquim Fernando] Teophilo Braga, Histria da Universidade de Coimbra, Lisboa, Academia Real das Sciencias, 1898,v. 3, p. 723, como tambm Coimbra, Estatutos...,p. 640
(II, XIV, I, 10).
15 A prpria estrutura universitria servia ao propsito da vigilncia. As duas faculdades
de direito no estavam livres dos mecanismos intrauniversitrios de represso a opinies
incmodas Coroa. O contedo dos livros, aulas e compndios devia ser controlado pela
congregao e por censores. Impunha-se denunciar as doutrinas que contrariassem os
direitos e regalias da Coroa ou aquilo que ela prpria visse como seu legtimo mbito de
poder. Cf. Coimbra, Estatutos..., pp. 248 (I, VI, IV, 8-10), 638 (II, XVI, I, 2), 639 (II, XIV,
I, 6), 640 (II, XIV, I, 11). A Carta Rgia de 3/6/1782 tambm reforou o controle sobre o
corpo discente. As informaes confidenciais sobre os estudantes, que a universidade devia disponibilizar para o governo, tambm podiam ser usadas como arma poltica contra
dissidentes. Ver Braga, Histria..., p. 666ss; Manuel Paulo Mera, Lance de olhos,Boletim da Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra, v. 33, 1957, pp. 187-214,
pp. 208-9; e Lus Reis Torgal & Isabel N. Vargues, A Revoluo de 1820 e a instruo

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):87-113, jul./set. 2011

91

Airton Cerqueira-Leite Seelaender

tanto o contedo das Preleces como sua orientao poltica foram


consideravelmente condicionados pelas prprias finalidades principais da
matria Direito Ptrio a efetiva transmisso das leis rgias e a converso das novas geraes de juristas em instrumentos do Rei-Legislador
absolutista.
A despeito disso e do comportamento de Nogueira durante a primeira
invaso napolenica (1807-1808), seria ir longe demais descrev-lo como
um inimigo oculto do Absolutismo. Como reconheceu o prprio governo
fugitivo, a colaborao com os franceses, nos estratos superiores da sociedade portuguesa, decorreu em parte da viso da queda dos Braganas
como um fait accompli, que implicava uma mudana definitiva de regime16. Na Igreja, na Academia de Cincias, na maonaria, na Universidade
de Coimbra, na nobreza e na alta burocracia no faltaram indivduos de
destaque dispostos a se submeter rapidamente s foras de ocupao e a
colaborar com elas17. Nessa poca at mesmo os bispos portugueses chamavam Napoleo de o Grande e proclamavam publicamente a misso
que este homem prodigioso recebera de Deus de amparar a religio
e fazer a felicidade dos povos18.
pblica, Porto, Paisagem, 1984, p. 193.
16 Veja-se a Carta do Prncipe Regente para o Bispo e Junta do Porto, datada de 1808,
transcrita em Jos Viriato Capela (org.), Poltica, administrao, economia e finanas
pblicas portuguesas (1750-1820), Braga, ICS, 1993, p. 59ss, em especial, p. 67. Ainda
indefinidas as consequncias da esperada mudana, o fortalecimento de um partido aristocrtico francfilo e a manuteno da ordem estamental sob domnio napolenico continuavam a representar uma das possveis alternativas. Cf., e.g., Albert Silbert, Do Portugal
do Antigo Regime ao Portugal oitocentista, 3 ed., Lisboa, Livros Horizonte, 1981, pp.
65-67, 70 e 131-2; bem como Ana Cristina Bartolomeu de Arajo, As invases francesas
e a afirmao das ideias liberais, in: Jos Mattoso (org.), Histria de Portugal, Lisboa,
Estampa, 1998, v. 5, pp. 21-40, pp. 30-1.
17 Cf. Silbert, Do Portugal..., p. 64; Arajo, As invases francesas..., p. 28ss; Raul
Brando, El-Rei Junot, Lisboa, Imprensa Nacional / Casa da Moeda, 1982, pp. 139ss e
154ss, sobretudo; Jean de Pins, Afrancesados portugais, in: Jean Tulard (org.), Dictionnaire Napolon, Paris, Fayard, 1999, v. 1, pp. 41-2; Jacome Ratton, Recordaes de
Jacome Ratton [Londres, 1813], 3 ed., Lisboa, Fenda, 1992, pp. 281-2. Nesse contexto,
o colaboracionismo envolvia at figuras influentes da Inquisio. D. Jos Maria de Melo,
que antes teria desejado a excomunho de todos os franceses, vinha agora a descrev-los,
em 1807, como irmos que deviam ser bem recebidos em Portugal. Cf. Brando, El-Rei
Junot..., p. 141.
18 Cf. as manifestaes do Patriarca de Lisboa e do Bispo do Algarve reproduzidas em

92

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):87-113, jul./set. 2011

As Preleces de Ricardo Raymundo Nogueira (1746-1827): alguns aspectos do discurso pr-absolutista na literatura jurdica portuguesa do final do antigo regime

Como outros integrantes da camada social representada pelos servidores mais ligados ao Iluminismo, Nogueira viu a ocupao francesa
como uma oportunidade para impor reformas que, sob as condies at
ento existentes, tinham parecido quase irrealizveis19. Integrou um pequeno grupo que defendia, poca, o uso da organizao judicial e administrativa francesa como modelo para a reforma do Estado portugus.
A plataforma poltica desse grupo tambm abrangia a igualdade jurdica
entre os cidados, a tolerncia na esfera religiosa, a adoo do Code
Napolon em Portugal e a consequente liberao de todas as terras para
o comrcio20.
Em perodo no qual as constituies se espalhavam com os exrcitos
franceses na Europa, tal grupo desejava que Bonaparte convertesse o pas
em uma monarquia constitucional. Uma constituio outorgada devia garantir a liberdade de imprensa, a independncia da Justia e a existncia
de um rgo representativo nacional, eleito indiretamente21. Outorgando
uma constituio e tornando rei de Portugal algum de seus familiares,
Napoleo acabaria, na prtica, com a sujeio do pas ao general Junot,
neutralizando politicamente, assim, tambm os crculos de aristocratas
colaboracionistas que compunham a entourage do comandante francs.
Tratava-se aqui, portanto, no s de defender reformas liberalizantes,
Brando, El-Rei Junot..., pp. 141-2 (n. 3). Sobre o colaboracionismo da Igreja, cf. Silbert,
Do Portugal..., p. 64 e Arajo, As invases francesas..., p. 29.
19 Segundo uma fonte napolenica, poucas casas nobres portuguesas sobreviveriam
supresso do morgadio e dos conexos mecanismos de proteo contra credores. Cf. Silbert, Do Portugal..., p. 174. Para uma anlise mais precisa do endividamento aristocrtico, ver, porm, Fernando Taveira da Fonseca, Elites e classes mdias, in: Jos Mattoso
(org.), Histria de Portugal, Lisboa, Estampa, 1998, v. 5, pp. 393-407, pp. 395-6.
20 Sobre tal grupo e seu programa poltico, ver Silbert, Do Portugal..., p. 131-2 e 174;
Brando, El-Rei Junot..., p. 158; Halpern Pereira, Estado e..., pp. 32-3; Arajo, As invases francesas..., pp. 31-2; J. Joaquim Gomes Canotilho, As constituies, in: Mattoso (org.),Histria de Portugal..., v. 5, pp. 125-139, pp. 125-6; Zlia Osrio de Castro,
O pr-constitucionalismo em Portugal, Cultura, v. 11, 1999, pp. 389-399, pp. 396 e
399.
21 Cf. Dieter Grimm, Deutsche Verfassungsgeschichte 1776-1866, Frankfurt am Main,
Suhrkamp, 1988, p. 56; Silbert, Do Portugal..., pp. 66, 131-2, 174; Brando, El-Rei Junot..., pp. 157-8; Halpern Pereira, Estado e..., p. 32; Arajo, As invases francesas...,
pp. 31-2; Canotilho, As constituies..., pp. 125-6; e Castro, O pr-constitucionalismo
...,p. 397.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):87-113, jul./set. 2011

93

Airton Cerqueira-Leite Seelaender

pois, em jogo, estavam, igualmente, o poder poltico e posies no aparato estatal22. Esse movimento constitucionalista lusitano, ainda que moderado nas metas e nos seus canais de expresso, no teve, porm, xito. A
resistncia dos aliados de Junot, a falta de apoio do imperador francs e
a queda do governo de ocupao (agosto de 1808) selaram o seu destino.
No caso de Nogueira, suas aes durante a ocupao no o impediram de chegar, j em 1810, ao que seria o pice de sua carreira poltica23.
Embora classificado por alguns como afrancesado, o jurista tornou-se
ento membro de uma regncia aliada Inglaterra e como tal seguiu auxiliando at 1820 a mesma monarquia absoluta que tanto servira anteriormente24. A queda da regncia e o trinio liberal (1820-1823) no puseram
termo, tampouco, carreira desse adaptvel jurisconsulto. Findo tal trinio, ele ressurgiria como conselheiro de Estado, integrando a ala moderada do novo regime25. Foi nesse cenrio que elaborou para uma comisso
especial do governo um projeto de constituio, cujo modelo foi a Charte
constitutionelle francesa de 181426.
Ainda que Nogueira invocasse reiteradamente o princpio tradicionalista da representao estamental, os usos primordiaes da Nao e a
natureza supostamente moderada da Monarquia Portugueza (...) desde
22 Sobre o tema ver, em especial, Silbert, Do Portugal..., p. 132; e Brando, El-Rei
Junot..., p. 157.
23 Menes posio poltica dbia que assumiu durante a primeira invaso francesa
no cabiam em textos laudatrios como o Elogio Historico do Illustrissimo e Excellentissimo Ricardo Raymundo Nogueira (1827). Nesta obra editada pela Impresso Regia, a
descrio de Nogueira como modelo ideal de servidor da Coroa, sempre fiel dinastia e
ao absolutismo, servia manifestamente para finalidades propagandsticas. No por acaso
seu autor era justamente uma das mais conhecidas vozes da Reao no debate poltico da
poca: Jos Agostinho de Macedo.
24 Para uma descrio do grupo de Nogueira como grupo francs [sic], cf. Canotilho,
As constituies..., p. 125. Sobre o conceito de afrancesado e sua identificao em
Portugal com as idias de traio, atesmo, jacobinismo ou filiao manica, cf. Pins,
Afrancesados....
25 Cf. Manuel Paulo Mera (org.), Projecto de constituio de 1823, Coimbra, Coimbra
Editora, 1967, p. 7ss e Halpern Pereira, Estado e..., p. 64.
26 Sobre a influncia da Charte constitutionelle, cf., entre outros, Mera, Projecto..., pp.
9 e 11, bem como Paulo Ferreira da Cunha, Para uma histria constitucional do direito
portugus, Coimbra, Almedina, 1995, pp. 375 e 393, sobretudo.

94

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):87-113, jul./set. 2011

As Preleces de Ricardo Raymundo Nogueira (1746-1827): alguns aspectos do discurso pr-absolutista na literatura jurdica portuguesa do final do antigo regime

sua origem, seu projeto de constituio era inovador para os padres


lusitanos27. Disfarada de restaurao daquilo que teria sido a verdadeira
constituio histrica do reino, dar-se-ia aqui a introduo, no pas, de
uma nova forma de governo. Sob o nome das velhas assembleias estamentais Cortes devia surgir, a rigor, um parlamento bicameral28.
Essa reconstruo nada isenta da histria portuguesa se destinava,
sem dvida, a lastrear o projeto de constituio, tornando-o mais aceitvel. Para atingir tal finalidade, Nogueira tambm se apropriou habilmente
tanto do aparato conceitual dos liberais quanto dos lugares-comuns do
discurso poltico da reao absolutista.
Essa estratgia de legitimar solues moderadas misturando os discursos dos extremos se evidenciava de forma clara em um rascunho incompleto de Carta de lei fundamental. Aqui no era s a expresso lei
fundamental que remetia revalorizao dos fundamentos da autoridade
monrquica no Antigo Regime tal papel tambm era desempenhado
pelas invocaes do princpio sagrado da legitimidade, da providencia como base do governo e mesmo do Brao do Omnipotente como
protetor da ordem poltica.
Fechada a guarda direita, Nogueira usava contra os vintistas o prprio vocabulrio liberal. J ganhavam terreno, no Rascunho, a crtica
ao Despotismo e s ofensas aos direitos dos Cidados mas tanto estas quanto aquele eram imputados faco perfida triunfante na
Revoluo do Porto. No fundo, o projeto de constituio procurava um
caminho intermedirio entre o Liberalismo de 1820 e as tendncias mais
radicais da Reao. Sua meta voltava-se para a harmonizao do princpio sagrado da legitimidade com as opinies do sculo presente, j
27 Cf. Ricardo Raymundo Nogueira, Projecto da lei fundamental da monarquia portuguesa, in: Mera, Projecto..., p. 19-31; Idem, Rascunho incompleto de uma carta de
lei fundamental, in: Mera, Projecto..., p. 34; e Idem, Bases duma lei fundamental, in:
Mera, Projecto..., p. 34. Comparar com a concepo veiculada pelo mesmo autor nas
Preleces..., pp. 5, 97 e 100, de que Portugal fora desde sempre uma monarquia ilimitada, bem como a correspondente leitura pr-absolutismo da histria nas pp. 6-7, 11, 28, 66,
70, 94-5, 98 e 103-4.
28 Cf. Nogueira, Projecto..., p. 24.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):87-113, jul./set. 2011

95

Airton Cerqueira-Leite Seelaender

se proclamando ali a igualdade dos Cidados (...) perante a Lei29. Tal


igualdade no significava, porm, a eliminao da ordem estamental.
Prevista expressamente, a liberdade de imprensa sofria limitaes
considerveis, tendentes a esvazi-la. O mesmo ocorria com a tolerncia
em matria religiosa. Dotada de competncia legislativa limitada, uma
2 Camara eleita pelo Povo deveria conviver com uma 1 Camara
de clrigos e nobres. Os membros desta e os ministros seriam nomeados
apenas pelo monarca, cujo primado na estrutura estatal tambm seria alicerado por um irrestrito direito de veto e pela conduo, pelo Trono, das
Foras Armadas e da poltica externa30.
O projeto de Nogueira no pde ser posto em prtica. A instabilidade
do pas, a oposio de potncias estrangeiras e a crescente radicalizao
das foras polticas tornaram-no inaplicvel31. Seu xito no interessava
aos adeptos do Absolutismo, cada vez menos dispostos a concesses32.
Produto da Reao, o projeto tampouco podia entusiasmar os herdeiros
da Revoluo de 1820. Autores de inspirao liberal chegaram mesmo a
pr em dvida que Nogueira e os demais integrantes da comisso houvessem realmente produzido algum esboo de constituio. Como resultado, o projeto caiu em esquecimento j no sculo XIX. Redescoberto por
volta de 1931 por um destacado juspublicista lusitano, o texto s veio a
ser publicado em 1967, por iniciativa do historiador do direito M. Paulo
Mera33.
29 Esses aspectos se evidenciam sobretudo em Nogueira, Rascunho..., p. 32. Ver tambm Nogueira, Projecto..., p. 29 e Bases..., p. 34.
30 Cf. Nogueira, Projecto..., pp. 19, 20, 24, 23, 26-9, 31 (impressa esta, por engano,
como 13); Nogueira, Rascunho..., pp. 32 e 33; e Bases..., p. 34.
31 Cf., entre outros, Mera, Projecto..., p. 12ss; Cunha, Para uma histria constitucional..., pp. 376-8; Lus Reis Torgal, Tradicionalismo absolutista e contrarrevoluo.
in: F.M. Costa/F.C. Domingues/N.G. Monteiro (org.), Do Antigo Regime ao liberalismo.
Lisboa, Vega, s/d, pp.93-103, 96 e Torgal & Vargues, A Revoluo de 1820..., p. 156.
32 Ainda em 1845 deplorava um partidrio do absolutismo miguelista a iniciativa do
governo, em 1823, de prometer a outorga de uma Carta Constitucional. Cf. Maria Teresa
Mnica, Um programa poltico miguelista, Separata daRevista da Biblioteca Nacional,
2 srie, v. 6/2, 1991, pp. 19-51, p. 37.
33 Cf. Mera, Projecto..., pp. 5-6, e Cunha, Para uma histria constitucional..., p. 374.

96

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):87-113, jul./set. 2011

As Preleces de Ricardo Raymundo Nogueira (1746-1827): alguns aspectos do discurso pr-absolutista na literatura jurdica portuguesa do final do antigo regime

Isso no basta para esclarecer o interesse relativamente reduzido que


a obra de Nogueira tem despertado. No por acaso, historiadores lusitanos registraram no passado, perplexos, a falta de trabalhos que examinassem detidamente todo o percurso do pensamento poltico de Nogueira e
que considerassem a participao ativa e duradoura do jurista no governo
regencial (tema, alis, ainda longe de esgotado). Afinal, como advertiu
Mriam Halpern Pereira, no se deu suficiente ateno ao fato de que o
Nogueira da poca de Junot o mesmo que ressurgiu em 1823-2434.
Ao menos comparadas longa e coerente fidelidade de Mello Freire
ao Absolutismo, tm sido pouco estudadas a adaptabilidade de Nogueira
e sua trajetria do oficialismo absolutista ao liberalismo colaboracionista de 1808 e deste ao legitimismo regencial e ao constitucionalismo moderado de 1823. No tendo legado posteridade tratados quase
enciclopdicos como as Institutiones Juris Civilis Lusitani, Nogueira
no obteve, entre os juristas, a popularidade de um Mello Freire. Classificados como juspublicistas no sculo XIX, seus escritos dos anos de
1790 logo se tornaram obsoletos em decorrncia de sua vinculao ao
pensamento poltico absolutista. No surpreende, portanto, o fato de que
j por volta de 1870 Nogueira no figurasse no catlogo em que Candido
Mendes elencava os mais relevantes Jurisconsultos Portuguezes.
Para a histria do direito em Portugal, a importncia dos escritos de
Nogueira , no entanto, inquestionvel35. Alm disso, tais obras tambm
34 Halpern Pereira, Estado e..., p. 33 (inclusive n. 24). S recentemente Nogueira
recebeu um estudo monogrfico mais aprofundado, em trabalho orientado por Barbas Homem. Ver tambm Jos Lus Cardoso, O pensamento econmico em Portugal nos finais
do sculo XVIII, Lisboa, Estampa, 1989, p. 209, alm de alguns trabalhos isolados, nos
quais Nogueira no era o assunto principal, como Seelaender, Polizei... e Vaz, A difuso
das ideias....
35 Confira-se, por exemplo, a Relao dos Jurisconsultos Portuguezes que Florescero
em Portugal publicada em Candido Mendes de Almeida, Auxiliar jurdico, Lisboa, Gulbenkian,, 1985, pp.771-3, p. 773. Para um levantamento recente das obras sobre Mello
Freire, cf. Seelaender, Polizei..., pp. 6 e 123ss. Sobre a delimitao mais ntida do direito
pblico, sua mudana de funo e a crescente relevncia da dicotomia ius publicum / ius
privatum na crise do Ancien Rgime, cf. Michael Stolleis, Geschichte des ffentlichen
Rechts in Deutschland, Mnchen, Beck, 1992, v.2, pp. 51-53, e A. C. L. Seelaender, O
contexto do texto: notas introdutrias histria do direito pblico na idade moderna,Se-

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):87-113, jul./set. 2011

97

Airton Cerqueira-Leite Seelaender

se prestam para indicar em que medida o crescente interesse, em Portugal, pela Polcia e pela Economia Civil influenciou, no reino, a
prpria cincia do direito. Evidenciando como se estruturava o discurso
jurdico pr-absolutismo no final do sculo XVIII, as Prelees ainda
revelam, em muitos pontos, as tenses entre este discurso e os elementos
liberais ou protoliberais advindos de algumas vertentes do pensamento
iluminista.
2. Falamos aqui de um interesse de Nogueira pela polcia e pela
economia termos-chave para a compreenso do pensamento poltico
do Antigo Regime.
Realmente, a anlise do tratamento dado por ele a tais termos tanto
mais necessria, pelo fato de que ambos desempenharam um papel muito
relevante no discurso legitimador do Absolutismo e de seu modelo de
Estado.
Corruptela do termo erudito poltica, o termo polcia
vinculava-se em vrias lnguas, no incio da Idade Moderna, s ideias
de governo e bom governo dentro de um reino ou cidade e da s
de boa ordem, ordem e mesmo civilidade36. No meio urbano, a
palavra polcia era ento frequentemente relacionada gesto interna
quncia, v. 55, 2007, pp. 253-86, pp. 254ss e a bibliografia ali indicada. Sobre a contribuio pessoal histria do direito dada por Nogueira como autor, bem como sobre o seu
papel e influncia na formao de numerosos juristas e servidores da Coroa, ver Macedo,
Elogio historico..., pp. 20 e 51.
36 Sobre a evoluo do conceito de polcia no Antigo Regime, cf. o quadro geral descrito em A. C. L. Seelaender, A polcia e as funes do Estado, Revista da Faculdade
de Direito UFPR, n 49, 2009, pp. 73-87; bem como a recente sntese de Thomas Simon, Gute Policey: Ordnungsleitbilder und Zielvorstellungen politischen Handelns in der
Frhen Neuzeit, Frankfurt am Main / M. V. Klostermann, 2004. Cf. tambm a bibliografia
ali citada, que inclui os dados e reflexes de Michael Stolleis, Geschichte des ffentlichen
Rechts in Deutschland, Mnchen, C. H. Beck, 1988, v.1; Michael Stolleis (org.), Policey
in Europa der frhen Neuzeit, Frankfurt / M. V. Klostermann, 1996; F. L. Knemeyer,
Polizei, in: O. Brunner, W. Conze, R. Koselleck, (org.), Geschichtliche Grundbegriffe,
Stuttgart, Klett-Cota, 1978, v. 4, pp. 875-97; e Hans Maier, Die ltere deutsche Staatsund Verwaltungslehre, 2a. ed., Mnchen, C. H. Beck, 1980. Para a evoluo do conceito
em Portugal, cf. A. C. L. Seelaender, Polizei, konomie und Gesetzgebungslehre, Frankfurt / M. V. Klostermann, 2003, e A. C. L. Seelaender, A polcia e o rei-legislador, in: E.
Bittar, Histria do direito brasileiro, So Paulo, Atlas, 2003, pp. 91-108.

98

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):87-113, jul./set. 2011

As Preleces de Ricardo Raymundo Nogueira (1746-1827): alguns aspectos do discurso pr-absolutista na literatura jurdica portuguesa do final do antigo regime

da cidade nos aspectos que mais afetavam seu dia a dia (conservao de
ruas, abastecimento de gua, limpeza urbana, preveno de incndios,
controle de pesos e medidas no comrcio, etc.).
Fazia-se comumente uma equiparao entre governo do reino (polcia) e governo da casa (economia)37. Isso permitia estender ao primeiro o que se via como atributo do segundo: um amplssimo direito de
regular a convivncia e de reprimir maus comportamentos, para que se
preservassem a paz domstica e a boa ordem. Tal equiparao, naturalmente, favorecia a expanso do poder do monarca, encarado como pai
que governava e mantinha em ordem a grande casa do reino. Dentro
desse quadro, os conceitos de polcia e economia tendiam a marcar
esferas em que o monarca, como Hausvater, poderia regular, ordenar
e impor condutas, contornando bloqueios que a tradio jurdica havia,
desde a Idade Mdia, imposto aos reis.
Com o tempo, medida que se multiplicavam as guerras na Europa,
vrios governos passaram no s a expandir seus exrcitos e armadas,
mas tambm a dar maior ateno s bases econmicas e populacionais
do poderio militar. Visando ao crescimento populacional e ao aumento da
arrecadao, esforaram-se ento para desestimular o celibato, promover
a imigrao, impor padres de higiene, estimular as manufaturas, instituir
companhias coloniais, combater o cio, dar maior segurana aos comerciantes, facilitar a circulao de bens, etc. O termo polcia tambm foi
ento adotado para designar o imenso leque de atividades e opes polticas assumidas pela Coroa, na tentativa desta de multiplicar e enriquecer
seus sditos e, assim, dar ao poderio estatal bases slidas.
Grosso modo, fenmenos semelhantes se verificaram em Portugal,
ainda que com velocidade e intensidade distintas daquelas observveis
na Frana e nos territrios de lngua alem. Nestes ltimos, desde o sculo XVII os riscos gerados pela crnica instabilidade regional e pelas
tentativas das grandes potncias de ali aumentar suas reas de influncia
37 Sobre o tema, alm das obras acima indicadas e dos estudos de A. M. Hespanha, cf.
Daniela Frigo, Disciplina rei familiariae, Penlope, n 6, 1991, pp. 47-62.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):87-113, jul./set. 2011

99

Airton Cerqueira-Leite Seelaender

empurravam alguns governos para uma escalada armamentista sem precedentes, que demandava, para ser sustentvel, a contnua expanso e
aperfeioamento das estruturas estatais relacionadas ao alistamento militar, arrecadao tributria e ao fomento econmico. O interesse da gerado favoreceu o desenvolvimento de novas formas de gesto, de novos
rgos estatais e de uma nova cincia a Policeywissenschaft voltada
para a reflexo sobre o funcionamento do Estado, seu governo interno e
sua atuao para promover o crescimento populacional e a prosperidade.
Dotada de ctedras prprias desde 1727 na Prssia e desde 1752 na ustria, tal cincia tambm vicejou atravs de uma literatura especfica nela
se destacando autores de lngua francesa (Delamare) e sobretudo alem
(Justi, Sonnenfels).
As singularidades do mundo ibrico e em particular de Portugal
ajudam a explicar, talvez, o relativo atraso com que surgiram, nesse pas,
os primeiros espaos institucionais para a discusso sobre a polcia.
Teve aqui algum peso, sem dvida, o intenso e duradouro impacto da
Contra-Reforma e de seu aparato institucional sobre a cultura lusitana,
sobretudo quando dificultou a recepo e a evoluo local de uma reflexo mais moderna sobre a poltica em geral (combatendo mesmo as
verses heterodoxas da chamada poltica catlica) e sobre as funes
do Estado. Algum papel h de ter desempenhado nisso, tambm, a relativa prosperidade do reinado de D. Joo V (1706-1750) mesmo porque,
suavizadas as necessidades financeiras do Absolutismo, tendia a se arrefecer um pouco o estmulo real ao desenvolvimento e difuso das tcnicas
policiais de fomento atividade econmica interna. Seria s no regime
pombalino diante da crise financeira e da instabilidade poltica, econmica e social da poca que surgiria em Portugal uma Intendncia Geral
da Polcia (1760). E s no reinado de D. Maria I, com a criao da Real
Academia das Cincias (1779/1780), passaria a existir no pas uma instituio permanente destinada a importar, transmitir e produzir tcnicas
policiais para expandir a populao e a economia.
Nesse contexto, merece ateno a insero, no currculo de Coimbra,
da disciplina Direito Ptrio, pela reforma pombalina da universidade

100

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):87-113, jul./set. 2011

As Preleces de Ricardo Raymundo Nogueira (1746-1827): alguns aspectos do discurso pr-absolutista na literatura jurdica portuguesa do final do antigo regime

(1772). Ainda que as referncias polcia tendessem a se resumir, no


mbito dessa nova matria, a rpidas explanaes sobre a legislao nesse campo, o fato que ali se criava, pela primeira vez no ensino coimbro,
um espao para transmitir, aos futuros servidores da Coroa, alguma coisa
a respeito da polcia real e suas finalidades.
A um leitor apressado, isso at pode parecer insignificante e incuo,
em comparao com a instituio das ctedras centro-europeias. Mas
preciso perceber, no entanto, o desproporcional impacto dessa pequena
mudana no quadro especfico portugus, sobretudo considerando a relevncia dos jurisconsultos coimbres na reflexo local sobre o Estado
e, mais ainda, a enorme importncia dos juristas egressos de Coimbra
dentro do limitado universo de quadros de que dispunha a monarquia
portuguesa para compor suas elites dirigentes38.
Registre-se, a par disso, que na recepo, em Portugal, dos tratados
setecentistas sobre a polcia tiveram destaque docentes coimbres que
transitavam da universidade para as esferas governamentais. Se nestas o
Trait de la police de Delamare no era de todo desconhecido, nos escritos do lente Paschoal de Mello Freire j aparecia mesmo uma reflexo
prpria sobre os Grundstze der Policeywissenschaft de J. H. Justi39. Um
outro professor o canonista Ribeiro dos Santos, desafeto de Mello e
38 A importncia dessa recepo elitista, envolvendo homens de Estado e docentes
coimbres, resta ainda mais clara quando a contrastamos com um quadro mais prximo da
prtica: o da literatura ligada prtica profissional. Obras como o Repertorio das Ordenaoens de Mendez de Castro, o Liber utilissimus de Cardoso Amaral, o Index generalis de
Solano do Vale e o Repertorio das Ordenaes, e Leys de Jeronymo Pereira no traziam
verbete algum especfico sobre a polcia ou termos prximos. Em 1743, a Arte de bachareis de Jeronymo da Cunha ainda silenciava sobre a teoria da polcia e sobre os tratadistas desse campo, quando expunha os conhecimentos e os livros que um juiz devia ter
(cf. Cunha, J. da Arte de bacharis, ou perfeito juiz, Lisboa, J.B. Lerzo, 1743, pp.103-6 e
156ss). Na rea da polcia, no surgiu uma literatura local especfica nem mesmo acerca
das funes dos Corregedores, ainda que algumas destas pudessem parecer, ao menos
luz dos modernos tratadistas estrangeiros, tipicamente policiais nessa esfera, a obra de
referncia seguiu sendo, sculo XVIII adentro, a velha Politica para corregidores, escrita
pelo espanhol Castillo de Bobadilla no fim do sculo XVI.
39 Para o acesso de Pombal e do secretrio de D. Joo V, Alexandre de Gusmo, primeira obra, assim como para a anlise das Provas do Novo Cdigo de Mello Freire e as
tradues que este poderia ter conhecido cf. Seelaender, Polizei..., pp. 72 e 121.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):87-113, jul./set. 2011

101

Airton Cerqueira-Leite Seelaender

amigo de Ricardo Raymundo teve tambm contato com o pensamento


de Sonnenfels, citando-lhe uma Sciencia do bom governo que decerto
correspondia aos (Grund)stze der Polizey-, Handlungs- und Finanzwissenschaft40.
Analisar a reflexo sobre a polcia em Portugal do Antigo Regime
implica, como vemos, estudar tambm os cursos de Coimbra e em especial a disciplina Direito Ptrio e seus respectivos lentes, como Ricardo
Raymundo Nogueira (1746-1827).
3. Refletir sobre a definio de Leys Politicas e de Leys Economicas era praticamente inevitvel no ensino de Direito Ptrio em
Coimbra. Ambos os conceitos constavam do texto da mais importante
lei de interpretao da era absolutista em Portugal41. Considerando-se,
alm disso, o crescente interesse da Coroa por matrias ento vistas como
policiais ou econmicas e o surgimento de novos rgos especiais de
polcia como a j citada Intendencia Geral da Policia (1760) , fazia
tambm sentido que os encarregados dessa matria abordassem, em sua
exposio, a polcia e suas relaes com a atividade legislativa42.
As Preleces de Direito Ptrio de Ricardo Raymundo Nogueira
no se limitavam, porm, de modo algum, a expor a teoria da legislao
atravs das palavras da Lei da Boa Razo. Alm disso, indicavam a
tendncia do autor para lidar sistematicamente com temas no mbito da
polcia e economia se necessrio deixando de seguir, ali, a estrutura
das Ordenaes43.
40 Cf. Seelaender, Polizei..., p. 72. Embora o jurista lusitano faa referncia a uma
edio vienense de 1777, mais provvel que tenha usado uma traduo italiana (Milo,
1784).
41 Cf. a chamada Lei da Boa Razo de 18/8/1769, em especial o 9, conforme
transcrita em Jos H. Corra Telles, Commentario crtico Lei da Boa Razo, in: Candido Mendes de Almeida, Auxiliar jurdico [1870], reimpresso, Rio de Janeiro / Lisboa,
Gulbenkian, 1985, pp. 443-478, p. 454.
42 Sobre a necessidade de integrar em um sistema tanto o direito vindo do passado
quanto as numerosas leis novas no mbito da Industria, Policia, [...] etc., cf. as observaes do jurista e estadista Toms Antnio Villanova Portugal em Almeida, Auxiliar..., v. 1,
p. XXIX.
43 Concluda por volta de 1795/1796, a obra somente foi publicada em 1858 pela Uni-

102

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):87-113, jul./set. 2011

As Preleces de Ricardo Raymundo Nogueira (1746-1827): alguns aspectos do discurso pr-absolutista na literatura jurdica portuguesa do final do antigo regime

O tratamento desses assuntos nas Preleces no refletia apenas o


dever do professor de Direito Patrio, de descrever todos os mbitos do
direito produzido pelo monarca. Como muitos integrantes da Academia
das Cincias qual tambm pertencia Nogueira tinha um especial
interesse por esse campo temtico44. Ele defendeu a introduo da Economia Civil no currculo da Faculdade de Leis e recomendou que a nova
matria fosse ensinada por um ano inteiro45. Alm da literatura jurdica,
Nogueira lia tambm os escriptores de economia, apreciando sobretudo
o filsofo iluminista italiano Antonio Genovesi (m. 1769), cujas Lezioni
di commercio o sia di economia civile (1765/1767) ele parcialmente traduziu46.
versidade de Coimbra, sob o ttulo Preleces de Direito Pblico Interno de Portugal.
Que a estrutura das Ordenaes no correspondia, no ver de Nogueira, ao methodo
scientifico algo que pode ser verificado em seus Apontamentos para a reforma do curso
de direito civil da universidade, 1787, Biblioteca Nacional de Portugal, Manuscrito, cod.
4676, f. 175.
44 Para a participao na Academia das Cincias, cf. Macedo, Elogio historico..., p.
21 e Silva, Diccionario bibliographico..., p. 162. Segundo o primeiro, p. 14, grifo nosso,
Nogueira demonstrava pelo menos desde 1772 interesse por aquella to util Sciencia,
que se chama Economica, e Administrativa.
45 Cf. Nogueira, Apontamentos..., f. 168-80. Compare-se isso com Coimbra, Estatutos...,p. 277 (II, II, I, 1).
46 Ver Nogueira, Preleces..., p. 152. Nos anos 1820, o autor, ao que parece, valorizava
muito os conhecimentos das Sciencias polticas, e econmicas. Cf. Nogueira, Rascunho..., p. 32. Alis, na Biblioteca Nacional de Portugal encontra-se um manuscrito
intitulado Lies de Economia Civil e Politica Traduzidas das que escreveo em Italiano
o Abbade Antonio Genovesi [...] por diligncia do Doutor Antnio Ribeiro dos Santos seu
amigo e colega, cdice 2168. Essa traduo de Nogueira, jamais publicada, mostra o seu
grande interesse por questes relacionadas educao, economia e evoluo demogrfica. Tambm revela sua simpatia pelo filsofo italiano, autor ecltico influenciado por
ideias fisiocrticas e mercantilistas. A difuso da Economia Civile genovesiana em Portugal foi favorecida por diversos fatores. A Itlia funcionou como uma importante ponte na
recepo do Iluminismo no pas. Outros escritos de Genovesi j eram conhecidos em Portugal, tendo alguns deles servido mesmo como manuais de metafsica e lgica em escolas
locais. Por fim, as preocupaes de Genovesi e seu background cultural se assemelhavam
muito aos dos portugueses que mais se incomodavam com o relativo atraso de seu pas no
contexto europeu. Sobre a influncia de Genovesi em Portugal, cf., e.g., Antnio A. Banha
de Andrade, Contributos para a histria da mentalidade pedaggica portuguesa, Lisboa,
Imprensa Nacional / Casa da Moeda, 1982, p. 624 e 635-6, sobretudo; Jos Esteves Pereira, O pensamento poltico em Portugal no sculo XVIII, Lisboa, Imprensa Nacional / Casa
da Moeda, 1983, pp. 91ss, 179, 207-8, 336 (n. 1); Jos Joaquim Lopes Praa, Histria da
filosofia em Portugal, 3 ed., Lisboa, Guimares Editora, 1988, pp. 276-8, 294-5 (n. 47);
Cardoso, O pensamento econmico..., p. 305; Francisco Jos Calazans Falcon, A poca

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):87-113, jul./set. 2011

103

Airton Cerqueira-Leite Seelaender

Segundo Nogueira, a Economia Civil era a sciencia que ensinava


os meios de fazer huma Nao populosa, rica, poderosa, polida, e bem
costumada. Ela mostrava, entre outras coisas, como promover para
levar a Nao ao mais alto ponto de opulencia, fora e civilizao de que
ella he capaz a povoao, agricultura, industria e commercio47. Identificada com a economia do Estado, a Economia no se ocupava com os
motivos de justia que inspiravam as decises do Legislador, mas sim
com a utilidade que este buscava para o Estado48. Em ltima anlise,
ela fornecia uma tcnica para fortalecer estados, na qual o crescimento
populacional e o enriquecimento dos governados eram vistos e tratados
sobretudo como meios, no como finalidades em si49.
A Economia no deveria, porm, apenas orientar, como um saber
tcnico, a gesto estatal nos quadros do Absolutismo. Tambm tinha por
funo legitimar as leis da monarquia absoluta.
Cabia Economia Civil, como matria universitria, revelar aos
futuros legistas a utilidade das leis reais e esclarecer quais eram os provveis motivos de interesse publico a elas subjacentes. Nesse contexto
pombalina, 2 ed., So Paulo, tica 1993, p. 78 (n. 218); Fernando A. Novais, Portugal e
Brasil na crise do antigo sistema colonial, 6 ed., So Paulo, Hucitec, 1995, pp. 229-30; e
sobretudo Vaz, A difuso das ideias..., pp. 553-4 e 561ss. Quanto maneira de Nogueira
lidar com as ideias de Genovesi, cf., alm da traduo supracitada, Vaz, A difuso das
ideias..., p. 563ss.
47 Nogueira, Apontamentos..., f. 168v, grifo nosso, e 174v. O mesmo ideal de maximizao das bases do poderio estatal pode ser encontrado tanto em Genovesi quanto nos
tratados de polcia disponveis na Biblioteca da Universidade de Coimbra. Ver Antonio
Genovesi, Lies de economia civil e politica traduzidas..., s/d, trad. de Ricardo Raymundo Nogueira, Biblioteca Nacional de Portugal, Manuscrito, cdice 2168, f. 1 e Johann
Heinrich Gottlob von Justi, Prface, in: lmens gnraux de police [Grundstze der
Policeywissenschaft, 1756], Paris, Benot Rozet, 1769, p. 3: aumenter ses forces & sa
puissance autant quil en est capable.
48 Nogueira, Preleces..., p. 121. A Economia Civil ensinava, no ver do autor, nooens geraes do que he util, ou prejudicial ao bem do Estado. J o que era justo ou injusto,
isso competia ao Direito Natural definir. Ver Nogueira, Apontamentos..., f. 168v e 173v,
sobretudo.
49 Cf. Nogueira, Apontamentos..., f. 174 e Preleces..., p. 136. Essa ideia de instrumentalidade do econmico correspondia, alis, a uma das principais tendncias do discurso mercantilista. Cf. Eli F. Heckscher, La poca mercantilista, Mxico, Fondo de Cultura
Econmica, 1983, pp. 9, 463ss, 466, em especial.

104

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):87-113, jul./set. 2011

As Preleces de Ricardo Raymundo Nogueira (1746-1827): alguns aspectos do discurso pr-absolutista na literatura jurdica portuguesa do final do antigo regime

ela devia ajudar na busca da real inteno do legislador, sem servir, no


entanto, como instrumento de crtica a este ltimo. De acordo com os
Apontamentos, o Jurista no devia nunca declarar a lei do soberano
imprpria para o fim a que se encaminha nem mesmo quando as razes de sua existncia lhe parecessem insuficientes ou lhe continuassem
inapreensveis.
Como cincia auxiliar da interpretao jurdica, a Economia devia
capacitar os juristas para identificar as provveis razes polticas das leis,
fazendo-os observarem melhor, na aplicao do direito, a vontade do legislador50. O objetivo de tal capacitao consistia, pois, no aumento da
efetividade do poder da Coroa quanto ao exerccio da atividade legislativa.
Na segunda metade do sculo XVIII, ao acentuar-se a preocupao
da Coroa portuguesa com as bases do poderio estatal (como o nmero de
sditos e a situao dos diferentes ramos da economia), surgiu uma notvel intensificao da atividade legislativa51. A lgica da nova legislao,
contudo, precisava ser apreendida pelas novas geraes de juristas. Nesse
contexto, a matria Economia devia assumir a misso de tornar essa
lgica compreensvel, impedindo o aplicar errneo da nova legislao,
que podia sabotar os esforos governamentais.
Essa concepo da Economia Civil como um instrumento auxiliar da
interpretao das leis correspondia, em ltima anlise, tendncia, ento
verificada, para um influenciar recproco, por parte dos discursos jurdico
e econmico. A mesma concepo justificava a proposta de Nogueira de
introduzir a matria nos cursos jurdicos, e no na faculdade que devia
abarc-la como objeto filosfico. No era o lugar da Economia no sistema vigente das cincias, mas sim a sua relevncia como referncia para
50 v. Nogueira, Apontamentos..., f. 171. Cf. tambm pp. 168-9 e 181.
51 Para uma anlise do fenmeno, cf. Seelaender, Polizei..., p. 46ss. J comprovando
sua ocorrncia em comparao com o reinado de D. Joo V, Antnio Manuel Hespanha,
Nota do tradutor, in: John Gilissen, Introduo histrica ao direito.Lisboa, Gulbenkian,
1988, pp. 321-3, que, no entanto, exclua de sua contagem um dos veculos preferenciais
da nova legislao: os alvars.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):87-113, jul./set. 2011

105

Airton Cerqueira-Leite Seelaender

todos os ramos do Direito que devia determinar, aqui, a qual faculdade o


curso viria a se vincular52.
Como cincia e esfera especfica da ao estatal, a Economia Civil se relacionava a todos os ramos da atividade econmica. Segundo as
Preleces, ela se ocupava de assuntos como educao, industria,
commercio, pureza dos costumes, tamanho da populao, cultivo
das artes e profisses, segurana pblica, abastecimento de vveres e
bom estado dos logares pblicos.
Os trs ltimos temas pertenciam, mais precisamente, policia,
que Nogueira definia como ramo da economia civil. Ainda segundo
as Preleces, a polcia se ocupava propriamente da segurana dos
cidados, da bondade, abundancia, e justo preo das mercadorias e
do bom estado, e uso commodo das ruas, estradas e logares pblicos.
Ela competia aos magistrados de policia tambm chamados de magistrados politicos. Estes seriam tanto os tradicionais representantes
da administrao citadina e.g., os almotacs, os vereadores e os juzes ordinrios como tambm servidores da Coroa stricto sensu, como
o intendente-geral da Polcia e os intendentes de obras pblicas, quer
dizer, por exemplo, das intendencias que se ocupavam das estradas ou
dos rios Douro e Mondego. Compreender-se-iam aqui tambm diversos
juzes reais (corregedores, juzes de fora, desembargadores da Casa da
Suplicao, chanceler da Relao do Porto, etc.), que, no normal exerccio de seus ofcios ou com base em funes suplementares (comisso),
tivessem de tratar de matrias tidas por policiais (servios de vigilncia,
identificao de clerigos travessos e revoltos, controle de armas, obras
pblicas, estalagens, inspeo de pontes, estradas e fontes, etc.)53.
52 Traando um paralelo entre o Direito Natural e a Economia Civil, o autor situa ambos
na Filosofia, mas defende seu ensino nas faculdades jurdicas. Ver Nogueira, Apontamentos..., f. 173 (em especial, a n. a). Do ponto de vista formal, a despeito do anterior ensino
das Artes em Coimbra, somente em 1772 se fundou ali uma faculdade de filosofia. As
cincias naturais constituam o ncleo do currculo, que no inclua matrias como Poltica, Economia ou Cincia da Polcia. Cf. Coimbra, Estatutos...,p. 228f (III, III, II,
II, 1-4) e 230 (III, III, II, II, 7) e Rodrigues, Memoria..., p. 269.
53 Ver Nogueira, Preleces..., pp. 135-6, 143, 152-7. Segundo o autor, tal definio
correspondia ao conceito de polcia em significao estricta, que em regra seria aceito

106

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):87-113, jul./set. 2011

As Preleces de Ricardo Raymundo Nogueira (1746-1827): alguns aspectos do discurso pr-absolutista na literatura jurdica portuguesa do final do antigo regime

Nogueira tentou classificar os magistrados em especficos ramos


de jurisdico. Reconhecendo a existncia de diferentes esferas de atividade estatal, ele no podia deixar de registrar que, em Portugal, o processo de separao dessas mesmas esferas ainda no se havia completado.
Entre os magistrados do nosso reino diziam as Preleces
nenhum h, cuja jurisdico se limite a um s gnero de negcios. Por
no serem sempre observadas as diferenas que existiam entre os vrios
ramos de jurisdico, ainda competiam aos magistrados numerosas tarefas inapropriadas (muitas cousas desvairadas)54. Como percebia Nogueira, no final do sculo XVIII os juzes ainda participavam da polcia e
do governo econmico local. O Chanceler da Relao do Porto detinha
a comisso de inspector-geral das obras pblicas; juzes lisboetas
buscavam pessoas de ruim viver nas estalagens. Esse acmulo de funes no era, de qualquer modo, o nico obstculo para o prosseguimento
do processo de separao das esferas de atividade estatal. Tendo diversas
finalidades ao mesmo tempo, algumas tarefas como o combate vadiagem podiam ser simultaneamente classificadas em vrios ramos de
jurisdico55.
Nas Preleces, a anlise das diferentes esferas da atividade estatal
no desembocava, contudo, em uma apologia explcita da separao de
poderes. Nogueira lera De lesprit des lois e falava ocasionalmente de um
poder judiciario, mas sua imitao de Montesquieu no ia to longe que
o levasse a contestar os prprios fundamentos da monarquia absoluta56.
Nada prenunciava, aqui, o posterior empenho de Nogueira pela indepenpelos escriptores de economia. Um conceito alternativo mais amplo, contudo, no chega
a ser mencionado nas Preleces... (cf. p. 152). Ver tambm Nogueira, Apontamentos..., f.
174-174v. Tambm nesse ponto, no se deve excluir a possvel influncia de Genovesi.
54 Nogueira, Preleces..., pp. 121-2.
55 Ao lado da finalidade policial da segurana o combate vida livre e licenciosa
geradora de homens viciosos tendentes ao crime havia aqui uma outra finalidade,
esta meramente econmica: fomentar a industria das classes baixas procedendo contra
os vadios e mendigos. Cf. Nogueira, Preleces..., p. 153. Ver ainda pp. 152 e 155 (em
exame conjunto), como tambm pp. 152-7, alm de Genovesi, Lies de Economia Civil
e Politica Traduzidas..., f. 304.
56 Cf., respectivamente, Nogueira, Preleces..., p. 10 (n. 1) e p. 134.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):87-113, jul./set. 2011

107

Airton Cerqueira-Leite Seelaender

dncia da Justia. Segundo as Preleces, a existncia e autoridade dos


rgos judiciais no se assentava nas prestigiosas leis fundamentaes,
decorrendo, na verdade, apenas de leis () puramente civis, passveis
a todo momento de alterao pelo rei57.
No faltavam nas obras de Nogueira pontos de apoio para sustentar a
superioridade do legislador em face da Justia. Sua concepo do direito
de legislar real como cerne da soberania, seu conceito de lei radicalmente voluntarista e sua defesa da vinculao do juiz s leis esvaziavam o
poder judiciario. Em caso de necessidade podia o rei-legislador neutralizar este ltimo por meio de dispensas, isenes e atos de graa58. Importante notar, alis, que Nogueira via a concesso de dispensas e privilgios
como expresso do prprio poder de legislar: s o legislador supremo
podia conceder privilegios, porque s elle tinha auctoridade de dispensar nas leis gerais por ele mesmo criadas59.
Por trs da concesso dos privilgios e da aplicao de sanes punitivas e prmios, Nogueira via um Legislador desejoso de dirigir as aces
dos cidados no sentido da conservao e melhoramento do Estado.
As Leis Civis editadas pelo rei visavam prosperidade da Nao, ao
fortalecimento do Corpo Politico e cura de suas enfermidades. Tais
leis refletiam, assim, no apenas a vontade do governante absoluto, mas
tambm nobres motivos [] de utilidade. Nesse contexto, a ideia de
uma resistncia judicial s leis reais parecia, em ltima anlise, destituda
de sentido. O monarca era o primeiro motor da grande machina do
57 Veja-se, por exemplo, a proibio da demisso arbitrria de juzes no projeto de constituio de 1823 em Nogueira, Projecto..., p. 29, assim como Nogueira, Preleces..., p.
91.
58 Isso no constitua uma ideia original em Portugal do Antigo Regime. Ali j existiam,
inclusive, antigos rgos especficos ligados Coroa, competentes para o exame de matrias inseridas no mbito da Graa. Cf., por exemplo, Nogueira, Preleces..., pp. 129 e
159ss. Segundo Nogueira, a lei a norma prescripta pelo soberano a seus subditos, para
por ella regularem suas aces. Ela recebe [...] toda a sua fora da vontade do summo
imperante (Nogueira, Preleces..., p. 107). Ver ainda ibidem p. 106 e Nogueira, Apontamentos..., f. 166.
59 Cf. Nogueira, Preleces..., p. 99. Sobre o tema, ver tambm Michael Stolleis,
Grundzge der Beamtenethik (1550-1650), in: Staat und Staatsrson in der frhen
Neuzeit, Frankfurt am Main, Suhrkamp, pp. 197-231, pp. 176-7.

108

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):87-113, jul./set. 2011

As Preleces de Ricardo Raymundo Nogueira (1746-1827): alguns aspectos do discurso pr-absolutista na literatura jurdica portuguesa do final do antigo regime

Estado; dentro desta machina devia a Justia, a rigor, exercer uma funo meramente instrumental60.
Todos os agentes estatais inclusive os magistrados economicos
e os magistrados de policia seriam instrumentos do legislador e executores de sua vontade. rgos como a Real Junta do Commercio, Agricultura, Fbricas e Navegao deviam vigiar na execuo das leis j
estabelecidas, eventualmente propondo ao governo novas medidas mais
eficazes. Assegurar a observncia das leis era, por sinal, um dever dos
Deputados das sociedades mercantis privilegiadas, da censura real,
do fiscal dos diamantes e de muitos outros agentes e rgos coletivos.
Note-se, alis, que as Preleces tendiam mesmo a descrever a ao
policial ou econmica como uma simples realizao da vontade do
legislador61.
Nogueira no ignorou o governo economico das cidades nem a
conexa atividade legislativa no mbito local. As Preleces tratavam,
por exemplo, da regulao municipal das relaes de trabalho, inclusive
fixando valores mximos para este ltimo. Abordavam o abastecimento
de vveres e assuntos prximos ou correlatos tais como o controle e fixao de preos, o combate aos monoplios e a fiscalizao da qualidade
dos alimentos.
Segundo Nogueira, sobre todos estes pontos devem as camaras fazer posturas. No entendimento do autor, as posturas eram accordos,
estatutos e regulamentos do concelho como corporao. Elas se refe60 Ver Nogueira, Preleces..., p. 106; Nogueira, Apontamentos..., f. 168; e, no mesmo
sentido, Nogueira, Preleces..., pp. 107, 140, 83 e 81; assim como Nogueira, Apontamentos..., f. 169. No sculo XVIII, essa utilizao concomitante das metforas do corpo
e da mquina no parecia de modo algum contraditria. Nos textos polticos da poca, o
corpo no era usualmente entendido no sentido do moderno conceito de organismo, mas
sim com base na analogia do mecanismo. Cf. Barbara Stollberg-Rillinger, Der Staat als
Maschine, Berlin, Duncker & Humblot, 1986, p.109 e 111, sobretudo.
61 Nogueira, Preleces..., p. 152. Para indcios do papel de magistrado como instrumento do monarca, cf., e.g., Nogueira, Preleces..., p. 174. Citao na p. 143. Nas pp.
148-9, o autor salienta existir em cada uma destas sociedades um fiscal com o especfico dever de promover essa observancia. O comentrio sobre a Real Mesa Censria e
o anlogo rgo que a sucedeu encontra-se na pp.137-8. Ver ainda p. 145.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):87-113, jul./set. 2011

109

Airton Cerqueira-Leite Seelaender

riam ao governo econmico do concelho, preos de mantimentos e outras


cousas da vida local, cabendo a servidores da administrao concelhia
como os almotacs zelar por sua aplicao. De tanta auctoridade
gozariam as posturas, que somente o prprio rei poderia revog-las, quando feitas regularmente. Era, no entanto, possvel que os corregedores examinassem a origem das posturas, declarando-as nullas se verificassem
aqui a inobservncia dos procedimentos legalmente exigidos. interessante registrar, alis, que Nogueira sequer cogita de tal hiptese, quando
analisa paralelamente as leis reais sobre temas policiais e econmicos62.
Sobre o problema da eficcia das leis aqui includa a legislao
econmica e de polcia no silenciam as obras de Nogueira. Ele salientou a importncia de rpidos processos decisrios no mbito da polcia
e lamentou que velhas leis nessa rea cassem em esquecimento. Via na
dificuldade para aplicar certas leis uma experiencia digna de ateno. A
experincia tambm podia ser til hora de regular matrias ento vistas
como tipicamente econmicas63.
De acordo com a legislao lusitana magistrados politicos e econmicos, como o Intendente Geral da Policia, podiam deixar de lado
muitas formalidades do procedimento judicial ordinrio, quando se tratasse de punir mendigos e vadios ou de for-los a trabalhar. Este procedimento especial menos formalizado no se fundava apenas no direito do
legislador de obrigar os cidados a contriburem com as suas foras
e industria para a opulencia do Estado. Nogueira tambm acreditava que
no mbito da economia e da polcia deviam valer regras especficas
no campo processual. Por sua prpria natureza, casos referentes a objetos
62 Nogueira, Preleces..., p. 155. Ver ainda pp. 146 e 155-8. Citaes extradas da
p. 156, onde tambm encontramos uma singela exposio do contedo das Ordenaes
Filipinas [1603]..., v. 1, pp. 104-5 (I, LVIII, 17). Tambm descrevendo as posturas como
Acrdos, cf. Correa da Silva, Preleces..., v. 2, f. 71. Talvez possamos ver, nesses termos sobrepostos, uma marca da transio de Satzung para Gebot, na tipologia de Wilhelm
Ebel, Geschichte der Gesetzgebung in Deutschland, Gttingen, O. Schwartz, 1988. Para
a atitude dos corregedores quanto s posturas, cf., por exemplo, Nogueira, Preleces...,
pp. 135ss e 152-158. Uma relativizao dos aspectos formais de certos tipos de lei pode,
alis, ser encontrada em Nogueira, Preleces..., pp. 109-110 e 112-3.
63 Ver, e.g., Nogueira, Preleces..., p. 191; e Nogueira, Apontamentos..., f. 185, que
versa sobre a cola no mbito da educao universitria.

110

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):87-113, jul./set. 2011

As Preleces de Ricardo Raymundo Nogueira (1746-1827): alguns aspectos do discurso pr-absolutista na literatura jurdica portuguesa do final do antigo regime

da polcia demandavam rpidas solues por meio de rpidos processos64.


Como vemos, aqui importava mais a efetiva aplicao das leis policiais e
econmicas do que o aprofundamento da discusso sobre a justia de sua
aplicao em cada caso concreto.
Nem ponderaes de justia nem concesses ao ideal jusracionalista
da sistematicidade distanciavam Nogueira de sua concepo bsica de
que a vontade real era a verdadeira fonte da validade das leis. Por isso
mesmo, a fiel descrio destas ltimas (como ordens do soberano) lhe parecia mais importante do que a exactido de sua organizao sistemtica segundo o methodo Mathematico. Nas sciencias de authoridade
como a Jurisprudencia Civil, no era necessrio, no ver de Nogueira,
demonstrar tudo mathematicamente65.
Nogueira adotava um conceito voluntarista de lei que no favorecia
o uso crtico de princpios de direito natural na anlise do direito ptrio.
Na sua opinio, o direito natural devia mostrar que as leis eram justas
mas questionar essa justia era algo que no cabia ao jurista. Tratava-se,
pois, de um direito natural preponderantemente legitimador, que no visava, em ltima anlise, a limitar realmente o poder do legislador66.
Identificando incondicionalmente a lei com a vontade mutvel do
monarca absoluto, Nogueira podia tambm justificar, implicitamente, distanciamentos do legislador em relao aos pontos de vista tradicionais
sobre os bons costumes, mesmo quando estes se vinculassem a ditames religiosos. Nas Preleces j era perfeitamente possvel descrever
64 Cf., e.g., o Decreto de 4/11/1755 e o Alvar de 25/6/1760 , in: Appendix das Leys Extravagantes, Decretos e Avisos, Lisboa, Mosteiro de So Vicente de Fora, 1760, pp. 387 e
309 (n. 19), respectivamente; alm do Alvar de 15/1/1780, in: Antnio Delgado da Silva,
Colleco da legislao portugueza, Lisboa, Typ. Maigrense, 1828, pp. 255-6. Ver ainda
Nogueira, Preleces..., p. 140. Sobre o processo de polcia no Antigo Regime, com
o registro de posies discordantes sobre a funcionalidade deste conceito, ver A. C. L.
Seelaender, A Polcia e as funes do Estado,Revista da Faculdade de Direito UFPR,
v. 49, 2009, pp. 73-88, p. 79, e T. Simon, Gute Policey....
65 Cf. Nogueira, Apontamentos..., f. 175. Tal entendimento correspondia, tambm,
crena do autor, de que os textos do direito vigente continham decisoens e no principios (ibidem).
66 Cf. Nogueira, Apontamentos..., f. 171 e 181-2. Neutralizava-se, nesse contexto, o
potencial crtico da ideia de que o Direito Natural esclarecia o que o legislador podia
fazer. Ver Nogueira, Apontamentos..., f. 169.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):87-113, jul./set. 2011

111

Airton Cerqueira-Leite Seelaender

como uma simples curiosidade, sem observaes moralizantes, a substituio da proibio legal dos jogos de cartas por privilgios rgios de
comercializao de baralhos67. O autor, alis, no tendia a contestar nem a
mutabilidade das leis nem a possibilidade de criao de direito novo68.
Dessa possibilidade dependia em parte a crescente interveno do
legislador no mbito da Economia Civil inclusive nas atividades econmicas na acepo hoje predominante desse termo. Longe de questionarem tal interveno, as Preleces lanavam mesmo crticas irracionalidade do mercado69. Em tal obra figuravam, lado a lado, manifestaes
favorveis ao princpio do justo preo e liberdade dos movimentos
na esfera econmica; nela no se atacavam nem as corporaes de ofcio
nem a prtica de fixar normativamente o preo dos produtos e da mo de
obra70. A interveno estatal era apresentada aqui como um fator de racionalizao da economia: enganados pela cobia indiscreta de levarem
muito, com pouca despesa, os commerciantes acabavam por arriscar
irresponsavelmente o seu prprio patrimnio, se, por exemplo, o governo no vigiasse com rigor o comrcio martimo71.
Essa tendncia das Preleces de aceitar implicitamente ou mesmo de apoiar a interveno estatal correspondia, poca, orientao
dominante no discurso econmico portugus. Ela tambm era, por sinal, totalmente compatvel com a defesa de um papel ativo da Coroa, na
criao do direito72.

67 Cf. Nogueira, Preleces..., p. 179 (n. 2).


68 A crena de Nogueira na mutabilidade do direito refletia tambm a sua tendncia para
analisar as instituies sociais a partir de uma perspectiva evolucionista. A conexo das
leis com o estado de civilisao e com o correlato systema de governo implicava, naturalmente, a mutabilidade delas prprias. Cf. Nogueira, Preleces..., pp. 7-9. Pensando
nessa mesma conexo, o autor podia at, em princpio, ter concebido limitaes fticas ao
poder do legislador. Nogueira, contudo, no desenvolveu essa linha de argumentao no
que tange ao rei-legislador de sua poca.
69 Cf. Nogueira, Preleces..., p. 150.
70 Cf. Nogueira, Preleces..., pp. 135, 152, 174-5 e 145-6.
71 Cf. Nogueira, Preleces..., p. 150-1.
72 Para um exame da correspondncia entre o ideal do legislador ativo e a ampla concepo que Nogueira tinha dos fins do Estado, ver, e.g. Nogueira, Preleces..., pp. 106107, 140 e 141-2.

112

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):87-113, jul./set. 2011

As Preleces de Ricardo Raymundo Nogueira (1746-1827): alguns aspectos do discurso pr-absolutista na literatura jurdica portuguesa do final do antigo regime

4. Os escritos de Nogueira antes das invases napolenicas nos


mostram, em suma, o emprego de conceitos-chave do discurso absolutista, hora de legitimar a expanso da atividade legislativa real e de reclamar a submisso do meio jurdico s leis do Absolutismo Reformador.
As ideias de polcia, economia e governo econmico tendiam
a marcar, nessa poca, espaos abertos ao rei-legislador e a seus agentes;
a indicar esferas em que o monarca, implicitamente equiparado ao pai de
famlia no gerir da grande casa do reino, dispunha de um amplssimo
poder de regular, ordenar e impor condutas. Esferas em que perdiam fora
vrios limites que a tradio jurdica havia, desde a Idade Mdia, imposto
na prtica aos reis (iura quaesita, ideal do rei-juiz semi-inerte, privilgios estamentais).
Na fase posterior a 1807, as caractersticas de pensador de transio
se acentuaram em Nogueira, tendo ocorrido, como vimos, uma parcial
assimilao do vocabulrio liberal. A este deu o autor, contudo, um uso
estratgico conveniente para a sua corrente poltica. Por vezes, suavizou
os significados originais, reduzindo suas implicaes potencialmente subversivas. Outras vezes, alargou ou deturpou habilmente tais significados,
para estender s aes dos liberais termos de carga negativa, por estes
usados no ataque ao Absolutismo.
Em autores de transio como Nogueira, Cairu e Jos Bonifcio,
uma anlise mais detida da linguagem pode indicar a necessidade de uma
relativizao de antigas classificaes que acentuam demasiadamente
contrastes e rupturas entre o Antigo Regime e o Liberalismo. Aqui, seguir
a trilha dos conceitos verificando, e.g., a adaptao de velhas palavras
a novas circunstncias polticas pode mostrar-se uma boa estratgia de
pesquisa.
Texto apresentado em setembro /2010. Aprovado para publicao
em maio /2011.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):87-113, jul./set. 2011

113

Nativismo por adoo: letras e percurso do doutor Marcelino Pereira Cleto


(1778-1794)

Nativismo por adoo: letras e percurso do


doutor Marcelino Pereira Cleto (1778-1794)
Native by adoption: Dr. Marcelino Pereira Cletos
(1778-1794) writings and route
Marco Antonio Silveira1
Resumo:
Este artigo tem por objetivo reconstituir a trajetria e o pensamento do doutor Marcelino
Pereira Cleto, magistrado rgio que atuou como
juiz de fora de Santos (1779-1787), ouvidor do
Rio de Janeiro (1787-1791), escrivo da devassa fluminense sobre a Inconfidncia Mineira
(1789-1790) e desembargador da Relao da
Bahia (1791-1794). Atravs da concatenao
de sua atuao administrativa e dos escritos que
deixou especialmente os atinentes histria
de So Paulo e jurisdio eclesistica no Brasil , busca-se sugerir que, embora nascido em
Portugal, Pereira Cleto absorveu concepes
nativistas emergentes no perodo em que viveu
na Amrica.

Abstract:
The objective of this paper is to reconstitute the
trajectory and the thoughts of Dr. Marcelino
Pereira Cleto, royal magistrate who acted as
itinerant judge in Santos (1779-1787), as ombudsman in Rio de Janeiro (1778-1791), as
notary for the Rio de Janeiro inquiry on the Inconfidencia Mineira2 (1789-1790) and as judge
of the Court of Appeals at the Relao da Bahia3
(1791-1794). Through the linkage of his administrative action and his writings especially
those concerning the history of So Paulo and
the ecclesiastical jurisdiction in Brazil this
paper suggests that, though born in Portugal,
Pereira Cleto absorbed the native concepts that
emerged during the period he lived in America.

Palavras-chave: Marcelino Pereira Cleto; Amrica portuguesa; administrao; historiografia.

Keywords: Marcelino Pereira Cleto Portuguese America Administration History writings.

Papis do Brasil
A renovao dos estudos relativos histria poltica da Amrica portuguesa, beneficiada pelo contato mais arraigado, nas ltimas dcadas,
com a historiografia e os arquivos lusos, resultou em abordagens variadas, dentre as quais pode ser destacada a que privilegia a reconstituio
de trajetrias individuais de autoridades. Tal perspectiva coaduna-se, cer1 Doutor em Histria Social pela Universidade de So Paulo (USP). Professor Adjunto
da Universidade Federal de Ouro Preto (UFOP). Bolsista de Produtividade em Pesquisa 2
pelo Conselho Nacional de Desenvolvimento Cientfico e Tecnolgico (CNPq). Agradeo
Coordenao de Aperfeioamento de Pessoal de Nvel Superior (Capes) pelo financiamento de pesquisas decisivas para a confeco deste artigo. Agradeo s colegas Andra
Lisly Gonalves e Maria Eliza de Campos Souza por prestimosas informaes, bem como
a Ronald Raminelli e seus orientandos por terem debatido este artigo e proposto sugestes
fundamentais.
2 1Patriotic movement against the Portuguese domination in Brazil.
3 1The Bahia Court of Law.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

115

Marco Antonio Silveira

tamente, com o impacto, no Brasil, de diferentes vertentes voltadas para


a micro-histria e a prosopografia4. Nesse sentido, a investigao de magistrados como o ouvidor Caetano da Costa Matoso e o desembargador
Jos Joo Teixeira Coelho, ambos atuantes na Vila Rica setecentista, tem
permitido a melhor compreenso no apenas do funcionamento de instncias locais de poder, mas tambm de sua insero em estruturaes mais
amplas que articulam, a um s tempo, complexas dimenses pblicas e
privadas. em tal perspectiva que se pretende avaliar aqui o percurso do
doutor Marcelino Pereira Cleto.
A trajetria de magistrados como Pereira Cleto oferece material
precioso para a realizao de estudos que, partindo da renovao mencionada acima, desejam, contudo, superar abordagens excessivamente
localistas. Tendo-se formado em Coimbra e desenvolvido toda sua carreira de magistrado no Brasil, Marcelino Pereira Cleto geralmente conhecido na verdade, pouco conhecido por dois episdios tratados de
modo isolado: o primeiro o discurso que escreveu, provavelmente em
1781, intitulado Dissertao a respeito da Capitania de So Paulo, sua
decadncia e modo de restabelec-la5; o segundo sua atuao na Incon4 Cf. Stuart Schwartz. Burocracia e sociedade no Brasil colonial. Trad., So Paulo:
Perspectiva, 1979; Arno Wehling & Maria Jos Wehling. Direito e justia no Brasil colonial. Rio de Janeiro: Renovar, 2004. Jos Subtil. O desembargo do Pao. Lisboa: UAL,
1996; Nuno Gonalo Monteiro, Pedro Cardim & Mafalda Soares da Cunha (org.). Optma
pars. Elites ibero-americanas no Antigo Regime. Lisboa: Imprensa de Cincias Sociais,
Instituto de Cincias Sociais, 2005. Luciano Raposo de Almeida Figueiredo. Rapsdia
para um bacharel. In: Luciano Raposo de Almeida Figueiredo & Maria Vernica Campos
(coord.). Cdice Costa Matoso. Belo Horizonte: Fundao Joo Pinheiro, 1999, pp. 37154. Caio Csar Boschi. Textos introdutrios. In: Jos Joo Teixeira Coelho. Instruo
para o governo da Capitania de Minas Gerais (1782). Belo Horizonte: Arquivo Pblico
Mineiro, 2007, pp. 21-150.
5 A Dissertao, datada de 25 de outubro de 1782, foi inicialmente publicada no nmero XXI dos Anais da Biblioteca Nacional do Rio de Janeiro, em 1899, pp. 193-254. Em
1977, foi novamente editada, compondo, com outros trs trabalhos, o primeiro volume
da Coleo Paulstica, sob o ttulo Roteiros e notcias de So Paulo colonial (pp. 11-52).
Enquanto a primeira publicao procurou preservar a grafia original, a segunda, aparentemente retirada da anterior, efetuou uma atualizao por vezes problemtica e deixou
de inserir as notas feitas pelo prprio Pereira Cleto. Por isso, as citaes da Dissertao
neste artigo tomaro como base a edio dos Anais. As atualizaes das referncias aqui
citadas, tanto de grafia quanto de pontuao, so responsabilidade do autor.

116

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

Nativismo por adoo: letras e percurso do doutor Marcelino Pereira Cleto


(1778-1794)

fidncia Mineira como escrivo da devassa do Rio de Janeiro. Quando,


no entanto, ambos os episdios so associados, surge a imagem de um
ministro perpassado pelo reformismo ilustrado, ambiguamente vinculado
a interesses locais e inserido nas redes administrativas de troca de papis
e informaes. No que se refere a este ltimo ponto, confirma-o a extensa
documentao de sua autoria depositada na Torre do Tombo, no fundo
denominado Papis do Brasil.
Avaliando a composio do referido conjunto documental, a pesquisadora Marta Pscoa sugeriu recentemente que seu nome fosse alterado
para Coleo Pereira Cleto, dada a significativa participao dos documentos produzidos ou colecionados pelo magistrado no volume total que
compe os Papis do Brasil6. Ao material de Cleto foram acrescidos, no
fundo, os de Matias Jos Ribeiro e Francisco Nunes da Costa, que, assim
como ele, trabalharam na Relao da Bahia. Porm, segundo Pscoa,
Em conjunto, observmos que a maior parte dos cdices havia sido
escrita ou compilada por Marcelino Pereira Cleto. Este homem, bacharel em Letras, fez um percurso que o levou, no final do sculo XVIII, a
desempenhar diversos cargos em Santos, Rio de Janeiro, Minas Gerais
e Bahia. Em cada um destes lugares fazia pesquisas nos arquivos e
tirava apontamentos. Tambm escreveu dissertaes sobre histria e
sobre questes jurdicas e compilou cpias valiosas de trabalhos de
contemporneos seus, como Fr. Gaspar da Madre de Deus7.

A esse respeito, merecem destaque as Memrias relativas a So Paulo, distribudas em trs cdices, os de nmero 9 a 11, e as trs dissertaes
copiadas no cdice 12: a Dissertao a respeito da Capitania de S. Paulo,
sua decadncia e modo de restabelecer-se, j mencionada; a Dissertao
sobre o direito do conde de Vimieiro Capitania de S. Vicente, datada de
23 de abril de 1783; e a Dissertao sobre a abertura de novos caminhos
na Capitania de S. Paulo e suas consequncias no pagamento de direitos
com prejuzo para a Vila de Santos, datada de 11 de fevereiro de 1785.
H ainda, no cdice 13, a cpia de uma carta de Pereira Cleto, desem6 Marta Pscoa. Papis do Brasil. A reconstituio de um percurso. Boletim. Lisboa:
Direo Geral de Arquivos, n. 6, julho a setembro de 2008, p. 9.
7 Idem.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

117

Marco Antonio Silveira

bargador, ouvidor e corregedor do Rio de Janeiro, datada de 2 de maio


de 1791, sobre o pagamento de soldos s tropas; e, por fim, no cdice 1,
uma outra missiva, de 20 de fevereiro de 1788, referente a problemas de
jurisdio eclesistica no Brasil.
Uma vez que parte expressiva dessa documentao autgrafa,
possvel formular a hiptese de que os papis do fundo depositado na Torre do Tombo constituem o registro guardado pelo prprio doutor Marcelino. Seria pertinente, nesse caso, dar crdito sugesto indicada por Marta
Pscoa, para quem os flios gerados por Matias Jos Ribeiro, Francisco
Nunes da Costa e Marcelino Pereira Cleto foram levados, por algum colega desembargador, ao Porto, onde caram nas mos do doutor Antnio
Pereira de Almeida Silva e Siqueira, lente da Universidade de Coimbra,
que neles realizou diversas anotaes. Uma outra observao relativa ao
conjunto documental dos Papis do Brasil implica a cronologia de seus
escritos, a maioria dedicada histria e situao poltico-econmica da
Capitania de So Paulo. Tendo assumido o posto de juiz de fora de Santos
em 1779, o grosso da produo de Cleto deu-se entre este ano e o de 1989,
quando, j como ouvidor do Rio de Janeiro, retirou-se para as Minas em
decorrncia dos trabalhos demandados pela apurao da Inconfidncia.
Juiz de fora em Santos
Marcelino Pereira Cleto, filho legtimo de Silvrio Pereira e de dona
Francisca Joaquina do Nascimento e Vasconcelos, nasceu no lugar da
Barreiria, freguesia de Santa Catarina da Serra, termo da Cidade de Leiria, em torno de 1745. Em 1778, quando de sua primeira nomeao para
os lugares de letras, morava na Corte, na Rua Direita do Arco da Graa,
e tinha, de acordo com as testemunhas de seu processo de habilitao na
Ordem de Cristo, de 30 a 35 anos8. Os vizinhos que, em Lisboa, juraram
sobre as partes pessoais, o exerccio e a reputao do habilitando atestam
algo de seu universo relacional na ocasio. Entre os seis depoentes, trs
eram clrigos professos na Ordem de Cristo: o frei Joo Evaristo da Silva,
8 Arquivo Nacional da Torre do Tombo (ANTT). Habilitaes da Ordem de Cristo.
Marcelino Pereira Cleto. M Mao 76, n 3. Junho de 1778.

118

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

Nativismo por adoo: letras e percurso do doutor Marcelino Pereira Cleto


(1778-1794)

oficial do assentamento da Real Fazenda, de 40 anos; o frei Jos Antnio


de Alvarenga Barros Freire, opositor aos lugares de letras, de 41 anos; e o
frei Jos da Silva Ribeiro, escrivo da Correio do Cvel da Cidade, de
50 anos. Alm deles, tambm depuseram Manuel Martins Seixas, oficial
da Chancelaria da Serenssima Casa de Bragana, de 30 anos; Francisco
Jos de Carvalho, escrivo da Correio do Cvel da Cidade, de 31 anos; e
Manuel Marques Ribeiro de Sousa, bacharel pela Universidade de Coimbra e opositor aos lugares de letras, de 50 anos nica testemunha que
afirmou conhec-lo desde Leiria. O cavaleiro comissrio responsvel pela
inquirio, frei Caetano Escarlate, em seu relatrio, ratificou o dito das
testemunhas, deixando a sensao de que Marcelino Pereira Cleto aguardara durante anos a nomeao em Lisboa, sem dedicar-se regularmente a
outras atividades:
Os seus princpios foram os estudos, seguindo os quais e formandose pela Universidade de Coimbra, presentemente est despachado
para juiz de fora da Vila de Santos, e por estar a partir logo que tiver
navio9.

A famlia do doutor Marcelino, ao que tudo indica, compunha-se de


uma espcie de nobreza de freguesia ou termo, sem grande projeo. Pais
e avs haviam nascido no prrpio termo de Leiria, a av materna sendo
natural da cidade. Segundo o secretrio da Santa Casa da Misericrdia de
Leiria, esta ltima era nobre por si e seus antepassados, e sempre se tratou como pessoa nobre. O av materno, na qualidade de capito, como
narrou um lavrador de 90 anos, era nobre e como tal se tratou sempre
lei da nobreza. A av paterna, segundo a informao de um velho trabalhador do lugar onde nascera, era pessoa que vivia recolhida com criadas
e criados que cuidavam das suas fazendas, de que se governava. O av
paterno, por sua vez, de acordo com um fazendeiro, era familiar do nmero do Santo Ofcio e vivia de suas fazendas, as quais cultivava com os
seus criados. Os genitores de Pereira Cleto seguiram o mesmo caminho,
tornando-se proprietrios de terras. Como contou um trabalhador de 77
anos, sempre se trataram com criados e tendo bestas na estrebaria, e
9 Idem.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

119

Marco Antonio Silveira

eram as pessoas principais desta freguesia; o pai ocupava o posto de


alferes de Ordenana10. Durante os anos de sua formao no lugar da Barreiria, o jovem Marcelino teria se ocupado apenas com estudos.
Tendo crescido no termo de Leiria, estudado em Coimbra e, por fim,
se instalado em Lisboa, no Arco da Graa, sempre almejando ingressar
no servio rgio, Pereira Cleto alcanou o intento atravs de uma consulta
efetuada em 14 de janeiro de 1778. Nela, concorreu com dois bacharis de
sua gerao, apesar de um pouco mais novos. Indicado em primeiro lugar,
embora, assim como os colegas, houvesse apenas lido bem na Mesa do
Desembargo do Pao, obteve a nomeao11. Marcelino realizara sua leitura em 1765, com algo em torno de 20 anos. Chama a ateno que tenha
sido nomeado para um lugar de primeira instncia apenas treze anos aps
a leitura de bacharel, e justamente em janeiro de 1778, fase marcada pela
chamada Viradeira. O perodo de espera, relativamente dilatado para os
padres da poca, e o ano da nomeao sugerem a hiptese de que Pereira
Cleto, no gozando da simpatia do regime pombalino, teve de esperar sua
queda para iniciar a carreira. Destaque-se ainda que suas origens, embora implicassem riqueza e reconhecimento social, no pareciam ir muito
alm dos limites do termo de Leiria, ancorando-se com certa modstia,
como se viu acima, nos ttulos de familiar do Santo Ofcio, capito e alferes de Ordenana, ostentados, respectivamente, pelo av paterno, pelo
materno e pelo pai do magistrado. Nesse sentido, a insero no servio rgio e a habilitao na Ordem de Cristo devem ter representado importante
conquista ascensional para a famlia de Silvrio Pereira e dona Francisca
Joaquina do Nascimento e Vasconcelos.
De fato, foi a nomeao do doutor Marcelino que lhe garantiu o hbito de Cristo, e no o contrrio. A obteno de tal honraria por parte dos
magistrados tinha, pelo menos, dois sentidos: por um lado, representava
uma recompensa aos que se dispunham a exercer postos no Ultramar; por
outro, concedia certa fora simblica a ministros que, sendo muito jovens
10 Idem.
11 ANTT. Desembargo do Pao. Consultas sobre propostas de nomeaes para lugares
de justia. Mao 1913.

120

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

Nativismo por adoo: letras e percurso do doutor Marcelino Pereira Cleto


(1778-1794)

e oriundos de famlias lusas interioranas e de nobreza ambgua, teriam de


enfrentar, nas colnias, autoridades truculentas e potentados arrogantes.
Seguindo a trilha de muitas outras nomeaes do mesmo gnero, Cleto
foi indicado juiz de fora de Santos para servir o tempo de trs anos e o
mais que decorrer. Preparou-se, ento, para viajar ao Brasil, requerendo
e alcanando um conjunto de benefcios. No dia 16 de fevereiro, obteve
a merc de ocupar o posto de provedor dos defuntos e ausentes, capelas
e resduos da mesma localidade, com o ordenado respectivo. Atravs de
proviso rgia de 2 de abril de 1778, a rainha confirmou sua indicao,
feita pelo contratador, para ser juiz conservador do contrato do sal na
Vila de Santos, recebendo o mesmo salrio de seus antecessores. Em 21
de maio, nova proviso lhe concedeu 200 mil-ris de ajuda de custo para
organizar sua viagem e instalao. Em 3 de julho, para ir servir mais
condecorado, cuja graa se praticava com os ministros que iam servir
no Ultramar, obteve o hbito da Ordem de Cristo e 12 mil-ris de tena,
acrescidas de mais 8 mil. Quando j exercia as funes de juiz de fora, em
27 de agosto de 1779, por meio de consulta ao Conselho Ultramarino, foi
nomeado ainda juiz da Alfndega da Praa de Santos12.
interessante constatar a exiguidade de documentos relativos a Marcelino Pereira Cleto entre os avulsos do Conselho Ultramarino. Se, para o
tempo em que serviu no Rio de Janeiro, se encontram algumas consultas
ou informaes, os dados sobre seu exerccio no posto de juiz de fora
so nulos. Esse fato surpreende ainda mais no s por Cleto ter estado
frente da Cmara Municipal de Santos durante quase dez anos, entre
1779 e 1787, mas tambm pela existncia de documentos concernentes a
seu antecessor e seu sucessor. Tal aspecto no inviabiliza, evidentemente, uma investigao verticalizada de sua atuao no litoral paulista, mas
a torna dependente dos arquivos regionais. Seja como for, descontadas
possveis perdas documentais, essa ausncia poderia significar tanto um
certo descaso do doutor Marcelino com os assuntos sob sua alada, quanto uma averso a contendas jurisdicionais. Essa ltima sugesto ratifica12 ANTT. Registro Geral de Mercs de D. Maria I. Livro 2, folhas 248 e 248v. Chancelaria de D. Maria I. Livro 11, folha 208; livro 83, folha 366; livro 80, folha 52v.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

121

Marco Antonio Silveira

da pelo prprio magistrado, que, em representao de 1789 ao Conselho


Ultramarino, j servindo no Rio de Janeiro, afirmaria ter obedecido a um
determinado acrdo da Relao, mesmo dele discordando, para evitar
questes de jurisdio que sempre abominou13. A primeira hiptese, por
sua vez, parece desmentir-se em funo do prprio conjunto de papis autgrafos que, percorrendo esta ou aquela via, foram ter na Torre do Tombo. Alm disso, uma significativa ordem de Sua Majestade, patrocinada
pelo secretrio de Estado Martinho de Melo e Castro, talvez explique o
desaparecimento dos documentos atinentes ao perodo em que o doutor
Marcelino serviu em Santos. Em 23 de maio de 1791, o conselheiro Joo
Batista Vaz Pereira dirigiu-se ao secretrio nesses termos:
Ilmo e Exmo Sr.
Em execuo do real aviso de SMaj de 23 do corrente ms de maio,
remeto a VEx todos os papis que existem na Secretaria deste Conselho, dirigidos ao mesmo Conselho, pelo ouvidor da Comarca do Rio
de Janeiro Marcelino Pereira Cleto; e outrossim todas as patentes que
igualmente existem no sobredito Conselho para as suas confirmaes
[...]14.

Desse modo, plausvel aventar que a documentao gerada por Pereira Cleto, sendo do interesse das autoridades da administrao central, e
em particular de Martinho de Melo e Castro, acabou sendo extraviada dos
arquivos do Conselho Ultramarino. As dissertaes escritas pelo doutor
Marcelino e mencionadas acima no compreendem um tipo de registro
desprezado pelos conselheiros antes, pelo contrrio. O juiz de fora de
Santos, durante o exerccio de seu posto, trabalhou com afinco na recupe13 Arquivo Histrico Ultramarino (AHU) Rio de Janeiro (RJ). Caixa 149, documentos
74 e 75. 22 de junho de 1791. Consulta do Conselho Ultramarino rainha [D. Maria I],
sobre o requerimento do ouvidor da Comarca do Rio de Janeiro, Marcelino Pereira Cleto,
solicitando proviso que declare que aos ouvidores da comarca toca a jurisdio de deliberarem como ao nova dentro das cinco lguas a que foram restritos pela carta rgia de
10 de Dezembro de 1701. Como dito acima, a petio de Cleto de 1789.
14 AHU RJ. Caixa 149, documentos 45 e 54. 26 de maio de 1791. Ofcio do conselheiro do Conselho Ultramarino, Joo Batista Vaz Pereira, ao [secretrio de estado da Marinha e Ultramar], Martinho de Melo e Castro, enviando os papis dirigidos ao Conselho
Ultramarino pelo ouvidor [do Crime] da [comarca] do Rio de Janeiro, Marcelino Pereira
Cleto; e relaes das patentes dos postos criados pelo [vice-rei do Estado do Brasil, conde
Resende, D. Jos Lus de Castro]; e uma patente da capitania do Par.

122

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

Nativismo por adoo: letras e percurso do doutor Marcelino Pereira Cleto


(1778-1794)

rao de dados sobre a Capitania de So Paulo, suas dissertaes e textos


congneres podendo ter sido enviados ao Conselho como parte previsvel
de sua atuao. Nesse sentido, nos Papis do Brasil, so hoje encontradas
colees, memrias e escritos de Pereira Cleto, alguns dos quais certamente fundamentaram, por consulta ou por cpia, o material remetido a
Lisboa, inclusive para o secretrio de Estado.
Se Marcelino Pereira Cleto era ou no criatura de Martinho de Melo
e Castro, a verdade que sua carreira esteve intimamente ligada atividade letrada, cujos resultados circularam na Corte. Esse aspecto ajuda a explicar por que o magistrado permaneceu tantos anos frente do lugar de
juiz de fora de Santos, bem como sua ascenso como ministro. O contexto
que o doutor Marcelino encontrou na Capitania de So Paulo era bastante particular. Tendo atuado sob o governo dos capites-generais Martim
Lopes Lobo de Saldanha (1775-1782) e Francisco da Cunha e Meneses
(1782-1786) segundo e terceiro governadores aps o perodo em que
a Capitania ficara subalterna ao Rio de Janeiro (1748-1765) , Pereira
Cleto teve de lidar com duas questes espinhosas: a forte militarizao de
So Paulo, decorrente do conflito com os espanhis, tanto na Colnia de
Sacramento quanto na fronteira ocidental, e as consequncias do declnio
da minerao em Mato Grosso, Gois e Minas Gerais. Os anos em que
Cleto esteve frente da Cmara de Santos compuseram o interregno entre a pujana mineratria e a forte expanso agrcola da dcada de 1790,
beneficiada pela alta do acar no mercado internacional15. Uma certa
tomada de posio favorvel a Lobo de Saldanha na Dissertao que,
de resto, revela-se crtica a respeito do governo anterior do Morgado de
Mateus (1765-1775) , coaduna-se com a certido que aquele lhe emitiu
j em 1780:
Atesto e fao certo que o bacharel Marcelino Pereira Cleto Cortes da
Silva e Vasconcelos, juiz de fora da Vila de Santos, desde o dia em que
tomou posse do referido emprego, tem servido com satisfao minha
e de todo aquele povo, sendo notria a sua inteligncia e atividade e
zelo do real servio, e, alm disto, consta-me de cincia certa que ser15 Sobre a evoluo da Capitania de So Paulo, cf. Maria Beatriz Nizza da Silva (org.).
Histria de So Paulo colonial. So Paulo: Editora Unesp, 2009.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

123

Marco Antonio Silveira

ve com muito desinteresse, no recebendo das partes donativo algum,


circunstncias por que o considero merecedor da real ateno de Sua
Mejestade, o que, se necessrio , o juro pelo hbito de Cristo que
professo. So Paulo, 30 de fevereiro de 1780.16

Da mesma forma, o doutor Marcelino retribuiu a gentileza do governador atravs de atestao passada pela Cmara Municipal de Santos, em
13 de julho de 178217.
Nativismo18
Se Cleto percebeu logo a necessidade de se formular um novo modelo de desenvolvimento para a capitania vicentina, ancorado na reduo dos gastos militares aparentemente menos vitais aps a assinatura
do Tratado de Santo Ildefonso, em 1777 e no incentivo agricultura,
tambm no lhe escapou a cristalizao de um discurso nativista, expresso, por exemplo, na lembrana da Guerra dos Emboabas e nos trabalhos
16 ANTT. Fundo Conde das Galveas / Condes de Povolide. Arquivo da Casa dos Condes
das Galveias. Mao 12 (pare 1 e 2). Atestaes passadas pelo capito-general. Minutas.
Uma vez que o fundo de onde foi extrada a certido consiste de documentao privada de
Martim Lopes Lobo de Saldanha, ela se apresenta sob a forma de rascunho.
17 ANTT. Fundo Conde das Galveas / Condes de Povolide. Arquivo da Casa dos Condes das Galveias. Mao 12 (pare 1 e 2). Correspondncia das Cmaras dos Municpios.
Atestaes passadas a favor de Martim Lopes Lobo de Saldanha.
18 Infelizmente, no possvel, apesar de sua importncia para os argumentos deste
artigo, desenvolver aqui uma discusso sobre o conceito de nativismo. Registre-se, contudo, que ele no concebido como forma pr-nacionalista, nem reduzido expresso de
sentimentos, por parte dos colonos, contrrios ao colonizador e em defesa de interesses e
costumes locais ameaados. Este ltimo sentido existiu durante a colonizao da Amrica
portuguesa, mas no esgota a discusso. preciso, na verdade, pensar em nativismos,
cujos significados variam no tempo e no espao. Sendo assim, o termo nativismo entendido neste artigo como sinnimo de valorizao e reconhecimento da pequena ptria.
Na segunda metade do sculo XVIII, especialmente aps as reformas pombalinas, era
possvel pensar as relaes entre os interesses de colonizadores e colonizados tanto em
termos de contradio como em termos de articulao. A apropriao nativista de Marcelino Pereira Cleto, nesse contexto, compe os esforos de uma gama de magistrados lusos
no sentido de reconhecer e valorizar algumas dessas ptrias coloniais com o intuito de
inseri-las num modelo mais amplo de imprio. Nesse sentido, tais esforos fizeram parte
da tentativa de se elaborar um projeto de imprio luso-brasileiro, j gestado no pombalismo e depois sistematizado com d. Rodrigo de Sousa Coutinho. Esse projeto, no entanto,
tem de ser compreendido pelo que foi: uma proposta poltica que, por fim, acabou arrastada pelas contradies do tempo.

124

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

Nativismo por adoo: letras e percurso do doutor Marcelino Pereira Cleto


(1778-1794)

historiogrficos de Pedro Taques de Almeida Pais Leme e frei Gaspar da


Madre de Deus. Como assinalou Laura de Mello e Souza, ambos procuraram responder altura o que consideravam detraes variadas imagem
dos paulistas, elaboradas em parte por autores como Andr Joo Antonil
e Sebastio da Rocha Pitta19. Enquanto Pedro Taques dedicou-se exaustivamente preparao de sua Nobiliarquia e da Informao sobre as
minas de S. Paulo, com o intuito de defender a tese da origem nobre dos
colonizadores de So Vicente e dos prmios que seus descendentes mereceriam, frei Gaspar rechaou com veemncia os textos estrangeiros que
descreviam o surgimento de So Paulo como resultado da criao de uma
repblica desregrada no Planalto20. No se sabe se o doutor Marcelino
teve a oportunidade de conhecer Pedro Taques, embora isso fosse, a princpio, possvel. Afinal, nos anos de 1775 e 1776, pouco antes de falecer,
o linhagista estivera outra vez em Lisboa procura de fontes e prmios.
Ademais, o objetivo de sua Histria da Capitania de So Vicente, o de
declarar o direito do conde de Vimieiro donataria, constituiu, como visto acima, objeto de uma das dissertaes de Pereira Cleto21.
Muito mais provvel foi o contato com frei Gaspar, seja porque o
beneditino viveu na Vila de Santos boa parte dos dez anos em que o doutor Marcelino nela serviu, seja por ter este compilado, conforme se disse
acima, trabalhos daquele. A esse respeito, no parece excessivo apontar a
19 Laura de Mello e Souza. So Paulo dos vcios e das virtudes. In: O sol e a sombra.
So Paulo: Companhia das Letras, 2006, pp. 109-47.
20 Cf. Pedro Taques de Almeida Pais Leme. Informao sobre as minas de S. Paulo. A
expulso dos jesutas do Colgio de S. Paulo. So Paulo: Cia. Melhoramentos de S. Paulo,
s.d.; Histria da Capitania de So Vicente. Braslia: Senado Federal, 2004. Frei Gaspar da
Madre de Deus. Memrias para a histria da Capitania de S. Vicente, hoje chamada de
S. Paulo. So Paulo: Martins Fontes, s.d.
21 Mencione-se que o subttulo da Histria da Capitania de So Vicente era precisamente o seguinte: Demonstrao verdica e cronolgica dos donatrios da Capitania de
S. Vicente, concedida a Martim Afonso de Sousa, primeiro donatrio dela, desde o ano de
1581 at o de 1624, em que sua neta, a exma condessa de Vimieiro d. Mariana de Sousa da
Guerra, foi repelida da Vila de S. Vicente, capital da dita Capitania, e das Vilas de Santos e
S. Paulo, pelo exmo conde de Monsanto d. lvaro Pires de Castro. Sobre a vida e a obra
de Pedro Taques, cf. Afonso de E. Taunay. Pedro Taques e a sua obra. In: Pedro Taques
de Almeida Pais Leme. Informao sobre as minas. Op. cit., pp. 5-64; e Pedro Taques de
Almeida Pais Leme (1714-1777). Escoro biogrfico. In: Pedro Taques de Almeida Pais
Leme. Histria da Capitania de So Vicente. Op. cit., pp. 15-61.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

125

Marco Antonio Silveira

semelhana do recurso retrico utilizado por ambos nos primeiros pargrafos de seus escritos. Gaspar da Madre de Deus iniciou suas Memrias
para a histria da Capitania de S. Vicente com o seguinte contraponto:
A Capitania de S. Vicente, muito famigerada noutro tempo e agora
to desconhecida que nem o nome primitivo conserva para memria
de sua antiga existncia, foi a maior entre as dez grandes Provncias
em que El-Rei D. Joo III dividiu a Nova Lusitnia e tambm a primeira que se povoou, no obstante se satisfazerem alguns historiadores com a porem na classe das trs mais antigas22.

Pereira Cleto, por sua vez, iniciou a Dissertao a respeito da Capitania de So Paulo com estratgia semelhante:
Sendo a Capitania de S. Paulo, denominada antes de S. Vicente, a
mais antiga da Amrica, e o povo dela, o que melhor tem servido a
SMaj, porque, custa da prpria fazenda, descobriu, em grande utilidade da Coroa, as minas do Cuiab, Mato Grosso, Vila Rica, Sabar e
Goiases - quando, tendo-se intentado diversos descobrimentos custa
da Real Fazenda, em que esta, em diferentes tempos, fez grandes despesas, nunca se concluram -, hoje a mais decadente da Amrica23.

O que ressalta da comparao dos dois pargrafos o uso da histria como instrumento poltico. No ltimo quartel do sculo XVIII, era
possvel apropriar-se da narrativa historiogrfica de diversas maneiras,
haja vista a trajetria da Academia Real da Histria Portuguesa (1721) e
da Academia Real de Cincias de Lisboa (1779), qual, alis, frei Gaspar filiou-se. Para alm da antiga concepo calcada na historia magistra vitae, a historiografia, mantendo ou no o ensejo de descrever aes
a serem seguidas e emuladas, achava-se associada ora ao problema da
justificao, ora ao utilitarismo. No primeiro caso, aproximava-se do discurso peticionrio, que, listando feitos e realizaes em prol do servi22 Frei Gaspar da Madre de Deus. Memrias para a histria da Capitania de S. Vicente,
hoje chamada de S. Paulo. Op. cit, p. 29.
23 Marcelino Pereira Cleto. Dissertao a respeito da Capitania de So Paulo, sua decadncia e modo de restabelec-la. Anais da Biblioteca Nacional, Rio de Janeiro, n. 21,
1899, p. 195. Como dito acima, a atualizao da grafia e da pontuao de responsabilidade do autor deste artigo.

126

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

Nativismo por adoo: letras e percurso do doutor Marcelino Pereira Cleto


(1778-1794)

o rgio, demandava o exerccio da justia por meio da premiao e do


reconhecimento. No segundo caso, a historiografia se valia do passado
com o intuito de explicar e legitimar propostas reformistas no presente.
Esses trs eixos constituintes da narrativa histrica do perodo, cada vez
mais amparados nas tcnicas da erudio, desdobravam-se em resultados
variados, devendo-se salientar, nesse aspecto, as diferenas entre Pedro
Taques, Madre de Deus e Pereira Cleto. O linhagista, por exemplo, utilizou um conjunto de recursos estilsticos capazes de articular a narrativa
de aes gloriosas passveis de emulao necessidade de justificar a
premiao rgia e o reconhecimento de seus antepassados.
O que, no entanto, aproximava os historiadores paulistas do doutor Marcelino era, ademais do tributo pago erudio, o reconhecimento
de um passado promissor, cujo declnio ou esquecimento careciam de
reparo. Esse ponto fundamental porque, no obstante Cleto, diferentemente de Taques e frei Gaspar, tenha escrito um texto mais propriamente
administrativo que histrico, no deixou de nele incorporar amplamente
a perspectiva nativista e os interesses de proprietrios paulistas, especialmente os da marinha. curioso observar como o futuro escrivo de uma
das devassas sobre a Inconfidncia de Minas Gerais mostrou-se bastante
simptico aos interesses e concepes identitrias da capitania vizinha. A
mgoa de Pedro Taques com a decadncia de So Paulo e de seus descendentes expressa, para ele, na repugnante presena de homens de sangue
impuro na governana local mencionada por Pereira Cleto em sua
Dissertao:
A Capitania de S. Paulo foi das primeiras que se descobriu e principiou a povoar-se na Amrica; dela se fizeram, como j se disse, todos
os descobrimentos que hoje formam diferentes capitanias, e por ela
se fazia o negcio para todas as Minas; foi este tempo de abundncia
para a Capitania; porm, daqui lhe nasceu toda a decadncia em que
se acha, porque os descobrimentos lhe levaram os povoadores; o ouro
das minas e o negcio, objetos interinamente mais lucrosos, os fez
[sic] esquecer da agricultura. Sirva-me de exemplo a Vila de Santos
e seu termo, em que havia mais de quatrocentos homens lavradores
hbeis para servirem na Cmara, e desta qualidade no h hoje meia

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

127

Marco Antonio Silveira

dzia; ainda presentemente se conhece que todo o termo era povoado


e cultivado, [e] agora quase tudo so nele runas e desero; o ouro das
minas veio a diminuir, o negcio tambm diminuiu, porque para todas
elas se descobriram diferentes caminhos; pelo que, ao mesmo tempo,
ficaram sem minas, sem negcio e sem agricultura24.

Assim, se o papel desempenhado pelos juzes de fora definido pela


tarefa de ampliar o controle rgio sobre as localidades, a postura de Cleto
parece, no mnimo, ambgua. A nota que acrescentou frase terminada
com a expresso meia dzia atesta sua cooptao pelo ponto de vista
das elites letradas e polticas locais:
No livro 1 do Registro da Cmara da Vila de Santos, f. 101v, se
acha uma carta de diligncia passada em nome do sr. rei d. Pedro, na
qual, deferindo-se representao que fez o povo da Vila de Santos
no ano de 1693, se manda que s dos homens lavradores possam ser
eleitos os oficiais da Cmara, por haver na dita vila e seu termo mais
de quatrocentos homens desta qualidade25.

A Dissertao a respeito da Capitania de S. Paulo , antes de tudo,


o que seu nome indica: uma disputa. Fernando Nicolazzi, analisando alguns escritos gerados no seio da Academia Braslica dos Esquecidos
fundada na Bahia em 1724 e composta pelo autor da Histria da Amrica
portuguesa, to rechaado por Taques e Madre de Deus , explica que a
dissertao histrica consistia numa espcie de meio do caminho entre a
organizao de dados e a histria propriamente dita. Era atravs dela que
se devia disputar de maneira erudita contra verses de outros autores,
tidas por infundadas. Dessa maneira, a dissertao, excluindo inverdades, implicava um passo decisivo para a escrita da histria, entendida
24 Marcelino Pereira Cleto. Dissertao. Op. cit., pp. 211-2. Como lembra Afonso de
Taunay, em Pedro Taques e sua obra, op. cit., p. 45, para o linhagista viviam os seus
contemporneos amortecidos na ignorncia de seus nobres progenitores e das suas honrosas virtudes e aes, muitos dos quais j degenerados do mesmo esplendor dos seus
antigos ascendentes. Como consequncia disso, notava-se nas assemblias de todas
as vilas e cidade capital de S. Paulo no mais se elegerem, como outrora, para oficiais
das cmaras homens de maior honra, zelo e desinteresse, lamentando-se esta infeliz decadncia em todo o Estado do Brasil, onde j no se escolhiam os sujeitos da primeira
graduao para ornarem os corpos dos senados, imitao dos sculos de 1500 a 1700.
25 Marcelino Pereira Cleto. Dissertao. Op. cit., pp. 211-2.

128

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

Nativismo por adoo: letras e percurso do doutor Marcelino Pereira Cleto


(1778-1794)

como exposio cronolgica de fatos verdadeiros26. Visto que colees


e memrias significavam, como apontou Iris Kantor27, instrumentos de
pesquisa, dissertar envolvia j reflexo e cotejamento criterioso de fontes
e verses. Podiam, no entanto, essas trs diferentes operaes memria,
dissertao e histria confundir-se, como demonstra o prprio ttulo do
referido trabalho de frei Gaspar, que, sendo denominado memrias para
a histria, compe-se amplamente de reflexo dissertativa. O trabalho
do doutor Marcelino, embora no seja historiogrfico, vale-se de memria e histria com o intento de, em tom de disputa, defender um certo
modelo de reforma. V-se, pelos trechos citados acima, que um de seus
eixos cruciais estava na defesa da agricultura como cerne da retomada
do desenvolvimento na Capitania de So Paulo. Em que pese a possvel
presena de doutrinas fisiocratas nessa argumentao, a perspectiva do
juiz de fora de Santos mais parece advir do queixume local. Que a tradio oral marcou sua anlise atestam as passageiras referncias que faz
a informantes, como quando comenta sobre a antiga fbrica de ferro de
Afonso Sardinha, localizada nas cercanias de Sorocaba e Itu. Sobre isso,
diz o doutor Marcelino que seu dono passou Coroa este engenho, ou
pelo ceder nela o dito Afonso Sardinha, como dizem, ou por outro qualquer ttulo28.
O autor da Dissertao, recorrendo a informaes arquivsticas, a
notas de coetneos, tradio oral e, especialmente, s planilhas da Alfndega de Santos onde, conforme apontado acima, serviu como juiz
desde 1779 , formulou uma tese bastante congruente com a situao
experimentada em So Paulo no incio da dcada de 1780. Sua anlise
se nutre, em boa medida, do que Fernando Novais classificou como um
mercantilismo ecltico e heterodoxo29. Em linhas gerais, Pereira Cleto
26 Fernando Nicolazzi. Entre letras & armas, a histria como disputa. Consideraes
sobre a historiografia luso brasileira no sculo XVIII. Almanack Braziliense. So Paulo,
n. 11, maio de 2010, pp. 40-51.
27 Iris Kantor. Esquecidos e Renascidos. So Paulo: Hucitec, Salvador: Centro de Estudos Baianos, Ufba, 2004, p. 193.
28 Marcelino Pereira Cleto. Dissertao a respeito da Capitania de S. Paulo. Op. cit, p.
207. Grifo meu.
29 Fernando A. Novais. Portugal e Brasil na crise do Antigo Sistema Colonial (17771808). 4 ed., So Paulo: Hucitec, 1986, em especial o captulo Poltica colonial. Na

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

129

Marco Antonio Silveira

defende que a soluo para a decadncia paulistana achava-se no deslocamento do principal eixo da Capitania do Serto para a Marinha,
devendo Santos retomar seu protagonismo, como ocorrera outrora, antes
que a minerao alterasse o rumo natural das coisas. Partindo da constatao de que os dzimos pagos na costa estendida da Vila de Ubatuba de
So Francisco do Sul superavam em muito, proporcionalmente, os arrecadados nas vastssimas terras do Serto, Cleto argumentou que o desenvolvimento da Capitania dependia historicamente da insero do porto
santista no mercado transatlntico. Nesse sentido, seguiu didaticamente o
receiturio mercantilista, esboando de modo analtico questes atinentes
povoao, agricultura, minerao do ao e do ferro, ao comrcio e
s condies dos caminhos. Considerou, acima de tudo, um equvoco de
perniciosas consequncias a instalao da sede da recm-criada Capitania de So Paulo no planalto, resultado das necessidades administrativas
e polticas criadas pela descoberta do ouro em reas longnquas. Passada a tormenta aurfera, desmembrados os seus territrios de So Paulo,
estabelecidas rotas diretas entre eles e o Rio de Janeiro, restara antiga
capitania vicentina o despovoamento e a runa dos negcios:
Deste atual sistema tem-se seguido diminuio de agricultura na
Marinha, parte em que mais til, e aumento de muitas e grandes
despesas Fazenda Real, como logo mostrarei; e tem-se animado a
povoao da Capitania por modo diametralmente oposto quele por
que algum dia se regulava; logo no ano de 1535, em que SMaj fez
merc a Martim Afonso de Sousa de cem lguas de costa na Amrica,
nas quais entra a maior parte da Capitania, lhe permitiu que pudesse
fazer vilas todas as povoaes que se fizessem na dita Capitania, com
declarao, porm, que esta liberdade se entenderia pelo que respeitava s povoaes que estivessem ao longo da costa e dos rios que se
navegassem; porque, dentro da terra firme e Serto, se no poderiam
fazer vilas sem que de uma a outra houvesse a distncia de seis lguas;
nesta restrio que o sr. d. Joo 3 fez a respeito de criao de vilas no
Serto, e ampla liberdade de se erigirem na Marinha, parece se deduz
bem que ele conheceu j a utilidade incomparavelmente maior de se
povoar antes a Marinha que o Serto30.
expresso do autor, tratava-se de um abandono da ortodoxia mercantilista (p. 228).
30 Marcelino Pereira Cleto. Op. cit., pp. 201-2.

130

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

Nativismo por adoo: letras e percurso do doutor Marcelino Pereira Cleto


(1778-1794)

O uso de informaes histricas visando restituir o sentido mercantilista dos laos entre Portugal e suas possesses na Amrica assume, no
texto do doutor Marcelino, tons ainda mais ntidos quando prope que os
agricultores da Marinha e indiretamente os do Serto se beneficiariam
caso, em vez de carregarem sua produo em embarcaes cujo destino
principal era o Rio de Janeiro, pudessem negociar com navios vindos em
direitura para Santos, somente a fim de, em seu porto, efetuar transaes
comerciais. A mera condio de entreposto fluminense, sofrida pelo porto
santista, seria superada se os contratadores do estanco do sal e da pesca da
baleia, bem como os administradores da Companhia do Alto Douro, despachassem diretamente para o litoral de So Paulo embarcaes anuais,
que, deixando a mercadoria europeia, carregassem de volta os produtos
locais. Em outras palavras, o modelo proposto pelo doutor Marcelino tinha como base conhecidas estratgias mercantilistas, tais como o acesso navegao atlntica e o aproveitamento de estancos e companhias
monopolistas. Um questionamento fundamental, nesse sentido, consiste
em saber que tipo de articulao o magistrado poderia estabelecer entre,
de uma parte, sua adeso ao nativismo, por vezes ressentido, de homens
como Pedro Taques e frei Gaspar e, de outra, seu modelo de desenvolvimento flagrantemente mercantilista.
Parte da resposta a essa dvida est no fato de que, para muitos dos
homens e mulheres da poca, no havia contradio entre os dois fenmenos. Taques e Madre de Deus, alis, sempre se declararam fiis vassalos
de Sua Majestade. Ademais, a busca de insero no mercado internacional
fora um problema crucial na histria de So Paulo, dividida entre certa
autonomia e o risco da pobreza. Em poucas palavras, no era difcil para
letrados como Cleto pensarem num sistema imperial no qual as diversas
partes se articulassem e, em certa medida, se harmonizassem. Do vocabulrio do doutor Marcelino, como demonstra o trecho citado acima, fazia
parte o termo sistema, cujo significado implicava o conjunto de estratgias polticas e econmicas voltadas ao desenvolvimento de uma regio.
No caso, o sistema que privilegiou o povoamento do Serto deveria ser
substitudo pelo que privilegiava o da Marinha. Na concepo de Pereira

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

131

Marco Antonio Silveira

Cleto, a adoo de um sistema significava tanto a conexo mercantil entre


produtores e partes do Imprio, quanto insero das instncias polticas
locais nas estruturas mais amplas da burocracia e da economia de prmios
e mercs tpicas do Antigo Regime.
Contudo, os ressentimentos de Pedro Taques e a oscilao de modelos administrativos adotados em So Paulo indicam que tais sistemas, na
qualidade de pressupostos doutrinrios, nem sempre funcionavam efetivamente. Em vez de sistemas fechados, havia prticas recorrentes, por
vezes instveis e cambiantes. Havia mais tentativas de estruturao do
que estruturas propriamente fixas. Da a recorrncia do tema do declnio e
de sua contraparte restauradora, cuja linguagem, herdada da Antiguidade,
era amplamente utilizada para referir a dinmica da histria e das relaes de fora no interior do Imprio. A classificao utilizada pelo doutor
Marcelino para designar o vasto territrio da Capitania era claramente redutora, pois, a despeito da ocorrncia, na Dissertao, de informes sobre
vilas e caminhos, tendia a homogeneizar realidades complexas atravs
das palavras Marinha e Serto. O sistema sugerido pelo autor fundava-se
na ideia de que, incrementados a vila e o porto de Santos, os habitantes
do planalto tambm se beneficiariam, pois teriam motivos mais slidos
para baixar seus produtos pelo spero caminho da Serra do Mar. Por outro
lado, a meno necessidade de se consertar diversas vias que ligavam
reas sertanejas, inclusive em Minas Gerais, ao porto santista tinha como
objetivo o de nele concentrar transaes comerciais na ocasio captadas
pelo Rio de Janeiro. A verdade que o modelo mercantilista proposto
por Pereira Cleto acarretaria tambm perdas e desequilbrios, cabendo
dvidas sobre possveis consequncias relativas ao despovoamento do
interior de So Paulo e concorrncia entre interesses mercantis sediados
em Santos e no Rio de Janeiro.
A heterodoxia do sistema de Pereira Cleto aparece principalmente
na crtica s taxaes excessivas e no incentivo fabricao de ferro nas
cercanias de Sorocaba. J ao defender a vinda de navios em direitura ao
porto de Santos, o doutor Marcelino rechaou formas mais estritamente
monopolistas, salientando que tal comrcio deveria ser feito em prol dos

132

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

Nativismo por adoo: letras e percurso do doutor Marcelino Pereira Cleto


(1778-1794)

agricultores e seus gneros, sem nunca lhes tirarem a liberdade de os


vender a quem bem lhes parecesse31. No que dizia respeito ao ferro e ao
ao, embora acatasse estratgia de fomento tipicamente mercantilista, viu
como positiva a instalao de fbrica na Amrica:
Estas minas, visto que estes gneros nos vm de fora, [quando] administrados no pela Fazenda Real, mas dadas por determinado tempo
a particular, a quem a Fazenda Real emprestasse dinheiro, e ainda
escravos dos muitos que h na Capitania, que foram dos extintos jesutas, para o estabelecimento, tambm por tempo certo, seriam de uma
grandssima utilidade Fazenda Real, e concorriam para o aumento das povoaes que estivessem naquela vizinhana, no s porque
o trabalho de semelhantes minas havia de trazer quele lugar muita
gente alm dos que haviam de concorrer para a compra, mas tambm
porque os que esto estabelecidos em agricultura haviam de ter melhor sada aos seus efeitos, e, por consequncia, se animariam mais a
trabalhar32.

Frente aos excessos de impostos, criticou a nova taxao representada pelo subsdio para a reedificao de Lisboa, criado em 1759, bem
como os abusos derivados da rigorosa passagem colocada, em 1778, no
rio que se atravessava para ir de Santos a So Paulo, e vice-versa. Tendo
sido seu primeiro contrato arrematado em 2 mil cruzados, o segundo teve
o preo majorado, pelo mesmo perodo de trs anos, para 12 mil, visto
que novas clusulas trocaram o pagamento por canoa por outro baseado
no peso da carga. Diante de tais circunstncias, Cleto asseverou que essas
novas imposies
no parecem ser das mais legtimas, e podiam cobrar-se em toda a
Capitania para a Fazenda Real direitos que tivessem razo mais slida, que produzissem tanto ou mais como o novo imposto e passagens,
e que no oprimissem tanto o povo33.

Talvez o esforo de Marcelino Pereira Cleto em conciliar os interesses locais com o servio de Sua Majestade, garantindo, ao mesmo tempo,
31 Marcelino Pereira Cleto, op. cit., p. 205.
32 Marcelino Pereira Cleto, op. cit., p. 209.
33 Marcelino Pereira Cleto, op. cit., p. 222.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

133

Marco Antonio Silveira

o incremento da Fazenda Real e a eliminao de vexaes geradoras de


potenciais desordens, consistisse exatamente no dever de um juiz de fora
e de outros magistrados. Porm, chama de fato a ateno o empenho desse ministro na recopilao exaustiva de dados que permitissem a escrita
da histria de So Paulo e sua boa administrao. Nesse ponto, Cleto
parece bastante prximo dos intentos do ouvidor Caetano da Costa Matoso e, principalmente, do desembargador Jos Joo Teixeira Coelho. As
Memrias elaboradas por Pereira Cleto lembram repertrios congneres
como, para citar apenas trs exemplos, o Catlogo de algumas determinaes reais que devem saber os governadores, de Teixeira Coelho; a
Coleo sumria, obra coletiva concernente Capitania de Minas Gerais;
e a Coleo cronolgica e analtica, escrita por um futuro conhecido do
doutor Marcelino, Baltazar da Silva Lisboa34.
Os trs volumes das Memrias de Cleto abarcam a apresentao de
informaes e documentos variados atinentes Capitania de So Paulo
nos sculos XVI a XVIII. Os dados encontram-se distribudos por assuntos alfabeticamente dispostos, cada entrada sendo acompanhada de
referncia ao arquivo consultado e por descrio sumria do contedo
ainda que, em alguns casos, documentos apaream transcritos na ntegra.
So tantos e to diversificados os assuntos citados pelo magistrado que se
torna difcil descrev-los em termos gerais. Mencione-se, aleatoriamente,
a entrada que diz respeito ordem que, em 1754, mandou compilar as
decises rgias enviadas ao Ultramar:
34 Cf. Jos Joo Teixeira Coelho. Catlogo de algumas determinaes reais que devem
saber os governadores. In: Instruo para o governo da Capitania de Minas Gerais
(1782). Op. cit., pp. 207-13. Coleo sumria e as prprias leis, cartas rgias, avisos e
ordens que se acharam nos livros da Secretaria do Governo desta Capitania de Minas
Gerais, reduzidas por ordem a ttulos separados. Belo Horizonte: Arquivo Pblico Mineiro, 2010. A referncia ao repertrio de Baltazar da Silva Lisboa, assim como sua autoria,
encontra-se no Catlogo da Exposio de Histria do Brasil. Braslia: Editora Universidade de Braslia, 1981, tomo I, p. 525. O ttulo completo do trabalho o que segue: Coleo cronolgica e analtica em que se compreendem recapituladas todas as providncias
administrativas, polticas e econmicas que se expediram ao vice-rei e capito-general do
Estado do Brasil por especial mandado e ordem do prncipe regente nosso senhor, desde
14 de setembro de 1796 at 20 de maio de 1800.

134

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

Nativismo por adoo: letras e percurso do doutor Marcelino Pereira Cleto


(1778-1794)

Coleo de todas as leis, regimentos e ordens que se tm expedido


para o Ultramar: intentou fazer-se e, por esta razo, se expediu uma
ordem ao governador da Praa de Santos, Incio Eli de Madureira,
pelo Conselho de Ultramar, aos 9 de abril de 1754, para que mandasse
ao dito Conselho o treslado autntico de todas as ditas ordens, leis,
regimentos e alvars, que, desde o princpio do dito Governo, se expediram para ele, tanto para a boa administrao da Fazenda, como da
Justia, ou de conservarem na Secretaria de Governo, ou no Senado
da Cmara, ou em outras quaisquer partes, cuja ordem foi aos mais
governos. Consta do livro que serviu de registro na Cmara da Vila de
Santos desde o ano de 1753 at ao de 1759, f. 3535.

Como se v, o doutor Marcelino tinha plena conscincia de que suas


Memrias, alm de poderem contribuir para a escrita da histria paulista, se inseriam num esforo mais amplo de estruturao do Estado e da
administrao lusa. Nesse sentido, inmeras entradas referentes jurisdio de autoridades, conquista de territrios, caracterizao dos povos
indgenas, abertura de caminhos etc. rechearam as centenas de pginas
que escreveu.
Tamanha reunio de informes certamente corroborou a viso sistmica que Pereira Cleto tinha do Imprio portugus, base do modelo apresentado na Dissertao, no qual os interesses locais se viam articulados a
redes mercantis mais amplas. o que atesta um verbete sobre Angola:
Cavalos para o Reino de Angola: mandou SMaj que fossem obrigados a conduzir de dois para cima todas as embarcaes que navegassem do Brasil para o Reino de Angola, preferindo-se nos despachos os
que mais conduzissem, por proviso de 6 de novembro de 1664, suscitando-se nela, a este respeito, o que antigamente se praticava, por ser
assim necessrio para a defesa, segurana e conquista do dito Reino, e

35 ANTT. Papis do Brasil. Cdice 10, p. 187v. Nos comentrios introdutrios Coleo sumria, Caio C. Boschi explica que a ordem de 1754, a ser remetida aos diversos
governos das conquistas, tinha como desgnio que o desembargador da Relao do Porto
Incio Barbosa Machado elaborasse uma coleo das leis e ordens expedidas para os domnios ultramarinos. Caio C. Boschi. Para conservar os povos em sossego. In: Coleo
sumria. Op. cit., p. 27.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

135

Marco Antonio Silveira

assim o representarem os moradores dele. Consta do dito livro [2 que


serviu de registro da Provedoria da Real Fazenda], f. 93v36.

Todavia, as entradas sobre fatos histricos de So Paulo, relativas,


por exemplo, doao da donataria ou a personagens como Brs Cubas e
Martim Afonso de Sousa, so recorrentes. Constata-se mesmo uma preocupao do ministro em informar com certa preciso sobre as condies
locais, conforme a meno ao vocbulo estacada:
Estacada: uma espcie de reparo ou fortaleza que se fez na Vila de
Santos sobre os alicerces de uma fortaleza, que se principiou na Ilha
de S. Vicente, na praia que fica fronteira Fortaleza de Santo Amaro.
Os alicerces desta fortaleza foram feitas por planta do brigadeiro Joo
Mac, consta de uma proviso do Conselho de Ultramar de 30 de outubro de 1733. Na mesma proviso, se trata a Fortaleza de Bertioga
com o nome de Santo Antnio; e, igualmente, como a consignao
da Praa de Santos era s de quatro mil cruzados, que se remetiam
do Rio de Janeiro, se mandava ordem ao juiz da Alfndega da dita
cidade que remetesse mais quatro mil cruzados em cada ano para as
fortificaes da dita praa, alm dos quatro mil cruzados que j tinha.
Consta de um livro de provises originais que existe na Cmara da
Vila de Santos37.

No caso das duas ltimas citaes, e em muitas outras, patente a


presena da temtica da guerra e da conquista, to importantes para os
antigos modelos historiogrficos quanto para a constituio das identidades regionais no interior do Imprio lusitano. Desse modo, Marcelino
Pereira Cleto no se limitou, seja na Dissertao, seja nas Memrias, a
recolher documentos com o objetivo de contribuir para a racionalizao
burocrtica e o fortalecimento da administrao estatal. O juiz de fora
de Santos foi alm, incorporando o nativismo paulista como elemento
legtimo e necessrio no exerccio da histria e da poltica. Agindo como
uma espcie de mediador cultural, entendeu o servio rgio como meio
atravs do qual as vrias partes do sistema poderiam integrar-se numa
narrativa nica. Destoou, nesse sentido, de muitas das autoridades colo36 ANTT. Papis do Brasil. Cdice 9, p. 20v.
37 ANTT. Papis do Brasil. Cdice 11, pp. 69v-70.

136

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

Nativismo por adoo: letras e percurso do doutor Marcelino Pereira Cleto


(1778-1794)

niais, cujo envolvimento em renhidas lutas faccionais s fizeram expor


aos contemporneos as profundas contradies em jogo. Pode-se mesmo
dizer que o percurso que seguiu mostrou ao doutor Marcelino o real peso
da violncia resultante do choque de interesses na Amrica do ltimo
quartel do Setecentos.
Ouvidor do Rio de Janeiro
Em despacho de 1 de setembro de 1786, d. Maria I nomeou, de
uma s vez, um sem-nmero de magistrados para ocupar, na Amrica, os
lugares de juiz de fora, ouvidor e desembargador. Nessa leva, na qual o
baiano Baltazar da Silva Lisboa foi indicado para presidir a Cmara da
Cidade do Rio de Janeiro, Marcelino Pereira Cleto recebeu a incumbncia de assumir a Ouvidoria de Porto Seguro. Contudo, por razes que no
esto claras, menos de um ano depois, uma srie de mudanas o conduziu
Ouvidoria do Rio de Janeiro. A alterao, ao que parece, teve a ver com
a necessidade de transferir o doutor Francisco Lus lvares da Rocha,
que, embora estivesse atuando como ouvidor na capital fluminense havia
quatro anos, no fora contemplado no despacho de 1786. Em 12 de julho
do ano seguinte, um decreto de d. Maria o nomeou para o Rio das Mortes,
deslocando, ento, o doutor Marcelino para o Rio. Sabe-se, porm, que
lvares da Rocha tambm no foi ocupar o posto em Minas Gerais, que
acabou nas mos de Lus Antnio Branco Bernardes38. De uma forma ou
de outra, Cleto, aps um longo perodo de aproximadamente dois trinios,
foi, em julho de 1787, nomeado para o Rio, devendo sua residncia ser
julgada na Relao e seu juramento feito perante o chanceler. Na capital
do Brasil, exerceria no apenas o posto de ouvidor, mas tambm, como
ocorrera em Santos, o de provedor dos defuntos e ausentes, capelas e res38 Cf. Manuel Lopes de Almeida. Notcias histricas de Portugal e Brasil (1751-1800).
Coimbra: Coimbra Editora, 1964, pp. 166-8. Decreto alterando a nomeao dos ouvidores Francisco Luz lvares da Rocha, Marcelino Pereira Cleto e Joaquim Antnio Gonzaga. In: Autos de devassa da Inconfidncia Mineira. Braslia: Cmara dos Deputados,
v. 8, 1977, pp. 36-7. AHU RJ. Caixa 140, documento 17: Decreto da rainha d. Maria I
em que ordena que a residncia que se h de tirar ao bacharel Marcelino Pereira Cleto do
tempo que serviu como juiz de fora de Santos seja remetida Relao do Rio de Janeiro,
onde servir como ouvidor. 12 de julho de 1787.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

137

Marco Antonio Silveira

duos39. A alterao promovida entre 1786 e 1787 retirou Pereira Cleto de


um circuito relativamente secundrio da administrao colonial, expresso
pelos lugares em Santos e Porto Seguro, para finc-lo na cidade mais
importante da Amrica, onde, no bastassem os intrincados interesses envolvendo proprietrios, negociantes e contratadores, os embates polticos
se complexificavam devido presena concorrente de juiz de fora, ouvidor, desembargadores da Relao, oficiais da Alfndega, funcionrios da
Real Fazenda, agentes do Bispado e o prprio vice-rei do Estado. Nessas
condies, os conflitos jurisdicionais, de maneira muito especial, no significavam to somente a afirmao da honra ou a defesa de salrios, mas
ainda a oportunidade de decidir sobre negcios os mais vantajosos.
Em 1 de abril, Pereira Cleto j desempenhava suas funes na Ouvidoria do Rio de Janeiro, porquanto, nesse dia, ordenou ao Senado da
Cmara a convocao de nobreza e povo para tratar de certo requerimento apresentado pelo alferes Joaquim Jos da Silva Xavier40. O requerente
havia escrito a Sua Majestade sobre a inteno de construir moinhos que
aproveitassem as guas de vrios rios da cidade e do recncavo, especialmente os do Catete e Maracan. Recebendo proviso do Conselho
Ultramarino, na qual se demandava ao ouvidor informar sobre o intento
escutando os camaristas, Cleto assim despachou41. Diante da reao negativa do povo, que tumultuosamente vinha dizendo ser a proposta prejudicial ao pblico e ao particular, Silva Xavier apresentou nova petio,
mais uma vez encaminhada por Cleto Cmara42. O projeto do alferes,
que nunca seria posto em prtica, apontava para o interesse despertado
por uma cidade to populosa e ancorada em importante praa comercial.
39 ANTT. Chancelaria de D. Maria I. Livro 20, folha 255. Registro Geral de Mercs de
D. Maria I. Livro 22, folha 104.
40 Segundo o monsenhor Pizarro. Pereira Cleto teria tomado posse antes de 1788. Cf.
Jos de Sousa Azevedo Pizarro e Arajo. Memrias histricas do Rio de Janeiro. Rio de
Janeiro: Tipografia de Silva Porto, 1822, tomo VII, p. 170.
41 Registro de uma carta do doutor ouvidor geral da Comarca ao doutor juiz de fora
presidente e demais oficiais do Senado da Cmara. Rio de Janeiro, 19 de junho de 1788.
In: Autos de devassa da Inconfidncia Mineira. Op. cit., v. 11, 2001, pp. 47-9.
42 Requerimento do alferes Joaquim Jos da Silva Xavier ao doutor Marcelino Pereira
Cleto, ouvidor geral, para que informe sobre plano de construo de moinhos. Rio de
Janeiro, 19 de junho de 1788. In: Autos de devassa da Inconfidncia Mineira. Op. cit., v.
8, 1977, pp. 109-10.

138

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

Nativismo por adoo: letras e percurso do doutor Marcelino Pereira Cleto


(1778-1794)

Em maio do mesmo ano, Pereira Cleto sentiu o peso da correlao


local de foras ao ser, surpreendentemente, excludo da prerrogativa de
conhecer aes novas fato que, na prtica, implicava marginaliz-lo no
jogo poltico. A relevncia desse acontecimento ainda mais acentuada
quando se constata que sua reverso pelo Conselho Ultramarino ocorreu
somente quando o doutor Marcelino j havia deixado o posto. O regimento dos ouvidores de 1669 concedia-lhes o direito de conhecer aes novas
isto , receber e dar incio a novos pleitos dentro de quinze lguas.
Na primeira dcada do sculo XVIII, quando foram instalados juzes de
fora na comarca fluminense, como o da prria cidade do Rio de Janeiro
e o da Vila de Santo Antnio do S, o direito do ouvidor foi restringido
a cinco lguas. De fato, embora as Ordenaes determinassem que os
ouvidores no deveriam conhecer aes novas em regies onde houvesse
juzes de fora, limitando-se a receber apelaes e agravos, os documentos
rgios relativos criao destes na comarca do Rio apenas limitaram,
nesse ponto, o direito daqueles. Da mesma forma, quando da instalao
do Tribunal da Relao na referida cidade, em 1751, os regimentos dos
novos ouvidores do cvel e do crime, atuantes em suas dependncias, no
eliminaram o direito que tinha o ouvidor da comarca de conhecer aes
novas. Caso isso tivesse acontecido, a existncia da Ouvidoria fluminense
praticamente se tornaria intil, pois, com o advento da mesma Relao, a
esta passou a caber o direito de receber apelaes e agravos dos juzes de
fora. Todavia, a despeito dos cuidados adotados por aqueles que estabeleceram os regimentos da Relao, visando sempre garantir a jurisdio do
ouvidor comarco, dvidas e conflitos no tardaram a surgir. Da mesma
forma, sua jurisdio foi restringida em outros campos, como no direito
de receber apelaes de decises tomadas pelo juiz de sesmarias, que passaram a ser encainhadas Mesa da Coroa do Tribunal da Relao.
No obstante os conflitos fossem anteriores, ganharam alento no
tempo de Pereira Cleto em funo de uma contenda travada entre comerciantes: Manuel Gomes da Cunha e outros moveram, na Ouvidoria da Comarca, um libelo cvel contra Francisco Jos de Moraes Gonalves, sob o
argumento de que este, atravs de escrituras falsas, vinha se apropriando

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

139

Marco Antonio Silveira

dos bens de Antnio Ramalho Lisboa, importante retalhista da cidade.


Uma vez que, segundo os autores da ao, a fraqueza dos negcios de
Ramalho Lisboa os havia obrigado, anos antes, na condio de credores,
a assinar uma moratria, a interferncia do ru lhes era sumamente lesiva.
Aps a apresentao da contrariedade por parte de Moraes Gonalves, os
autores, contudo, requereram a desistncia da ao, talvez por temerem
que, mais cedo ou mais tarde, a jurisdio do ouvidor fosse legalmente
questionada. O doutor Marcelino, seguindo os trmites de praxe, negou
a desistncia, visto que, consultado o ru, este preferiu dar sequncia
disputa judicial. Agravando da deciso para a instncia superior, os autores, eles prpios, se valeram da tese de que, conforme a lei, os ouvidores comarcos no podiam conhecer de aes novas nos lugares em que
havia juiz de fora. O acrdo da Relao do Rio de Janeiro, inserido nos
autos do processo em 12 de agosto de 1788, ao dar razo aos agravantes,
eliminou, com uma s penada, parte expressiva da jurisdio do ouvidor
fluminense, reconhecida, como se viu, desde a elaborao de seu regimento em 166943.
Cleto acatou o acrdo, mas enviou representao ao Conselho Ultramarino, qual anexou uma cpia dos autos e, consequentemente, dos
argumentos e papis que utilizara para defender-se do agravo. Recebida
a documentao em julho de 1789, os conselheiros mostraram-se amplamente favorveis ao doutor Marcelino, estranhando que a Relao se
desse o direito de prover ou desprover jurisdies por sua conta, e atravs
de acrdos escritos em autos processuais. Em seu parecer, o procurador
da Coroa chegou a considerar desnecessrio ouvir os desembargadores
da Relao, por terem j dado bastantemente as suas razes, ou, para
falar mais propriamente, as suas sem razes, nos acrdos44. Na parte
43 Sobre o regimento dos ouvidores do Rio de Janeiro, cf. Maria Eliza de Campos
Souza. Ouvidorias de comarcas, legislao e estrutura. Varia Historia. Belo Horizonte:
Departamento de Histria, UFMG, n. 21, 1999, pp. 206-19.
44 AHU RJ. Caixa 149, documento 74 e 75. 22 de julho de 1791. Consulta do Conselho Ultramarino rainha [D. Maria I], sobre o requerimento do ouvidor da Comarca do
Rio de Janeiro, Marcelino Pereira Cleto, solicitando proviso que declare que aos ouvidores da comarca toca a jurisdio de deliberarem como ao nova dentro das cinco lguas
a que foram restritos pela carta rgia de 10 de Dezembro de 1701.

140

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

Nativismo por adoo: letras e percurso do doutor Marcelino Pereira Cleto


(1778-1794)

do referido acrdo em que se salientava que as decises dos juzes de


sesmaria eram apeladas para a Relao, e no para os ouvidores, um dos
conselheiros anotou ao lado:
Por violncia, porque a proviso f. 59v de 7 de maio de 1763, e
posterior criao da Relao do Rio de Janeiro; [e] manda que do
juiz das sesmarias se apele para o ouvidor, e deste para a Mesa da
Coroa da Relao; e no podia ignorar SMaj [que] havia Relao no
Rio de Janeiro quando a proviso foi requerida e remetida Cmara
da dita cidade; informou o vice-rei dela e consultou o Conselho de
Ultramar; nem a ignorncia se presume no prncipe.45

A importncia da contenda, atinente criao ou eliminao de jurisdies rgias, levou o Conselho Ultramarino a remeter sua consulta
deciso da prpria rainha, sustentando, porm, a argumentao favorvel
a Pereira Cleto. O fato de o negcio no estar ainda decidido em maio
de 1791 pode talvez ajudar a explicar a ordem, descrita acima, em que
Martinho de Melo e Castro cobrou do conselheiro Joo Batista Vaz Pereira o envio de papis do doutor Marcelino. Que o atraso na deciso
vinha incomodando fica patente na representao do Senado da Cmara
do Rio de Janeiro concernente ao dito assunto, recebida pelo Conselho
em setembro do mesmo ano. O objetivo dos camaristas consistia em ratificar o posicionamento de Pereira Cleto, salientando os prejuzos sofridos
pelo povo diante da impossibilidade de requerer, em cidade to populosa,
aes novas na Ouvidoria. Dessa vez, repetindo os argumentos em prol
da manuteno da jurisdio do ouvidor, o Conselho Ultramarino mandou anexar a representao do Senado consulta do doutor Marcelino,
concedendo, entretanto, que o ouvidor pudesse conhecer interinamente
de aes novas at que Sua Majestade decidisse afinal46.
O embate em torno da jurisdio do ouvidor fluminense, longe de
constituir mero desentendimento jurdico, permeava interesses bastante
45 Idem.
46 AHU RJ. Caixa 150, documentos 47 e 72. 3 de novembro de 1791. Consulta do
Conselho Ultramarino rainha [D. Maria I], sobre a requerimento do Senado Cmara do
Rio de Janeiro, em que solicitava que o ouvidor da comarca continuasse na execuo da
sua jurisdio naquela cidade apesar da dvida dos desembargadores da Relao.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

141

Marco Antonio Silveira

complexos dos moradores da cidade do Rio e de suas cercanias. Dois


pontos, pelo menos, envolviam o reconhecimento ou o esvaziamento da
Ouvidoria. O primeiro dizia respeito ao controle das rendas e da posse
do territrio citadino, alvo de disputas encarniadas entre a Cmara, a
Relao, a Real Fazenda e o vice-rei, especialmente quando entravam
em jogo as reas da marinha47. Pela mesma poca, o juiz de fora Baltazar
da Silva Lisboa enredou-se em combates virulentos em torno de problemas dessa natureza48. O segundo ponto concernia ao tratamento judicial
dos interesses dos grandes proprietrios de terra da regio, destacando-se
os dedicados explorao do acar, gnero cuja aceitao no comrcio
internacional, no final do Setecentos, havia estimulado lavradores e senhores de engenho em vrias partes da Amrica. Por isso, no por acaso
a representao do Senado da Cmara em abono das razes do doutor
Marcelino ia assinada por Jos Joaquim da Cunha Azeredo Coutinho. O
futuro bispo de Pernambuco, conhecido pela apropriao seletiva que faria das ideias liberais em defesa dos interesses dos agricultores da Colnia, nascera nos Campos de Goitacazes, em famlia enriquecida com a
produo aucareira49.
Sendo assim, mesmo que por via indireta, Marcelino Pereira Cleto
via-se novamente, agora no Rio de Janeiro, prximo do ponto de vista de
grupos dirigentes locais. Salvaguardadas as diferenas nos propsitos, assim como o paulista frei Gaspar da Madre de Deus acabaria, em 1797, por
publicar suas Memrias para a histria da Capitania de S. Vicente sob
os auspcios da Academia Real de Cincias de Lisboa, Azeredo Coutinho
47 Cf. Afonso Carlos Marques dos Santos. No rascunho da nao. Rio de Janeiro: Departamento Geral de Documentao e Informao Cultural, 1992, em especial a seo
Na Corte da Amrica portuguesa, pp. 119-.27. Maria Fernanda Bicalho. A cidade e o
Imprio. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2003; e Nireu Cavalcanti. O Rio de Janeiro setecentista. Rio de Janeiro: Zahar, 2004.
48 Sobre os conflitos do juiz de fora Baltazar da Silva Lisboa, cf. Afonso Carlos Marques dos Santos. No rascunho da nao. Op. cit., em especial a seo O anonimato e o
medo, pp. 31-51; e Ronald Raminelli. Viagens ultramarinas. So Paulo: Alameda, 2008,
em especial o captulo Naturalistas em apuros, pp. 177-212.
49 Sobre a trajetria de Azeredo Coutinho, cf. Srgio Buarque de Holanda. Apresentao. In: Obras econmicas de J. J. da Cunha Azeredo Coutinho. So Paulo: Companhia
Editora Nacional, 1966, pp. 13-53.

142

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

Nativismo por adoo: letras e percurso do doutor Marcelino Pereira Cleto


(1778-1794)

editaria, em 1791, a Memria sobre o preo do acar e, trs anos depois,


em 1794, o Ensaio econmico sobre o comrcio de Portugal e suas colnias. interessante constatar que Azeredo Coutinho, nascido em 1742
e tendo, portanto, quase a mesma idade de Pereira Cleto , s tardiamente dirigiu-se ao Reino, onde, em 1775, matriculou-se em Coimbra. A
Dissertao do doutor Marcelino, anterior s publicaes do proprietrio
nascido em Campos, tocaria, no entanto, em questes importantes nelas
presentes, podendo-se chamar a ateno para a fidelidade de ambos ao
monarca, bem como para a defesa de um tipo de vinculao entre Metrpole e Colnia que privilegiava o desenvolvimento da agricultura. A
demanda formulada pelos lavradores da marinha paulista, bem captada
no texto de Cleto, reapareceria nas formulaes de Coutinho at porque,
a despeito das diferenas de escala, a expanso agrcola e aucareira das
dcadas de 1780 e 1790 constitua um movimento comum a So Paulo e
Rio de Janeiro.
Mesmo que as relaes entre Cleto e Coutinho, indiretamente estabelecidas pelas duas representaes enviadas ao Conselho, no fossem
minimamente prximas visto que o ltimo esteve em Portugal no tempo
em que o primeiro serviu no Ultramar , no se deve negligenciar, de
modo algum, a tendncia do ouvidor da Comarca do Rio de Janeiro de
nela fixar-se. Um sinal nesse sentido a autorizao dada pela rainha, em
28 de julho de 1792, ao ajuste feito pelo doutor Marcelino, quando ainda
atuava na Ouvidoria, para desposar dona Humiliana Leocdia da Silva,
filha do sargento-mor Francisco Pereira da Silva50. O episdio, comum
a tantos magistrados lusos que, passando largos anos na Amrica, escolhiam-na como novo lar, sugere a possibilidade de um certo alinhamento
de Pereira Cleto na poltica local. Francisco Pereira da Silva, por ocasio
do ajuste, havia desenvolvido slida carreira militar, iniciada quando sentou praa em 1757. Seis anos mais tarde, por portaria do conde da Cunha,
tornou-se tenente da Primeira Companhia do Esquadro de Cavalaria Auxiliar do Rio de Janeiro, que fazia a guarda dos vice-reis. Ainda nesse
posto, dirigiu-se para o Continente do Rio Grande de So Pedro, sendo
50 ANTT. Chancelaria de D. Maria I. Livro 41, folha 136.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

143

Marco Antonio Silveira

nomeado, em 1776, por patente do maqus de Lavradio, capito do Regimento dos Drages da mesma circunscrio. Em abril do dito ano, sendo
reconquistada a Vila de So Pedro aos espanhis, recebeu a incumbncia
de explorar o campo na retaguarda do Exrcito castelhano. Em outubro,
foi designado para conduzir 26 desertores espanhis at a Ilha de Santa
Catarina e, de l, para o Rio de Janeiro. Durante o percurso, alguns deles
organizaram um levante na embarcao que os conduzia. Em 1790, Pereira da Silva foi promovido pelo conde de Resende sargento-mor do Tero
Auxiliar de Infantaria da Cidade do Cabo Frio, onde serviu durante sete
meses, passando, ento, com o mesmo posto, para a freguesia de Santa
Rita, servindo a at setembro de 179651.
curioso notar que as correies realizadas por Pereira Cleto na
Cmara fluminense em 1788 e 1791 no foram muito alm do exigido
pelo protocolo. Se, na ltima, demonstrou preocupao com o incndio
sofrido recentemente pela Casa do Concelho e desgostou da indelicada
ausncia de dois vereadores, na primeira, no proveu uma linha sequer52.
Conquanto tais correies dependessem de fatores vrios para serem bem
executadas, entre eles o tempo devido, o trabalho do doutor Marcelino,
nesse aspecto, destoou do realizado por antecessores e sucessores. Francisco Lus lvares da Rocha que, anos depois, atuaria como escrivo
do Tribunal da Alada criado para sentenciar os inconfidentes de Minas
Gerais , em correies de 1782 a 1787, apoiou a execuo de foreiros
recalcitrantes, confirmou a proibio de se edificar sem critrio casas da
vala para o mar, combateu a falta de gua nas fontes, questionou o salrio
do aferidor, exigiu a reconstituio da estrada geral de So Domingos a
So Gonalo e queixou-se do descaminho do subsdio literrio53. Jos
Antnio Valente, em 1792, tendo ressalvado reconhecer a grande lite51 AHU RJ. Caixa 166, documento 58. 29 de agosto de 1797. Auto de justificao
dos servios do sargento-mor Francisco Pereira da Silva, despachado pelo [juiz privativo
das justificaes dos servios militares], desembargador e chanceler da Relao do Rio de
Janeiro, Antnio Dinis da Cruz e Silva.
52 Autos de correies dos ouvidores do Rio de Janeiro (1748-1820). Rio de Janeiro:
Arquivo do Distrito Federal, 1931, pp. 83-85. Infelizmente, no foram encontradas referncias a correies dos anos de 1789 e 1790.
53 Idem, pp. 71-82.

144

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

Nativismo por adoo: letras e percurso do doutor Marcelino Pereira Cleto


(1778-1794)

ratura, probidade, prudncia e mais qualidades do juiz de fora, o dito


Baltazar da Silva Lisboa, reclamou da compra indevida de livros pois
no deviam os camaristas se tornar devotos de livreiros , rechaou
a displicncia na cobrana dos aforamentos e alertou que se no podia
permitir edificao na Barreira de Santo Antnio, por ser seu domnio
controvertido54. Quando coube ao prprio Silva Lisboa, na ausncia do
ouvidor, efetuar, em 1794, a correio, tambm no deu descanso aos
concelheiros. Denunciou irregularidades na cobrana da renda das carnes; exigiu que, atravs dos procos, os oficiais da Cmara fizessem o
censo da populao da cidade; ordenou, dada a importncia da lavoura
do acar na regio, que os camaristas examinassem pessoas aptas a fabricar moendas; demandou que se fiscalizasse a obrigao que tinham os
lavradores de produzir mantimentos; cobrou a manuteno dos caminhos
indispensveis para a comercializao de gneros; ralhou contra seu atravessamento; e questionou o no cumprimento das provises relativas aos
foros e Barreira de Santo Antnio55. Em 1797, o doutor Jos Antnio
Valente voltou carga, irritando-se com o desprezo dos concelheiros perante suas anteriores determinaes:
Proveu e determinou ele ministro que, examinando o cumprimento
que tem tido o sbio provimento dos seus antecessores, no era outra
coisa mais do que um errado e escandaloso modo de proceder da parte
dos vereadores e procuradores que sucessivamente tm andado nas
vereanas, porque, devendo ou dar-lhe inteiro e pronto cumprimento
ou apelar, se tem usado do sistema de se no atenderem de forma
alguma, dando por este modo um testemunho autntico das suas desobedincias [...]56.

Ainda que seja difcil, na falta de mais investigaes, afirmar categoricamente que Pereira Cleto mostrou-se leniente diante da flagrante
disposio dos dirigentes locais em fazer vistas grossas ocupao irregular de terrenos e ao dever de cobrar impostos, no parece demasiado
sugerir que, por esta ou aquela razo, o magistrado evitava confrontos
54 Idem, pp. 86-9.
55 Idem, pp. 90-4.
56 Idem, p. 95.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

145

Marco Antonio Silveira

mais diretos. Quando se pensa na exiguidade de documentos relativos a


Cleto no Conselho Ultramarino, na maneira com que contornou ardorosas
contendas jurisdicionais, na brevidade de suas correies e mesmo na
relativamente discreta passagem que teve pelo episdio da Inconfidncia,
surge a figura de um ministro prudente e avesso a enfrentamentos abertos
em relao ao status quo. possvel que levasse a srio recomendaes
como a que Martinho de Melo e Castro fez a Baltazar da Silva Lisboa,
mas que ele definitivamente no cumpriu: que lhe remetesse quanto encontrasse sobre Histria Natural, e que na Secretaria de Estado no queria ver outras contas57. Embora o doutor Marcelino estivesse longe de ser
um naturalista, deixou, de sua parte, um extenso material memorialstico.
No se estranha, por isso, que sua nica proviso efetiva nas duas correies mecionadas tivesse relao com o registro de documentos:
Proveu e mandou que, em razo do incndio que houve na Casa da
Cmara, em que se queimou o arquivo dela, quase todo o Senado da
Cmara, cuidassem em reformar tudo que lhe[s] era possvel, tirando
por certido de qualquer cartrio onde se acharem, vista das rendas
do Senado da Cmara, e fazendo registrar essas mesmas ordens e certides nos competentes livros que para isso h de haver58.

Na verdade, aps o incndio de 1790, a sede do Senado da Cmara


passou a funcionar temporariamente na casa do prprio ouvidor59.
Com o mesmo zelo arquivstico, Cleto organizou seus requerimentos
administrativos. No parecer referente representao da Cmara sobre o
direito de os ouvidores conhecerem de aes novas, o procurador da Coroa no deixou de ressaltar a qualidade de sua argumentao:

57 AHU RJ. Caixa 144, documento 17. 11 de agosto de 1789. Ofcio do [juiz de
Fora do Rio de Janeiro], Baltazar da Silva Lisboa, ao [secretrio de estado da Marinha e
Ultramar, Martinho de Melo e Castro], sobre os trabalhos que tem feito na rea de Histria Natural, sendo os resultados sempre remetidos para o Reino da forma j estabelecida;
queixando-se das descomposturas feitas pelos ministros da Relao do Rio de Janeiro
sua pessoa no que diz respeito ao envio do material juntado nas suas viagens.
58 Autos de correies dos ouvidores do Rio de Janeiro (1748-1820). Op. cit., p. 85.
59 Cf. Noronha Santos. Fontes e chafarizes do Rio de Janeiro. Revista do Patrimnio
Histrico e Artstico Nacional. Rio de Janeiro, n. 10, 1946, nota, 29, p. 27.

146

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

Nativismo por adoo: letras e percurso do doutor Marcelino Pereira Cleto


(1778-1794)

acho as razes que poderiam agora lembrar ao ouvidor da Comarca


do Rio de Janeiro, deduzidas e analisadas em sua difusssima resposta,
dada no agravo que dele se interps, e confirmadas com bastantes e
bem atendveis documentos extrados dos pblicos cartrios daquela
cidade60.

Nesse sentido, o estilo do doutor Marcelino, ainda que devesse algo


antiga concepo de prudncia, cultivada, no Antigo Regime, como
fundamento do exerccio da poltica e da justia, revelava tambm uma
mudana. Exemplo dela o apelo moderao, feito, dcadas antes, por
membros da Academia dos Esquecidos, quando se disputassem as diferentes matrias, devendo-se, nos termos de Lus de Siqueira da Gama,
a averiguao da verdade suplantar qualquer capricho ou vaidade. Tal procedimento distinguiria, nas palavras de Caetano de Brito e
Figueiredo, os termos escolsticos do estilo acadmico61. A percepo de que legtmas contendas jurdicas, administrativas ou intelectuais
descambavam facilmente em conflitos narcsicos em torno da honra no
podia ser novidade no Imprio portugus, to caraterizado por disputas
jurisdicionais e de precedncia62. Na segunda metade do sculo XVIII,
porm, especialmente aps a contundente oposio dialtica jesutica,
os termos escolsticos comearam a ser vistos de modo mais crtico
e desolador por aqueles que falavam em nome da verdade histrica, do
desenvolvimento cientfico e da boa administrao.
No prprio Rio de Janeiro, o problema foi claramente colocado pelos
participantes da Sociedade Literria fundada sob os auspcios do marqus
do Lavradio63. Na devassa iniciada contra alguns de seus membros em
1794, momento em que j no existia, formalmente, a preocupao com
60 AHU RJ. Caixa 150, documentos 47 e 72. 3 de novembro de 1791.
61 Cf. Fernando Nicolazzi. Entre letras & armas, a histria como disputa. Op. cit., p.
43.
62 Sobre a apropriao do conceito de narcisismo para a anlise da sociedade de corte,
cf. Jean Starobinski. As mscaras da civilizao. Trad. So Paulo: Companhia das Letras,
2001, em especial o captulo Sobre a adulao, pp. 57-85.
63 A respeito da Sociedade Literria, cf. Afonso Carlos Marques dos Santos. No rascunho da nao. Op. cit.; e Nireu Cavalcanti. O Rio de Janeiro setecentista. Op. cit., pp.
228-36.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

147

Marco Antonio Silveira

as consequncias funestas da vaidade rendeu maus resultados ao professor rgio Manuel Incio da Silva Alvarenga. Isso porque, conquanto o
estatuto da Sociedade simplesmente fizesse os maiores votos para que
de presente e para o futuro se conserve a mais perfeita harmonia nas assemblias, fora encontrado entre os papis de Alvarenga um rascunho
propondo, como primeiro tpico, a boa f e o segredo, de forma que ningum saiba do que se tratou na Sociedade64. Questionado sobre as razes
que o teriam levado a sugerir tamanho sigilo, o professor respondeu que
este no tinha por fim mais que o no derramar-se no pblico as disputas que os scios tivessem entre si, nas conferncias, e que, por isso
mesmo, tambm recomendava junto com o segredo a boa f; o qual era
to necessrio neste ponto, que a experincia lhes fez ver que, por ele
se no guardar, deixaram dois dos melhores scios a Sociedade65.

certo que a devassa, para alm de possveis armadilhas do


vice-rei conde de Resende e de frades franciscanos incomodados com a
atuao dos professores rgios, resultou de uma ambiguidade tpica daqueles anos. Na crise poltica vivenciada pelas autoridades imperiais em
relao Amrica, uma primeira inflexo certamente derivou da prpria
governao pombalina. As polmicas decises de Pombal concernentes
extino do cativeiro na Metrpole, liberdade dos ndios, ao fim da
distino entre cristos velhos e novos, racionalizao administrativa,
valorizao dos magistrados, expulso dos jesutas, constituio das
aulas rgias e cooptao administrativa dos grupos dirigentes coloniais,
estabeleceram muitas das bases slidas para a crtica reformista. Marcelino Pereira Cleto, gostasse ou no do marqus, desenvolveu parte de sua
carreira nesse novo contexto. O linhagista Pedro Taques, por exemplo,
tinha motivos de sobra para ressentir-se com Pombal, pois, alm de abominar o relaxamento dos critrios de pureza de sangue e de no obter a
premiao almejada, vira o contratador dos diamantes, Joo Fernades de
Oliveira, com o decisivo apoio do poderoso ministro, espoliar os bens de
sua benfeitora, dona Ins Pires Monteiro66.
64 Autos da devassa. Priso dos letrados do Rio de Janeiro 1794. 2 ed. Rio de Janeiro:
Ed. UERJ, 2002, pp. 323 e 208.
65 Idem, p. 205.
66 Cf. Afonso de Taunay. Pedro Taques de Almeida Pais Leme (1714-1777). Escoro

148

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

Nativismo por adoo: letras e percurso do doutor Marcelino Pereira Cleto


(1778-1794)

Uma segunda inflexo, contudo, ocorreu no ano de 1789, quando,


logo aps a descoberta da Inconfidncia Mineira, deu-se o susto da Revoluo Francesa67. O caso dos inconfidentes fez notar a possibilidade de
apropriao da experincia das colnias inglesas na Amrica lusa, ocorrendo, alis, pouco depois da rebelio de Goa, na ndia. A Revoluo,
por sua vez, seguida, em 1791, dos acontecimentos haitianos, colocou
na ordem do dia, e de modo especial, o antigo tema das qualidades e dos
defeitos das diversas formas de governo. Essa segunda inflexo criou as
condies para que algumas autoridades da ltima dcada do Setecentos,
borrando os limites entre a defesa da herana pombalina e a dos ideais
revolucionrios, perseguissem e, por vezes, encarcerassem reformistas
militantes, acusando-os de jacobinos. O mesmo Silva Alvarenga, que,
com alguns colegas, permaneceu preso por muito tempo em decorrncia
de uma devassa inconclusa, chegou a mencionar, em seu benefcio, que
em vrios de seus papis havia elogios no s aos vice-reis deste Estado,
mas aos nossos clementssimos soberanos, nos quais respira o amor dos
prncipes, da ptria e da nao68. Note-se, porm, que a prpria historiografia, nos sculos seguintes, reproduziu as artimanhas persecutrias
dos que se aproveitaram da ambiguidade do momento, classificando as
atividades dos acadmicos devassados de Conjurao Carioca.
Uma terceira inflexo ocorreria, enfim, com a vinda da Corte para
o Brasil em 1808. Mas, quela altura, Marcelino Pereira Cleto j havia
falecido. O cerne de sua trajetria esteve justamente no fato de ter vivido
de perto as doloridas mudanas ocorridas logo aps 1789.

biogrfico. Op. cit., p. 55.


67 Cf., acerca do perodo inaugurado pela Inconfidncia Mineira, Kenneth Maxwell.
The generation of the 1790s and the idea of the Luso-Brazilian Empire. In: Dauril Alden. Colonial roots of modern Brazil. Los Angeles/California: University of California
Press, 1973, pp. 107-144.
68 Autos da devassa. Op. cit., p. 199. Acerca da vinculao de Manuel Incio da Silva
Alvarenga e outros letrados poltica pombalina, cf. Ivan Teixeira. Mecenato pombalino
e poesia neoclssica. So Paulo: Fapesp, Edusp, 1999.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

149

Marco Antonio Silveira

Abusos eclesisticos
Quando de sua posse como ouvidor do Rio de Janeiro, Cleto trabalhava num outro escrito, cujo tema envolvia os complexos embates sobre
a jurisdio eclesistica no Brasil. O contexto em que escrevia sobre tal
assunto mostrava-se espinhoso na medida em que, aos recorrentes abusos
de clrigos na cobrana de seus servios cujas queixas haviam se acumulado na Amrica por todo o sculo XVIII , somavam-se as crticas de
inspirao pombalina. Como indicou Afonso Carlos Marques dos Santos, os senhores Silva Alvarenga e Joo Marques Pinto, respectivamente
professores rgios de Retrica e Grego na Cidade do Rio de Janeiro, remeteram a Martinho de Melo e Castro, pelo menos desde o ano de 1787,
algumas representaes em que acusavam os frades de So Bento e de
Santo Antnio de lhes usurparem os estudantes e de reintroduzirem, em
prejuzo das determinaes reais, o ensino praticado pelos jesutas69. Na
devassa aberta em 1794, o jovem bacharel Mariano Jos Pereira atribuiu
sua priso vingana do franciscano Raimundo Penaforte, membro do
Colgio de Santo Antnio que, dois anos antes, havia assistido aos ltimos momentos dos inconfidentes. Por detrs do conflito, achava-se a
obra do padre Antnio Pereira de Figueiredo, Tentativa teolgica, na qual
se propunham teses prximas ao regalismo e ao episcopalismo70. Tendo
Pombal expulsado os jesutas em 1759, opondo-se ainda ao molinismo e
ao misticismo da Jacobia a ponto de, em 1768, levar o bispo de Coimbra ao crcere , restara, nas dcadas seguintes, aps a Viradeira, uma
virulenta disputa que no excluiu a Amrica. A irritao de frei Raimundo
ocorrera porque Mariano Jos Pereira, no podendo suportar a crtica do
dito frade ao marqus de Pombal, inserida numa traduo que o religioso
69 Representao dos professores rgios de Humanidades da Cidade do Rio de Janeiro
rainha dona Maria I. Rio de Janeiro, 15 de janeiro de 1787; Representao dos professores rgios de Humanidades do Rio de Janeiro, dirigida rainha dona Maria I, em 28 de
maro de1793. In: Afonso Carlos Marques dos Santos. No rascunho da nao. Op. cit.,
pp. 160-5 e 166-70.
70 Antnio Pereira. Tentativa teolgica em que se pretende mostrar que, impedido o
recurso S Apostlica, se devolve aos senhores bispos a faculdade de dispensar nos
impedimentos pblicos do matrimnio e de prover espiritualmente em todos os mais casos
reservados ao papa, todas as vezes que assim o pedir a pblica e urgente necessidade dos
sditos. Lisboa: Oficina de Miguel Rodrigues, 1766.

150

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

Nativismo por adoo: letras e percurso do doutor Marcelino Pereira Cleto


(1778-1794)

fizera da obra do italiano Giovanni Marchetti, acabara por proferir algumas palavras contra ele71. O livro de Marchetti, intitulado Crtica da
histria eclesistica e dos discursos do sr. abade Cludio Fleury, atacava
no apenas o mencionado historiador francs, como tambm o prprio
padre Antnio Pereira72. Assim, a questo eclesistica envolvia, pelo menos, trs problemas cruciais: as queixas contra as cobranas excessivas
do clero, a posio frente ao regalismo e ao episcopalismo, e a discusso
doutrinria acerca de concepes religiosas que, de um lado, acatavam o
relaxamento costumeiro e, de outro, pregavam um misticismo rigorista,
tido por hipcrita e avesso s condies prticas do servio rgio73.
A esse delicado quadro, h de se acrescentar um elemento de matriz
local. Desde a dcada de 1720, alguns conventos fluminenses, especialmente o de Santo Antnio, viram-se estremecidos pelas contendas que
opuseram, em suas respectivas provncias, os filhos do Brasil aos filhos do Reino. Na prtica, a tendncia de que avultassem os clrigos nascidos na Amrica, acrescida do fato de que as casas religiosas, ao fim e ao
cabo, eram sustentadas pelos moradores das localidades onde existiam,
estimulou a resistncia de frades reinis temerosos de se verem alijados
da governao das ordens. A tentativa de contornar o dilema, patrocinada pela Coroa, consistiu na Lei da Alternativa, segundo a qual devia-se
repartir igualmente os diversos cargos, e mesmo o ingresso de novios,
entre gente do Brasil e do Reino74. De fato, o nativismo na Amrica lusa
consistia num fenmeno crucial, presente em situaes as mais diversas; sem ele, seria difcil compreender a poltica pombalina de cooptao
e, mais tarde, j no contexto aberto pela segunda inflexo apontada, a
71 Autos da devassa. Op. cit., p. 236.
72 Giovanni Marchetti. Critica della storia ecclesiastica e dei discorsi del sig. abate
Claudio Fleury, con un appendice sopra il di lui continuatore. 2 ed. Roma, 1784.
73 Sobre as disputas doutrinrias no campo da religio, em Portugal, cf. Cndido dos
Santos. O jansenismo em Portugal. Porto: Faculdade de Letras da Universidade do Porto,
2007; Oflia M. Caldas Paiva Monteiro. D. Frei Alexandre da Sagrada Famlia. Coimbra:
Coimbra Editora, 1974.
74 Frei Ildefonso Silveira. Partidarismo nacionalista nos claustros franciscanos no sculo XVIII. Anais do Congresso Comemorativo do Bicentenrio da Transferncia da
Sede do Governo do Brasil da Cidade do Salvador para o Rio de Janeiro. Rio de Janeiro:
Departamento de Imprensa Nacional, 1967, pp. 123-46.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

151

Marco Antonio Silveira

concepo de Imprio luso-brasileiro formulada por d. Rodrigo de Sousa


Coutinho. Na mesma resposta em que referia o desgaste causado pela
traduo da obra de Giovanni Marchetti, o doutor Mariano Jos Pereira
tambm atribuiu sua priso a contendas dessa natureza. O depoente
suspeitava que a causa de sua priso procedia de dio ou raiva que
contra ele tivesse concebido um frade de Santo Antnio chamado frei
Raimundo, porquanto este era inimigo dos brasileiros; de sorte que
constava haver ele dito ao atual vice-rei deste Estado que se no receasse dos franceses, mas sim dos filhos do Brasil [...]75.

As tenses entre os franciscanos certamente permaneciam na dcada


de 1790, coexistindo, ao lado de frei Raimundo, o botanista Jos Mariano da Conceio Veloso o autor da reconhecida Flora fluminense que
vinculou-se Sociedade Literria, privando, portanto, de algum contato
com os scios Silva Alvarenga, Joo Marques Pinto e Baltazar da Silva
Lisboa. Seja como for, em circunstncias to turbulentas, as crticas revolucionrias apenas acresceram alguns ingredientes a mais nas atitudes de
anticlericalismo vigentes desde muito tempo.
O rechao ao nativismo aps os acontecimentos de 1789 gerou recomendaes enderaadas a Martinho de Melo e Castro. Em maro de
1790, quando o doutor Marcelino ainda servia de ouvidor da Comarca,
um annimo apelidado Amador Patrcio de Portugal escreveu ao ministro
para adverti-lo sobre algumas circunstncias da Amrica. Aludindo ao
desprezo dos nacionais pelos reinis, evocou, sem o saber, uma das razes
que justificavam a concesso de ttulos aos magistrados encaminhados ao
Brasil, como Pereira Cleto:
Padecendo todos a loucura de se terem em conta de fidalgos, apenas seus pais ou avs fossem almotacs, ou vereadores, eles tratam
genericamente os filhos de Portugal por marotos, galegos, mochilas
e lacaios, sem exceo dos que o no so: basta que sejam filhos de
homem pobre de alguma vila, ou cidade, ou de algum lavrador para os
honrarem com to esbeltos ttulos76.
75 Autos da devassa. Op. cit., p. 236.
76 Carta de Amador Patrcio de Portugal a Martinho de Melo e Castro. Rio de Janeiro,

152

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

Nativismo por adoo: letras e percurso do doutor Marcelino Pereira Cleto


(1778-1794)

Um ano mais tarde, em maio de 1791, o chanceler da Relao Sebastio Xavier Vasconcelos Coutinho, informando Melo e Castro sobre a
Inconfidncia em Minas, afirmou sempre ser prudente
que SMaj use das cautelas e providncias mais prprias para que,
nos empregos que podem ter influncia nos povos, haja pessoas de
inteira fidelidade, porque geralmente o carter dos brasileiros terem
oposio aos vassalos de SMaj europeus, porque se persuadem que os
nacionais do pas tm mais talento e so mais dignos de governarem,
e que os europeus lhe[s] levam a riqueza que so devidas aos filhos
deste continente, e que eles desejam insaciavelmente para sustentar o
luxo e vaidade que entre eles sem limite77.

Assim, enquanto os filhos do Brasil queixavam-se de perder as riquezas geradas e de serem excludos das justas premiaes, os filhos do
Reino acusavam-nos de obsesso fidalga e averso ao trabalho, caractersticas, alis, bastante condizentes com uma sociedade fundada na mo
de obra escrava. Embora, como em qualquer debate acalorado, os esteretipos tendessem a escamotear nuanas que aproximariam ambos os
partidos, no seria excessivo dizer que havia uma cota de verdade em
cada lado.
Foi, enfim, nesse contexto que Marcelino Pereira Cleto elaborou seu
escrito sobre a jurisdio eclesistica no Brasil e, algum tempo depois,
dirigiu-de s Minas com o intuito de apurar a Inconfidncia. O texto envolvendo a atuao da Igreja na Amrica certamente comps um circuito
mais amplo. No caso da Capitania de Minas Gerais, desde o incio da
ocupao do territrio, o problema dos valores a serem pagos aos clri4 de maro de 1790. In; Afonso Carlos Marques dos Santos. Op. cit., p. 155. Em poema
intitulado Obra feita aos senhores de Portugal, atribudo ao coronel Jos Aires Gomes,
um dos implicados na Inconfidncia Mineira, os xingamentos ao estilo dos citados pelo
missivista abundavam: Marotos, ces, labregos, malcriados, porcos, / baixos, patifes,
presumidos, piratas no furtar / enfurecidos, piolhentos, sebosos, cusbriados. // Atende que
do Reino vens perdido / a chorar no Brasil os teus pecados. / E tanto que da sabugem o cu
c limpam, / comeam a largar com mos largas, / sem se lembrar dos seus antigos estados
vis. Autos de devassa da Inconfidncia Mineira. Op. cit., v. 3, 1977, p. 417.
77 [Carta de Sebastio Xavier de Vasconcelos Coutinho a Martinho de Melo e Castro,
em 30 de maio de 1791]. In: Anurio do Museu da Inconfidncia. Ouro Preto/MG: Diretoria do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional, ano II, 1953, p. 210.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

153

Marco Antonio Silveira

gos pelos seus servios causou estranheza entre os povos. A percepo


de que os preos eram escorchantes, principalmente o da conhecenas,
aumentou medida que o ouro de aluvio escasseava, mas a taxas permaneciam as mesmas dos tempos de fcil extrao78. O assunto interessou
ao magistrado Caetano da Costa Matoso, que, em sua extensa compilao
documental, inseriu diversos papis sobre emolumentos e despesas do
Bispado de Mariana79. Segundo Luciano Figueiredo, o ouvidor de Vila
Rica, cuja atuao pautou-se pela defesa da jurisdio real, chegou a acusar de venalidade o primeiro prelado marianense em funo de uma receita que alcanava a quantia fabulosa de 21 contos de ris80. Apesar dos
regimentos efetuados na dcada de 1750 por ordem da Coroa, os abusos
e as queixas permaneceram, alcanando letrados e memorialistas do ltimo quartel do Setecentos. Jos Joo Teixeira Coelho, alm de aludir
proibio do estabelecimento de casas religiosas em Minas, bem como
expulso de clrigos simonacos e escandalosos, deplorou o abuso dos
procos na cobrana das conhecenas excessivas e dos outros direitos
paroquiais81. Ademais, para o desembargador,
A extorso de salrios injustos que fazem os ministros eclesisticos,
e o abuso de se passarem provises anuais at para se dizer missa,
confessar e pregar, e tambm para casar, um novo motivo de escndalo82.

Ainda em relao a dificuldades envolvendo a Igreja, anotou um breve Discurso nico sobre a usurpao que os bispos do Bispado de Mariana fazem dos direitos pertencentes ao Mestrado da Ordem de Cristo,

78 Cf. Caio C. Boschi. Os leigos e o poder. So Paulo: tica, 1986; Dom Oscar de Oliveira. Os dzimos eclesisticos do Brasil. Belo Horizonte: Universidade de Minas Gerais,
1964.
79 Luciano Raposo de Almeida Figueiredo & Maria Vernica Campos (coord.). Cdice
Costa Matoso. Op. cit., pp. 660-764.
80 Luciano Raposo de Almeida Figueiredo. Rapsdia para um bacharel. Op. cit., p.
91.
81 Jos Joo Teixeira Coelho. Instruo para o governo da Capitania de Minas Gerais
(1782). Op. cit., p. 224.
82 Idem, p. 224.

154

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

Nativismo por adoo: letras e percurso do doutor Marcelino Pereira Cleto


(1778-1794)

no qual sublinhava a jurisdio de Sua Majestade, como gr-mestra e


prelada regular e ordinria, sobre as igrejas ultramarinas83.
Como no podia deixar de ser, o tema apareceu com destaque na
famosa Instruo para o visconde de Barbacena, elaborada por Martinho
de Melo e Castro. Conquanto se diga que o secretrio de Estado fora
mope em relao aos motivos da decadncia aurfera em Minas Gerais,
no se pode negar que suas instrues resultavam do exerccio crtico
fundado na recepo e anlise sistemtica de papis recebidos por autoridades diversas do Ultramar. Visando implementar variadas reformas em
Minas Gerais atravs do combate a abusos e relaxaes, indicou, como
primeiro tpico, que os eclesisticos e ministros da Igreja cumpram com
as obrigaes que a mesma Igreja lhe[s] prescreve84. E, adiante, completou:
os procos de Minas Gerais, porm, invertendo esta doutrina, a tem
apropriado em grande parte aos seus reprovados e particulares interesses: dando ocasio a repetidas e multiplicadas queixas, que, desde
tempos anteriores at agora, tm sucessivamente chegado real presena, de insuportveis e foradas contribuies, debaixo do pretexto
de direitos paroquiais, benesses e ps de altar, com que os mesmos
procos obrigavam e obrigam aos seus fregueses a lhes contribuir85.

A meno de Martinho de Melo e Castro seguida de um longo conjunto de quinze pargrafos, nos quais apresenta um histrico detalhado
dos acontecimentos atinentes questo.
Quando o visconde de Barbacena, novo capito-general das Minas,
desembarcou no Rio de Janeiro em 24 de maio de 1788, veio acompanhado do tambm nomeado governador de So Paulo, Bernardo Jos de
Lorena86. Fosse ou no por sugesto do secretrio de Estado, um dos dois,
ao que tudo indica, avistou-se com Marcelino Pereira Cleto, e com ele
83 Idem, p. 225.
84 Instruo para o visconde de Barbacena. Anurio do Museu da Inconfidncia. Ouro
Preto/MG: Diretoria do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional, ano II, 1953, p. 118.
85 Idem, p. 118.
86 Cf. Autos de devassa da Inconfidncia Mineira. Op. cit., v 8, 1977, nota 1, p. 107.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

155

Marco Antonio Silveira

discutiu o assunto da jurisdio eclesistica. o que se depreende da cpia de uma carta do ouvidor, escrita em 20 de setembro de 1788, da qual
no consta o nome do destinatrio:
Ainda agora me possvel cumprir com as recomendaes que VEx
se dignou deixar-me passando por esta cidade; o mesmo desejo que
tive e permanece de bem as cumprir, apesar ma[i]s as demorou. Persuadi-me que o melhor meio de satisfazer a VEx era fazer copiar at
ao ponto em que estava o papel que VEx aqui se dignou a ver, e,
procurando um escrevente, tive a pouca fortuna de me inculcarem um
que era atacado de erisipela e dor de peito; uma s destas molstias o
pretextaria bastantemente para me no concluir com brevidade a cpia
que eu desejava, quanto mais ambas juntas. Enfim ela se concluiu,
e eu a remeto a VEx, que, pela grandeza e honra, se dignar, pelas
sobreditas razes, desculpar-me e persuadir-se que s as mencionadas
razes influram para a demora87.

Que a carta endereava-se a um governador, no h dvida, pois,


ademais do uso das frmulas Ilustrssimo e Excelentssimo e Vossa
Excelncia, fazia, em seu final, aps circunspecta anlise dos abusos
eclesisticos, a seguinte advertncia:
VEx e os mais senhores governadores e capites-generais podem muito, e no duvido que a este respeito possam melhorar muito a sorte dos
vassalos de SMaj neste Continente; porm, ainda assim, no ho de
reduzir este negcio ao que deve ser, e por modo que permita conservao, sem as sobreditas providncias de SMaj88.

No causa espanto que Cleto se dedicasse compreenso da maneira pela qual eram administrados bispados e parquias, porquanto esta
era uma das funes dos provedores dos defuntos e ausentes, capelas e
resduos, posto ocupado pelo magistrado tanto em So Paulo como no
Rio de Janeiro. A longa carta do doutor Marcelino, disposta em doze f87 ANTT. Papis do Brasil. Cdice 1, p. 52. Observe-se que a carta, sendo autgrafa,
encontra-se entre os papis de Marcelino Pereira Cleto, constituindo, portanto, parte do
acervo de escritos que o prprio magistrado elaborou e guardou. Esse o motivo por que
no se encontra nela o nome do remetente, informao que obviamente constou da verso
enviada no caso, alis, de ter sido de fato enviada.
88 ANTT. Papis do Brasil. Cdice 1, p. 63.

156

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

Nativismo por adoo: letras e percurso do doutor Marcelino Pereira Cleto


(1778-1794)

lios, estendeu-se porque no apenas apresentava o papel de interesse


do destinatrio, mas tambm acrescentava novos dados. A missiva talvez
ajude a compreender a economia do ouvidor na correio realizada em
novembro do mesmo ano, j que, considerando o dito papel inconcluso,
Cleto desejava utiliz-la para coletar todos os documentos de interesse
existentes nas cmaras de sua Comarca89.
Descrevendo a constituio dos bispados na Amrica sob o domnio
do gro-mestre da Ordem de Cristo, Pereira Cleto no demorou a introduzir a questo intrincada dos excessos cometidos pelos clrigos. Uma vez
que as cngruas praticadas nas Conquistas, segundo seu ponto de vista,
no eram exorbitantes, acabavam por alimentar abusos infinitos:
Da diminuio com que se estabeleceram, e tambm da ambio,
nasceu procurar cada qual, no ministrio que se lhe encarregou, avanar, justa ou injustamente, as suas utilidades, principiando desde o
bispo at ao sacristo, e por meios injustos tm conseguido formarem,
pela maior parte, bispados e benefcios pingues na Amrica, quando,
pelo contrrio, segundo as suas cngruas estabelecidas, deviam todos
ser moderados90.

Como havia denunciado, havia quase 40 anos, o ouvidor Costa Matoso, Cleto referiu as quantias fabulosas acumuladas pelos bispados, lembrando que, embora cada prelado, segundo o fixado pela Coroa, devesse
receber em torno de 1,6 contos de ris, os valores subiam a mais de vinte
mil cruzados; e mesmo o de So Paulo, de menor rendimento, chegava
a doze. Para isso, os bispos efetuavam formas variadas de extorso. Extorquiam os cnegos ao perceberem certa quantia quando lhes passavam
cartas de confirmao ou, por ocasio de seu falecimento, cobravam dos
testamenteiros o direito de lutuosa. Usavam de ambos os meios para tambm extorquir os procos, que, ademais, viam sua jurisdio desrespeitada, tendo de pedir licenas desnecessrias para ministrar os sacramentos
em suas freguesias. Nos batismos, exigiam-se provises caso a cerimnia
se realizasse fora da matriz, se fosse ministrada por um clrigo indicado
89 ANTT. Papis do Brasil. Cdice 1, p. 52.
90 ANTT. Papis do Brasil. Cdice 1, p. 53v.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

157

Marco Antonio Silveira

pelo prprio vigrio, ou, ainda, se algum padrinho se apresentasse atravs


de procurador. Mas no s:
No matrimnio, proclamados os contraentes, ainda que estes no tenham sado dos limites da prpria freguesia, nem tenham impedimento, no os recebe o proco sem uma proviso do bispo, sejam brancos
ou ndios ou escravos. Se no o proco quem os recebe, se no vo
celebrar o sacramento igreja matriz, se algum dos contraentes, ou
ambos se recebe por procurao, se casa de tarde, se casando em tempo que no h benos, e ao depois as vo receber, como devem, em
tempo competente, para tudo isto so necessrias distintas provises
do bispo, violando-se a conhecida jurisdio dos procos a estes respeitos s para que, incompetente e indevidamente, rendam as chancelarias do ordinrio. E se so parentes e querem dispensa, aqui cai sobre
eles um raio que os abrasa e devora91.

Os procos que no eram colados sofriam ainda maiores penses,


precisando tirar anualmente licenas de encomendao. Alguns deles,
sendo nomeados pelos prprios bispos, e no pela Mesa da Conscincia
e Ordens, representavam uma agresso contra o Padroado, que sempre
conferira ao gro-mestre o privilgio exclusivo de edificar igrejas, ermidas e capelas. Nesse sentido, conforme o doutor Marcelino, seriam dois
os objetivos dos prelados: escurecer a jurisdio ordinria e eclesistica
do gro-mestre, no que trabalham e no tm conseguido pouco; e terem
sempre igrejas prontas para darem conforme a sua eleio e arbtrio 92. A
existncia de encomendados em parte das igrejas fazia com que os bispos
no dessem conta delas na Mesa de Conscincia, o sustento integral de
seus procos tendo de ser suportado pelos fregueses em funo da falta
de cngruas. Atalhar tais abusos contra o Padroado caberia, segundo o
missivista, aos ouvidores, que, na qualidade de provedores de capelas e
resduos, deviam obstar a fundao de novas igrejas, irmandades, confrarias e corpos semelhantes na falta da licena apropriada concepo,
alis, partilhada e posta em prtica por Caetano da Costa Matoso na Vila
91 ANTT. Papis do Brasil. Cdice 1, p. 55.
92 ANTT. Papis do Brasil. Cdice 1, p. 56.

158

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

Nativismo por adoo: letras e percurso do doutor Marcelino Pereira Cleto


(1778-1794)

Rica de 175093. Pereira Cleto, porm, tinha plena conscincia da virulncia dos embates atinentes jurisdio eclesistica, mostrando-se, quanto
a isso, deveras prudente:
No parea a VEx daqui que eu condeno falta de luzes ou instruo
dos atuais ouvidores, e ainda dos seus prximos antecessores, o no
terem procedido conformemente ao que tenho dito; pois eu mesmo,
discorrendo na forma sobredita, e estando atualmente encarregado de
semelhante ministrio, vacilo em reduzir prtica isto mesmo de que
estou capacitado; porque a novidade me havia acarretar inimigos e dvidas, e nestas devia de ter decises contrrias aos direitos do rei como
gro-mestre, dadas por aqueles mesmos que deveriam sustent-los, e
ficar ultimamente com os crditos de inovador, e ainda piores94.

Sua referncia posio duvidosa dos que deveriam defender os interesses rgios parece remeter ao acrdo por meio do qual a Relao
fluminense exterminou parte expressiva da jurisdio da Ouvidoria da
Comarca. O esptito acadmico de Cleto, nesse sentido, e por razes bastante concretas, realmente articulava busca da verdade e exerccio da prudncia95. Afinal, como contou, um sujeito que, em caso de agravo, teria
o direito de votar sobre os meus procedimentos, chegara a dizer-lhe
que as usurpaes deveriam ser suportadas porque No, feito eclesistico,
recebera e transmitira a seus sucessores os bens temporais96. Sem querer
93 Sobre esse ponto, afirma Luciano Figueiredo: Assim, parece indiscutvel que,
custa de todo o desgaste que representou, Caetano da Costa Matoso foi o artfice que
concluiu a obra de conquista da jurisdio pelo Poder Real. A legislao produzida durante sua atuao e nos anos imediatamente seguintes regulando a presena rgia sobre a
jurisdio eclesistica em inmeras esferas prova suficiente disto. Rapsdia para um
bacharel. Op. cit., p. 88. A carta de Pereira Cleto, todavia, sugere que tal concluso deve
ser relativizada.
94 ANTT. Papis do Brasil. Cdice 1, p. 56v.
95 A substncia dos receios de Pereira Cleto apareceu tambm em Costa Matoso, que,
no incio de sua atuao em Vila Rica, em conta remetida ao Conselho Ultramarino, diz
ter decidido de incio no inovar em coisa alguma, temendo a reedio dos conflitos
jurisdicionais experimentados por seu antecessor, de que se seguiram to perniciosas
consequncias, e talvez a morte daquele reto ministro pela defesa da jurisdio de Sua
Majestade. Apud. Luciano Figueiredo. Op. cit., p. 85. Como ocorreria com Baltazar da
Silva Lisboa no Rio de Janeiro dos anos de 1790, Matoso tambm no cumpriu a promessa, pagando alto preo por isso.
96 ANTT. Papis do Brasil. Cdice 1, p. 56v.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

159

Marco Antonio Silveira

voltar a Ado, para lembrar ao interlocutor sua condio secular, o doutor


Marcelino apenas ratificou que os ouvidores da Amrica no podiam fazer sem perigo certas coisas, caso no alcanassem ordens expressas da
Coroa e o apoio dos governadores97.
A carta de Pereira Cleto desdobra-se ainda numa infinidade de pontos que seria impossvel aqui descrever. Trilhando as vertentes atravs
das quais os prelados sugavam recursos de clrigos, oficiais e povos
porque desde que nasce qualquer pessoa na Amrica, at que morre,
sempre est tirando provises do bispo98 , menciona tambm os abusos
cometidos na feitura de testamentos, na realizao das visitas pastorais e
na cobrana das conhecenas. E, com desgosto, sintetiza:
Isto tudo so desordens e extores que se vem h muitos anos e
todos os dias; o costume de as ver, e mesmo o respeito com que olham
para esta eclesistica sede de haver dinheiro, e tambm a dependncia
em que esto de seus prelados, os faz[em] insensveis a estes contnuos vexames, ainda quando os vem crescer; e outros, ainda que
murmurem, no se atrevem a levantar a voz, ou porque tm filhos
e parentes clrigos, ou esto na dependncia de os terem, ou temem
uma perseguio e guerra contnua dos seus prelados e procos, o que
no poucas vezes tenho visto suceder, e assim compram com a sua
pacincia o seu sossego99.

O remdio proposto pelo doutor Marcelino, capaz de produzir uma


cura radical, dependeria de ao unvoca de Sua Majestade, e no apenas do trabalho minudente das diversas autoridades100. Este mostrava-se
insuficiente frente desunio dos ministros, renitente desobedincia dos
eclesisticos e inao dos povos, que sofriam por dependncia, ou por
indiscreta piedade, ou por superstio, ou por sustentarem o aparato de
uma v grandeza e liberalidade de que no pouco se preocupam101. Esse
remdio seria a elaborao de um regimento novo sobre o assunto, feito
97 ANTT. Papis do Brasil. Cdice 1, p. 57.
98 ANTT. Papis do Brasil. Cdice 1, p. 58v.
99 ANTT. Papis do Brasil. Cdice 1, p. 62v.
100 ANTT. Papis do Brasil. Cdice 1, p. 62v.
101 ANTT. Papis do Brasil. Cdice 1, p. 63.

160

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

Nativismo por adoo: letras e percurso do doutor Marcelino Pereira Cleto


(1778-1794)

com base nos costumes da Amrica e no exame das ordens expedidas via
Mesa da Consincia e Conselho Ultramarino102.
Inconfidncia
Em que pese a possvel inocuidade da soluo indicada por Marcelino Pereira Cleto na anlise que fez sobre os excessos eclesisticos,
sua carta, quando cotejada com a representao em defesa do direito dos
ouvidores de conhecerem aes novas, demonstra o grau de belicosidade
vivenciada no jogo de poder, no Rio de Janeiro. O desnimo de Cleto
com o desempenho de ministros da Relao era, de fato, acentuado, sendo pautado pelo medo de ver-se abatido. Sobre essa ameaa, teve e teria
disposio o exemplo do colega Baltazar da Silva Lisboa, com quem
provavelmente manteve boas relaes. Se, em 1791, o juiz de fora do
Rio de Janeiro requeria sua substituio, queixando-se que suas sentenas
no eram cumpridas por serem todos os negcios resolvidos na sala do
vice-rei, dois anos mais tarde, achou-se envolvido numa estranha devassa, resultante de carta annima que o conclamava a organizar uma rebelio na cidade103. Para averiguar o incidente, o chanceler da Relao,
Sebastio Xavier Vasconcelos Coutinho, requereu ao vice-rei a participao dos escrives j designados para o Tribunal da Alada. A justificativa
102 importante ressaltar, a respeito das reflexes de Pereira Cleto sobre o tema da
jurisdio eclesistica, que seu conjunto documental, compondo hoje o fundo Papis do
Brasil da Torre do Tombo, passaram antes, conforme se disse, pelas mos do doutor Antnio Pereira de Almeida Silva e Sequeira, lente da Universidade de Coimbra. Essa informao relevante, dentre outros motivos, porque o cdice 15 do referido fundo consiste
num texto intitulado Jurisdio eclesistica no Brasil, cuja autoria do prrprio Silva e
Sequeira. Assim, uma comparao cuidadosa entre a carta do doutor Marcelino e o texto
do docente de Coimbra poder mostrar se os estudos do primeiro no constituram a base
para a obra do ltimo. Quanto ao papel enviado por Pereira Cleto junto da carta, no foi
possvel, at o momento, identific-lo.
103 AHU RJ. Caixa 148, documento 14. 16 de novembro de 1791. Oficio do juiz de
Fora do Rio de Janeiro, Baltazar da Silva Lisboa, ao secretrio de estado da Marinha e
Ultramar, Martinho de Melo e Castro, remetendo arbusto e cristais para o Real Gabinete
de Histria Natural; solicitando a sua substituio; informando que todos os negcios
so resolvidos na sala do [vice-rei do Estado do Brasil, conde Resende, D. Jos Lus de
Castro], desrespeitando-se as funes do lugar que ocupa. Autos de exame e averiguao
sobre o autor de uma carta annima escrita ao juiz de fora do Rio de Janeiro, dr. Baltazar
da Silva Lisboa. Anais da Biblioteca Nacional. Rio de Janeiro, n. 60, 1940, pp. 260-313.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

161

Marco Antonio Silveira

para convocar o desembargador Francisco Lus lvares da Rocha e o


doutor Jos Antnio Valente advinha de sua suposio, sincera ou no, de
que este negcio tem uma imediata conexo com a comisso da Alada
sobre a conjurao da Capitania de Minas Gerais104. Embora a investigao nada conclusse de efetivo e Silva Lisboa atribusse o ocorrido a maquinaes de seus muitos inimigos, tanto o chanceler quanto o conde de
Resende acusaram-no, junto Coroa, de ter arquitetado a histria visando
obter algum dividendo. O acontecimento, de toda maneira, fornece uma
pista sobre os contatos mantidos entre o juiz de fora e o ouvidor, pois, no
depoimento dado na devassa, em janeiro de 1793, Silva Lisboa afirmou
que recebia cartas vindas da Bahia, de meu pas, e do desembargador
Marcelino Pereira Cleto, e isto depois que aquele desembargador chegou
cidade da Bahia105.
difcil avaliar em que medida o corporativismo, o desempenho do
servio rgio e possveis diferenas pessoais afastaram ou aproximaram
Rocha, Valente, Cleto e Lisboa. Todos atuaram como ouvidores do Rio
de Janeiro embora o ltimo de maneira interina , responsabilizando-se
por correies nas quais tenderam a elogiar e defender as provises uns
dos outros. Uma clivagem nada desprezvel est no fato de que, enquanto
os trs primeiros atuaram na Inconfidncia Mineira, sempre no posto de
escrivo, o futuro autor dos Anais do Rio de Janeiro tornou-se alvo de
uma devassa e, como partcipe da Sociedade Literria, teve algum vnculo institucional com os perseguidos de 1794. De uma maneira ou de
outra, o cenrio aberto pelos acontecimentos em Minas criou motivos
novos para desconfianas e atritos. Tendo recebido a denncia relativa
conjurao, o visconde de Barbacena no tardou a avisar o vice-rei Lus
de Vasconcelos e Sousa por carta de 25 de maro de 1789, quando pediulhe apoio militar. Na ocasio, o alferes Joaquim Jos da Silva Xavier,
implicado na denncia, encontrava-se de licena no Rio, onde tratava do
andamento das peties sobre o projeto dos moinhos nos rios do Catete
e Maracan. Depois de prend-lo em fuga, o vice-rei decidiu abrir, em 7
104 Autos de exame e averiguao sobre o autor de uma carta annima escrita ao juiz
de fora do Rio de Janeiro, dr. Baltazar da Silva Lisboa. Op. cit., p. 269.
105 Idem, p. 271.

162

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

Nativismo por adoo: letras e percurso do doutor Marcelino Pereira Cleto


(1778-1794)

de maio, uma devassa para apurar o caso, indicando como juiz e escrivo
dela, respectivamente, o desembargador da Relao Jos Pedro Machado
Coelho Torres e Marcelino Pereira Cleto. A reunio de ambos em empreitada to delicada demandaria, decerto, superao de possveis rusgas,
porquanto Torres havia sido um dos responsveis pelo acrdo da Relao que retirara de Cleto o direito de conhecer aes novas na Ouvidoria.
Em Minas, nos dias 20 e 21 do mesmo ms, o governador mandaria prender alguns suspeitos de peso: o vigrio de So Jos, Carlos Toledo, e os
antigos ouvidores do Rio das Mortes e de Vila Rica, Alvarenga Peixoto e
Toms Antnio Gonzaga. Algumas semanas depois, em 12 de junho, instituiu o visconde uma segunda devassa, indicando o novo ouvidor de Vila
Rica, Pedro Jos de Arajo Saldanha, como juiz, e o ouvidor de Sabar,
Jos Caetano Csar Manitti, para escrivo.
Com o recebimento dos referidos presos no Rio, Vasconcelos e Sousa despachou Torres e Cleto para as Gerais, incumbindo-lhes de juntarem
os dois processos. O doutor Marcelino, naquele momento, encontrava-se
a sete lguas da cidade, mais precisamente na sede da freguesia de Nossa
Senhora da Piedade de Magepe, onde erigia uma nova vila106. Ao lado do
colega, entretanto, partiu para Minas no dia 26, chegando a Vila Rica em
15 de julho, logo depois da morte de Cludio Manuel da Costa na Casa
dos Contos. Porm, embora o visconde de Barbacena tivesse prometido
suspender a devassa aberta em Minas, seguiu-se, nos meses seguintes,
um efetivo conflito jurisdicional entre os dois pares de ministros, que
terminaram por realizar trabalhos paralelos. Tendo podido acompanhar
a inquirio de algumas testemunhas realizada por Saldanha e Manitti,
Torres e Cleto, todavia, no tiveram acesso aos autos. Durante sua es106 Segundo o monsenhor Pizarro, o vice-rei Lus de Vasconcelos e Sousa, zelando, portanto, a felicidade pblica, e promovendo a civilidade nos povos do distrito, sem
pretender jamais o nome perptuo de fundador, determinou o estabelecimento da vila
por ordem de 9 de junho de 1789, cometida ao ouvidor-geral e corregedor da Comarca
Marcelino Pereira Cleto, por quem foi executado no dia 12 seguinte, levantando-se o
pelourinho, criando-se a cmara, designando-se casa para o seu uso e para a cadeia, e
demarcando-se finalmente os limites de jurisdio. Cf. Jos de Sousa Azevedo Pizarro e
Arajo. Memrias histricas do Rio de Janeiro. Rio de Janeiro: Impresso Rgia, 1820,
tomo III, p. 159.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

163

Marco Antonio Silveira

tada na capital mineira, estranharam ainda a lenincia de Barbacena em


relao a alguns dos denunciados, recomendado-lhe a priso do tenentecoronel Francisco de Paula Freire de Andrada e do doutor Jos lvares
Maciel, que, quando da chegada dos ministros fluminenses, achava-se
hospedado no prprio Palcio da Cachoeira. Em 12 de outubro, estavam
de volta cidade do Rio de Janeiro, no sem antes procurarem realizar
inquiries pelo caminho107. Dois meses depois, o doutor Jos Pedro Machado Coelho Torres apresentou, atravs de ofcio, um resumo de suas
atividades em Minas, destacando que o atentado se tinha de fato premeditado, e que causaria dano irreparvel, embora de curta durao108.
Queixou-se o ministro das resistncias do visconde de Barbacena, conjecturando que se buscavam modos de tirar sucintamente o progresso da
mesma diligncia109. Sobre tais resistncias, enumerou trs exemplos: o
desejo do visconde de torn-lo mero assessor dos procedimentos efetuados em Minas por Saldanha e Manitti; seu intento em impedir a inquirio
do mestre de campo Incio Correia Pamplona; e a recusa em entregarlhe a devassa aberta em Minas, conforme estabelecido pelo vice-rei110. O
visconde de Barbacena, por sua vez, em ofcio endereado a Martinho de
Melo e Castro que acompanhava a remessa dos autos mineiros, datado de
10 de fevereiro de 1790, acusou Coelho Torres e Pereira Cleto de realizar
apenas insignificantes diligncias que em nada haviam contribudo para
o esclarecimento do caso. E vinculou sua ida a Minas Gerais indevida
ingerncia do vice-rei em sua jurisdio111.
107 Duas snteses dos acontecimentos relatados acima encontram-se na Introduo
histrica de Herculano Gomes Mathias e numa longa nota elaborada por Tarqunio de
Oliveira. Cf. Autos de devassa da Inconfidncia Mineira. Op. cit., v. 1, pp. 17-30, e v. 9,
pp. 32-3. Sobre a Inconfidncia no geral, cf. Kenneth Maxwell. A devassa da devassa.
Trad. 3 ed. Rio de Janeiro: Paz e Terra, 1985; e Joo Pinto Furtado. O manto de Penlope.
So Paulo: Companhia das Letras, 2002.
108 Ofcio do desembargador Jos Pedro Machado Coelho Torres ao vice-rei Lus de
Vasconcelos e Sousa, com certido anexa. Rio de Janeiro, 11 de dezembro de 1789. In:
Autos de devassa da Inconfidncia Mineira. Op. cit., v. 7, 1977, p. 29.
109 Idem, p. 32.
110 Acerca da impossibilidade de se inquirir o mestre de Campo Pamplona, o ofcio
acompanhado de certido emitida por Marcelino Pereira Cleto. Idem, p. 38.
111 Ofcio do visconde de Barbacena a Martinho de Melo e Castro, secretrio da Marinha e Ultramar, enviado por mo de Francisco Antnio Rebelo, com a cpia dos autos
de devassa de Minas Gerais. Vila Rica, 10 de fevereiro de 1790. In: Autos de devassa da

164

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

Nativismo por adoo: letras e percurso do doutor Marcelino Pereira Cleto


(1778-1794)

Em Lisboa, aps receber a cpia dos autos de Minas, bem como a do


processo realizado por Torres e Cleto, remetido por Lus de Vasconcelos e
Sousa, o secretrio Martinho de Melo e Castro decidiu, em julho de 1790,
enviar ao Rio um Tribunal de Alada composto por Sebastio Xavier de
Vasconcelos Coutinho, designando-lhe chanceler da Relao, e pelos desembargadores Antnio Dinis da Cruz e Silva e Antnio Gomes Ribeiro.
Pela mesma poca, Vasconcelos e Sousa era substitudo pelo conde de
Resende no posto de vice-rei. O desembargador Francisco Lus lvares da Rocha seria indicado escrivo da Alada, sendo Marcelino Pereira
Cleto o escrivo auxiliar. Sua promoo para a Bahia, contudo, ocorrida
em outubro do mesmo ano, faria com que fosse substitudo por Jos Caetano Csar Manitti, tambm agraciado com a Intendncia de Vila Rica112. Mais precisamente, dispensando-o da residncia, a rainha nomeou o
doutor Marcelino desembargador da Relao da Bahia com posse de um
lugar na Relao do Porto, que ele deveria assumir depois de seis anos113.
No mesmo ms de outubro, o bacharel Jos Antnio Valente foi indicado
para substitu-lo na Ouvidoria do Rio de Janeiro.
Depois dos trabalhos concernentes devassa fluminense, portanto, Pereira Cleto viu diante de si dois caminhos diferentes: seguir
a carreira da magistratura em Portugal ou fixar-se no Rio de Janeiro,
casando-se com dona Humiliana. Conforme se apontou acima, Cleto no
abriu mo do matrimnio, tendo, no entanto, falecido em 1794, dois anos
antes de poder tomar posse no Porto. O aspecto interessante nessa bifurcao na vida do doutor Marcelino consiste em se poder ratificar que, entre
os bacharis dirigidos s vrias partes do Imprio, mesmo os nascidos no
Reino, seguir carreira no constitua necessariamente a nica ou melhor
Inconfidncia Mineira. Op. cit., v. 8, 1977, pp. 240-4.
112 A promoo de Pereira Cleto acompanhou perfeitamente o calendrio da premiao dos que serviram no episdio. O Ofcio de Martinho de Melo e Castro ao conde de
Resende, vice-rei, encaminhando relao dos agraciados por sua atuao na represso da
Inconfidncia datado de 23 de outubro de 1790. Cf. Autos de devassa da Inconfidncia
Mineira. Op. cit., v. 8, 1977, p. 325. A carta rgia que nomeia Marcelino Pereira Cleto
desembargador da Bahia, por seu turno, de trs dias depois. ANTT. Chancelaria de D.
Maria I. Livro 36, folha 339.
113 ANTT. Registro Geral de Mercs de D. Maria I. Livro 22, folha 104.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

165

Marco Antonio Silveira

alternativa. Apesar de suas ambiguidades, a insero do portuense Toms


Antnio Gonzaga na conjurao ocorrida em Minas Gerais, quando j
estava nomeado para o mesmo lugar que seria depois ocupado por Cleto,
um exemplo disso. Seu primo, Joaquim Antnio Gonzaga, ouvidor do
Serro, na altura da represso Inconfidncia, teria afirmado, segundo um
denunciante, que estava timorato, tinha mpetos de deixar o lugar e
se ir embora, podendo apenas, nesse caso, ficar riscado do servio114.
De toda maneira, as trilhas que conduziam ao Reino e Amrica no
eram sempre excludentes. Anos mais tarde, em 1802, o parceiro de Cleto
na Inconfidncia, Jos Pedro Machado Coelho Torres, alegando, junto
ao Desembargo do Pao, no ter sido devidamente recompensado pelos
servios prestados em Minas, requereu a nomeao para o posto de chanceler da Relao do Rio de Janeiro. Segundo o peticionrio, conquanto
tivesse arriscado a vida e a reputao em caso de tanta ponderao e
consequncias, no fora premiado como os demais ministros atuantes na
dita empreitada, pois, alcanando a Relao do Porto de modo ordinrio
para o que teve de esperar dois anos , chegara Casa de Suplicao
por antiguidade. O escrivo da Alada Francisco Lus lvares da Rocha,
que na ocasio era, assim como ele, desembargador no Rio, chegando
agora da mesma Relao a esta Corte, fora despachado para a Casa da
Suplicao em ateno a este servio, sem passar a servir na Relao do
Porto115. Em suma, Coelho Torres, cuja carreira se iniciara, em 1772,
com o posto de juiz de rfos da Cidade do Porto, passando depois pela
Amrica, desejava, no final da trajetria, j instalado na confortvel posio de desembargador da Casa da Suplicao de Lisboa, retornar ao Rio
de Janeiro como chanceler.
Encaminhada a consulta ao Palcio de Queluz, o despacho foi bastante expressivo: Como parece Mesa, ainda que a diligncia alegada
114 Memria do sargento-mor Roberto Mascarenhas de Vasconcelos Lobo ao visconde de Barbacena. Vila do Prncipe, 8 de junho de 1790. In: Autos de devassa da Inconfidncia Mineira. Op. cit., v. 3, 1977, p. 398.
115 ANTT Desembargo do Pao. Consultas sobre propostas para lugares de justia.
Maro 1912.

166

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

Nativismo por adoo: letras e percurso do doutor Marcelino Pereira Cleto


(1778-1794)

no merea tanta contemplao116. quela altura, parecia consolidada


a verso segundo a qual a represso Inconfidncia fora um excesso resultante da ineficcia poltica do visconde de Barbacena e de seus inconvenientes conflitos de jurisdio com o vice-rei Lus de Vasconcelos e
Sousa. Tal verso no se deveu unicamente ascenso de d. Rodrigo de
Sousa Coutinho na Corte, j que, em sua avaliao dos fatos, o prprio
Martinho de Melo e Castro condenara a alienao do visconde no episdio e diminura a possibilidade de sucesso da empreitada. Melo e Castro,
alis, voltando tese, exposta nas Instrues dadas a Barbacena, de que a
turbulncia histrica das Minas se devia a excessos praticados por clrigos, ministros e magnatas, procurou relacion-la Inconfidncia:
Enquanto os procos e o clero procederem nessa Capitania na forma
que os representam diferentes queixas desses povos que tm chegado
real presena, e que se declaram a VS nas referidas Instrues [...],
no de admirar que dos mesmos procos e clero sassem monstros
tais como o vigrio da Vila de So Jos, Carlos Correia de Toledo, o
cnego Lus Vieira e o padre Jos da Silva de Oliveira Rolim117.

Na verdade, quando se analisa a viagem de Torres e Cleto a Minas


Gerais, tem-se a sensao de que o visconde de Barbacena vinha perdendo o controle da situao e tentava recuper-lo avidamente. Distante
das queixas cotidianas da Capitania, instalado no Palcio da Cachoeira, o
novo governador deixou de efetuar a conversao poltica que lhe permitiria tentar mediar, junto Coroa, as insatisfaes locais. A denncia de
inconfidncia assustou-lhe e exigiu que comunicasse os fatos ao vice-rei,
pedindo-lhe inclusive socorro militar. medida que foi se inteirando dos
meandros e das ambiguidades do negcio, tentou concentrar os esforos
no sentido de conduzir a investigao e a punio dentro dos limites que
lhe pareciam mais adequados. A nomeao de Coelho Torres e Pereira
Cleto, todavia, ameaou-lhe o intento, exigindo que, de sua parte, apro116 Idem.
117 Carta do ministro Martinho de Melo e Castro ao visconde de Barbacena, comunicando o recebimento da devassa de Minas Gerais, que estudada em vrios pontos
e analisada a atuao dos principais implicados no movimento. Anurio do Museu da
Inconfidncia. Op. cit., p. 104.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

167

Marco Antonio Silveira

fundasse e manipulasse mais de perto as investigaes. Nessas circunstncias, destaque-se o fato de que a morte de Cludio Manoel da Costa
tenha antecedido em poucos dias a chegada dos dois magistrados.
Intromisso
Tomando-se como parmetro as reflexes do doutor Marcelino acerca da decadncia de So Paulo e dos abusos eclesisticos na Amrica,
bem como sua averso aos conflitos jurisdicionais, no parece excessivo
sugerir que a Inconfidncia consolidou alguns de seus pontos de vista.
A ideia de que uma profunda reforma nos domnios de Sua Majestade,
fundada em pressupostos regalistas, no se opunha valorizao do nativismo e dos costumes locais talvez tenha, para Cleto, se reforado com o
infortnio dos inconfidentes punidos. Que tais reformas esbarravam nas
idiossincrasias de ministros, clrigos e governadores, eis um ponto de vista que, depois dos acontecimentos em Minas, devia continuar partilhando
com Martinho de Melo e Castro. Nesse sentido, era plausvel que o comportamento do doutor Marcelino viesse a oscilar aps as tenses derivadas do acmulo de frustrante experincia no servio rgio, da tentativa
da Relao de escante-lo, das dificuldades no implemento da devassa
fluminense e, permeando tudo isso, do medo de ver-se abatido e desonrado. Sendo assim, um ltimo conflito antes de deixar o Rio de Janeiro fez
Pereira Cleto subir o tom.
Em 28 de novembro de 1791, j nomeado desembargador, recebeu
um despacho do conde de Resende, que lhe ordenava acatar deciso sua
sobre certo assunto, a despeito de procedimentos jurdicos em andamento. O episdio dizia respeito ao desenvolvida no propriamente na
Ouvidoria da Comarca, mas na Provedoria dos Defuntos e Ausentes, tendo sido at ento julgada por Baltazar da Silva Lisboa, como substituto
de Cleto no perodo de seu envolvimento nos negcios da Inconfidncia.
Segundo o vice-rei, com a morte de Joo de Macedo Portugal, o provedor
interino, de corrupo e conluiado com Bento Antnio Moreira, um
negociante rico, arrematou-lhe os bens do inventrio, desconhecendo
totalmente o direito herana do sobrinho do defunto, Joo de Sousa

168

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

Nativismo por adoo: letras e percurso do doutor Marcelino Pereira Cleto


(1778-1794)

Lobo. Este, sentindo-se lesado, subiu aos ps do conde de Resende, do


que resultou o despacho ao doutor Marcelino, j de volta Provedoria, no
qual se exigia a entrega dos bens ao legtimo herdeiro118. Em decorrncia
da discordncia sobre a questo, ambos representaram a Sua Majestade.
De sua parte, Cleto argumentou que a posse do arrematante j havia sido
disputada na prpria Provedoria, onde ele obtivera sentena favorvel,
confirmada depois pelo Tribunal da Relao. A causa encontrava-se, naquele momento, na Casa de Suplicao de Lisboa, aguardando deciso
de agravo ordinrio. Desse modo, a contestao do doutor Marcelino no
dizia respeito ao julgamento da causa em si, mas, sim, ao fato de que no
cabia ao vice-rei intrometer-se em tais assuntos de justia119.
Mas esse no era o nico entrevero entre o ouvidor e o vice-rei. De
acordo com Pereira Cleto, desde a chegada de Resende ao governo, os
problemas haviam comeado:
Entraram a aparecer-me logo despachos seus que, confundindo a ordem do juzo nos negcios cveis, infringiam diretamente as leis de
VMaj; uns pude eu disfarar com prudncia, outros s me instavam
por providncia na futura correio, e outros pediram de mim uma
resposta pronta com que fizesse patente as leis e ordens de VMaj que
obstavam a execuo do que me mandava120.

O caso da herana de Joo de Macedo Portugal seria exemplo desse


ltimo tipo de conflito. Despachos da primeira espcie estariam repre118 AHU RJ. Caixa 148, documento 35; caixa 147, documentos 13, 14, 19, 20, 25 e
31. Rio de Janeiro, 24 de janeiro de 1791. Carta do [vice-rei do Estado do Brasil], conde
de Resende, D. Jos Lus de Castro, rainha [D. Maria I], sobre as injustias que estavam
sendo cometidas contra Joo de Sousa Lobo, sobrinho e um dos herdeiros de Joo de
Macedo Portugal, pelo ouvidor da comarca do Rio de Janeiro e provedor dos Defuntos
e Ausentes, Marcelino Pereira Cleto, e pelo juiz de Fora, Baltazar da Silva Lisboa, que
permitiram a arrematao dos bens deixados pelo falecido, sem o consentimento de seus
herdeiros.
119 AHU RJ. Caixa 148, documento 36; caixa 146, documento 35; caixa 149, documentos 48, 49 e 50. 24 de janeiro de 1791. Carta do ouvidor da comarca do Rio de
Janeiro e provedor dos Defuntos e Ausentes, Marcelino Pereira Cleto, rainha [D. Maria
I], sobre os conflitos com o [vice-rei do Estado do Brasil], conde de Resende, [D. Jos
Lus de Castro], acerca do processo de partilha da herana de Joo de Macedo Portugal e
de uma dvida da Cmara ao empresrio da Casa da pera, Manoel Lus Ferreira.
120 Idem.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

169

Marco Antonio Silveira

sentados na inteno do conde de obrigar o doutor Marcelino a prover,


em correio na Cmara do Rio, acerca de uma partilha sentenciada havia
anos pelo juiz de fora Baltazar da Silva Lisboa. Do segundo tipo, enfim,
fora a exigncia de que o ouvidor arrochasse o Senado da Cmara em
contenda mantida contra o empresrio da Casa da pera, Manuel Lus
Ferreira. Os trs exemplos referidos atingiam em cheio as virulentas disputas por terrenos pblicos e propriedades privadas o principal bem da
herana de Macedo Portugal constituindo-se de um engenho de acar ,
alm de perpassarem a luta encarniada contra Silva Lisboa. Note-se, alis, que o posicionamento de Cleto, fosse ou no por razes estritamente
legais, no descuravam as decises do juiz de fora. O evento atinente ao
empresrio da pera era bastante sintomtico do vnculo ntimo existente
entre as disputas de autoridades e os interesses particulares. Na verso do
ouvidor, ainda na poca de Lus de Vasconcelos e Sousa, por ocasio dos
festejos dos desposrios dos prncipes de Portugal e Espanha, Manuel
Lus Ferreira desejara fazer praa e palanques cercados em terreno pblico da marinha, com o intuito de lucrar cobrando a entrada dos que quisessem assistir aos divertimentos. Para isso, contrataria com o Senado da
Cmara pelo uso do espao e pela licena para tal, o pagamento de 700
mil-ris. Parte expressiva desse montante, contudo, no teria entrado nos
cofres do Concelho, j que os camaristas haviam preferido compens-la
atravs de trs peras pblicas em que o povo entrasse gratuitamente.121
Alegando depois que o dito terreno pertencia de fato Fazenda Real, Ferreira obteve uma portaria do conde de Resende, que obrigou o Senado a
devolver ao empresrio o que no devia122.
121 Idem.
122 Segundo Nireu Cavalcanti, Manuel Lus Ferreira, natural de Bragana, viveu na
Cidade do Porto, transferindo-se, em 1772, para o Rio de Janeiro, onde casou-se. Assumiu
a administrao da nova Casa da pera em 1775. Competente administrador e homem
de negcios, o novo empresrio da Casa da pera soube relacionar-se com a elite do Rio
de Janeiro, onde passou a viver. A fez amigos e fortuna, acumulando um patrimnio
significativo de 21 imveis, entre os quais o prdio do teatro. O casamento de sua filha
Bernarda Luza de Lima com o comerciante Miguel da Silva Vieira, em 1802, teve como
um de seus padrinhos o prprio vice-rei d. Fernando Jos de Portugal, numa inequvoca
confirmao do prestgio que alcanara. Ferreira obteria ainda a patente de brigadeiro do
Exrcito portugus, a comenda da Ordem de Cristo e o ttulo de moo da Cmara Real.
Cf. O Rio de Janeiro setecentista. Op. cit., pp. 174-6.

170

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

Nativismo por adoo: letras e percurso do doutor Marcelino Pereira Cleto


(1778-1794)

Para alm dos intrincados conflitos em torno dos interesses locais,


merece destaque, nas representaes de Pereira Cleto e Resende, o tom
agressivo e acusatrio. O ouvidor repetiu o hbito de cuidadosamente
fundamentar sua opinio num conjunto amplo de documentos. Em missiva endereada ao conde como resposta a seu despacho, Cleto citou diversas fontes legais, copiando algumas delas, sempre com o intento de
demonstrar ao vice-rei a impropriedade de sua intromisso em assuntos
judiciais. Alm das Ordenaes, referiu trs documentos rgios que desautorizavam governadores: a proviso de 6 de agosto de 1715, dirigida
ao ouvidor-geral de Pernambuco, em que o rei lhe mandava no obedecer
aos capites-generais nos casos envolvendo a administrao da justia de
civis; a proviso de 29 de maro de 1723, na qual o monarca declarava
ao vice-rei da Bahia que o suspender as causas somente regalia do
prncipe; e a carta de 30 de setembro de 1769, que advertiu o governador
dos Aores por revogar uma sentena do juiz de fora. Amparado em tal
legislao, Pereira Cleto desafiou o conde:
Nestes termos, eu no digo a VEx que no obedeo. Conheo a superioridade do lugar de VEx; conheo a sua representao; conheo que
da minha absoluta resistncia se no seguiria utilidade nem ao servio
de Sua Majestade, nem ao bem e quietao dos vassalos, e que necessrio, em lugar to distante do Trono, dar a todos exemplo de obedincia e reconhecimento aos superiores que Sua Majestade estabelece; proponho s a VEx, para desempenho do juramento que prestei
de cumprir as leis e ordens de Sua Majestade, para desonerar a minha
conscincia, para que se conhea a honra do meu comportamento, as
dvidas que tem contra si a execuo do respeitvel despacho de VEx,
para que em tempo algum possam atribuir-se-me as consequncias e
prejuzos que dela resultam123.

E completou, dando a entender a ignorncia do vice-rei sobre os assuntos em pauta:


Se a resoluo de VEx ainda assim for confirmando a execuo que
manda fazer, eu necessito que VEx me declare como nela comportar
123 Cf. AHU RJ. Caixa 148, documento 35; caixa 147, documentos 13, 14, 19, 20, 25
e 31. 24 de janeiro de 1791.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

171

Marco Antonio Silveira

[?] a certos respeitos, se devo ou no ouvir a parte com embargos


daquela natureza que a lei manda atender; ou no prprio processo, ou
em separado; ou com suspenso, ou sem ela. Se os frutos pendentes
ho de ser entregues a Joo de Sousa Lobo, ou conservar-se em liberdade de os colher a quem os plantou. Se os bens semoventes tiverem
perecidos, por conta de quem deve ser esta mortandade, assim como
tambm se tiverem tido aumento, ou em lugar dos mortos, se tiverem
substitudo outros, por conta de quem deve fazer-se isto tudo. Se os
escravos tiverem morrido ou fugido, ou se tiverem vendido e metido
outros de novo, como deverei comportar-me em todos estes casos, ou
em quaisquer outros de semelhante natureza que ocorram na execuo124.

O conde de Resende acusou o golpe dado pela arrogncia de Pereira


Cleto, pedindo, em sua representao, que fosse punido:
Tem o dito ouvidor a ousadia de juntar sua representao os documentos n 2 e 3, que no tendem a mais do que aniquilar a grande
autoridade que VMaj me confere pela minha patente e regimento, chegando ao excesso de dar a entender que sou inconsiderado nos meus
despachos e que transtorno a justia das partes; sem embargo, porm,
de julgar que tinha toda a razo, vista do exposto, de fazer executar
o meu despacho; contudo, a moderao com que sempre desejo proceder, fez com que o mandasse suspender enquanto fazia presente a
VMaj o referido para determinar o que for servida, no s ao referido
assunto, mas para que, achando VMaj justa a minha queixa do dito
ouvidor, que presentemente se acha despachado para a Relao da
Bahia, haja de ser repreendido em qualquer lugar onde estiver, como
merece o excesso que praticou contra a minha pessoa e lugar que
VMaj me confiou125.

No possvel saber se o conde recuou do despacho por medo ou se


o doutor Marcelino chegou a ser admoestado. Provavelmente no, pois,
mais uma vez, no Conselho Ultramarino, o parecer do procurador da Coroa lhe foi amplamente favorvel:
124 Idem.
125 Idem.

172

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

Nativismo por adoo: letras e percurso do doutor Marcelino Pereira Cleto


(1778-1794)

Esta conta do ouvidor est muito bem feita, e pelos documentos que
a acompanham mostra este ministro que obrou com a justia que devia
em no cumprir a portaria que lhe dirigiu o vice-rei sobre a entrega
dos bens que se referem, por ser inteiramente oposta s leis e reais ordens de SMaj, como o dito ministro lhe exps na resposta junta: pelo
que entendo se pode declarar a este ministro que fez bem em observar
as ordens de SMaj e no cumprir contra elas a referida portaria do
vice-rei 126.

Mais do que apontar novamente o cuidado metdico de Pereira Cleto


com os documentos, assim como a relao entre seu esprito acadmico
e o exerccio da administrao, tais embates revelam o ponto de contato entre as orientaes reformistas do magistrado luso e a difusa crtica
local que, estereotipada ou no, acusava as autoridades vindas do Reino,
especialmente naquele perodo, de incompetncia, venalidade e falta de
carter. Como fizera o colega Baltazar da Silva Lisboa, o doutor Marcelino chegou a informar ao Conselho de Ultramar que, se no estivesse j despachado para a Bahia, pediria sucessor para no arriscar por
mais tempo o meu crdito e reputao127. As confuses resultantes das
atitudes despticas dos governadores na Amrica eram, contudo, assunto antigo. O desembargador Teixeira Coelho j o havia explicitado em
sua Instruo de 1782, nela arrolando quatro tipos principais de abusos,
acrescidos de um catlogo de 51 determinaes rgias que deviam conhecer os capites-generais128. Nesse ponto, o teor da carta de Pereira Cleto
ao vice-rei em nada destoava da perspectiva do antigo intendente do ouro
de Vila Rica.
Guerra contnua
Tendo, afinal, terminado seu perodo no Rio de Janeiro, o doutor
Marcelino tomou posse da Relao da Bahia em 21 de junho de 1791129.
126 Cf. AHU RJ. Caixa 148, documento 36; caixa 146, documento 35; caixa 149,
documentos 48, 49 e 50. 24 de janeiro de 1791.
127 Idem.
128 Jos Joo Teixeira Coelho. Instruo para o governo da Capitania de Minas Gerais. Op. cit., pp. 201-12.
129 Lus dos Santos Vilhena. A Bahia no sculo XVIII. Bahia: Itapo, 1969, v. II, p. 311.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

173

Marco Antonio Silveira

Faltam, no entanto, as informaes sobre os trs anos em que serviu nesse


tribunal. Seu nome no poderia constar da longa apreciao feita pelo governador d. Fernando Jos de Portugal, em 1799, a respeito de duas queixas sobre os ministros da Relao, que chegaram s mos de d. Rodrigo
de Sousa Coutinho130. Nela, o capito-general, ainda que reconhecesse
serem pblicas vrias das reclamaes contra os ministros, em particular
por favorecimento e falta de limpeza de mos, argumentou que nada poderia fazer tendo como base rumores e desconhecendo situaes precisas.
Fez ainda questo de demonstrar conscincia, afetada ou no, sobre os
limites de seu papel como regedor das justias131:
Algumas pessoas me representam continuamente, como acontece em
todos os governos, queixando-se desta ou daquela sentena, deste ou
daquele despacho, e em regra geral lhes defiro remetendo-os para os
meios competentes, que so os que as leis tm estabelecido para deciso dos negcios forenses, sendo este tambm, e no outro, o fim por
que as criaram os magistrados, os diversos tribunais e aladas132.

Talvez as palavras de d. Fernando, mais do que defender-lhe da


acusao de conivncia com os desmandos praticados na Bahia, significassem a expresso de um lento e longo aprendizado. Por outro lado,
manifestavam a prtica renitente dos moradores da Amrica, que, insatisfeitos com a ineficcia dos trmites judiciais ou desejosos de atropel-los,
procuravam encontrar nos generais o acolhimento devido. Conquanto os
esforos voltados tarefa de restringir o despostismo dos governadores
fossem indispensveis na afirmao do modelo regalista, tenderiam a
tornar-se incuos se no se encaminhassem tambm os excessos de magistrados, clrigos e magnatas, apontados com clareza por Martinho de
Melo e Castro.
130 O importante documento foi publicado por Braz do Amaral nas pginas 362-72 de
A Bahia no sculo XVIII. Op. cit.
131 Embora no pudessem violentar os trmites judiciais, cabia aos governadores o
dever de administrar seu funcionamento, seguindo, nesse ponto, alm de instrues especficas de seu cargo, o ttulo 1 do primeiro livro das Ordenaes, denominado Do regedor
da Casa de Suplicao.
132 [Carta de d. Fernando Jos de Portugal a d. Rodrigo de Sousa Coutinho. Bahia, 20
de janeiro de 1799]. In: Lus dos Santos Vilhena, A Bahia no sculo XVIII. Bahia: Itapo,
1969, v. II, p. 370.

174

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

Nativismo por adoo: letras e percurso do doutor Marcelino Pereira Cleto


(1778-1794)

O desembargador Marcelino Pereira Cleto faleceu na Bahia, em


1794. Nascido de uma famlia das redondezas de Leiria, cuja nobreza
estava longe de atingir as alturas, dedicou-se com afinco aos estudos para
poder iniciar-se numa carreira que o manteve 16 anos no Brasil e no o
devolveu mais ao Reino. Marcado fundamente pelo esprito acadmico,
por ele norteou a produo literria e a atuao administrativa. Em certo
sentido, porm, permaneceu sempre conservador, buscando evitar confrontos diretos contra o status quo. Nada de relevante disse sobre a escravido, e seu modelo econmico apenas arranhava com certa heterodoxia
os princpios mercantilistas. Embora parte expressiva dos letrados de sua
gerao tenha se dedicado s pesquisas no campo das cincias naturais,
movendo-se por uma orientao bastante pragmtica, o doutor Marcelino
comps um grupo distinto, mas no menos importante, voltado erudio
e ao conhecimento crtico dos percalos administrativos do Imprio. No
final do sculo XVIII, historiadores e juristas tambm desempenhariam
papel decisivo no descobrimento das realidades americanas133. Defensor
da prova nos assuntos de histria e poltica, abarcou um regalismo que,
almejando reformar instituies e extirpar abusos, deveria articular as vrias partes do Imprio luso num sistema coerente. Nele, haveria espao
para o reconhecimento de nativismos e costumes locais. Sua trajetria, no
entanto, parece ter indicado algo mais. A dedicao to intensa escrita
da histria de So Paulo, o apego aos textos de frei Gaspar da Madre de
Deus, a ateno conferida s necessidades dos proprietrios de terra, a
anlise das vexaes impostas aos povos pelos clrigos e o pedido de autorizao para casar-se na Amrica consistem num conjunto relativamente encadeado de atitudes, cujo sentido remete adoo deste ou daquele
lugar da Amrica como nova ptria um lugar, bem entendido, inserido
no Imprio reformado. No deixa de causar espanto, de fato, que um dos
escrives atuantes na Inconfidncia Mineira desejasse enraizar-se no Brasil ou mesmo que seu parceiro, atingindo o topo da carreira, requerese
voltar ao Rio de Janeiro. Trajetrias desse tipo, por isso mesmo, foram
133 Acerca do significado da atuao, nos sculos XVIII e XIX, de cientistas naturais
na descoberta das realidades do Brasil, cf. Maria Odila da Silva Dias. Aspectos da Ilustrao no Brasil. Revista do Instituto Histrico e Geogrfico Brasileiro. Rio de Janeiro, n.
278, jan./mar. 1968, pp. 105-170.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

175

Marco Antonio Silveira

repletas de contradies. Atravessado pelo medo de ser abatido em meio


perseguio e guerra contnua, ou de se perder na perigosa polarizao
entre filhos do Brasil e filhos do Reino, o doutor Marcelino no poderia
passar inclume pelo pesado jogo das relaes de poder experimentado
nas conquistas. A observao verticalizada de seu percurso ensina que, se
os modelos escolsticos ou regalistas eram capazes de mobilizar circuitos
letrados, tendo, portanto, impacto bastante concreto sobre a vida social,
eram tambm, por vezes, atropelados pela belicosidade que moa gente
bem ou mal intencionada.
Texto apresentado em setembro /2010. Aprovado para publicao
em maio /2011.

176

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):115-176, jul./set. 2011

Justia Ordinria e Justia Administrativa no Antigo Regime O caso do brasileiro

JUSTIA ORDINRIA E JUSTIA ADMINISTRATIVA NO


ANTIGO REGIME O CASO DO BRASILEIRO
Common justice and adminstrative justice in the
Ancient Regime: Brazilian Case Study
Arno Wehling 1
Maria Jos Wehling 2
Resumo:
O texto analisa as atividades extrajudiciais
dos magistrados no Brasil colonial e, em sentido inverso, as atribuies judiciais de outros
elementos da administrao pblica, como os
provedores da fazenda. Os autores trabalham
com a hiptese que, sobretudo em fins do sculo
XVIII, a administrao colonial brasileira era,
numa perspectiva weberiana, mistura de formas
burocrticas e patrimoniais, que poder-se-ia denominar prismticas.

Abstract:
This paper will analyze the extra-judicial activities of Colonial Brazil magistrates as opposed
to the judicial obligations of other elements in
public administration, such as those responsible
for public finances. The authors hypothesis is
that - mostly at the end of the Eighteenth century Brazilian colonial administration was, per
the Weberian perspective, a mix of bureaucratic
and patrimonial forms that could be called
prismatic.

Palavras-chave: Justia colonial justia administrativa estado colonial administrao


colonial Brasil colonial.

Keywords: Colonial justice Administrative


justice Colonial state Colonial Brazil.

Observao conceitual preliminar


O conceito de administrao prismtica pode ser com proveito
aplicado ao Brasil do Antigo Regime, em particular no que se refere ao
sculo XVIII.
No livro Administrao colonial no Brasil, 1777-1808, de 1986,
afirmou-se que o trao caracterstico dessa administrao era justamente o
seu carter prismtico, isto , um misto de instituies, normas e prticas
e mentalidades modernas ou sistmicas que conviviam, frequentemente de forma harmoniosa, como o modelo tradicional ou emprico. 3
1 Professor Titular de Histria do Direito da Universidade Federal do Estado do Rio de
Janeiro (UNIRIO) e da Universidade Gama Filho. Scio do Instituto Histrico e Geogrfico Brasileiro.
2 Professora Emrita de Teoria e Metodologia da Histria da Universidade Federal
do Estado do Rio de Janeiro (UNIRIO) e Titular de Histria do Direito da Universidade
Gama Filho.
3 Wehling, Arno, Administrao portuguesa no Brasil, 1777-1808, Braslia, Fun-

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):177-200, jul./set. 2011

177

Arno Wehling e Maria Jos Wehling

Aplicou-se, assim, a matriz weberiana de anlise das sociedades


estamentais/tradicionais e racionais/modernas a uma poca o sculo
XVIII que, no mundo euro-atlntico, evidenciava a emergncia do novo
(indstria, racionalismo, direitos humanos) no contexto do velho4 vinho novo em odres velhos.
Recurso metodolgico semelhante foi empregado por alguns socilogos e formuladores de polticas administrativas a pases em desenvolvimento, constatando a simultaneidade de situaes empricas/tradicionais
e racionais/modernas nos diferentes escales da administrao pblica e,
tambm, privada. 5
No estudo sobre o ofcio de julgar no Antigo Regime, o procedimento pode revelar-se fecundo.
A questo da justia e do seu funcionamento dos problemas histricos mais difceis. H muito tempo Marcel Marion dizia a este respeito
que no h no estudo do Antigo Regime questo mais vasta e mais importante que a da justia, e tambm mais complicada 6.

cep, 1986, p. 10 ss.


4 Na tipologia weberiana, admite-se que no mbito da dominao tradicional, qual
pertence a sociedade estamental (quer na sua verso patrimonialista, quer na feudal), a
administrao pblica possui um carter concentrado, com poucos rgos executando um
grande nmero de funes, o que limita ou mesmo inviabiliza a existncia de funcionrios profissionais, regidos por normas e critrios tcnicos. Ao contrrio, na dominao
legal, a administrao pblica passa a ser burocratizada com especializao de funes,
carreiras e normas de acesso e atuao; adquire, assim, um carter difratado. As situaes tpicas do Antigo Regime quer pela impossibilidade metodolgica de um modelo
sociolgico puro adequar-se plenamente a uma situao histrica concreta, quer por se
caracterizarem como um misto das duas dominaes da matriz weberiana, configuram um
terceiro modelo. Elas no so, no que diz respeito ao governo e administrao, nem plenamente concentradas nem difratadas, mas obedecem a um outro tipo que possui traos de
ambos: o modelo prismtico, no qual convivem o acmulo e a especializao de funes,
s vezes, como nos tribunais na mesma instituio. Max Weber, Economia y sociedad,
Mxico, FCE, 1944, v. IV, pp. 130 ss.
5 Riggs, Fred, A administrao nos pases em desenvolvimento, Rio de Janeiro,
FGV, 1970, p. 5 ss.
6 Marion, Marcel, Dictionnaire des institutions de la France, XVIIe.-XVIIIe. s.,
Paris, A. J. Picard, 1993, p. 314.

178

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):177-200, jul./set. 2011

Justia Ordinria e Justia Administrativa no Antigo Regime O caso do brasileiro

A introduo da categoria prismtica pode auxiliar no enfrentamento da questo. Ela deduzida, embora no reproduzida, de Weber,
que no a empregou. Admiti-la poder dar mais flexibilidade tipologia
das dominaes legal, tradicional e carismtica. Ela revelou-se fecunda
em diferentes anlises, inclusive naquela feita a propsito da ambivalncia dos elementos que compunham o estado metropolitano e colonial, em
particular no sculo XVIII. 7
Nessa aplicao, ficou muito evidente a coexistncia de dois universos institucionais, sociais, culturais e normativos, o primeiro atendendo
realidade de uma sociedade estamental, agrria, predominantemente analfabeta, oscilando entre a magia e a religio; o segundo, correspondendo
ao desenvolvimento da crise da conscincia europeia, desenhando a sociedade de classes, a revoluo industrial, o racionalismo filosfico. Sem
deixar de perceber nuanas que desaconselhem uma rgida bipolaridade,
o modelo descreve com certa verossimilhana, as situaes, conflitos e
aes singulares que lemos nos documentos da poca.
Ser possvel aplicar o procedimento com sucesso ao ofcio de julgar
no Antigo Regime ibrico e em seu mundo Colonial?
H dois aspectos a considerar.
O primeiro o da sucesso cronolgica. medida que chegamos
ao sculo XVIII e nele avanamos, distingue-se no setor profissional da
justia o dos magistrados, que fizeram um cursus honorum, passando
da Universidade de Coimbra ao servio do rei por meio de exames organizados pelo Desembargo do Pao, as leituras de bacharis. No servio
real galgavam postos hierarquicamente estabelecidos. Esses magistrados,
acompanhando uma tendncia que nesse sculo estender-se-ia a outras
reas da administrao, tornaram-se cada vez mais profissionais, obedientes a estatutos especficos e inserindo-se em carreiras predefinidas.
Tal perfil da magistratura oficial, que j vinha de antes do sculo XVIII,
7 Wehling, Arno, Administrao, op. cit., pp. 142 ss. Arno Wehling e Maria
Jos Wehling, Direito e justia no Brasil Colonial o Tribunal da Relao do Rio de
Janeiro, Rio de Janeiro, Renovar, 2004, pp. 302 ss.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):177-200, jul./set. 2011

179

Arno Wehling e Maria Jos Wehling

s fez reforar-se luz dos argumentos iluministas a favor da racionalizao do estado.


A atuao desses magistrados, no obstante, completava-se pela de
outros oficiais da administrao judicial que continuaram sendo selecionados pelos critrios tradicionais prebendas reais, compra dos ofcios,
inexistncia de qualificao prvia.
Assim, tratava-se de um modelo prismtico em funcionamento: a
elite profissional de magistrados exercia a justia com funcionrios prebendariamente institudos. Constatamos esse funcionamento no Tribunal
da Relao do Rio de Janeiro entre 1752 e 18088, mas ele se reproduzia
pelos tribunais, ouvidorias e juizados de fora do mundo portugus e
tambm espanhol9.
No devemos esquecer o fato primordial: o contexto em que esse
processo evolui o de uma sociedade patrimonialista, em que os traos
inovadores vinculados ao racionalismo ilustrado caldeiam-se num movimento geral (ou estrutural) predominantemente tradicional, na sua
verso patrimonialista. Este, alis, ultrapassa o Antigo Regime e adentra,
vitoriosamente, no caso brasileiro e hispano-americano, a era constitucional10.
O segundo aspecto o que pretendemos desenvolver neste trabalho.
O carter prismtico de uma estrutura de poder no se revela, apenas, por
sua sucesso cronolgica no caso, a transio (na tipologia weberiana)
8 Idem, Direito, pp. 456 ss.
9 Assinalando o fato mas sem trabalhar a categoria weberiana, Grandn, Javier
Barrientos, Guia prosopogrfica de la judicatura letrada indiana (1503-1898), in
Jos Andrs-Gallego, Nuevas aportaciones a la historia jurdica de Iberoamerica, Madri, FHT FHL, 2000, CD-Rom; Jos Maria Mariluz Urquijo, El agente de la administracin publica em ndias, Buenos Aires, IIHDI-IIHD, 1998, pp. 151 ss. Bernardino
Bravo Lira, Oficio y oficina. Dos etapas em la historia del Estado indiano, Quito, Anurio Histrico Jurdico Equatoriano, tomo V, 1980; Michel Cassan (coord.), Ls officiers
moyens lpoque moderne France, Angleterre, Espagne, Limoges, Pulim, 1998, p.
V.
10 VlEz Rodrguez, Ricardo, Patrimonialismo e a realidade latino-americana, Rio de Janeiro, DHE, 2006, pp. 38 ss.

180

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):177-200, jul./set. 2011

Justia Ordinria e Justia Administrativa no Antigo Regime O caso do brasileiro

entre uma sociedade e um estado estamentais ou de ordens e uma sociedade de classes e um estado racionalmente ordenado.
Ele se revela, tambm, pela coexistncia, nas estruturas de poder,
de uma transversalidade funcional: o ofcio de julgar no era, no Antigo
Regime, exclusivo de magistrados (entendidos aqui no sentido de juzes),
mas podia ser exercido, conforme situaes legalmente determinadas, por
outras autoridades, para o atendimento de situaes especficas. A recproca tambm era verdadeira: os juzes (e ouvidores, e desembargadores)
exerciam funes de administrao e de governo que nada tinham a ver
com a judicatura.
A explicao dessa transversalidade funcional, prismtica, da administrao do Antigo Regime estava no modelo concentrado de exerccio
de poder pelo rei e sua administrao ou, na terminologia da poca, do
governo.
As funes executivas, judiciais e legislativas estavam concentradas
em quem exercia o poder. Na Idade Mdia, isso compreendia tambm
os senhorios leigos e eclesisticos e as cidades, aos quais se sobrepuseram no sem conflitos e tenses os esforos centralizadores reais11.
Essa concentrao de funes, to distante da tripartio de poderes de
Montesquieu e das concepes do racionalismo ilustrado, revelou-se cada
vez mais inadequada. Isso se evidenciou medida que as transformaes
materiais e intelectuais dos sculos XVI, XVII e XVIII foram mostrando
a necessidade de estruturas organizacionais, tanto pblicas, quanto privadas, mais elaboradas e mesmo sofisticadas, especialmente nos terrenos
escorregadios e complexos da guerra e das finanas.
O carter emprico e casustico desse modelo de administrao e
de exerccio de poder gerou, sobretudo ao final do processo, no sculo
XVIII, tenses e conflitos de competncia que enchem os arquivos.
11 Brunner, Otto, Estrucutura interna de Occidente, Madri, Alianza, 1991, p. 102.
Emmanuel le Roy Ladurie, O estado monrquico, So Paulo, Companhia Das Letras,
1994, pp. 9 ss.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):177-200, jul./set. 2011

181

Arno Wehling e Maria Jos Wehling

O propsito desde trabalho analisar como isso ocorreu no mbito


da justia colonial, e por qu.
O ato de julgar no Antigo Regime e a jurisdio real
O ato de julgar, no mundo ocidental, sempre foi um dos atributos
majestticos, mesmo quando o conceito de soberania ainda no estava solidamente estabelecido. O jurista francs La Roche Flavin, nos primeiros
anos do sculo XVII, o considerava um dos cinco atos de suprema soberania, ao lado da elaborao das leis, da criao de ofcios, da declarao
da paz e da guerra e da emisso de moeda12.
A justia foi considerada, alis, usualmente, o atributo mais importante, pois, nela atuando, o rei no apenas zelava pelo equilbrio e harmonia da sociedade como exercia, no plano humano, o mesmo papel atribudo a Deus no Antigo e no Novo Testamento13.
No prembulo das Ordenaes Afonsinas, o rei Afonso VI, em 1443
afirma ser conhecida cousa.... que o principal bem, que se requer para
ministrar justia, assim sabedoria, porque... por ela que reinam os reis
e so poderosos para ousadamente com louvor e exalamento do seu Real
Estado reger e ministrar justia 14.
O discurso permanece o mesmo nas Ordenaes Manuelinas, em
1521: porque assim como a justia a causa mais principal, porque com
a graa de Deus por ela reinamos e a ela sobre todas as coisas deste mundo tenhamos por isso maior obrigao, para com equidade sempre a guardarmos a todos... 15.

12 Lapeire, Henri, Le XVIe. Sicle les forces internationales, Paris, PUF, 1967, p.
232.
13 Eram, alias, comuns as referncias bblicas na documentao coeva, especialmente
nas acepes de retribuio (dar a cada um o que lhe devido), como em Sab. 5, 6-9; Is.
5, 16, 56; Dn. 9; retido do julgador, Sl. 9,9; 95, 10; Is. 11, 3; At. 17, 31; Apoc. 19, 11; e
equidade, Rs 3,6; Prov. 2,8; 8; 20.
14 Ordenaes Afonsinas, FCG, Lisboa, , 1998, v. I, p. 4.
15 Ordenaes Manuelinas, FCG, Lisboa, , 1984, v. I, p. 2.

182

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):177-200, jul./set. 2011

Justia Ordinria e Justia Administrativa no Antigo Regime O caso do brasileiro

Em 1595 repete-se na lei em que se determina a elevao das Ordenaes Filipinas: considerando ns quo necessria em todo o tempo a
justia, assim na paz como na guerra, para boa governana e conservao
da Repblica e do Estado Real, a qual aos reis convm como virtude principal e sobre todas mais excedente... 16.
O exerccio da justia pelo soberano confere-lhe, com base na preeminncia moral de ser o regulador da sociedade e o corretor de seus desequilbrios, um notvel poder interventor, por intermdio de seus magistrados. No surpreende, portanto, o fortalecimento da centralizao ter sido
acompanhado pelo espraiamento da justia real para campos onde anteriormente no se exercia (na Frana, a partir da subtrao de elementos
do direito material ou processual justia senhorial e eclesistica, com os
cas royaux, desde o sculo XII; em Portugal, pela ao sistemtica dos
corregedores, tambm na Idade Mdia). Ou, ainda, quando o poder real j
se consolidava, a caracterizao de uma justia real diretamente exercida
e uma justia concedida17, que visava compreender as anteriormente autnomas ou mesmo independentes, no caso da ausncia ou debilidade
extrema do poder central justias senhorial, eclesistica e municipal.
Essa caracterizao implica a adoo de uma tipologia na qual temos
trabalhado para o estudo do Brasil colonial.
A grande bipartio ocorria entre a justia real diretamente exercida
pelos magistrados e outros delegados do poder real e a justia concedida.
No caso da primeira, ela compreendia a justia ordinria (tribunais da relao, ouvidorias de comarca e juizados de fora) e a justia especializada
(justia militar, juzes especializados na rea fiscal, de guas e matas, de
defuntos e ausentes). As nuanas da questo e as interaes entre as duas
justias foram estudadas em outro local18.
16 Ordenaes Filipinas, FCG, Lisboa, 1985, v. I, p. LXXVIII.
17 Sueur, Philipe, Histoire du droit public franais, XVe.-XVIIIe. Sicles, Paris,
PUF, 1989,v. II, pp. 163 ss. Arlette Lebrige, La justice du Roi la vie judiciaire dans
lancienne France, Paris, Complexe, 1995, pp. 24 ss.
18 Wehling, Arno e Wehling, Maria Jos, Atribuies e limites da justia
colonial, in Maria Beatriz Nizza da Silva (coord.), De Cabral a Pedro I aspectos da
colonizao portuguesa no Brasil, Lisboa, Universidade Portucalense, 2001, p. 247. Re-

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):177-200, jul./set. 2011

183

Arno Wehling e Maria Jos Wehling

No caso da justia concedida, ela compreendia a justia eclesistica,


a justia municipal e os vestgios (no caso da Europa) da justia senhorial;
desta ltima houve traos em algumas das atribuies dos donatrios de
capitanias.
diretamente exercida (magistrados diversos)

Justia real

eclesistica
municipal
senhorial (resduos)19

Concedida

19

Fica evidente que se considera aqui um processo adiantado de centralizao, ainda que no de absolutismo 20. Somente este fato justifica
a categorizao de justia concedida para a eclesistica, a municipal e
a senhorial, que na poca plena do feudalismo / regime senhorial eram
efetivamente independentes, na ausncia ou fragilidade extrema do poder
real.
Primeira situao prismtica: funes extrajudiciais dos magistrados da justia real diretamente exercida
Os magistrados da justia real diretamente exercida, no Brasil colonial, eram os ouvidores-gerais dos estados do Brasil e do Maranho
(aqueles, antes do estabelecimento do primeiro tribunal da Relao na
publicado com alteraes em Direito e justia..., op cit., p. 25.
19 1Trabalhamos este tipologia em Direito e justia...op cit, passim.
20 Estamos considerando as profundas diferenas entre a monarquia clssica absoluta
dos sculos XVI e XVII e o absolutismode fins do sculo XVII e sculo XVIII. Cf.
discusses em diferentes historiografias nacionais, por exemplo, F. Cosandey e R. Descimon, Labsolutisme em France, Paris, Seuil, 2002; H. L. Root, La construction de ltat
moderne em Europe La France et lAngleterre, Paris, PUF, 1994, p. 239; R. Bonney, O
absolutismo, Lisboa, PEN, 1991, p. 37 ss.; R. Asch e H. Durchhardt (eds.), El absolutismo: um mito ? , Barcelona, Idean, 2000, pp. 43 ss.

184

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):177-200, jul./set. 2011

Justia Ordinria e Justia Administrativa no Antigo Regime O caso do brasileiro

Bahia), os ouvidores de capitanias da Coroa, os juzes de fora, os ouvidores de comarcas e os desembargadores dos tribunais da Bahia e do Rio de
Janeiro. Todos, sem exceo, exerciam atividades extrajudiciais, alm das
funes tpicas da magistratura.
Essas funes podem ser classificadas em funes de governo (superviso, assessoria, substituio eventual de governantes) e funes de
administrao (fomento e superviso de atividades econmicas, superviso da gesto de aldeamentos indgenas, aes policiais em relao a
contrabando e descaminhos) 21.
Alguns exemplos podem esclarecer melhor a questo, a comear pelas prprias Ordenaes: o item 68 do Livro I, que trata dos corregedores
de comarcas, atribui um extenso papel judicial e extrajudicial (inclusive
quanto redao dos forais e preservao dos interesses polticos e fiscais
do monarca) aos ouvidores, no que foi interpretado pela historiografia
desde o liberalismo como a pedra de toque da poltica centralizadora da
realeza22.
No Brasil o quadro no foi distinto.
Na ausncia do regimento do primeiro ouvidor, Pero de Gis, a soluo encontrada pelos pesquisadores, desde Varnhagen, foi trabalhar com
inferncias, a partir dos regimentos dados em 1628 ao ouvidor-geral Paulo Leito de Abreu, antigo desembargador da relao do Porto e em 1630
ao bacharel Jorge da Silva Mascarenhas23.
Ao ouvidor-geral determinava-se, em 1628, entre outras atribuies
extrajudiciais, a superviso dos capites de capitania e das cmaras mu21 Atribuies semelhantes ocorriam na Amrica espanhola. Wehling, Arno e
Wehling, Maria Jos, Audincias e relaes: atividades judiciais, polticas e administrativas, in Direito e justia, op cit, pp.343 ss. Ricardo Zorraqun Becu, La organizacin judicial argentina em el perodo hispnico, Buenos Aires, Perrot, 1959, pp. 24 ss.
22 Mera, Paulo, Estudos de histria do direito, Coimbra, CE, 1923, pp. 50 ss.
Amrico Jacobina Lacombe, O estado portugus no Brasil, in Digesto Econmico, 1958,
sep., p. 5.
23 Varnhagen, Francisco Adolfo de, Histria geral do Brasil, So Paulo,
CEN, 1975, v. II, p. 202.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):177-200, jul./set. 2011

185

Arno Wehling e Maria Jos Wehling

nicipais24. Em 1630 reiterava-se a superviso aos governadores de capitanias e acrescentava-se competncia ao ouvidor para receber agravos
interpostos a decises da justia eclesistica25.
No caso do ouvidor-geral do Rio de Janeiro, dava-se a ele a mesma
atribuio de corregedor de que dispunham os ouvidores portugueses,
mas estendida superviso dos titulares das capitanias privadas, a fim de
verificar se os donatrios usam de mais poder e jurisdio do que lhes
so concedidos por suas doaes, provises minhas e forma da Ordenao 26. Alm dessa atribuio de superviso do governo local, era tambm incumbido de visitar as minas de So Paulo, ordenando que delas
se tire ouro e se frequentem, e ponham em boa arrecadao os direitos de
minha fazenda 27. No caso de defuntos, ausentes e rfos, em algumas
circunstncias, como a da ausncia do respectivo provedor, era ele o encarregado no apenas das atuaes de natureza judicial, como da prpria
gesto dos bens.
A preveno do conflito entre o ouvidor-geral e o provedor-mor da
fazenda, querendo cada qual aumentar a sua jurisdio 28 era fato bem
conhecido do governo. Para evit-lo, recomendava-se no regimento do
ouvidor que as causas especificamente fazendrias seriam da competncia do provedor e no da ouvidoria. Dava-se a soluo, assim, para
resolver pragmaticamente conflitos frequentes e no em nome de uma
racionalizao ou planejamento de natureza sistmica.
Ao ouvidor de comarca e ao juiz de fora, quando foram sendo consolidados esses cargos ao longo da histria colonial, coube atribuies de
natureza semelhante.
24 Justino de Andrade e Silva, Colleco chronologica da legislao portugueza, Lisboa, F. X. Sousa, 1855, v. IV, pp. 124-127.
25 Idem, v. IV, pp. 167-171.
26 Regimento do ouvidor-geral Joo de Abreu e Silva, in Mendona, Marcos
Carneiro de, Razes da formao administrativa do Brasil, Rio de Janeiro, CFCIHGB, 1972, v. I, p. 83.
27 Ibidem.
28 Idem, v. I, p. 85.

186

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):177-200, jul./set. 2011

Justia Ordinria e Justia Administrativa no Antigo Regime O caso do brasileiro

O ouvidor de comarca, sobretudo no sculo XVIII, foi um efetivo


governante, de direito e de fato, das extensas reas sob sua jurisdio.
So diversos os exemplos de sua atuao, inclusive, nas atividades de
fomento econmico determinadas pelo governo portugus em diferentes
capitanias29.
Papel no menor coube ao juiz de fora, que frequentemente atuou
como administrador de bens de defuntos, ausentes e rfos e como autoridade civil em diferentes situaes, presidindo a cmara municipal sua
principal atribuio fora das judiciais e atuando em ocasies crticas,
como na ocupao francesa do Rio de Janeiro, em 1711.
Os desembargadores dos tribunais da Relao da Bahia e do Rio de
Janeiro tiveram responsabilidades semelhantes e at mais amplas, quer
definidas expressamente nos regimentos das casas, quer implementadas
na prtica institucional por meio de interpretaes extensivas geralmente
dadas pelos governadores-gerais e vice-reis.
Na Relao da Bahia, o regimento de 1652 determinava que as residncias trienais de funcionrios coubessem a um desembargador de
muita confiana, no apenas dos ofcios de justia, mas tambm nos da
fazenda30. O desembargador promotor da justia era o mesmo procurador
dos feitos da Coroa, fazenda e fisco, cabendo-lhe assim funes de ministrio pblico e advogado dos interesses rgios31.
Ao governador-geral ou vice-rei do estado, na sua condio de presidente da Relao caberia zelar pela proteo dos indgenas amigos e da
preservao das matas. A insero desses dois quesitos nas atribuies do
governante na qualidade de dirigente mximo do tribunal faz supor que
caberia a este rgo, por seus membros, a responsabilidade executiva ou
governativa do assunto, pelo menos sempre que acionado pelo governante.
29 O assunto foi estudado em Wehling, Arno, Administrao..., pp. 142 ss.
30 Regimento do Tribunal da Relao da Bahia, tt. I, it. 17, in Almeida, Cndido
Mendes de, Auxiliar Jurdico, Lisboa, FCG, v. I, p. 15.
31 Idem, tt. VI.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):177-200, jul./set. 2011

187

Arno Wehling e Maria Jos Wehling

Mais tarde, na Bahia e tambm nas Relaes do Rio de Janeiro, criada em 1751 e de So Lus, em 181232, alm da reiterao daqueles aspectos, determinou-se que a eleio dos membros das cmaras municipais
das capitais caberia aos tribunais, o mesmo ocorrendo nas cidades com
os juzes de fora, quando existissem. Esse fato foi interpretado na historiografia, corretamente pelas evidncias disponveis, como meio para
acentuar a centralizao poltica e o controle da burocracia real sobre os
homens bons, em algumas vilas notoriamente refratrias ingerncia
estatal nos assuntos municipais.
Ainda no mbito expresso dos regimentos, determinava-se nos das
Relaes do Rio de Janeiro e de So Lus que ao desembargador juiz
dos feitos da Coroa e Fazenda caberia, alm das funes judiciais, a de
almotacel-mor das respectivas capitais para fazer prover a cidade, ou
outro lugar sobredito, de mantimentos, expedindo por seus oficiais as diligncias precisas 33. Embora no fosse atribuio do mesmo magistrado
pelo regimento da Bahia, de supor-se que esta responsabilidade foi-lhe
acrescida em algum momento posterior, j que no regimento fluminense
basicamente repetiram-se estruturas e funes daquele.
Outros exemplos de atuao administrativa e poltica dos desembargadores so as numerosas assessorias por eles dadas aos vice-reis e
governadores gerais, as aes diretas de natureza policial (por exemplo,
a represso ao contrabando em navios surtos no porto) e os trabalhos de
demarcao de limites entre capitanias. Tudo isso, sem ignorar a sucesso
do prprio governador ou vice-rei em caso de vacncia do cargo, em geral
em conjunto com o bispo e o militar mais graduado, como aconteceu no
Rio de Janeiro, em 1763.
Segunda situao prismtica: funes judiciais exercidas por funcionrios administrativos
No regimento dado ao primeiro provedor-mor do estado do Brasil,
Antonio Cardoso de Barros, de 1548, determinava-se que a ele e no ao
32 Ttulos IV e IX dos respectivos regimentos.
33 Regimento do Tribunal da Relao do Rio de Janeiro, op. cit., tt. VIII, it. 98.

188

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):177-200, jul./set. 2011

Justia Ordinria e Justia Administrativa no Antigo Regime O caso do brasileiro

ouvidor-geral caberia o conhecimento de todas as apelaes e agravos de


decises dos provedores e mais oficiais de fazenda, tanto da Bahia quanto
das demais capitanias. Caberia, tambm, o conhecimento das aes novas
no lugar em que estivesse e num raio de cinco lguas. Em ambos os casos
sua alada iria at dez mil-ris. Ultrapassando-os, deveria julg-los na
Bahia, devendo para isso o governador Tom de Sousa fornecer-lhe dois
letrados e no os havendo ser com duas pessoas quais lhe a ele bem
parecer 34. Garantia-se, assim, para as causas de maior valor, o princpio
da colegialidade, no obstante a preeminncia do provedor.
de observar, tambm, que pelo mesmo regimento o juzo privativo
dos assuntos referentes s sesmarias e outras doaes de terras e guas
cabia ao provedor-mor e no ao ouvidor-geral35.
No caso dos provedores de capitanias, que at 1548 ainda no haviam recebido regimento, o princpio foi o mesmo. Cabia-lhes conhecer
por ao nova todos os feitos, causas e dvidas que se moverem sobre
coisas que toquem minha fazenda 36, quer entre os respectivos oficiais,
quer entre eles e os contribuintes. Mesmo nas situaes em que no mais
estivessem em causa os rendimentos reais, os provedores constituam-se
no juzo competente, de cujas decises no caberiam mais apelao ou
agravo at a alada de dez mil-ris. Nos casos excedentes, caberia recurso
ao provedor-mor37.
Como as provedorias de fazenda estenderam-se at o sculo XVIII,
pode-se considerar a existncia, prolongada, de uma jurisdio fazendria
especfica por um largo perodo, a maior parte da poca colonial.
Esse princpio reproduzia-se38 em outros setores. No regimento das
terras minerais do Brasil, de 1603, determinou-se que havendo concor34 Regimento do Provedor-Mor, in Mendona, Marcos Carneiro de, op cit,
v. I, p. 93.
35 Idem, v. I, p. 94.
36 Regimento in Mendona, Marcos Carneiro de, op. cit., v. I, p. 102.
37 Idem, v. I, p.103.
38 1. Regimento das Terras Minerais do Brasil, in Mendona, Marcos Carneiro de, op. cit., v. I, p. 300.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):177-200, jul./set. 2011

189

Arno Wehling e Maria Jos Wehling

rncia de descobridores de betas de metal, receberia a concesso aquele


que primeiro chegasse ao provedor das minas ou, na ausncia deste, ao
juiz da terra, atribuindo-se a este, portanto, funo administrativa, ainda que supletiva. Inversamente, o item 58 do mesmo regimento atribua
ao provedor deciso irrecorrvel sobre causas at 60 mil-ris, com apelao e agravo em valores superiores para o provedor-mor da fazenda. Se
a sentena do provedor das minas de alguma forma embaraasse a extrao, sendo as causas superiores a 60 mil-ris, deveria providenciar para
que no se interrompesse a produo, promovendo os ajustes pecunirios
quando da deciso final39.
Em 1618 o segundo regimento das minas brasileiras tornou mais explcita a funo judicial do provedor. No item 9 do regimento definia-se
o provedor como pessoa de muita confiana... e conhecer somente das
causas tocantes s ditas minas, nas quais proceder breve e sumariamente;
e das sentenas que der, dar apelao e agravo para a Relao da Bahia,
passando a quantia de cem cruzados em bens mveis e de cinquenta nas
de raiz, que s ter alada 40.
Semestralmente, tambm lhe cabia instituir devassas para identificar
e punir descaminhos e contrabando procedendo contra eles na forma das
minhas Ordenaes e Regimentos, vale dizer, administrativa e judicialmente41.
Na rea militar houve igualmente um nmero significativo de atribuies judiciais, enquanto no se caracterizou expressamente um foro
ou justia militar. Assim, o regimento das Ordenanas, de 1574, dava
jurisdio aos capites de companhias para punir com multas aos soldados faltosos, dando disso cincia ao juiz de fora (o que no se aplicava ao
Brasil at o incio do sculo XVIII) 42. O chefe da bandeira tinha tambm
39 Idem, v. I, p. 310.
40 2. Regimento das Terras Minerais do Brasil, in Mendona, Marcos Carneiro de, op. cit., v. I, p. 317.
41 Idem, v. I, p. 320.
42 Regimento de Ordenanas, in Mendona, Marcos Carneiro de, op. cit., v.
I, p. 175.

190

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):177-200, jul./set. 2011

Justia Ordinria e Justia Administrativa no Antigo Regime O caso do brasileiro

poder de julgar os componentes da expedio, inclusive at a pena capital, como se verificou no caso do filho de Ferno Dias Pais43. O parmetro
para isso era o prprio livro V das Ordenaes, embora sejam conhecidos
alguns regimentos em que expressamente se atribui esta jurisdio44.
Quando do estabelecimento do regimento dos governadores
das armas, de 1678, mais tarde modificado pela legislao de 1763,
definiram-se as funes de auditores de guerra e delineou-se uma jurisdio especificamente militar, retirando-lhe o carter prismtico ou misto.
Cabe tambm lembrar, no mbito de funes administrativas e governativas com expresso jurisdicional, o papel dos capites de aldeias
indgenas. Na lei de 1611 que reiterou o direito dos ndios liberdade,
sempre que no hostilizassem os portugueses, o item 5 determinava a
competncia do capito da aldeia para ser o juiz das causas dos ditos
gentios, assim das que eles moverem uns contra os outros, como das
que moverem contra outras quaisquer pessoas, ou as tais pessoas contra
eles45. Teria alada nos casos cveis at 10 cruzados e nos crimes at
trinta dias de priso. Excedida esta alada, daria apelao ou agravo para
o ouvidor da capitania; nos casos em que no fosse sua a competncia,
declinaria para o provedor-mor dos defuntos da Relao da Bahia.
Finalmente, o tribunal da bula da cruzada teve bem definida sua competncia exclusiva para atuar administrativa e judicialmente no regimento
que lhe foi dado em 1621. Nele deveria ser tomado o conhecimento de
todas as causas e negcios que diretamente ou por qualquer modo tocarem expedio da bula, sublinhando-se que em nenhum outro juzo ou
tribunal se tomar conhecimento do sobredito 46.
43 Ferreira, Waldemar, Histria do direito brasileiro, So Paulo, Max Limonad, 1956, v. IV, p. 63.
44 Cidade, Hernani, O bandeirismo paulista na expanso territorial do Brasil,
Lisboa, ENP, s/d.
45 Lei sobre a liberdade dos ndios, de 1611, in Mendona, Marcos Carneiro
de, op. cit., v. I, p. 327.
46 Regimento do Tribunal da Bula da Cruzada, in Mendona, Marcos Carneiro de, op. cit., v. I, p. 528.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):177-200, jul./set. 2011

191

Arno Wehling e Maria Jos Wehling

Entidade meramente administrativa, com o objetivo de recolher contribuies voluntrias, embora proporcionais ao patrimnio e rendimento
dos contribuintes, o tribunal da bula da Cruzada conseguiu, assim, um
espao institucional que o isentava de qualquer superviso jurisdicional.
Estruturado num comissariado geral e comissariados e juzos setoriais,
o tribunal admitia apelao e agravo dos interessados, porm das decises dos escales inferiores para o comissrio-geral e no para a justia comum, o que lhe dava um carter de ente simultaneamente administrativo e judicial, fechado sobre si prprio47. Como no dispunha de
grande mquina administrativa, o regimento de 1621 determinava que,
nas execues e diligncias, os comissrios do tribunal pudessem acionar
meirinhos, alcaides, escrives ou outros oficiais de justia de quaisquer
rgos, sem que estes pudessem escusar-se convocao48. O simples
recolhimento das contribuies, aps a publicao da bula, era feito nas
casas paroquiais, o que por sua vez implicava em acionar a administrao
eclesistica.
O exerccio de funes judiciais por outros rgos da administrao
foi denominado, na historiografia francesa, justia de exceo:
Ao lado dos tribunais aplicando a justia ordinria no cvel e no crime, o hbito constante de armar cada administrao de poderes judicirios, no que concernia aos objetos desta administrao... levaram
ao estabelecimento de tribunais muito numerosos... A multiplicidade
extrema destes tribunais, muitas vezes inteis, complicava singularmente a administrao da justia....49

A descrio do fenmeno certamente guarda notvel semelhana


com o que ocorria no mundo ibrico e por extenso no Brasil. O conceito,
porm, que se buscou para caracteriz-lo, justia de exceo, no parece feliz por pelo menos duas razes: considera exceo um processo
diuturno, sem interrupes e juridicamente institucionalizado; e se admite
exceo entende (ou subentende) que a regra um modelo definido e
47 Idem, v. I, pp. 528 e 531.
48 Idem, v. I, p. 533.
49 Marcel Marion, op. cit., pp. 318-319.

192

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):177-200, jul./set. 2011

Justia Ordinria e Justia Administrativa no Antigo Regime O caso do brasileiro

perfeitamente circunscrito de justia, quase (ou como) um poder Montesquieu. Ora, o que se percebe a atribuio de prerrogativas judiciais a
diferentes rgos, fossem da justia stricto sensu, fossem administrativos,
mas com potencial para gerar situaes jurgenas em seu mbito e para
nele resolv-las.
exceo preferimos, portanto, considerar a transversalidade do
modelo prismtico.
Poder-se-ia invocar, por fim, em boa lgica e num raciocnio apoltico, que este procedimento visaria a uma economia processual, permitindo decises mais rpidas (sem o recurso justia comum) e mais
objetivas (decises emanadas de conhecedores diretos do assunto).
No entanto, preciso lembrar dois argumentos polticos, sempre
invocados quando se trata da existncia de uma justia administrativa,
argumentos que no ocorrem apenas no Antigo Regime, mas no sistema
constitucional, sobretudo na Frana.50
O primeiro o de que uma jurisdio administrativa se justifica
como meio para proteger os demais ramos da administrao de pretensas
aes monopolizadoras dos magistrados profissionais. No caso do Antigo
Regime, parece claro que, quando isso ocorria, os magistrados juzes de
fora, ouvidores e desembargadores no caso luso-brasileiro no estavam
defendendo um poder estatal distinto, como no modelo constitucional,
mas simplesmente buscando afirmar sua autoridade enquanto representantes do poder real este, o efetivo poder. Pelo menos era o que ocorria
no plano do discurso. Na prtica, foi frequente a extrapolao dessa autoridade para muito alm dos limites institucionais previstos.
No foram poucos os exemplos de magistrados acusados desse tipo
de despotismo e mesmo de aspirarem a um poder absoluto, no que,
afinal, concorreriam com o prprio rei. So emblemticas da situao as
referncias, entre outras, do vice-rei Lus de Vasconcelos e Sousa, ele
50 Franois Monnier, Justice administrative, in Denis Alland e Stphane Rials, Dictionnaire de la culture juridique, Paris, PUF, 2003, pp. 896 ss.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):177-200, jul./set. 2011

193

Arno Wehling e Maria Jos Wehling

prprio um desembargador, ao mencionar o despotismo... quase geral


nos ministros que servem Amrica51. Isso afirmava o vice-rei em 1780,
recm-empossado no governo. Dez anos depois, seu juzo no mudara,
antes se consolidou, estendendo-se ao prprio Tribunal da Relao do Rio
de Janeiro de que era Regedor:
Mas tem chegado a tal ponto a temeridade de alguns [desembargadores da relao], que infringindo as mesmas leis, tem entrado, com
grande escndalo de seu Chanceler, no presumido pensamento de se
persuadirem e inculcarem que os Vice Reis, como Regedores das
Justias, no tem jurisdio alguma de os repreender, quando o merecem, esquecendo-se, por efeito de uma crassa ignor6ancia, de que
esta uma as providncias estabelecidas no prprio Regimento dos
Regedores das Justias e um poder inerente superioridade.52

Que essa percepo do Vice-Rei era largamente compartilhada por


outros funcionrios do estado colonial, mormente aps o perodo pombalino, no resta a menor dvida.
O segundo argumento o de que a justia administrativa existe para
defender os interesses do Estado ante aqueles dos particulares, como
ocorre em especial nos casos referentes tributao e que o faz melhor
do que a justia comum. Esse entendimento corresponde ao que ocorria
no Antigo Regime luso-brasileiro em esferas como a tributria e a militar,
sendo que no primeiro caso os conflitos de competncia entre ouvidores e
provedores deixam bem claro o mal-estar causado por essa poltica.
De qualquer modo, quer se admita uma explicao funcional, quer as
explicaes polticas para a existncia dessa pluralidade de mecanismos
judiciais, parece justificada a pertinncia de um modelo prismtico para
dar conta dessas situaes no mbito do Antigo Regime, em contraposio ao modelo difratado do mundo constitucional.
51 Ofcio de 26 de agosto de 1780, do vice-rei Lus de Vasconcelos e Sousa. Arquivo
Nacional, Correspondncia dos Vice-Reis, Cd. 69, L. 5, fls. 38ss.
52 Lus de Vasconcelos e Sousa, Relao instrutiva e circunstanciada, para ser entregue
ao seu sucessor, in Revista do Instituto Histrico e Geogrfico Brasileiro, t. IV, 1842, p.
33.

194

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):177-200, jul./set. 2011

Justia Ordinria e Justia Administrativa no Antigo Regime O caso do brasileiro

Terceira situao prismtica: coexistncia de elementos burocrticos e prebendrios no mesmo ente estatal
Ao longo do sculo XVIII, com as transformaes na esfera estatal e
a gradativa afirmao de atitudes influenciadas pelo racionalismo filosfico e cientfico, foi se delineando na administrao pblica um quadro de
funcionrios profissionais, distinto do prebendrio. Neste, o cargo, conseguido por arrematao ou pela benesse do soberano, deveria remunerar
seu ocupante. Naquele, predominava a remunerao direta dos proventos pelo poder pblico. Embora desde muito cedo os cargos de natureza
judicial fossem profissionalizados, como forma de impedir qualquer
laivo de simonia, esse procedimento foi ampliado pelo decreto de 18 de
maio de 1722, de D. Joo V, pelo qual se estendia aos ofcios de recebimentos, sobretudo fazendrios, a prtica, deixando os demais ofcios no
sistema de donativos ou arrematao.53 Isso no impediu, contudo, que
convivessem no mesmo ente administrativo funes das duas naturezas.
Para a administrao da justia, tal situao ficou patente. Ao lado
das funes da magistratura, decididamente burocrticas no sentido weberiano, existiam os ofcios preenchidos em carter prebendrio, por donativos devidamente regulamentados.
Nos dois tribunais de apelao existentes na colnia na segunda metade do sculo XVIII, os magistrados recebiam seus proventos da primeira
forma, enquanto os detentores dos ofcios eram remunerados pela segunda. Estes ofcios eram os de guarda-mor, segundo guarda-mor, capelo,
escrives (de apelaes e agravos, da chancelaria, do merinho, da ouvidoria geral do cvel e do juzo da Coroa), inquiridor, solicitador, meirinho
da Relao, meirinho das Cadeias, contador, mdico, cirurgio e barbeiro
sangrador. Havia pequena diferena de cargos e de remunerao entre os
dois tribunais, mas nas suas linhas gerais a estrutura era a mesma.54
53 WEHLING, Arno, Administrao... op. cit., pp. 32ss.
54 Memrias pblicas e econmicas da cidade de So Sebastio do Rio de Janeiro para
uso do Vice-Rei Lus de Vasconcelos e Sousa, in Revista do Instituto Histrico e Geogrfico Brasileiro, t. 47, 1884, pp. 17ss. VILHENA, Lus dos Santos, Cartas soteropolitanas
e braslicas, Salvador, Imprensa Oficial, 1922, v. II, pp. 352ss. Comparao entre as duas

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):177-200, jul./set. 2011

195

Arno Wehling e Maria Jos Wehling

Como a acentuar a convivncia dos dois modelos administrativos,


houve casos no Tribunal da Relao do Rio de Janeiro de desembargadores que se tornaram proprietrios de ofcios no prprio rgo, sem prejuzo de suas funes primrias.55
Na estrutura das ouvidorias de comarca dava-se o mesmo. Em geral,
alm do ouvidor, magistrado de carreira, havia quatro escrives (da ouvidoria, de rfos, de defuntos e ausentes e do meirinho), dois meirinhos
(da correio e da provedoria), tabelio, inquiridor, contador, tesoureiro e
carcereiro, todos no regime dos ofcios. Pelos indcios de que dispomos,
o ofcio de tesoureiro, neste caso, tambm era arrematado, mas s uma
pesquisa tpica poder confirmar ou no essa conjetura.
A estrutura dos juizados de fora, ademais do magistrado, tinha quatro tabelies do judicial e de notas, escrives, meirinho, porteiro dos auditrios, inquiridor, contador e distribuidor, com a mesma caracterstica
de seus congneres.56
Nas cmaras municipais, cuja situao tambm ser considerada no
item subsequente, em geral se exercia a justia de primeira instncia. A,
os juzes ordinrios exceto nas cidades e vilas onde havia juzes de fora,
que presidiam a casa e absorviam as funes jurisdicionais conviviam
com um restrito ou vasto funcionalismo, conforme a riqueza da povoao,
que era preenchido com os mesmos procedimentos j mencionados.57 A
diferena, em matria judicial, decorria apenas do processo de indicao
dos juzes, por nomeao do desembargo do Pao, se juiz de fora, ou por
eleio pelos homens bons, se juzes ordinrios.

estruturas em WEHLING, Arno, Administrao..., op. cit., pp. 154ss.


55 WEHLING, Arno e WEHLING, Maria Jos, Direito..., op. cit., pp. 412ss.
56 Memrias pblicas..., op. cit., p. 37.
57 RUSSEL WOOD, A. J. R., O governo local na Amrica portuguesa: um estudo de
divergncia cultural, Revista de Histria, USP, n. 109, 1977, p. 28.

196

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):177-200, jul./set. 2011

Justia Ordinria e Justia Administrativa no Antigo Regime O caso do brasileiro

Quarta situao prismtica: o caso da justia real concedida


No caso da justia real concedida a municipal e a eclesistica
existe uma diferena substancial em relao ao modelo misto que at aqui
temos examinado?
Parece-nos que no. O aspecto especfico da justia municipal e da
justia eclesistica no lhes retira o carter tradicional, interna corporis.
A justia municipal exercia-se nos quadros da cmara municipal,
quase sempre por dois juzes eleitos58, embora o nmero tenha variado na
prtica do Brasil colonial. Eles administravam a vila ou cidade juntamente
com os demais oficiais eleitos da cmara, os vereadores e o procurador.
As funes desses cinco magistrados tinham caractersticas definidas pelas Ordenaes do reino. Sem dvida aos juzes ordinrios cabia a
funo precpua de julgar, mas tambm possuam responsabilidades administrativas, fiscais, de ministrio pblico (quando representavam contra algum em nome do interesse comum) e de elaborao legislativa,
pois eram coautores das posturas e bandos municipais.
Inversamente, o conjunto da cmara poderia pronunciar-se em uma
sentena, quando funcionava como conselho ou junta, mas decidindo em
primeira instncia e no como instncia recursal deciso do juiz ordinrio59.
Nas atividades administrativas das cmaras municipais, exercidas
por funcionrios especficos, eleitos ou remunerados, a mistura de elementos judiciais e administrativos poderia ocorrer, sem maior dificuldade. Assim, quando o almotacel, encarregado, entre outras atividades, do
controle de pesos e medidas do comrcio, impunha determinada multa,
de sua deciso previa-se recurso para o juiz ordinrio. No caberia, nesse
modelo jurdico-administrativo, perguntar se este o fazia como instncia
58 Wehling, Arno e Wehling, Maria Jos, Atividade judiciria das cmaras
municipais na colnia nota prvia, in Anais do I Colquio de Estudos Histricos BrasilPortugal, Belo Horizonte, PUC, 1994, p. 163.
59 Idem, p. 172.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):177-200, jul./set. 2011

197

Arno Wehling e Maria Jos Wehling

administrativa ou como primeira instncia judicial, j que se confundiam


as atribuies.
A justia eclesistica, por sua vez, fazia-se nos quadros de uma organizao administrativa fortemente hierarquizada, que ia do arcebispado
parquia, passando pelos bispados. s funes religiosas e administrativas dos sacerdotes (fossem arcebispos, bispos ou vigrios paroquiais)
acrescentavam-se as judiciais, exercidas quer individualmente, pelos vigrios que prolatavam suas sentenas, quer colegialmente, quando havia
cmaras em bispados ou tribunais de relao eclesistica (neste caso, somente em Salvador).
Ao contrrio da justia municipal, exercida por leigos, a justia
eclesistica em seu escalo superior normalmente era exercida por um
bacharel em Cnones, que no se isentava de outras funes religiosas
e administrativas. Conforme se determinava no Regimento do Auditrio Eclesistico, conjunto de normas processuais anexo s Constituies
primeiras do Arcebispado da Bahia, pertencia ao Vigrio-Geral a administrao da justia. Exigia-se do nomeado, alm de excelente formao
moral, a condio de eclesistico, preferencialmente sacerdote ou, nessa
impossibilidade, pelo menos a de detentor de ordens sacras ou ordens
menores. Era tambm condio sine qua non possuir ttulo de bacharel
ou doutor em Cnones. Sua designao se dava pelo Arcebispo, tomando
posse com o Chanceler da Relao eclesistica.60 No caso dos bispados,
o bispo deveria designar vigrios da vara, com funes judiciais, sendo
que os designados seriam, preferencialmente, letrados. A escassez destes
explica a concesso. 61 Nos nveis inferiores, os vigrios paroquiais sem
esta formao atuavam em todas as atribuies do governo paroquial,
inclusive a justia. Em todas as situaes, portanto, confundiam-se as
funes religiosas, administrativas e judiciais.

60 Regimento do Auditrio Eclesistico, tt. II, par. 1, p. 13. Constituies primeiras do


Arcebispado da Bahia, Brasilia, Senado Federal, 2007 (edio fac similar da edio de
1853).
61 Idem, tt. IX, par. 399ss., p. 90.

198

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):177-200, jul./set. 2011

Justia Ordinria e Justia Administrativa no Antigo Regime O caso do brasileiro

Que motivos explicariam a razo de ser desse processo prismtico?


Em primeiro lugar, o carter casustico da administrao, que flua
de padres gerais de governo e administrao derivados dos princpios
cristos, do direito romano e de alguns preceitos e mximas da Antiguidade clssica relativos filosofia poltica e, sobretudo, prtica poltica.
Esses padres atribuam singular importncia ao ato de julgar, pelo
seu carter intrnseco de corrigir a injustia e repor a comunidade em seu
equilbrio natural. Toda uma sano teolgica, no Antigo Testamento, no
pensamento grego, no direito romano e no cristianismo contribua para
isso e foi recolhida como tal pelos juristas reais desde a Idade Mdia.
Por esse motivo a funo de julgar foi privativa do monarca e este,
quanto pde, procurou dren-la das instituies concorrentes senhores,
Igreja, cidades. A imagem de Lus IX distribuindo ele prprio a justia
sob o carvalho de Vincennes emblemtica dessa perspectiva que no
deve ser entendida ao p da letra, pois desde cedo os monarcas delegaram
a seus magistrados a funo julgadora, mas sempre em seu nome e, em
ltima anlise, em nome de Deus, o supremo e ltimo julgador. No por
outro motivo as sesses dos tribunais, em Portugal como no Brasil, principiavam pela invocao religiosa, com a celebrao da missa.
Um ato to nobre e to digno, alis, que no Ocidente cristo os cargos da magistratura em geral ficavam de fora da venalidade dos ofcios
pblicos, pois a sua venda poderia ser associada simonia. O mesmo no
se aplicava aos funcionrios judiciais, dos tribunais e dos juzos monocrticos, que incorriam na regra geral da venalidade.
Entretanto, ademais do casusmo, havia o carter emprico da administrao. Um bom governante considerava-se o administrador ativo
e bem-intencionado, com ideias gerais e objetivos relativamente claros,
ou mesmo aquele apenas reativo, mas que reagisse positivamente aos estmulos que lhe chegavam. No se conhecia a figura do planejador, nem
havia a percepo de uma ao sistmica, integrada e projetada no tempo por meio de metas, como no estado ou na empresa contemporneos.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):177-200, jul./set. 2011

199

Arno Wehling e Maria Jos Wehling

Por extenso, as funes pblicas executivas, judiciais, legislativas


emanavam do monarca, o que explica haver dois tipos/conceitos de magistratura: a judicial propriamente dita e a dos demais cargos. Resqucio
longnquo desse procedimento emprico na arte de governar o ttulo de
primeiro magistrado que tem o presidente da Repblica em vrios pases, no obstante ser ele o titular de apenas um dos poderes do Estado.
Embutida no mnus desses magistrados lato sensu administradores
fazendrios e eclesisticos, comandantes militares, governantes municipais estava normalmente, alm de suas funes precpuas de governo e
administrativas (executivas), a atribuio de julgar. No modelo casustico e emprico do Antigo Regime, assim como o julgador (o magistrado
stricto sensu) julgava e executava as decises de seu julgamento (exceto
no caso da justia eclesistica, em que se encaminhava a execuo ao
brao secular), tambm o administrador exercia os atos de especficos
de suas funes de governo e julgava, sempre no mbito de suas atribuies governativas, caracterizando-se uma plena justia administrativa.
Tais situaes desenhavam-se no quadro da monarquia tradicional
patrimonialista do modelo weberiano. Mas quando falamos dos trs
sculos modernos, particularmente do sculo XVIII, nesses patrimonialismo, casusmo e empirismo j se insinua a especializao de funes
em trs fraes importantes do Estado a justia, a guerra e a fazenda.
E, logo, a experincia poltica inglesa e a teoria constitucional francesa
daro a soluo poltica mais ampla para o problema, criando os poderes
independentes e harmnicos.
Texto apresentado em setembro /2010. Aprovado para publicao
em maio /2011.

200

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):177-200, jul./set. 2011

VIVA LA PEPA!: A histria no contada da Constitucin Espaola de 1812


em terras brasileiras

VIVA LA PEPA!: A HISTRIA NO CONTADA DA


CONSTITUCIN ESPAOLA DE 1812 EM TERRAS
BRASILEIRAS1
VIVA LA PEPA! The untold History OF THE 1812 SPANISH
CONSTITUTION IN BRAZIL
Vicente de Paulo Barretto 2
Vtor Pimentel Pereira 3
Resumo:
O texto refere-se adoo da Constituio Espanhola de 1812, alcunhada La Pepa, no Brasil, na segunda dcada do sculo XIX, episdio
pouco conhecido da histria constitucional brasileira. Examina, por outro lado, a influncia
ideolgica da Constituio Espanhola na evoluo constitucional brasileira, especificamente,
na primeira constituio brasileira, a Constituio do Imprio Brasileiro de 1824.

Abstract:
This paper refers to the adoption by Brazil of the
1812 Spanish Constitution, known as La Pepa,
during the second decade of the Nineteenth century. This is a rather unknown episode of the
Brazilian Constitution history. On the other
hand, it will examine the ideological influence
of the Spanish Constitution on the constitutional
evolution in Brazil, specifically on the first Brazilian Constitution, the 1824 Constitution of the
Brazilian Empire..

Palavras-chave: Liberalismo, Revoluo e Estado de Direito.

Keywords: Liberalism, Revolution and the State


of Law.

1. Introduo
Viva La Pepa!, exclamava o povo espanhol em Cdiz na Solenidade de So Jos do j quase bicentenrio 19 de maro de 1812. O brado,
saudao promulgao da Constituio Poltica da Monarquia Espanhola (carinhosamente chamada La Pepa4), marcava o incio de um novo
1 Este texto foi originalmente redigido sob o ttulo Viva la Pepa: la historia no contada de la Constitucin Espnola de 1812 en tierras brasileas, tendo sido apresentado
no V Simpsio Internacional, Cdiz, Hacia El Bicentenario/ Union Latina, em 2010, em
Cadiz..
2 Professor do Programa de Ps-Graduao em Direito da UNESA e professor visitante da UERJ e colaborador da UNISINOS.
3 Graduado e Mestrando em Direito pela Universidade do Estado do Rio de Janeiro
(UERJ). Vice-presidente Jurdico do Centro Interdisciplinar de tica e Economia Personalista (CIEEP).
4 Apenas uma curiosidade histrica: utiliza-se o apelido pepe (verso feminina:
pepa) para os homens chamados Jos em lngua espanhola. A origem encontra-se na
abreviatura do ttulo latino de So Jos, pai putativo de Jesus Cristo (pater putativus, ou,
simplesmente, P. P., pepe). A encontramos a justificativa para a alcunha da Constitui-

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):201-223, jul./set. 2011

201

Vicente de Paulo Barretto e Vtor Pimentel Pereira

modo de conceber as relaes polticas na Espanha, forjado pelos ideais


liberais que campearam nas Revolues Americana e Francesa do final
do sculo XVIII.
Alguns anos aps e do outro lado do Atlntico, mais precisamente
na noite do dia 21 de abril de 1821, esta mesma Constituio viver um
breve momento de glria ou de infortnio? , no Rio de Janeiro, ento
capital do reino portugus, numa pgina do constitucionalismo brasileiro
por quase todos olvidada.5 Seja-nos permitido iniciar esta reflexo pelo
relato a respeito da presena da Pepa no Brasil, o qual nos servir de pretexto para a posterior anlise dos fundamentos da Constituio Espanhola
de 1812 que tambm estiveram presentes na confeco da Constituio
Poltica do Imprio do Brasil de 1824.
Os registros histricos relatam que, por um curtssimo perodo de
cerca de 24 horas, a Constituio de Cdiz de 1812 esteve vigente no Brasil. Mas de que modo isto sucedeu? E por que forma os brasileiros chegaram a conhecer a existncia da Constituio Espanhola? Para responder
a estas perguntas, necessrio regressar a Portugal e, depois, cidade do
Rio de Janeiro, ento capital do reino, nos anos de 1820 e 1821, pouco
antes do retorno da Corte portuguesa Europa.

o de Cdiz de 1812.
5 Exceo feita, por exemplo, ao constitucionalista brasileiro Paulo Bonavides, que
atesta a ocorrncia do evento. BONAVIDES, Paulo. A evoluo constitucional do Brasil.
Estudos avanados, vol.14, n. 40, set.-dez. 2000. p. 156. Contudo, muito antes dele,
Aurelino de Arajo Leal, jurista, poltico e jornalista baiano (ademais de scio efetivo do
IHGB), relatara este acontecimento. Aps o sucesso de sua comunicao no I Congresso
de Histria Nacional, realizado em 1914 pelo Instituto Histrico e Geogrfico Brasileiro,
o Conde de Affonso Celso, ento Presidente Perptuo do Instituto, convidou-o a ministrar, no mesmo ano, um curso de Histria Constitucional brasileira. Neste curso, o ilustre
baiano registrou a efmera vigncia da Constituio de Cdiz de 1812 entre ns, como se
v em LEAL, Aurelino. Resumo das Cinco Conferncias de Histria Constitucional do
Brasil. Revista do Instituto Histrico e Geographico Brasileiro, Tomo LXXVII, 1914,
Parte 1. p. 296. O contedo do curso pode ser encontrado em LEAL, Aurelino. Histria
Constitucional do Brazil. Rio de Janeiro: Imprensa Nacional, 1915. Uma reimpresso da
obra foi recentemente realizada pela Editora do Senado Federal (2002).

202

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):201-223, jul./set. 2011

VIVA LA PEPA!: A histria no contada da Constitucin Espaola de 1812


em terras brasileiras

2. Os antecedentes portugueses imediatos


Em Portugal, rebentara, em 1820, a Revoluo Constitucionalista do
Porto. Sua marcada influncia liberal inegvel, patente no prprio documento de Manifesto da Nao Portugueza aos Soberanos e Povos da
Europa:
Elles [o povo portugus] no eram felizes, e quizeram sl-o. Pde
disputar-se a alguma nao este direito, e os meios de o exercitar e
pr em prtica? Pde algum povo, grande ou pequeno, alguma associao de homens racionaes prescindir deste direito inalienavel, para
sujeitar-se irrevogavelmente ao arbitrio de algum ou de alguns homens, para obedecer cegamente a um poder ilimitado, a uma vontade,
que pde ser injusta, caprichosa, desregrada? Foram estes os votos
de todos os portuguezes, quando proclamaram a necessidade de uma
constituio, de uma lei fundamental, que regulasse os limites do poder e da obediencia; que afianasse para o futuro os direitos e a felicidade do povo; Se a moderna philosophia creou o systema scientifico
do direito publico das naes e dos povos, nem por isso inventou ou
creou os direitos sagrados, que a propria mo da natureza gravou com
caracteres indeleveis nos coraes dos homens [...] O que hoje, pois,
querem e desejam, no uma innovao, a restituio de suas antigas e saudaveis instituies, corrigidas e applicadas segundo as luzes
do sculo e as circumstancias polticas do mundo civilisado; a restituio dos inalienaveis direitos que a natureza lhe concedeu [...]6

O xito da revoluo liberal de Cdiz, alguns anos antes, certamente impulsionara o liberalismo em terras portuguesas.7 A Espanha, aps a
restaurao do absolutismo monrquico de Fernando VII em 1814, conseguira fazer com que, em 1820, o monarca espanhol tornasse a jurar a
Constituio de 1812. As experincias vividas no pas vizinho8 tornavam
6 CMARA DOS SENHORES DEPUTADOS DA NAO PORTUGUESA. Documentos para a Histria das Cortes Geraes da Nao Portugueza. T. I. Lisboa: Imprensa
Nacional, 1883, pp. 122-124.
7 Ibidem, p. 5.
8 Ora, quer em termos de iderio e de manifestaes culturais, quer em termos de
atitudes dominantes, quer em termos de base social e assento geogrfico, como em matria de formas repressivas, o que acontece nos Estados Peninsulares guarda evidentes
analogias, no obstante peculiaridades notrias resultantes da diversa amplitude espacial
e sociocultural de cada pas. Para documentar este aspecto e tomando como paradigma a
temtica sobre A Revoluo francesa e a Espanha, observaremos, em primeiro lugar, que

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):201-223, jul./set. 2011

203

Vicente de Paulo Barretto e Vtor Pimentel Pereira

o exemplo da revoluo liberal espanhola ainda mais eloquente na busca


de reformas poltico-institucionais. Mesmo a proximidade de datas mostra
como corria uma mar de influncias liberais que tinha na Constituio de
Cdiz seu referencial. Assim, houve apenas uma diferena de pouco mais
de cinco meses entre a revoluo restauradora da Constituio de Cdiz
na Espanha (7 de maro de 1820) e a Revoluo do Porto, em Portugal,
datada de 24 de agosto do mesmo ano.9 Essa irmandade ideolgica dos
destinos polticos de Portugal e Espanha pode ser encontrada em um dos
documentos da Revoluo do Porto:
Em todas as epochas mais assignaladas da historia da Peninsula, Portugal seguia sempre a sorte das Hespanhas. Como ellas, recebeu e
sacudiu o jugo dos romanos; como ellas, obedeceu aos godos e se
sujeitou depois aos arabes; como ellas, foi invadido pelos francezes
e se desfez dos francezes. No queiraes portanto que elle deixe de
experimentar agora com ellas o effeito do vulco que vae abalando os
eixos do mundo poltico.10

Ademais, o intercmbio de informaes entre os movimentos revolucionrios de ambos os pases, mormente pelo intermdio de sociedades secretas que pretendiam fazer valer, em ambas as naes, governos
os estudos, sobre a atitude do governo portugus frente Revoluo mostram a similitude
de posies entre os Executivos de Madrid e de Lisboa at Guerra do Rossilho. Em
segundo lugar, urge acentuar que possvel tratar, quase ponto por ponto, na perspectiva
da histria portuguesa, os tpicos relativos difuso da ideologia revolucionria e s
medidas adoptadas para impedir tal difuso na Espanha. So, com efeito, muito prximas,
quando no idnticas, as determinaes perfilhadas pela Coroa portuguesa, por exemplo
em relao a livros e folhetos revolucionrios, ao ensino, bem como as atinentes aos residentes, transeuntes e emigrados propagadores, s vezes involuntrios, de notcias e ideias
sobre a Revoluo. Semelhana notria existe na poltica a respeito do clero francs em
fuga, embora as precaues do governo espanhol atinentes aos eclesisticos migrantes
sejam mais radicais do que as aplicadas em Portugal. Tambm no referente apreenso
de escritos annimos e pasquins subsistem analogias. RAMOS, Lus A. de Oliveira. A
Espanha e o advento do liberalismo em Portugal: antes e depois de Cdiz. Pennsula:
Revista de Estudos Ibricos, n. 0, 2003. p. 414.
9 LIMA, Oliveira. O movimento da independncia (1821-1822). So Paulo: Melhoramentos, 1922.
10 Carta dos oficiais da guarnio do Porto, datada de 6 de setembro de 1820. In: CMARA DOS SENHORES DEPUTADOS DA NAO PORTUGUESA, op. cit., p. 36.

204

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):201-223, jul./set. 2011

VIVA LA PEPA!: A histria no contada da Constitucin Espaola de 1812


em terras brasileiras

representativos, certamente contribuiu para que os sucessos de Espanha


rapidamente fossem conhecidos em Portugal.11
Na ausncia de uma Constituio, o movimento revolucionrio
portugus estabelece uma Junta Provisional de Governo e a faz jurar a
Constituio Espanhola provisoriamente, at que seja elaborada uma lei
fundamental lusa. Signo emblemtico da importncia de tal diploma em
Portugal a traduo feita pela Universidade de Coimbra, ainda em 1820,
em que o tradutor, em seu prefcio, louva a Constituio sabia, em que
os nossos honrados visinhos, que vamos nesta parte imitar, fixaro os
verdadeiros limites do poder e da obedincia, e recobrro os legtimos
direitos que como homens, justamente lhes pertencio.12
Quando da elaborao do decreto que estabelecia a forma de eleio de deputados s Cortes Gerais responsveis pela elaborao da futura Constituio portuguesa, exigiu-se a obedincia ao mtodo previsto
na Pepa, traduzido ao vernculo e com pequenas adaptaes realidade
portuguesa.13
Todos esses fatos, em conjunto, indicam que, entre os revoltosos,
havia um conhecimento razovel dos termos da Constituio Espanhola.
E no se pode duvidar que as novas lusitanas chegassem, por meio de
navios, peridicos e pessoas, s terras brasileiras. Sendo o Rio de Janeiro
a sede provisria da monarquia portuguesa, era para l que acorriam as
notcias mais prementes do velho Portugal.

11 Recorde-se, por exemplo, da associao secreta portuguesa conhecida como Sindrio, fundada no Porto em 1818, com o objetivo de avanar as reformas liberais em Portugal, fortemente influenciada pelo movimento gaditano de 1812. Alguns de seus membros lograram tomar parte na Junta Provisional do Governo Superior do Reino Portugus,
instalada por ocasio da Revoluo Liberal do Porto. Tambm questionando sobre as
ligaes entre maons portugueses e espanhis, cf. RAMOS, Lus A. de Oliveira, op. cit.,
p. 415.
12 Constituio poltica da Monarquia Hespanhola promulgada em Cdiz em 19 de
Maro de 1812. Coimbra: Real Imprensa da Universidade, 1820.
13 CMARA DOS SENHORES DEPUTADOS DA NAO PORTUGUESA, op. cit.,
pp. 96 e 108.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):201-223, jul./set. 2011

205

Vicente de Paulo Barretto e Vtor Pimentel Pereira

3. A longa Sexta-Feira da Paixo de 21 de abril de 182114


nesse caldo poltico que se insere a incurso da Constituio Espanhola em plagas brasileiras. Apesar de inspirada por ideais liberais, a
Revoluo do Porto tinha como um de seus programas polticos a volta
do Pacto Colonial e seu monoplio em relao ao reino americano como
mtodo de soerguimento econmico do combalido Portugal.15 Os brasileiros temiam pela perda da posio no quadro geral do reino de Portugal
que haviam adquirido por ocasio da vinda da famlia real portuguesa
desde 1808.
No Rio de Janeiro, um clima de tenso instalara-se desde a chegada
da notcia de que Portugal desejava reduzir o Brasil novamente ao status
colonial, to logo D. Joo VI e a Corte tornassem a Europa. Os liberais
brasileiros exigiram a formao de um conselho sem cujo consentimento
o rei no poderia deliberar acerca de questes relevantes, temerosos de
que o rei voltasse a Portugal cedendo s presses dos liberais lusos. Some-se a isso algumas prises imotivadas de alguns dignitrios brasileiros,
alguns dos quais tidos em alta reputao pelo povo da capital. Em matria
econmica, o Brasil tambm vivia momentos de inquietude, em que o desaparecimento do ouro e a insolvncia do Banco do Brasil, em virtude de
o governo e a aristocracia no saldarem seus dbitos, depreciava a moeda
14 Os fatos narrados nesta seo foram extrados de CARVALHO, Manuel Emlio Gomes de. Os deputados brasileiros nas Cortes Geraes de 1821. Porto: Chardron, 1912.
Cap. III. No Brasil, a obra foi recentemente reimpressa por iniciativa da Editora do Senado Federal (2003), com prefcio de Pedro Calmon.
15 Em quatro pontos resumiu o deputado Trigoso o seu programa para o Brasil: vir o
Prncipe Real, primeira cousa; vir a tropa que l est, segunda cousa; ir a tropa que renda
aquela que l esta, terceira cousa; extinguir-se alguns tribunais, quarta cousa. Fernandes
Tomaz: que era bom que tornassem as cousas ao seu antigo estado. Exterminando na Europa o estado antigo, as Cortes queriam na Amrica o antigo estado. Desa do alto grau
de corte para o de provncia, o que pretendiam, protestou o deputado baiano Jos Lino
Coutinho. Sucedeu o inevitvel. No dia em que decidiram abolir a regncia de D. Pedro,
suprimir as Reparties que davam ao Rio a categoria de capital do Brasil, determinar s
juntas locais que se correspondessem diretamente com os ministros em Lisboa, descosendo a unidade nacional, perderam para os de c a aura romntica; converteram-se num duro
conselho de governo. Ao sistema constitucional proclamado na Europa contrapuseram o sistema colonial devolvido Amrica. CALMON, Pedro. Introduo ao Dirio
da Assemblia Geral Constituinte e Legislativa do Imprio do Brasil. Braslia: Senado
Federal, 2003. Tomo I.

206

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):201-223, jul./set. 2011

VIVA LA PEPA!: A histria no contada da Constitucin Espaola de 1812


em terras brasileiras

e reduzia a fortuna particular. Por fim, o anncio da iminente partida de D.


Joo para Portugal, sem que houvesse regras claras sobre as atribuies
da regncia, a cargo de seu filho Pedro, a ser instituda no Brasil, sendo
mesmo desconhecidos os nomes dos ministros que auxiliariam o prncipe
nesta empreitada.
A agitao na cidade aumentava diante deste quadro e, como que
para aplacar os nimos, Silvestre Pinheiro Ferreira, ministro do Reino,
prope convocar os eleitores das comarcas para acorrerem ao Rio de Janeiro, onde deveriam eleger os deputados brasileiros s Cortes Gerais em
Lisboa, bem como lhes seria apresentado o regulamento da regncia do
Brasil, com os nomes dos respectivos ministros que nela atuariam.
Marcada a reunio para 21 de abril de 1821, uma Sexta-Feira da Paixo, os eleitores reuniram-se na ento Praa do Comrcio.16 Inicialmente,
o objetivo de tal reunio era a escolha dos deputados brasileiros que representariam a nao perante as Cortes de Lisboa. Contudo, franqueada a
palavra aos chefes de partido, deliberaram pela imposio ao monarca de
um juramento Constituio Espanhola sob condio resolutiva. Assim,
nos termos da deciso desta assembleia brasileira, deveria a Pepa ser a
Constituio do Brasil at o advento de uma nova constituio portuguesa, a ser votada em futuro breve pelas Cortes de Lisboa.
Foi composta imediatamente uma comisso, que se dirigiu ao Palcio Real da Quinta da Boa Vista, com a inteno de fazer o rei jurar a
Constituio Espanhola, uma vez que ainda no havia qualquer Constituio brasileira ou portuguesa a ser jurada. O rei, com a aparente concordncia de seus ministros, jurou a nova constituio, sendo publicado o
decreto de vigncia da Constituio de Cdiz no dia seguinte.17
16 Prdio em que hoje se situa a casa de cultura Casa Frana-Brasil, no centro da cidade
do Rio de Janeiro, prximo regio do porto.
17 "Havendo tomado em considerao o termo de juramento, que os eleitores parochiaes
desta comarca, a instancias e declarao unanime do povo della, prestaram constituio
hespanhola, e que fizeram subir minha real presena, para ficar valendo interinamente a
dita constituio hespanhola desde a data do presente decreto at a installao da constituio, em que trabalham as crtes actuaes de Lisboa, e que eu houve por bem jurar com
toda a minha crte, povo e tropa, no dia 26 de fevereiro do anno corrente: sou servido

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):201-223, jul./set. 2011

207

Vicente de Paulo Barretto e Vtor Pimentel Pereira

Contudo, enquanto a Comisso reunia-se com o rei e arrancava-lhe


o assentimento Constituio Espanhola, os eleitores que se haviam quedado na Praa do Comrcio entenderam por bem, como salvaguarda de
que o monarca no deixaria o Brasil sem haver jurado a gaditana, enviar
uma comitiva de militares aos fortes para transmitir a resoluo de que
no deixassem sair qualquer embarcao, nacional ou estrangeira, at que
fossem deferidos pelo rei os votos da assembleia.
Ocorre que, no Palcio da Quinta, membros da Corte e, quem sabe,
o prprio D. Joo VI quedavam-se descontentes com o juramento da
Constituio Espanhola. Na interpretao de Manuel Emilio Gomes de
Carvalho, a chegada ao Palcio da notcia de que qualquer navio estava
impedido de sair do territrio nacional teria sido a gota dgua, entendida
como insubordinao mxima por parte dos ministros da Corte. Estes,
por sua vez, com a honrosa divergncia de Silvestre Pinheiro, deliberaram pela represso imediata dos atos do eleitorado reunido na Praa do
Comrcio.
Na madrugada do dia 22 de abril, tropas portuguesas cercaram a Praa do Comrcio, adentrando a edificao a tiros e golpes de baioneta, num
episdio que foi denominado pela populao com o sugestivo nome de O
Aougue de Bragana.18 Com um saldo de trs mortos e diversos feridos,
a revolta liberal carioca fora sufocada e o rei portugus voltou atrs
em sua palavra, publicando um novo decreto que revogava a Pepa como
primeira Constituio do Brasil, cerca de 24 horas aps sua aprovao.19
ordenar, que de hoje em diante se fique estricta e liberalmente observando neste reino
do Brazil a mencionada constituio hespanhola, at o momento em que se ache inteira e
definitivamente estabelecida a constituio deliberada e decidida pelas crtes de Lisboa.
Palacio da Boa Vista, aos 21 de abril de 1821. CMARA DOS SENHORES DEPUTADOS DA NAO PORTUGUESA, op. cit., p. 197.
18 Segundo Manuel Emlio Gomes de Carvalho, a comoo na cidade do Rio de Janeiro
causada pelo episdio teria sido intensa, e os comerciantes teriam abandonado o edifcio,
denominando-o, num cartaz afixado sobre a porta, Aougue de Bragana. CARVALHO, Manuel Emlio Gomes de, op. cit., p. 73.
19 Subindo hontem minha real presena uma representao, dizendo-se ser do povo,
por meio de uma deputao formada dos eleitores das parochias, a qual me assegurava
que o povo exigia, para minha felicidade e delle, que eu determinasse que de hontem em
diante este meu reino do Brazil fosse regido pela constituio hespanhola, houve ento

208

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):201-223, jul./set. 2011

VIVA LA PEPA!: A histria no contada da Constitucin Espaola de 1812


em terras brasileiras

Assim, de forma melanclica, terminou a brevssima experincia constitucional gaditana, com seu iderio liberal, em terras brasileiras.
4. As caractersticas da Constituio Espanhola de 1812 e sua
influncia no Brasil
Mas qual a importncia de tal evento histrico, brevemente relatado
acima, em uma reflexo sobre a influncia do constitucionalismo espanhol de 1812 na Amrica portuguesa? De que modo indica, de forma
exemplar, que a Pepa influenciou o nascente pas, a ponto de ser a primeira Constituio da perspectiva meramente formal destas terras?
O ocorrido no dia 21 de abril de 1821 indica que no s o iderio
liberal, mas tambm o prprio texto da Constituio Espanhola era efetivamente conhecido no Brasil. Embora essa influncia no seja fartamente
documentada, no de se pensar que os eleitores do Rio de Janeiro optassem pelo juramento de uma Constituio que nem mesmo conhecessem. Se no era conhecida por muitos, pode-se especular que ao menos
travaram contato com ela aqueles que detinham alguma influncia sobre
os destinos polticos da futura nao independente.
Ademais, deve-se recordar que tanto a elaborao do Projeto de
Constituio para o Brasil (1823) como a prpria Constituio Imperial
(1824) foram precedidos no tempo pela Constituio Portuguesa de 1822,
a qual fora inspirada fortemente no texto espanhol, copiando-lhe em muitos pontos a disposio de temas e mesmo o texto de alguns artigos. Tambm se pode perceber que participaram nas Cortes Gerais de Lisboa, as
por bem decretar que essa constituio regesse at chegada da constituio que sabia e
socegadamente esto fazendo as crtes convocadas na minha muito nobre e leal cidade de
Lisboa; observando-se, porm, hoje que esta representao era mandada fazer por homens
mal intencionados e que queriam a anarchia, e vendo que o meu povo se conserva, como
eu lhe agradeo, fiel ao juramento que eu com elle, de commum accordo, prestmos na
praa do Rocio no dia 26 de fevereiro do presente anno; hei por bem determinar, decretar,
e declarar por nullo todo o acto feito hontem, e que o governo provisrio, que fica at
chegada da constituio portugueza, seja da frma que determina o outro decreto e instruces que mando publicar com a mesma data deste, e que meu filho o principe rea1
ha de cumprir e sustentar at chegar a mencionada constituio portugueza.. CMARA
DOS SENHORES DEPUTADOS DA NAO PORTUGUESA, op. cit., pp. 197-198.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):201-223, jul./set. 2011

209

Vicente de Paulo Barretto e Vtor Pimentel Pereira

quais elaboraram a Constituio Liberal Portuguesa de 1822, deputados


brasileiros, os quais certamente tomaram parte nos debates parlamentares, tendo por pano de fundo a Constituio de Cdiz, ento vigente at o
advento da nova Carta Portuguesa.20 Como exemplo, pode-se citar a figura de Antnio Carlos Andrada e Silva, relator do Projeto de Constituio
de 1823, o qual fora deputado s Cortes Gerais em Lisboa. Alm disso,
em Portugal circulavam livros e escritos diversos que exaltavam as virtudes da Constituio Espanhola, teis para a reflexo portuguesa como
direcionamento poltico de um povo irmo, bem como tradues de obras
espanholas sobre a temtica constitucional.21 Muitos destes homens, ao
regressarem ao Brasil, traziam consigo a influncia dos ideais e mesmo
do texto literal da Constituio Espanhola.
Mas quais foram as caractersticas marcantes deste texto elaborado
em Cdiz que levaram sua aceitao em terras portuguesas e brasileiras como influncia fundamental no constitucionalismo dos dois pases?
Identificamos como caractersticas principais as seguintes: 1) soberania
nacional e representatividade; 2) separao de poderes; 3) monarquia
constitucional; 4) a religio oficial; 5) o direito natural racionalista.
Essas questes, presentes na Constituio de Cdiz, apareceram tambm de alguma forma na Constituio Imperial brasileira. No se quer
dizer com isto que a influncia francesa no se fez sentir fortemente no
Brasil (especialmente da Charte constitutionnelle franaise de 1814) e na
prpria Espanha: mas aqui se quer salientar o frequentemente olvidado
20 Basta, para tanto, consultar o volume primeiro dos Documentos para a Histria das
Cortes Geraes da Nao Portugueza, a fim de se perceber como houve influncia fortssima do liberalismo espanhol na discusso da Constituio portuguesa de 1822. Ademais,
pode-se verificar que alguns deputados participantes da Constituinte brasileira de 1823
tambm tomaram parte nas Cortes Gerais de Lisboa, em que se desenrolaram os debates
com base na Constituio Espanhola: Antonio Carlos Ribeiro de Andrada Machado e Silva (relator do Projeto de Constituio brasileira de 1823) e Jos Ricardo da Costa Aguiar e
Andrada, ambos pela provncia de So Paulo; Jos Martiniano de Alencar, pela provncia
do Cear; Francisco Moniz Tavares, pela provncia de Pernambuco.
21 Tais como SALAS, Ramon (Doutor de Salamanca). Lies de Direito Pblico Constitucional traduzidas e dedicadas por D. G. L. DAndrade: com o mesmo objecto Regenerada Naa Portugueza, e offerecidas a seus dignos representantes. Lisboa: Typographia Rollandiana, 1822.

210

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):201-223, jul./set. 2011

VIVA LA PEPA!: A histria no contada da Constitucin Espaola de 1812


em terras brasileiras

influxo do constitucionalismo espanhol. Poder-se-ia mesmo propor uma


hiptese: a de que certas ideias europeias sobretudo francesas podem
haver chegado at ns, ao menos em sua forma exterior jurdico-constitucional, por intermdio da Pepa, como um meio mais acessvel e pragmaticamente aplicado das abstratas conjecturas dos liberais europeus. Nesse
sentido, avanando ainda mais na tese, seria possvel at mesmo falar na
existncia de uma espcie de constitucionalismo de traos ibricos, capaz
de digerir as ideias liberais de seu tempo e adapt-las realidade da pennsula ibrica, e, de certa forma, a suas colnias.
Passemos, ento, a uma breve comparao destas caractersticas em
ambos os movimentos constitucionais, ressaltando suas similitudes e especificidades.
4.1 Soberania nacional e representatividade
A ideia da soberania nacional foi uma das caractersticas mais marcantes e revolucionrias da Constituio de Cdiz. Esta teve o mrito de
inserir na pennsula ibrica a experincia constitucional, de matriz francesa, especialmente como exposta na obra Quest-ce que le tiers tat?
do Padre Sieys, de uma soberania como poder originrio, absoluto e
perptuo, mas que agora recaa sobre a nao e no mais sobre a figura
do monarca.
O exerccio primordial da soberania se dava por meio da elaborao
de uma Constituio que veiculasse a estrutura do Estado e a garantia de
direitos civis bsicos. E este poder estava revestido na entidade nao.
Contudo, diferentemente da proposta de Rousseau, tornava-se virtualmente impraticvel o exerccio da soberania diretamente pelos cidados.
Da surge a necessidade de se instaurar um sistema representativo: os
cidados elegem seus representantes, que detm um mandato para agir
em nome dos representados. Nesta situao, pode-se realizar uma distino j clssica entre a titularidade do poder constituinte, que recaa sobre
a nao, e seu exerccio, que se dava por meio de seus representantes.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):201-223, jul./set. 2011

211

Vicente de Paulo Barretto e Vtor Pimentel Pereira

A nao era entendida como o conjunto dos cidados, mas entendidos


estes enquanto associao poltica ou corpo social e no mera reunio
fsica de homens.
Sendo essas as linhas-mestras do conceito de soberania assumido na
pennsula, pode-se perceber como a influncia da Constituio de 1812
espanhola foi marcante no texto brasileiro neste particular. O art. 1 da
espanhola definia que la Nacin espaola es la reunin de todos los espaoles de ambos hemisfrios, enquanto o art. 2 expressa que la Nacin espaola es libre e independiente, y no es ni puede ser patrimonio
de ninguna familia ni persona. Seguindo-a de perto, o texto brasileiro
afirma que O Imperio do Brazil a associao Politica de todos os Cidados Brazileiros. Elles formam uma Nao livre, e independente, que
no admitte com qualquer outra lao algum de unio, ou federao, que
se opponha sua Independencia.
Do cotejo de ambas as redaes, interessante notar que a Constituio brasileira adota a expresso livre e independente da mesma forma
que no texto gaditano, o que nos leva a apontar uma influncia direta no
s da ideia de soberania nacional, mas da prpria literalidade do artigo da
Constituio de Cdiz no art. 1 da Constituio brasileira.
Quanto titularidade da soberania, o art. 3 da Pepa estatui de forma direta que La soberana reside esencialmente en la Nacin, y por lo
mismo pertenece a sta exclusivamente el derecho de establecer sus leyes
fundamentales. Por sua vez, o texto brasileiro o faz de forma indireta,
ao dizer no art. 12 que todos estes Poderes no Imperio do Brazil so delegaes da Nao. Em verdade, h uma comunho de intentos, embora
expressos de modo distinto: a origem de ambos encontra-se no art. 3 da
Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, que sintetiza ambas as
ideias (Le principe de toute souverainet rside essentiellement dans la
Nation. Nul corps, nul individu ne peut exercer dautorit qui nen mane
expressment.).

212

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):201-223, jul./set. 2011

VIVA LA PEPA!: A histria no contada da Constitucin Espaola de 1812


em terras brasileiras

Nesta nova proposta constitucional, a soberania uma emanao da


nao, e no da figura do monarca. Os representantes da Nao somente
o so por haverem recebido desta a delegao, incluindo-se a a prpria
figural real, no mais legitimada em um direito divino originrio, mas em
um direito derivado por delegao da nao.
As prprias Cortes, compostas de deputados com mandato conferido
pela Nao, deveriam ser institudas no mais como mero conselho consultivo e estamental, como no regime monrquico absolutista moda do
Ancin Regime, mas como verdadeira Assembleia Constituinte, assembleia representativa do povo que se autoconcedia direitos e um governo.
As Cortes no representavam subservientemente o Rei, representavam antes a Nao. Com esta proposta, ocorre uma ruptura com o modelo
tradicional absolutista de representao poltica da nao exclusivamente
na figura do monarca. Embora este pudesse continuar sendo smbolo da
unidade nacional, no era dele que derivavam os poderes de ordenao
das coisas e pessoas do reino, mas da prpria Nao.
Contudo, embora consubstanciada esta ideia no texto da Constituio brasileira de 1824, boa parte de sua fora fora extirpada pela consagrao, em outro artigo da Constituio, do Poder Moderador, em termos
que sero expostos abaixo. Nas palavras de Pedro Calmon, havia, desde
a convocao da Constituinte de 1823, uma tenso latente entre a Assembleia que se considerava delegada do povo e o Imperador, que, no ntimo,
considerava-a produto de sua vontade soberana.22 Este conflito ser resolvido com a dissoluo da Constituinte em novembro de 1823, seguido da
outorga de uma Constituio em 1824 pelo Imperador.23

22 CALMON, Pedro, op. cit.


23 BERBEL, Mrcia Regina. A Constituio Espanhola no mundo luso-americano
(1820-1823). Revista de Indias, vol. LXVIII, n. 242, 2008, p. 246.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):201-223, jul./set. 2011

213

Vicente de Paulo Barretto e Vtor Pimentel Pereira

4.2 Separao de poderes


Outra caracterstica saliente da Constituio de 1812, tomada das
ideias de Montesquieu e da Constituio francesa de 1791, foi a separao dos poderes. Segundo o modelo espanhol consagrado no texto constitucional, o poder de fazer leis residia nas Cortes com o Rei (art. 15); o
poder de execut-las recaa sobre o Rei (art. 16); o poder de aplic-las em
causas civis e criminais residia nos tribunais estabelecidos pela lei (art.
17). Esta separao era rgida, de modo que a Constituio Espanhola
estabelecia que o poder de executar as leis residia exclusivamente no monarca (art. 170) e o poder de aplicar as leis nas causas civis e criminais
pertencia exclusivamente aos tribunais (art. 242).
No Brasil, a Constituio de 1824 tambm seguiu o modelo de declinar cada um dos poderes que compunham o Estado, mas trilhando mais
de perto o caminho da parte inicial do art. 3024 da Constituio Portuguesa
de 1822: em vez de estabelecer as funes de cada poder, simplesmente
enumerava-os. Estabelecia, por extenso, que os poderes polticos eram o
Poder Legislativo, o Poder Executivo, o Poder Judicial e o Poder Moderador (art. 10). Aqui a peculiaridade da separao de poderes brasileira:
enquanto o Projeto de Constituio de 1823 somente consagrava os trs
poderes clssicos, o Poder Moderador fora includo pelo Conselho de
Ministros que elaborara a Constituio de 1824.
Tratava-se de construo do publicista francs Benjamin Constant,
o qual sustentava a existncia de um quarto poder, neutro, detido pelo
rei e de carter supremo que pudesse estar fora da estrutura dos outros
trs poderes, de forma a mediar os conflitos entre cada um dos demais,
fazendo-os tornar a seus devidos limites de atuao e assim equilibrando
o exerccio do poder no interior do pas.25 Contudo, nem mesmo a lio
do mestre francs fora seguida risca no Brasil: em vez de um quarto
24 Constituio Portuguesa de 1822 art. 10: Estes poderes so legislativo, executivo,
e judicial. O primeiro reside nas Cortes com dependncia da sano do Rei (art. 110, 111
e 112.). O segundo est no Rei e nos Secretrios de Estado, que o exercitam debaixo da
autoridade do mesmo Rei. O terceiro est nos Juzes.
25 CONSTANT, Benjamin. Cours de politique constitutionnelle. 3.

ed. Bruxelles: Socits Belges de Librairie, 1837, p. 1.

214

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):201-223, jul./set. 2011

VIVA LA PEPA!: A histria no contada da Constitucin Espaola de 1812


em terras brasileiras

poder externo aos outros trs, o Poder Neutro e Supremo (denominado,


no Brasil, Poder Moderador) fora fundido, na figura do Imperador, com a
chefia do Poder Executivo.26 Esta caracterstica demonstra um elemento
mais conservador e centralizador de poderes nas mos do monarca que
nas cortes liberais de Cdiz. A elevao do Poder Moderador dignidade
constitucional foi, certamente, um apangio do liberalismo conservador
brasileiro, no encontrado nem mesmo nas Constituies Francesas, pas
de onde nos veio a doutrina de Benjamin Constant.
Deve-se salientar tambm que, tanto na Constituio espanhola como
na brasileira, procurou-se cercar de garantias o Poder Judicirio, a fim de
salvaguardar o cumprimento de suas funes sem interferncia do Executivo, como fora to corriqueiro no Antigo Regime. Afianava-se, por
exemplo, a inamovibilidade dos juzes (art. 252 da espanhola e art. 153
da brasileira), com possibilidade de queixa ao Rei ou ao Imperador contra o proceder judicial, os quais deveriam ouvir seu Conselho de Estado
antes de suspender um determinado magistrado. interessante notar que
o procedimento de queixa ao chefe do Executivo era muito similar em
ambas as Constituies, o que indica uma influncia direta da Pepa sobre
a Constituio brasileira neste ponto.27 Tambm somente por sentena
poderiam ser depostos (art. 252 da espanhola e art. 155 da brasileira), e
nenhuma autoridade podia avocar as causas pendentes, nem reabrir os
processos j findos (art. 243 da espanhola e art. 179, XII da brasileira).

26 Na lio do mesmo Benjamin Constant, tal configurao de acmulo do poder moderador (por ele chamado poder real) com o executivo, no poderia conduzir seno ao
despotismo. Ibidem, p. 2.
27 Para a comparao, reproduzimos aqui os textos de ambas as Constituies:
Artculo 253.- Si al Rey llegaren quejas contra algn magistrado, y formado expediente,
parecieren fundadas, podr, odo el consejo de Estado, suspenderle, haciendo pasar inmediatamente el expediente al Supremo Tribunal de Justicia, para que juzgue con arreglo a
las leyes.
Art. 154. O Imperador poder suspendel-os por queixas contra elles feitas, precedendo
audiencia dos mesmos Juizes, informao necessaria, e ouvido o Conselho de Estado.
Os papeis, que lhes so concernentes, sero remettidos Relao do respectivo Districto,
para proceder na frma da Lei.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):201-223, jul./set. 2011

215

Vicente de Paulo Barretto e Vtor Pimentel Pereira

4.3 Monarquia constitucional


O movimento constitucionalista e liberal na pennsula ibrica no
redundou na dispensa da monarquia para a assuno de uma Repblica. O liberalismo que vingou, seja na Espanha, Portugal ou Brasil, foi
de cariz moderado ou conservador. A nao queria o rei: mas este deveria jurar uma Constituio. Embora

alguns grupos mais radicais e minoritrios pudessem pensar em uma Repblica, as correntes majoritrias
mantinham-se em torno da monarquia (no s como decorrente da cultura
poltica ibrica, mas tambm da eventual retaliao que a implantao de
uma Repblica poderia desencadear por parte dos demais pases membros
da Santa Aliana). Mas certamente se objetivava reduzir as prerrogativas
da aristocracia e da casa reinante, afirmando que todo o poder, inclusive
o real, provinha da Nao.
Deve-se tambm perceber a tendncia de realizar uma harmonizao
entre a histria das naes ibricas e a novidade do constitucionalismo
monrquico que se afirma. Intenta-se, com isto, conferir uma roupagem
menos radical proposta de um poder fundado na nao, a qual teria delegado, desde as monarquias da Idade Mdia, poderes ao monarca para ser
seu representante. Tratava-se de uma tentativa, por parte dos liberais, de
justificar premissas estrangeiras como sendo enraizadas nas melhores tradies constitucionais ibricas, de forma que pudesse ser mais palatvel
ao gosto dos conservadores presentes nas Cortes.28 Percebe-se esta tentativa tanto em Espanha29 como em Portugal30, quando intentam recorrer
28 SUNZES-CARPEGNA, Joaqun Varela. La Constitucin de Cdiz y el Liberalismo Espaol del Siglo XIX. Revista de las Cortes Generales, n. 10, 1987.
29 Ver, para uma sntese da tentativa de interpretar a monarquia medieval espanhola
como uma escolha da soberania nacional, ou seja, uma delegao de poder da nao ao
monarca, MUOZ, Manuel Ferrer. La Constitucin de Cdiz y su aplicacin en la Nueva
Espaa. Mxico, D.F.: Instituto de Investigaciones Jurdicas, 1993, pp. 49-52.
30 Perceba-se a nfase que o Manifesto dos Revoltosos Portuenses coloca no fato de
que foram os portugueses que sempre deram o trono aos seus monarcas: Os portuguezes
deram o throno em 1139 ao seu primeiro inclito monarcha e fizeram nas crtes de Lamego as primeiras leis fundamentais da monarchia. Os portuguezes deram o throno em
1385 a el-rei D. Joo I, e lhe impozeram algumas condies, que elle aceitou e guardou.
Os portuguezes deram o throno em 1640 ao senhor D. Joo IV, que tambm respeitou e
guardou religiosamente os fros e liberdades da nao. Os portuguezes tiveram sempre

216

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):201-223, jul./set. 2011

VIVA LA PEPA!: A histria no contada da Constitucin Espaola de 1812


em terras brasileiras

a situaes polticas medievais, relendo-as luz do liberalismo constitucional vigente nos albores do sculo XIX. Segundo estas posturas, a formao histrica do povo espanhol e portugus j consagraria uma espcie
de monarquia constitucional avant garde, a qual seria apenas restaurada
pelas Cortes constituintes do sculo XIX.
O rei e a religio catlica, em unio ntima de trono e altar, continuavam a ser smbolos da unidade nacional. Por isso, estas instituies
no foram rechaadas, como se fez por ocasio da Revoluo Francesa.
O liberalismo ibrico foi marcado por esta peculiaridade, em oposio ao
francs revolucionrio: intentava ser liberal, mas com Deus e Rei.
4.4 A religio oficial
A manuteno da religio catlico-romana era uma preocupao
constante do constitucionalismo ibrico, tanto na Espanha como em Portugal e no Brasil. Desde os primrdios do movimento liberal do Porto, a
sagrada religio catholica romana figurava como programa de governo
a ser cumprido pelos revoltosos, sendo inclusive inserido no juramento da
Junta Provisional do Governo Supremo do Reino.31
A Pepa estabelecia o catolicismo romano como religio oficial do
Estado, proibindo o exerccio de qualquer outra religio que no a catlica (art. 12). Em terras brasileiras, parece ser que a semente da tolerncia
religiosa caiu com mais vigor: a Constituio de 1824, embora estatuindo
que a religio catlica continuaria a ser a religio do Imprio, permitia os
cultos de outras religies, desde que domsticos ou particulares, em casas
para isso destinadas e sem aparncia externa de templo. Assegurava-se
crtes at 1698, nas quaes se tratavam os mais importantes negcios relativos poltica,
legislao e fazenda; e neste perodo, que abrange a mais de cinco seculos, os portuguezes se elevaram ao cume da gloria e da grandeza, e se fizeram acredores do distincto logar
que, a despeito da inveja e da parcialidade, ho de sempre occupar na historia dos povos
europeus. O que hoje, pois, querem e desejam no uma innovao a restituio de suas
antigas e saudaveis instituies, corrigidas e applicadas segundo as luzes do seculo e as
circumstancias politicas do mundo civilizado [...] CMARA DOS SENHORES DEPUTADOS DA NAO PORTUGUESA, op. cit., p. 123.
31 Ibidem, p. 8.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):201-223, jul./set. 2011

217

Vicente de Paulo Barretto e Vtor Pimentel Pereira

a hegemonia da religio da esmagadora maioria da populao, mas sem


impedir de forma cabal a prtica de outros cultos religiosos.
Deve-se salientar esta peculiaridade do constitucionalismo ibrico:
as hostes liberais avanaram um projeto que, em seu julgamento, representava um processo de modernizao da pennsula. Contudo, neste caminho, tiveram de fazer concesses aos conservadores. A questo religiosa
talvez seja a mais emblemtica delas. No se deve imaginar que os liberais concordassem com tal restrio liberdade religiosa (especialmente
os que participavam de crculos maons, que aceitavam em suas fileiras
homens de tradies religiosas diferentes, desde que subscrevessem uma
crena difusa em um ente superior).
Cederam os liberais neste ponto para no verem suas posies derrotadas em outros temas, uma vez que no apenas as Cortes Constituintes
possuam entre seus deputados grande numero de clrigos, mas tambm
o povo era majoritariamente catlico, no raro de tendncia mais conservadora. Na Pepa, mais que na Constituio brasileira de 1824, observa-se
tal fato com maior clareza na proibio do exerccio de outras religies
que no o catolicismo romano.
bem verdade que, mesmo na frmula brasileira, no se est diante do fenmeno a que hoje denominamos, nas democracias ocidentais,
direito fundamental de liberdade religiosa, em que a vivncia do pluralismo religioso vista como um valor democrtico. No caso espanhol,
reafirma-se a religio catlica como elemento de unidade nacional, mas
em detrimento do exerccio de qualquer outra religio. No Brasil, ao revs, est-se diante da aplicao do conceito de tolerncia religiosa: h
uma nica religio oficial, que participa das cerimnias pblicas e recebe subveno estatal, mas se tolera, como uma espcie de mal menor, o
exerccio privado de outras religies. O pluralismo no desejado; , to
somente, tolerado.
Outro trao interessante em comum, quanto ao aspecto religioso,
refere-se ao fato de que, embora alguns liberais tenham pugnando por um

218

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):201-223, jul./set. 2011

VIVA LA PEPA!: A histria no contada da Constitucin Espaola de 1812


em terras brasileiras

prembulo que se referisse a um Ser Supremo em termos mais genricos


e no confessionais (como o prprio Projeto brasileiro de 1823, que fala
apenas em Sabedoria Divina), em ambas as Constituies o prembulo
faz meno doutrina catlica da Trindade: na Espanha, Dios todopoderoso, Padre, Hijo y Espritu Santo autor y supremo legislador de la
sociedad; no Brasil e em Portugal, inicia-se a Constituio Em nome
da Santssima Trindade.
4.5 Direito natural racionalista
Uma das caractersticas marcantes e idntica a todos os movimentos
constitucionalistas europeus foi a consagrao em textos constitucionais
de certos direitos civis e polticos bsicos aos cidados, direitos estes que
seriam subtrados aos caprichos do monarca reinante. No toa, a Declarao Universal dos Direitos do Homem e do Cidado afirma, em seu art.
15, que toda sociedade em que a garantia dos direitos no assegurada,
nem a separao dos poderes determinada, no tem Constituio.
Neste particular, percebe-se que a Constituio brasileira seguiu
mais de perto o modelo portugus de 1822 de consagrao de um rol de
direitos e garantias bsicos que deveriam ser afianados a todo cidado. A
inspirao, seja em Portugal ou no Brasil, inequvoca: a Declarao de
Direitos do Homem e do Cidado de 1789. Na experincia gaditana, ao
contrrio, esta soluo no foi seguida. Uma possvel explicao para isto
nos fornecida por Joaqun Varela Suanzes-Carpegna: o momento poltico vivido pelos espanhis quando da confeco da Constituio de Cdiz
de 1812 era de resistncia ocupao francesa. Assim, rechaou-se a lista
de direitos garantida pela Declarao francesa para se evitar uma acusao de francesismo, no obstante os direitos civis e polticos hajam sido
garantidos de forma difusa ao longo do texto constitucional.32
Apesar dessa caracterstica, a Constituio de Cdiz de 1812 trazia
uma espcie de clusula geral de proteo, ao estabelecer em seu art.
4 que a nao estava obligada a conservar y proteger por leyes sabias
32 SUNZES-CARPEGNA, Joaqun Varela, op. cit.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):201-223, jul./set. 2011

219

Vicente de Paulo Barretto e Vtor Pimentel Pereira

y justas la libertad civil, la propiedad, y los dems derechos legtimos


de todos los individuos que la componen. De modo esparso, podemos
encontrar garantias individuais, como o direito ao juiz natural predeterminado por lei (art. 247), o direito de habeas corpus (art. 287 combinado
com arts. 290, 293 e 300), o direito de ser preso somente mediante ordem
escrita judicial (art. 287), o direito fiana (art. 296), salubridade das
prises (art. 297), a vedao aos tormentos y apremios e ao confisco de
bens (arts. 303 e 304), a intranscendentalidade da pena em relao pessoa do condenado (art. 305), o direito inviolabilidade domiciliar (art.
306), a liberdade de expresso e imprensa (art. 371) e a igualdade dos
espanhis perante a lei (arts. 8, 248, 258 e 339).
No Brasil, o rol de garantias individuais estende-se pelos 35 incisos do art. 179, o qual se insere no Ttulo Das Disposies Geraes, e
Garantias dos Direitos Civis e Politicos. Aqui ressaltamos aqueles que
possuem redao muito similar quela do texto espanhol: a necessidade
de contribuir, sem distino alguma, para os gastos do Estado em proporo a seus haveres (art. 8 da espanhola e art. 179, XV da brasileira); a
liberdade de expresso e imprensa (art. 371 da espanhola e art. 179, IV da
brasileira); a vedao aos juzos ad hoc, devendo os cidados ser julgados
pela autoridade competente estabelecida em lei anterior ao fato (art. 247
da espanhola e art. 179, XI da brasileira); a possibilidade de prestao de
fiana para soltura do acusado (arts. 295 e 296 da espanhola e art. 179,
IX da brasileira); direito salubridade das prises (art. 297 da espanhola
e art. 179, XXI da brasileira), direito a somente ser preso mediante declarao por escrito da autoridade competente, com indicao dos acusadores e testemunhas (arts. 287, 300 e 301 da espanhola e art. 179, VIII
e X da brasileira); a abolio da tortura e tratamentos cruis (art. 303 da
espanhola e art. 179, XIX da brasileira); intranscendentalidade da pena e
abolio dos confiscos de bens (arts. 304 e 305 da espanhola e art. 179,
XX da brasileira).

220

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):201-223, jul./set. 2011

VIVA LA PEPA!: A histria no contada da Constitucin Espaola de 1812


em terras brasileiras

5. Concluso
Como concluso deste artigo, pode-se dizer que a Constituio de
Cdiz de 1812 era conhecida no Brasil, chegando a neste ser aplicada
fugazmente. Uma srie de fatos histricos documentados, dentre os quais
um aqui foi narrado, demonstra que a influncia do texto da Pepa foi mais
direta do que uma mera comunho de ideais. Deve-se reconhecer tambm
um influxo da Constituio Espanhola na Constituio brasileira de 1824
por via reflexa, ou seja, por meio da Constituio Portuguesa de 1822,
diretamente influenciada pelo texto gaditano e guardando ainda mais semelhanas com o texto espanhol.33
A comparao de certas caractersticas comuns, bem como de alguns textos muito similares, pe em relevo que, em alguns pontos, houve
aproveitamento no Brasil do prprio texto da Constituio Espanhola,
ou mesmo do modo compromissrio de conjugar iderio liberal e conservador, como fica claro na questo sobre a manuteno da monarquia
e do catolicismo como religio oficial. Estas duas questes apontam uma
linha comum do constitucionalismo ibrico, mas imprescindvel indicar
que, se podemos falar de um constitucionalismo ibrico, esta experincia
iniciou sua maturao nas Cortes de Cdiz e mesmo na movimentao
liberal que as precederam. Portugal e Brasil seguiram a vaga liberal e percebe-se, tanto na Constituio Portuguesa de 1822 como na Constituio
Brasileira de 1824, que os acontecimentos em Espanha estavam bastante
presentes nas mentes dos constituintes lusos e brasileiros.
33 Qual a ressonncia, na poca, das Cortes de Cdiz no Portugal peninsular, no s
entre liberais, como, por oposio, entre os conservadores? Este aspecto tanto mais
importante quanto depois da revoluo de 24 de Agosto de 1820 a Constituio de Cdiz (1912) [sic] parece familiar a figuras lusitanas influentes e ganha predominncia na
mente dos legisladores portugueses filhos da revoluo e logo depois deputados s Constituintes de 1821-22. [...] as primeiras eleies portuguesas em 1820 fizeram-se conforme
o modelo propugnado pela Constituio de Cdiz de 1812. Alm disso, a Constituio
de 1822, elaborada pelos constituintes de Lisboa, fortemente influenciada pelo mesmo
texto espanhol. Basta lembrar que as duas Leis Fundamentais proclamam a soberania da
nao, a separao dos poderes legislativo, executivo e judicial, e outorgam um conjunto
de liberdades, entre as quais figura a liberdade de imprensa. Demais, cerceiam o poder do
monarca, concentram o grosso dos poderes numa assembleia, fomentando o parlamentarismo. RAMOS, Lus A. de Oliveira, op. cit., pp. 416-417.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):201-223, jul./set. 2011

221

Vicente de Paulo Barretto e Vtor Pimentel Pereira

Da perspectiva das ideias que inspiraram o movimento constitucionalista brasileiro, inegvel pensar que no somente as ideias francesas,
mas tambm a leitura feita destas ideias pelos deputados constituintes
em Cdiz, bem como os portugueses, diretamente influenciados pelo texto gaditano, ajudaram a plasmar uma Constituio em parte liberal, em
parte conservadora. importante perceber que o modelo constitucional
adotado no Brasil seguiu de perto as diretrizes fundamentais do projeto
espanhol: a elaborao de uma Constituio escrita e formal, garantia de
direitos civis e polticos, separao e limitao de poderes, mas tudo isto
devidamente acompanhado da mantena de caractersticas conservadoras
como a monarquia e a religio catlica. Impossvel, assim, negar que a
Constituio Espanhola, cuja influncia frequentemente olvidada nos
livros nacionais de Histria e Direito, assumiu um papel fundamental no
primeiro constitucionalismo brasileiro de 1820. Essa a histria que pretendemos tornar patente durante este artigo e que deve ser resgatada para
a compreenso de uma teoria de constitucionalismo ibrico com caracteres comuns no s entre Espanha e Portugal, mas que afetou fortemente
as ex-colnias espanholas e portuguesa deste lado do Atlntico.
Referncias Bibliogrficas
BERBEL, Mrcia Regina. A Constituio Espanhola no mundo luso-americano
(1820-1823). Revista de Indias, vol. LXVIII, n. 242, 2008.
BONAVIDES, Paulo. As nascentes do constitucionalismo luso-brasileiro, uma
anlise comparativa. Ponencia en el Congreso Internacional de Culturas y
Sistemas Jurdicos Comparados. Universidad Autnoma de Mxico. Instituto de
Investigaciones Jurdicas. 2004.
______. A evoluo constitucional do Brasil. Estudos avanados, vol.14, n. 40,
set.-dez. 2000.
CALMON, Pedro. Introduo ao Dirio da Assemblia Geral Constituinte e
Legislativa do Imprio do Brasil. Braslia: Senado Federal, 2003. Tomo I.
CMARA DOS SENHORES DEPUTADOS DA NAO PORTUGUESA.
Documentos para a Histria das Cortes Geraes da Nao Portugueza. Tomo I.
Lisboa: Imprensa Nacional, 1883.
CARVALHO, Manuel Emlio Gomes de. Os deputados brasileiros nas Cortes
Geraes de 1821. Porto: Chardron, 1912.

222

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):201-223, jul./set. 2011

VIVA LA PEPA!: A histria no contada da Constitucin Espaola de 1812


em terras brasileiras

CONSTANT, Benjamin. Cours de politique constitutionnelle. 3. ed. Bruxelles:


Socits Belges de Librairie, 1837.
CONSTITUIO POLITICA DA MONARQUIA HESPANHOLA PROMULGADA EM CADIZ EM 19 DE MARO DE 1912. Trad. A. F. M. Coimbra: Real
Imprensa da Universidade, 1820.
FLORES, Alberto Vivar. El liberalismo constitucional en la fundacin del imperio
brasileo. Historia Constitucional (revista electrnica), n. 6, 2005.
LEAL, Aurelino. Resumo das Cinco Conferencias de Historia Constitucional do
Brasil. Revista do Instituto Historico e Geographico Brasileiro, Tomo LXXVII,
1914, Parte 1.
LIMA, Oliveira. O movimento da independncia (1821-1822). So Paulo:
Melhoramentos, 1922.
MUOZ, Manuel Ferrer. La Constitucin de Cdiz y su aplicacin en la Nueva
Espaa. Mxico, D.F.: Instituto de Investigaciones Jurdicas, 1993.
RAMOS, Lus A. de Oliveira. A Espanha e o advento do liberalismo em Portugal:
antes e depois de Cdiz. Pennsula: Revista de Estudos Ibricos, n. 0, 2003.
SUREZ-CARPEGNA, Joaqun Varela. El constitucionalismo espaol y
portugus durante la primera mitad del siglo XIX (un estudio comparado).
Estudos ibero-americanos, PUCRS, v. XXXIII, n. 1, pp. 38-85, jun. 2007.
______. La Constitucin de Cdiz y el Liberalismo Espaol del Siglo XIX.
Revista de las Cortes Generales, n. 10, 1987.

Texto apresentado em setembro /2010. Aprovado para publicao


em maio /2011.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):201-223, jul./set. 2011

223

A administrao da justia nas primeiras dcadas do Imprio do Brasil: instituies,


conflitos de jurisdies e ordem pblica (c.1823-1850)

A administrao da justia nas primeiras dcadas


do Imprio do Brasil: instituies, conflitos
de jurisdies e ordem pblica (c. 1823-1850)
The administration of justice during the first
decades of Brazilian Empire: institutions, conflicts
over jurisdiction and the public order (c. 1823-1850)
Andra Slemian 1

Resumo:
O artigo discute a administrao da justia na
primeira metade do sculo XIX no Imprio do
Brasil a partir da anlise da diviso entre os
novos poderes polticos constitucionais, e dos
problemas que envolveram a criao e funcionamento de cargos e instituies vinculados ao
judicirio. Entre eles, os vrios e recorrentes
conflitos de jurisdio, a amplitude de questes
circunscritas na pasta da Justia, o controle e
manuteno da ordem pblica com a imbricao entre as funes judicirias e policiais, e
a utilizao de fora armada por parte de seus
agentes. Defendemos que os impasses na implementao de um modelo liberal de justia que
previa, ao mesmo tempo, sua independncia e
controle dos magistrados e tribunais , devem
ser vistos luz da manuteno do funcionamento de uma cultura jurisdicional, bem como diante da complexificao das aes para aplicao
da lei pelos agentes da justia.
Palavras-chave: Imprio, Justia, instituies,
Direito.

Abstract:
This paper discusses the administration of
justice in the Brazilian Empire during the first
decade of the Nineteenth century, based on the
analysis of the division between the new constitutional, political powers and the problems
involving the creation and operation of offices
and institutions linked to the Judiciary. Among
the latter, the various and recurring conflicts of
jurisdiction, the wide range of issues circumscribed within the Office of Justice, the control
and maintenance of public order with the intimate relationship between legal and police actions and the use of armed forces by their agents.
In our view, the impasses on the implementation
of a liberal model of justice that at the same
time anticipated its independence and the control of magistrates and courts of law would
demonstrate that operation of the legal culture
should be maintained, due to the complexity of
actions concerning the application of the law by
legal agents.
Keywords: Empire Justice Institutions Law.

1. Introduo
Desde meados do sculo XVIII possvel observar, em todo mundo
ocidental, a difuso de um programa ilustrado racionalizador das instituies e dos prprios indivduos, aliado a uma poltica generalizada de
reforma nas aes dos governos (tanto no Velho como no Novo Mundo),
1 Doutora em Histria Social pela Universidade de So Paulo. Professora Adjunta da
Universidade Federal de So Paulo (UNIFESP).

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):225-272, jul./set. 2011

225

Andra Slemian

fruto de uma profunda transformao nas estruturais culturais e mentais, e


igualmente base para uma srie de movimentos polticos que pretendiam
instaurar uma nova ordem poltica2. Do ponto de vista do direito, a universalidade dos seus princpios como um campo per si supranacional seria
valorizada pelos ilustrados e por suas reformas como se v na prpria
Lei da Boa Razo, de 1769, em Portugal, que previa a incorporao das
leis das naes cultas e polidas3 , ainda que ganhasse especial sistematizao o campo de direito ptrio no que se tratava do reconhecimento
da necessidade de uma maior pragmtica na sua aplicao s realidades
locais4. Isso porque, o pomo da crtica ilustrada ao direito voltava-se
predominncia dos tradicionais intrpretes e glosadores do direito (cuja
origem remontava Baixa Idade Mdia), bem como do direito romano,
em nome de uma racionalizao e organizao das fontes, simplificao
dos procedimentos da justia e maior transparncia nas aes dos seus
agentes. Nesse sentido, as leis e normas, que acabavam por desempenhar
um papel secundrio numa tradio em que se valorizava a capacidade de
sua aplicao pelo jurista a depender do contexto, ganhariam a partir de
agora um papel central na projeo de um novo ordenamento social e dos
critrios de estabelecimento dos limites entre a legalidade/ilegalidade5.
Nesse caso, a ideia de projeo no mera metfora. Partimos da
concepo de que se viveu, no perodo analisado, uma ruptura na percepo de tempo ou se quisermos usar os termos de Franois Hartog, do seu
2 Reinhardt Koselleck, Crtica e crise. Uma contribuio patognese do mundo burgus, Rio de Janeiro: Eduerj/Contraponto, 1999.
3 Ana Cristina de Arajo (coord.). O Marqus de Pombal e a Universidade, Coimbra,
Imprensa da Universidade, 2002.
4 fato que j era existente um campo de direito ptrio na Idade Moderna na tradio
do ius comune europeu, conforme analisa Italo Birocchi, La formazione dei diritti patri
nellEuropa Moderna tra poltica dei sovrani e pensiero giuspolitico, prassi ed insegnamento. Il Diritto Ptrio tra Diritto comune e codificazione (secoli XVI-XIX). Roma:

Viella, 2006, pp. 17-71.


5 Antonio Manuel Hespanha, Panorama histrico da cultura jurdica europia, Mem
Martins, Publicaes Europa-Amrica, 1998; sobre as formas anteriores do funcionamento administrativo, ver: Um autre paradigme dadministration: la Cour en Europe du Sud
lpoque moderne. Die Anfnge der Verwaltung der Europischen Gemeinschaft (Les
dbuts de ladministration de la Communaut europene), Baden Baden, Nomos Verlagsgesellschaft, 1992, pp. 271-292.

226

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):225-272, jul./set. 2011

A administrao da justia nas primeiras dcadas do Imprio do Brasil: instituies,


conflitos de jurisdies e ordem pblica (c.1823-1850)

regime de historicidade6 cujas repercusses podem ser tambm pensadas ao nvel das suas instituies. Tratando de estruturas mentais, sua
principal transformao implicou a crise da concepo de que o passado
poderia informar o porvir ou seja, da dificuldade em se guiar apenas
pela Historia magistra est, a histria como mestra da vida medida
que se gestava o futuro como um horizonte de possibilidades ainda no
vividas, base para construo de alternativas ordem poltica vigente que
passou a ser comumente chamada de Antigo Regime7. As instituies de
direito ento teriam um papel fundamental pois que se tratava de normalizar, racionalizar e estabelecer, sobretudo por meio da valorizao da
criao legislativa, um ordenamento a ser ainda realizado sobretudo pelos
novos regimes representativos8. Pode-se afirmar que a assentou-se um
dos pilares de uma verdadeira crena, e mesmo utopia, liberal de que a
racionalizao das formas de funcionamento dos governos poderia atender aos interesses dos indivduos na composio de uma sociedade que
igualasse os homens perante a lei, de acordo com as proposies de Pierre
Rosanvallon9.
No campo do direito, o que melhor expressaria essa mudana de
paradigma seria a importncia que a criao de novas constituies ganhariam a partir de fins do XVIII como instrumento de projeo da garantia dos direitos dos cidados , e a codificao como a mais completa
6 Franois Hartog, Tempo, histria e a escrita da Histria: a ordem do tempo. Revista
de Histria, USP, 148 (1o. sem. 2003), pp. 9-34.
7 Que o que define a modernidade em termos koselleckianos, a percepo da acelerao do tempo como experincia de ruptura em relao ao passado. Ver: R. Koselleck, Futuro Passado. Para uma semntica de los tiempos histricos, Barcelona, Paids,
1993.
8 Uma das evidncias mais contundentes desse processo est na prpria mudana
de significado do termo Constituio, que, vinculado, at o sculo XVIII, ao sentido de
domnio, passava a significar uma projeo para um regime de governo. Ver: Dieter
Grimm, Verfassung. In: R. Koselleck (et. alii.) (orgs.). Geschichtliche Grundbegriffe.
Historisches Lexikon zur politisch-sozialen Sprache in Deutschland. Stuttgart,

Klett-Cotta, 1984, v.6, pp. 831-898.


9 Pierre Rosanvallon, em O liberalismo econmico: histria da ideia de mercado,
Bauru, EDUSC, 2002, discute como o liberalismo nasceu sem dissociao entre economia
e poltica, tendo como substrato filosfico (no caso de Adam Smith) uma utopia de que
todos os homens pudessem ser igualados na esfera do mercado.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):225-272, jul./set. 2011

227

Andra Slemian

sntese de positivao dos seus princpios. Se anteriormente os cdigos


eram pensados como forma de organizao da legislao sobre determinada temtica, eles assumiriam, sobretudo no Oitocentos, definitivamente
seu papel como fonte de direito10: a norma produzida por meio da ao
do legislador imbudo de amplos poderes passaria a determinar a legitimidade do que seria direito, e no o contrrio11. Sua implementao
previa um ataque magistratura, o que foi especialmente contundente
nos casos das monarquias continentais e, em funo da herana comum,
aos regimes ibero-americanos12: nessa concepo, deveriam os juzes e
magistrados aplicar a lei a partir da sistematizao feita nos cdigos e
no mais interpret-la, funo esta que ficava resguardada supremacia
que se pretendia dar ao legislativo. Concepes que encontrariam terreno frtil no processo constitucional portugus e, consequentemente, no
brasileiro.
No entanto, bvio que o sentido de ruptura ento vivido, a capacidade de projeo de algo novo e o ideal de normalizao das instituies e
seus indivduos no se desdobrariam automaticamente para outros nveis
da realidade, j que entre norma e prxis existe sempre uma srie de mediaes que demandam anlises as quais, no campo da histria do direito,
devem ir alm do estudo das leis. Nesse sentido, o que consideramos
ser especialmente relevante que, sobretudo ao longo do sculo XIX, a
aparentemente simples mensagem iluminista da legalidade, ou seja, do
padro de que o direito para ser vlido deveria estar consolidado na lei,
10 Bartolom Clavero, Cdigo como fuente de Derecho y desage de Constitution en
Europa. Revista Espaola de Derecho Constitucional, Madri, 2000, n.60, p. 11-43. Antnio Manuel Hespanha, Panorama histrico da cultura jurdica europia, Mem Martins,
Publicaes Europa-Amrica, 1998.
11 Matriz mimetizada sobretudo pela experincia revolucionria francesa a partir da
primazia adquirida pelas novas assembleias representativas que rompiam tanto com a
centralidade do monarca na produo das leis, perseguida pelas reformas ilustradas do
sculo XVIII, quanto com a tradio anglo-saxnica dos direitos concebidos como prexistentes. Maurizio Fioravanti, Los derechos fundamentales. Apuntes de Historia de las
constituciones, Madri, Trotta, 1998.
12 Jos Reinaldo de Lima Lopes, Conferncia de encerramento do Colquio Internacional A experincia constitucional de Cdiz. Espanha, Portugal e Brasil, Universidade de
So Paulo, outubro/2010.

228

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):225-272, jul./set. 2011

A administrao da justia nas primeiras dcadas do Imprio do Brasil: instituies,


conflitos de jurisdies e ordem pblica (c.1823-1850)

complica-se na prpria realizao de sua sistemtica13. Trata-se de uma


complexificao inerente ao prprio e novo paradigma constitucional, em
que a aplicao da justia e funcionamento de suas instituies teriam
particularidades na circunscrio de sua jurisdio em relao a suas amplas e antigas atribuies.
Tradicionalmente a esfera da justia era identificada, na Europa continental, com as prprias monarquias em funo do padro de organizao de poder em que o rei era entendido, numa acepo jurisdicionalista,
como seu grande provedor aos povos. O que se desdobrava institucionalmente nas atribuies que o monarca concedia aos seus servidores que
possuam direito de resoluo de conflitos, ou seja, ao contenciosa e
na multiplicidade de agentes e jurisdies que se imbricavam como poderes superpostos e concorrenciais14. Os magistrados, em especial, tinham
um papel preponderante em questes que hoje consideraramos como polticas ou de Estado j que a distino entre a administrao e a justia
era inexistente nessa lgica. Era sobretudo a ela que a agenda ilustrada
setecentista voltaria suas crticas, e que os regimes constitucionais dariam
continuidade ao tentarem estabelecer um novo padro de controle para o
novo poder judicirio.
Aqui chegamos ao foco de nosso problema: o da construo da esfera da justia no regime representativo brasileiro tendo em vista o processo de ruptura geral nos paradigmas do direito e a complexificao no
padro de aplicao da lei construdo no sculo XIX, e consequentemente
na relao entre norma e prtica, em todo mundo ocidental15. No Brasil,
13 Massimo Meccarelli, Il diritto giurisprudenziale nelle strategie discorsive della
scienza giuridica in Europa tra Otto e Novecento, Texto apresentado no IV Congresso
Brasileiro de Histria do Direito, setembro/2009, Faculdade de Direito, Universidade de
So Paulo.
14 Caractersticas gerais comumente invocadas para se identificar o Antigo Regime,
ver: Antonio Manuel Hespanha (coord.). O Antigo Regime. Lisboa, Lexi Cultural, 2002
(v. VII Coleo Histria de Portugal, dir. por Jos Mattoso).
15 Nesse sentido, so extremamente eloquentes as proposies de Niklas Luhmann,
Observaciones de la modernidad. Racionalidad y contingncia em la sociedad moderna,
Barcelona, Paids, 1997. Ver a leitura de Giorgio Rebuffa, Niklas Luhmann e il diritto
positivo, Materiali per la storia della cultura giuridca, n.1, ano IX, giugno 1979, pp.
253-268, para utilizao das proposies de Luhmann no direito.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):225-272, jul./set. 2011

229

Andra Slemian

seu incio corresponde exatamente ao perodo da Independncia, e sua


problemtica remonta prpria tradio jurisdicional da monarquia portuguesa que, a despeito de ter sido alvo de poderosas crticas desde fins do
sculo XVIII, alm de negada pelos movimentos constitucionais que se
seguiram em Portugal e seus antigos domnios, ainda alimentaria prticas
cotidianas de suas instituies.
Nos seus primeiros anos, o Imprio do Brasil, antes mesmo de sua
consolidao como nova unidade poltica, promoveria uma srie de criaes institucionais no campo da administrao da justia, as quais foram
alimentadas pela crtica generalizada magistratura, tambm identificada
com o passado portugus que se pretendia negar como absolutista e
desptico, e pelos ideais de separao de poderes nos regimes representativos16. fato que foi a primeira instncia, sobretudo, seu campo de maior
experimentao. Assim seriam criados os juzes de paz (1827), aprovados
os Cdigos Criminal (1830) e o do Processo Criminal (1832) este ltimo
fortalecendo os juzes eletivos e tambm o jri, ou jurados , bem como
um esforo ordenador de respeito agenda liberal dos direitos dos indivduos (no que tocava propriedade e as garantias para priso e acusao
apenas com culpa formada), mimetizado pela ao do recm-institudo
Supremo Tribunal de Justia (1828) que seria, sobretudo, numa instncia
recursal das contendas dos indivduos entre si.
A prpria pasta da Justia, que se formaria aps a Independncia, traria fortes marcas de nascena: por um lado, pela tentativa de circunscrio da esfera da justia separada da administrao, desde a alta cpula; de
outro, pelas aes que estariam debaixo de sua jurisdio, as quais incluam, para alm dos conflitos ordinrios, a manuteno da ordem pblica
em funo do poder de policiamento das autoridades judicirias (veja-se
que a Guarda Nacional seria criada sob sua jurisdio), incluindo tambm
16 Andra Slemian, O Supremo Tribunal de Justia nos primrdios do Imprio do
Brasil In: Lopes, J. R. O Supremo Tribunal de Justia do Imprio, 1828-1889. So Paulo:
Saraiva, 2010, pp. 19-61; J. R. Lopes, Governo misto e abolio de privilgios: criando o
Judicirio Imperial. In: C. Oliveira/V. Bittencourt/ W. Costa. Soberania e conflito. Configuraes do Estado nacional no Brasil do sculo XIX. So Paulo: Hucitec/Fapesp, pp.
149-184.

230

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):225-272, jul./set. 2011

A administrao da justia nas primeiras dcadas do Imprio do Brasil: instituies,


conflitos de jurisdies e ordem pblica (c.1823-1850)

questes eclesisticas, o que se relacionava com o amplo espectro das tradicionais autoridades judicirias at ento17. Da mesma forma, o padro
da cultura jurisdicional de matriz portuguesa se faria presente no funcionamento das novas instituies, em especial no que dizia respeito ao
contenciosa das autoridades e na impossibilidade de se estabelecer uma
independncia cotidiana de seus agentes, bem como pela manuteno de
um princpio de legalidade que pressupunha muito mais a confirmao da
ancestralidade das leis do que sua negao. Mas no se tratavam de meras
continuidades, pois que a necessidade de que as solues atendessem ao
que fosse estabelecido por lei, tornavam ainda mais complicada a tarefa
de seu arbitramento, e portanto a relao entre norma e prxis.
Tendo em vista esse problema, nos centramos aqui nas primeiras e
difceis dcadas de consolidao da ordem imperial no Brasil. Do que
apresentaremos a seguir, fica evidente que, correspondente ao momento
de maior radicalizao poltica dos ltimos anos do Primeiro Reinado e
Regncia, deu-se a criao de instituies de justia mais afeitas a um
maior controle sobre a justia e desconfiana em relao aos magistrados
de carreira, por meio da aposta nos juzes leigos e nos jurados, e na prpria formao da Guarda Nacional. No entanto, mesmo que esse projeto
tenha perdido sua fora desde meados dos anos 30, sendo em parte derrotado pela Reforma do Cdigo do Processo em 1841, e pela prpria Lei de
Interpretao do Ato Adicional (1840), ele j lanava a base do que seria
um dos maiores problemas em relao consolidao da justia e dos
seus agentes como independentes: a juno entre atribuies judiciais e
policiais, favorecendo o envolvimento dos mesmos nas lutas locais com a
delegao de uso de fora armada aos mesmos poderes (o que inclua seus
interesses privados). Nesse ponto, as reformas previstas no funcionamento da justia feitas nos anos 40 dificultariam ainda mais a separao entre
17 Ver, como exemplo, o amplo espectro de atividades desenvolvidas pela Intendncia
Geral de Polcia, Andra Slemian, Vida poltica em tempo de crise. Rio de Janeiro: 18081824, So Paulo: Hucitec, 2006; tambm o funcionamento dos antigos tribunais, em Arno
e Maria Jos Wehling, Direito e justia no Brasil colonial: o Tribunal da Relao do Rio
de Janeiro (1751-1808). Rio de Janeiro/So Paulo/Recife: Renovar, 2004; e Guilherme
Pereira das Neves, E receber merc. A Mesa de Conscincia e Ordens e o clero secular
no Brasil 1808-1828, Rio de Janeiro: Arquivo Nacional, 1997.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):225-272, jul./set. 2011

231

Andra Slemian

justia e administrao, reforando o poder policial das suas autoridades,


por mais que previssem uma maior centralizao das decises das contendas no prprio judicirio. A essa altura, a complexidade das aes que
envolviam a justia e sua prtica j havia demonstrado ser uma quimera a
crena iluminista de simplificao das formas de aplicao do direito.
2. A justia e a aplicao da lei
Na dcada de 1860, o Supremo Tribunal de Justia encaminhava
para a Assembleia Legislativa do Imprio do Brasil uma solicitao: para
que ela fornecesse a interpretao autntica sobre algumas leis, entre
elas, uma dvida acerca da validade de um artigo das antigas Ordenaes
portuguesas do Cdigo Criminal de 183018. Dizia que vrias foram as
opinies e diversos os arbtrios que se apresentavam na discusso deste
ponto e que, por fim, o Tribunal se reconhecera duvidoso, e seguia o
indicado na lei de sua criao que previa o envio, para a Casa legislativa,
das matrias que sua experincia tiver mostrado estarem insuficientes
ou com lacunas visando resoluo mais conveniente19. Apesar de extrapolar o perodo aqui delimitado, e de no ser incomum que rgos e
agentes da justia recorressem a outros poderes, a pea significativa.
Os prprios ministros do Supremo reconheciam formalmente que no
lhes cabia a interpretao, conforme previsto no arranjo constitucional
imperial que subscrevia, desde o incio, ser o judicirio o campo por excelncia de aplicao da lei, como forma de controlar excessos de poder
identificados com os magistrados e os antigos tribunais. Referendavam
assim o funcionamento institucional do mesmo rgo que, por mais que
tivesse a preocupao em homogeneizar prticas judiciais, era um tribunal de recursos e nem sequer a ltima instncia durante todo o Imprio
vale dizer que o direito reviso das sentenas era concedido ou no pelo
rgo, mas a deciso final cabia Relao (segunda instncia) para onde
o caso fosse encaminhado organizao esta que seria alvo de crticas,
sobretudo, a partir de meados do sculo20.
18 ARQUIVO NACIONAL (AN), Manuscritos, GIFI, 6J 108.
19 Colleo das Leis do Imprio do Brasil (CL). Actos do Poder Legislativo. Rio de
Janeiro: Imprensa Nacional, lei de 18 de setembro de 1828, artigo 19o.
20 J. R. Lima Lopes (org.). O Supremo Tribunal de Justia do Imprio.

232

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):225-272, jul./set. 2011

A administrao da justia nas primeiras dcadas do Imprio do Brasil: instituies,


conflitos de jurisdies e ordem pblica (c.1823-1850)

Mas existia uma outra questo fundamental na base da reivindicao dos ministros do Supremo. Trata-se do problema colocado a partir
da ideia de que a lei poderia, e deveria, ser clara para sua aplicao, sem
maiores intermedirios, ainda que fossem estes os representantes da nao. Essa fora a base para a supremacia do novo ideal liberal de codificao no incio do sculo XIX. No entanto, isso tambm implicou lidar
com o passado, com as normas e prticas j existentes, e assim estavam
os ministros do Supremo lidando com as antigas Ordenaes no sem
dificuldade de clareza na sua aplicao. O fato que mesmo tendo existido atitudes mais inovadoras por parte dos novos governos representativos sobre o princpio da legalidade, que pressionavam para modificao
das fontes herdadas dos antigos governos e monarquias, outras tendiam
a confirm-las21.
No caso do Brasil houve, logo aps a Independncia, um reconhecimento formal da validade da legislao portuguesa como base para funcionamento do Imprio. O que at poderia ser caracterizado como antagnico, diante da proposta de ruptura com o passado portugus e de construo de uma ordem jurdica nacional que caracterizaram esse momento;
mas que merece ser entendido diante da prpria dinmica de moderao
dos regimes de monarquia constitucional que, sobretudo na dcada de
20, investiriam na transformao poltica de maneira mais cautelosa, sem
grandes solavancos polticos sociais.
Uma das poucas leis aprovadas pela Assembleia Constituinte instalada no Rio de Janeiro em maio de 1823, e fechada pelo Imperador seis
meses depois, declarava em vigor a legislao pela qual se regia o Brasil
at 25 de abril de 1821 e bem assim as leis promulgadas pelo Senhor D.
Pedro, como Regente e imperador daquela data em diante, especificando inclusive quais decretos das Cortes Constituintes de Lisboa deveriam
21 Esse um tpico fundamental para Carlos Garriga e Marta Lorente, Cdiz 1812. La
Constitucin jurisdicional, Madri: Centro de Estdios polticos y constitucionales, 2007,
defenderem que o processo constitucional iniciado na Espanha, na dcada de 1810, teria
sido essencialmente historicista ao manter em funcionamento, no apenas a legislao
anterior, devido ao pouco efeito derrogador praticado, como de toda uma cultura que
mantinha as antigas prticas institucionais.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):225-272, jul./set. 2011

233

Andra Slemian

continuar a ter validade22. A derrogao no recaa sobre a legislao mais


antiga, mas sobre aquela elaborada no espao legislativo portugus, entre
1821 e 1822, contra o qual o projeto de Independncia do Brasil se faria,
referendando o funcionamento do sistema jurdico herdado e a preservao do legitimismo monrquico como fonte de direito. fato que logo na
primeira dcada do Brasil independente, em especial, a partir da instalao da Cmara dos Deputados e do Senado a partir de 1826, uma srie de
novas leis, instituies e rgos seriam criados visando implementao
de um novo arcabouo jurdico constitucional23; mas era exatamente a
partir da implementao de um paradigma legalista que os impasses surgiriam.
Um dos problemas que se colocava era de qual direito deveria prevalecer na prtica dos conflitos. Um exemplo contundente uma proviso
da Mesa do Desembargo do Pao de 1826, em que um juiz ordinrio da
Vila de Paracatu, em Minas Gerias, suplicava a imperial deciso a seu
favor na contestao que fez escolha do vereador mais velho em funo
do critrio de antiguidade (comumente usado na tradio portuguesa)24.
Alegava o mesmo juiz ter experincia no cumprimento de outros cargos,
e apesar da deciso reconhecer que por essa razo estava ele respaldado
na Constituio o artigo 179, ttulo XIV, marcava que todo o cidado
fosse admitido em cargos pblicos sem outra diferena, que no seja a
dos talentos virtudes , ordenava o governo que continuasse valendo o
critrio de antiguidade enquanto no se fizessem novos regulamentos para
as Cmaras, denegando a solicitao. Como essa, acabaria por ser comum
determinar-se que, enquanto no se fizesse lei nova, enquanto no se regulasse sobre determinada matria, continuaria subsistindo o que estava
estabelecido, inclusive, no reconhecido direito das naes polidas.
Como garantia de direitos, erros no procedimento dos processos
tambm passariam a invalid-los, mesmo quando o caso pudesse ser con22 CL, Actos do Poder Legislativo, lei de 20 de outubro de 1823.
23 Andra Slemian, Sob o imprio das leis. Constituio e unidade nacional na formao do Brasil (1822-1834), So Paulo: Hucitec, 2009.
24 Colleo das Decises do Governo (CDG). Rio de Janeiro: Imprensa Nacional, Ano
de 1826, 23/setembro, p. 104.

234

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):225-272, jul./set. 2011

A administrao da justia nas primeiras dcadas do Imprio do Brasil: instituies,


conflitos de jurisdies e ordem pblica (c.1823-1850)

siderado contundente e mesmo evidente. Em 1827, num caso contra o


ex-presidente da provncia do Par, Jos de Arajo Roso, por meio acusaes vagas, j pblicas, j particulares, sem que tal agregado pudesse
merecer o nome de processo, o ministro da Justia no parecia ter dvida em invalid-la como tal e ordenar que se procedesse a uma devassa,
diante de crimes to horrorosos a ele atribudos25. Mas a justificativa
era especialmente contundente ao defender uma grande diferena que
mediava o caso em que no havia processo, e no caso em que ele era
errado, j que neste ltimo poderia ter lugar sua abolio e uma nova
feitura do mesmo (como se propunha), enquanto que no primeiro no.
Obviamente, pois que observar as normas da legalidade passava a ser
um princpio a ser perseguido, de incio inegocivel, mas que criaria suas
prprias contradies.
Uma delas apareceria no caso das revogaes, em especial na dcada
de 40. Como sabido, com o Ato Adicional e instalao das assembleias
legislativas provinciais em 1834, tambm era dada a elas a prerrogativa
da produo de leis que, a despeito de terem que ser aprovadas na Corte
do Rio de Janeiro, significava um padro considervel de autonomia administrativa para as mesmas provncias26. Como reao, a Lei de Interpretao do mesmo Ato Adicional, de 12 de maio de 1840, procurava, entre
outras, equacionar quais matrias seriam de competncia provincial numa
tentativa de evitar que a produo legislativa das provncias exorbitasse
sua esfera local. No entanto, tambm afirmava que as leis consideradas
infratoras pelo governo central no se entendiam automaticamente revogadas sem que fossem expressamente extintas por ato do legislativo
geral (artigo 8o). O que gerava distintas aplicaes, como se v nos casos
a seguir que chegaram a ter parecer do Conselho de Estado, na Seo de
Justia.
Um primeiro tratava de atos promulgados na Assembleia Legislativa
de Alagoas, em 1842, especificamente sobre a aprovao de uma lei, de
25 Idem, ano de 1827, 30/junho, pp. 159-161.
26 Miriam Dolnikhoff, O pacto imperial. Origens do federalismo no Brasil. So Paulo:
Globo, 2005.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):225-272, jul./set. 2011

235

Andra Slemian

18 de abril, em que autorizava o presidente da provncia a fazer o recrutamento para preencher a fora de polcia27. Segundo parecer do procurador
da Coroa, a aprovao seria ilegal ao ir contra o Ato Adicional que fixava
serem as respectivas assembleias as responsveis pela fixao das foras
policiais a partir das informaes dos seus respectivos presidentes. O parecer da Seo de Justia do Conselho de Estado era diverso: argumenta
que nem a Constituio, nem o Ato Adicional teriam sido ofendidos, j
que competia s assembleias regular o corpo policial e decretar, como
decretou, o respectivo recrutamento, ficando contudo a autorizao dada
ao presidente subordinado s regras e procedimentos marcados na provncia. Portanto, se o legislativo provincial havia autorizado o presidente
a fixar foras, o ato do presidente perdia, para o governo, seu carter
ilegal. Olhando hoje, retrospectivamente, o caso parece simples, mas
coube consulta do Conselho de Estado rgo consultivo e privado do
imperador, conforme j analisado por Jos Reinaldo Lopes28 para sua
interpretao.
Num segundo, a Seo ao avaliar, no ano de 1844, os atos legislativos da provncia de So Paulo, indicava que uma lei provincial, a de 23 de
fevereiro de 1836, seria contrria da Guarda Nacional; no entanto, como
ela no teria sido ainda revogada, confirmava sua validade29. A Seo
aproveitava para indicar que fossem revogadas todas as leis provinciais
que alterassem a organizao, disciplina e forma de nomeao da mesma
Guarda. Outras com o mesmo teor se seguiriam, na dcada de 40, baseadas no princpio da legalidade.
No entanto, em uma consulta da mesma Seo de Justia que viria
tona anos depois, a complexidade que envolvia tanto a aplicao como
a interpretao da lei aparecia de forma clara. Tratava-se de um caso de
27 Imperiais resolues tomadas sobre consultas da Seo de Justia do Conselho de
Estado. Anos de 1842 a 1846. Bellarmino Braziliense Pessoa de Albuquerque (org.). Rio
de Janeiro: Typographia Nacional, 1877, v.1. Consulta de 21/novembro/1842.
28 O orculo de Delfos.O Conselho de Estado no Brasil-Imprio. So Paulo: Saraiva/
Direito GV, 2010.
29 Imperiais resolues tomadas sobre consultas da Seo de Justia do Conselho de
Estado. Anos de 1842 a 1846. Consulta de 28/novembro/1844, pp. 102-3.

236

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):225-272, jul./set. 2011

A administrao da justia nas primeiras dcadas do Imprio do Brasil: instituies,


conflitos de jurisdies e ordem pblica (c.1823-1850)

remoo de serventurios da justia em que o presidente de provncia


do Cear, baseado numa lei aprovada pela Assembleia de 3 de abril de
1835 e posteriormente revogada, os transferiu30. Dois dos conselheiros
votaram que o mesmo presidente teria agido por atos reconhecidamente
ilegais, em funo da lei ter sido revogada. Mas o parecer dividiu a Seo.
Bernardo Pereira de Vasconcelos31 um dos trs conselheiros que olhou
o caso juntamente com Honrio Hermeto Carneiro Leo32 e Caetano Maria Lopes Gama33 teve um entendimento distinto para o caso. O ponto
principal de sua crtica recaa sobre o problema da revogao das leis:
afirmava que a extino da supracitada lei de 1835, longe de harmonizar
as leis provinciais com a da Interpretao, como imagina a maioria da Seo, ofendera a lei interpretativa, pois longe de simplificar a legislao
tendia a emaranha-la mais ao ser copiada pelas outras provncias34. Seu
argumento longo e tem como um dos focos a defesa de que com a Lei de
Interpretao de 1840 no se entendiam revogadas todas as leis provinciais o que seria particular idia de uma lei interpretativa as quais
continuariam em vigor at que pudessem ser revogadas por uma geral
que no caberia a nenhuma das provncias.
Diante das possveis leituras da questo, o que relevante notar para
nossa anlise que a chave ilustrada da lei como base para o direito e dos
juzes subordinados a ela como os aplicadores da lei configurava-se, portanto, de uma complexidade especial. O que no foi um problema apenas
para o Brasil, e nem mesmo essa a nica soluo constitucional. Para
alm dessa soluo mimetizada pela experincia francesa, outra havia
30 Idem. Consulta de 1/outubro/1846.
31 Bernardo Pereira de Vasconcelos (1795-1850) ocupou vrios cargos no governo imperial, entre eles o de deputado nas quatro primeiras legislaturas, o de ministro da Fazenda, do Imprio e da Justia, o de senador a partir de 1838, e o de conselheiro de Estado.
32 Honrio Hermeto Carneiro Leo (1801-1856), futuro Visconde do Paran, foi um
dos mais importantes estadistas do Imprio, tendo sido vrias vezes deputado, presidente
de provncia, senador a partir de 1843, e de conselheiro de Estado.
33 Caetano Maria Lopes Gama (1795-1864), posteriormente Visconde de Maranguape,
tambm ocupara diversos cargos no governo imperial, como deputado, ministro e, a partir
de 1839, senador.
34 Imperiais resolues tomadas sobre consultas da Seo de Justia do Conselho de
Estado. Anos de 1842 a 1846, p. 203.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):225-272, jul./set. 2011

237

Andra Slemian

sido representada pela tradio do governo misto norte-americano que


pregara uma maior integrao dos juzes no processo, valorizando seu
papel enquanto intrpretes da lei; e outra ainda, que tomou corpo ao longo do XIX, da revalorizao da interpretao e crtica aos cdigos como
fonte de direito, na linhagem da obra de Savigny35. No caso do Brasil,
o que se v que, a despeito da adoo inicial de premissas revolucionrias em relao justia, construir-se-ia uma forma igualmente mista
para sua administrao, em que no apenas rgos conservadores como
o Conselho de Estado teriam papel fundamental, como a distribuio de
ao contenciosa para vrios outros agentes, selavam, em outros nveis, a
relao intrnseca entre justia e os cargos executivos, conforme veremos
a seguir. Resta dizer, por hora, que o parecer elaborado por Bernardo Pereira de Vasconcelos para que se evitasse uma ampla revogao das leis
provinciais, com o intuito de se evitar uma maior confuso legislativa e se
valorizar o papel interpretativo do direito vigente, seria aprovado.
3. O desenho da administrao da justia, da polcia e de seus
agentes
Uma das decises do governo, divulgadas logo aps a outorga da
Constituio de 1824, previa que todos os juzes deveriam declarar circunstanciadamente as razes das sentenas conforme o liberal sistema
ora abraado36. Ou seja, deveriam eles prestar esclarecimentos de seus
atos pelos quais, na lgica do novo regime, poderiam ser responsabilizados37. Alm disso, houve uma clara ao no sentido de declarar a neces35 Jos Reinaldo de Lima Lopes, O orculo de Delfos..., p. 66 seg., analisa, faz um
amplo histrico da prtica da interpretao, detendo-se na anlise do caso para o Imprio
do Brasil.
36 CDG, ano de 1824, 31/maro/1824, p. 57.
37 A defesa de que todos os agentes do Estado deveriam ser responsveis por seus atos
passaria a ser fundamental como ponto de legitimidade aos novos regimes constitucionais. No Brasil, ela entraria na pauta dos trabalhos legislativos logo aps a abertura da
Cmara dos Deputados, sendo que uma das propostas para sua efetivao era um projeto
de lei que inclui os delitos e penas para todos empregados em geral. No entanto, tambm
por razes que envolveram as disputas polticas no Primeiro Reinado, a lei de responsabilidade, aprovada em 15 de outubro de 1827, previa a cobrana da mesma apenas aos
ministros e secretrios de Estado. Para o caso dos agentes judicirios, ela estava inscrita
na Constituio (artigo 156) mas no haveria uma lei especfica para a mesma, e sim pro-

238

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):225-272, jul./set. 2011

A administrao da justia nas primeiras dcadas do Imprio do Brasil: instituies,


conflitos de jurisdies e ordem pblica (c.1823-1850)

sidade de publicidade das mesmas aes judiciais, sendo que as consideradas de maior interesse deveriam ser publicadas pelo peridico oficial
do governo, o ento Dirio Fluminense38. Todas essas aes seriam alimentadas pela nova agenda de direitos inviolveis dos cidados, o que
deveria incluir a garantia de que ningum fosse preso sem culpa formada
e que os procedimentos para a execuo dos processos fossem estabelecidos o mais rapidamente39 o que se cumpriu, ao menos normativamente,
pela aprovao dos cdigos que regulavam questes judiciais.
Mas as condies de desenvolvimento da justia tiveram suas peculiaridades no tocante s continuidades e rupturas. Comecemos pelos seus
agentes imediatos, os juzes. Como se viu acima, a despeito da Constituio pregar que todos os cidados deveriam ser admitidos em cargos pblicos pelos seus talentos e virtudes, o critrio de antiguidade
continuaria a valer para progresso na carreira dos juzes, bem como a
acomodao de magistrados nova ordem. Quando da lei de extino
dos tribunais das Mesas do Desembargo do Pao e da Conscincia e Ordens, em 22 de setembro de 1828, previu-se que todos os seus membros
que no fossem empregados, seriam aposentados no Supremo Tribunal
de Justia com o tratamento, honras e prerrogativas concedidas aos seus
membros40. Quanto ao prprio Supremo, a antiguidade seria assegurada
como critrio de escolha para seus ministros41.
Alm disso, a nomeao e a progresso na carreira dos juzes e magistrados seriam atribuies do executivo que tambm nomeava, de
acordo com a Constituio no seu artigo 102, os demais empregos civis e polticos. O mesmo valia para remoes e substituies, permitindo
uma significativa ingerncia do governo nessas questes. Uma consulta
cedimentos previstos no Cdigo do Processo e em seus regulamentos.
38 Colleo das decises do governo. Anno de 1825, 25/novembro/1825, p. 191.
39 Um decreto de 17 de abril de 1824 (Colleo das decises do governo. Actos do
Poder Executivo) dava providncias sobre como deveria ser o processo nas causas crimes,
subscrevendo que a ordem judicial s poderia ser modificada por um cdigo; outro, de 30
de agosto de 1828, marcava os casos em que se poderia prender sem culpa formada.
40 CDG, Anno de 1828.
41 Idem, lei de 28/setembro/1828.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):225-272, jul./set. 2011

239

Andra Slemian

ao Conselho de Estado, em 1846, sobre contagem de tempo para os juzes


municipais, mostrava os limites em que se chegava nessa dependncia:
sendo reconhecidas as dificuldades na regulao de sua funo, e mesmo
as condies precrias de sua prtica, era recorrente aos mesmos juzes
irem Corte solicitar novos lugares quando estava para findar seu perodo
no cargo42. verdade que a vitaliciedade nos cargos de juzes de carreira,
confirmada pela Constituio, seria a princpio uma forma de compensar,
de garantir a liberdade de sua ao na chave liberal da independncia da
justia, diante do cotidiano de disputas polticas em que os mesmos juzes
estavam submetidos.
Uma das marcas da magistratura no Imprio portugus, at o movimento constitucional, era a indistino de funes administrativas e judiciais, tpica de uma cultura jurisdicional em que seus agentes possuam
amplo poder de jurisdio43. E um dos impasses do novo regime seria
exatamente a distino entre ambos, o que se complicava diante do fato
da carreira continuar a ser uma forma privilegiada de entrada na poltica
imperial44. Em geral, ela continuaria marcada pela passagem por diversos
cargos na administrao e na judicatura, em que alm de adquirir experincia, dificilmente se poderia preservar o indivduo das disputas partidrias, desde as pequenas vilas at as mais altas esferas do governo. Alm
disso, havia a compatibilidade entre ocupaes exercidas sob a tutela de
poderes distintos, que no apenas o judicirio45.
42 Imperiais resolues tomadas sobre consultas da Seo de Justia do Conselho de
Estado. Anos de 1842 a 1846. Consulta de 25/06/1846, pp.168-9.
43 Em pesquisa sobre a Relao no Rio de Janeiro, Arno e Maria Jos Wehling, op.cit.,
demonstram como era ampla a gama de atribuies dos magistrados no Tribunal que, para
alm de sua atividade judicial constante, tratavam de questes polticas (em apoio aos
projetos do governo, e mesmo no sentido de equilibrar as vrias autoridades), administrativas, e mesmo de planejamento e execuo de polticas pblicas.
44 Andrei Koerner (1998). Judicirio e cidadania na constituio da Repblica brasileira. So Paulo: Hucitec/ Depto. Cincia Poltica (USP), 1998; e
45 Questes de (in)compatibilidades foram temas recorrentes nos atos do ministrio da
Justia devido a sua geral aceitao no regime imperial. Um dos pontos recorrentes de
dvida, dava-se em funo dos juzes de paz, funo que, em geral, no era considerada
compatvel com outros cargos locais. Veja-se como exemplo, Colleo das decises do
governo. Anno de 1829, 11 e 22 de dezembro.

240

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):225-272, jul./set. 2011

A administrao da justia nas primeiras dcadas do Imprio do Brasil: instituies,


conflitos de jurisdies e ordem pblica (c.1823-1850)

Um elemento novo nesse cenrio seria a criao dos juzes de paz e


tambm do jri (jurados), ambos eletivos. J defendidos na Assembleia
Constituinte do Rio de Janeiro, em 1823, como garantia de direitos dos
cidados e antdoto contra a corrupo, parcialidade e arbitrariedades
atribudas aos juzes e tradio portuguesa que se pretendia negar
aps a Independncia , eles encontrariam terreno frtil nos primeiros
anos da administrao da justia imperial46. Ambos estariam previstos na
Carta Constitucional de 1824, e seriam implementados num momento
poltico de oposio ao novo Imperador e incio de uma radicalizao nas
solues institucionais projetadas47. Os juzes de paz seriam aprovados
em 182748, quando na Cmara dos Deputados se decidiu privilegiar um
projeto para sua criao diante da apresentao de propostas de reformulao na administrao municipal49. Uma das polmicas que norteou sua
criao foi a de suas atribuies, que acabariam concebidas como bem
amplas.
46 O debate na Assembleia Constituiinte de 1823 foi pormenorizadamente discutido
por Jos Reinaldo de Lima Lopes, Governo misto e abolio de privilgios: criando o
Judicirio Imperial.
47 Andra Slemian, Um Imprio entre repblicas? Independncia e construo de uma
legitimidade para a monarquia constitucional no Brasil, 1822-1834. In: C. Oliveira/ V.
Bittencourt/ W. Costa, W. P., op.cit., pp. 121-148.
48 CL, lei de 15/setembro/1827. Uma das poucas obras que se dedicou ao tema, e que
continua sendo referncia sobre a questo dos juzes de paz e jurados, ainda que necessite
ser revista em vrios pontos, a de Thomas Flory, El juez de paz y el jurado en el Brasil
imperial. Control social y estabilidad poltica del nuevo Estado. Mxico: Fondo de Cultura Economica, 1986. Para este, ambas instituies, os juizes de paz e o jri, estavam
articuladas ao projeto dos liberais e teriam criado uma contradio insolvel para os
mesmos: na prtica, sua grande independncia local teria debilitado os agentes potencialmente valiosos do Estado ao dividir com eles seus poderes tradicionais e seu prestgio,
como no caso dos magistrados e juizes de fora. A sntese de Flory que os liberais, por
meio da nfase excessiva que teriam dado a instituies como essas, enquanto suporte
dos poderes locais, no teriam sido capazes de assegurar a ordem interna que, s a partir
da dcada de 40 e com o chamado Regresso conservador, se concretizaria no Brasil.
Em si, tal interpretao induz a uma compreenso dos jurados e juzes de paz como um
empecilho na formao do novo Estado por no lhe permitir o controle da justia.
49 Um dos projetos era de Diogo Antnio Feij para administrao e economia das
Provncias, Anais do Parlamento Brasileiro Cmara dos Deputados (APB-CD). Ano
de 1826, t.1, sesso de 11/julho, pp. 127-131, e outro de Nicolau Vergueiro sobre os municpios, APB-CD, t.4, sesso de 30/agosto, pp. 312-7. Um captulo deste ltimo serviu de
base para o projeto sobre os juzes de paz. Ver: Andra Slemian, Sob o imprio das leis,
cap. 2.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):225-272, jul./set. 2011

241

Andra Slemian

O projeto inicial previa que os juzes pudessem conciliar e julgar


pequenas contendas, prevenir e indagar a existncia de delitos, aplicar
punies correcionais, prender os criminosos, dando parte de suas aes
s autoridades competentes50. Desde o incio, houve debate entre aqueles
favorveis a reduzi-los a meros agentes de conciliao entre as partes,
sem autoridade para julgar nenhuma contenda, e outros que defendiam
que, sem maiores atribuies, a instituio no seria proveitosa para sanar a quase inexistncia de justia que imperava no Brasil51. Na sua
segunda discusso do projeto acrescentaram-se algumas atribuies: o
poder de usar fora armada em caso de desordem, de fazer corpo de delito, de impor penas violao das posturas policiais das Cmaras, de
vigiar a conservao das matas e florestas, o direito de julgar circunscrito
a pequenas demandas que no ultrapassassem determinado valor52, as
quais seriam aprovadas. Definia-se tambm que haveria um juiz em cada
freguesia, elegvel com os mesmos requisitos vlidos para ser eleitor
que pela Constituio, no artigo 94, significava ter renda anual acima de
duzentos mil-ris, com exceo dos libertos , bem como a juno das
atividades judiciais e policiais num nico agente.
Aps a aprovao da lei, haveria um esforo por parte do governo
na implementao dos juzes de paz, bem como um reforo na sua ao
de policiamento. Uma ordem do governo, em 1830, declarava que eles
fossem logo eleitos em todas as capelas filiais curadas53; duas outras do
ano anterior, determinavam que fossem cessadas as funes dos comissrios de polcia e a existncia dos comandantes-gerais quando os juzes
de paz entrassem em exerccio54. Vale dizer que a funo de comissrio
de polcia havia sido criada poucos anos antes, em novembro de 1825,
na esteira da reformulao das aes da Intendncia Geral da Polcia55
50 APB-CD, 1826, t.4, sesso de 30/agosto, pp. 314.
51 A discusso sobre esse item encontra-se nas sesses dos dias 19 e 21 de maio, e 28 e
30 de junho de 1827.
52 APB-CD (1827), t.3, 9/julho.
53 CDG, Ano de 1830, 11/setembro/1830, p.29.
54 Idem, Ano de 1829, 12/janeiro e 29/abril/1829.
55 Idem, a deciso de 04/novembro/1825 criava as funes dos comissrios, e uma anterior, de 3/janeiro/1825, dava providncia Intendncia de Polcia para manuteno da

242

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):225-272, jul./set. 2011

A administrao da justia nas primeiras dcadas do Imprio do Brasil: instituies,


conflitos de jurisdies e ordem pblica (c.1823-1850)

rgo herdado da tradio ilustrada portuguesa, adotado no Brasil logo


aps a chegada da Famlia Real, em que se concebia a polcia como uma
ao ampla que ia desde a manuteno da ordem pblica, a sade das
cidades e dos estabelecimentos, o controle social e tambm moral dos
habitantes, a abertura de devassas, entre outras. As atribuies dos comissrios, por mais que representassem uma tentativa de circunscrio de
atividades policiais, mantinha um espectro amplo de ao na preveno
de delitos, ordem pblica, controle aos vadios, limpeza e saneamento das
ruas, etc. Parte de suas atribuies passariam agora para os juzes de paz,
cuja funo tambm trazia consigo a marca de uma concepo antiga de
justia, em que funes judiciais no deveriam ser pensadas dissociadas
do policiamento e da manuteno da ordem pblica e moral da cidade e
seus indivduos.
O momento que era bem particular. Ao fim do Primeiro Reinado, observa-se uma srie de desordens pblicas alimentadas pela abertura de novas possibilidades polticas com a abdicao do trono por parte
do Imperador em nome de seu filho ainda criana. Intranquilidade esta
que se espalharia por vrias provncias ao longo da Regncia, como revoltas e movimentos contestatrios de grandes dimenses sociais, e que
exigiriam, por parte do governo, medidas mais urgentes56. Logo aps os
motins e desordens que se seguiram sada de D. Pedro I, aprovou-se
uma lei que fornecia providncias para a pronta administrao da justia
e punio dos criminosos, a qual reforava a autoridade policial dos juzes de paz e recomendava que magistrados e ouvidores (do Crime e das
Relaes) que a exercessem cumulativamente com os primeiros57. Dias
depois criava-se, em cada distrito, um corpo de Guarda Municipal, cuja
nomeao dos comandantes, diviso em esquadras e soluo de dvidas
tranquilidade pblica.
56 Referimo-nos aqui s conhecidas revoltas regenciais que, a despeito da particularidade de cada uma, foram recorrentes nos anos da Regncia. Ver como Ilmar R. de Mattos,
La experiencia del Imperio del Brasil, Antonio Annino (et. alii), De los imperios a las
naciones: Iberoamerica, Ibercaja/Obra Cultural, 1994, analisa que, diante das alternativas
radicais que surgiram na esteira da abdicao de D. Pedro, a monarquia pode prevalecer
no Brasil sob a legitimidade da Constituio.
57 CL, Actos do Poder Executivo, 6/junho/1831.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):225-272, jul./set. 2011

243

Andra Slemian

sobre sua administrao, pertenceria aos mesmos juizes de paz58. O regulamento da mesma Guarda, chamadas Municipais Permanentes, seria
aprovado meses depois59, j sob a chancela de Diogo Antnio Feij60 na
pasta da Justia61.
Fora no perodo do citado ministro que se aprovaria, em agosto de
1831, a Guarda Nacional62. Sua inspirao teria sido a guarda revolucionria francesa, ou seja, uma corporao paramilitar que deveria atuar
como reforo ao poder civil, cujos oficiais seriam eleitos e seus membros
armados em nome da defesa da Constituio, Liberdade, Independncia
e Integridade do Imprio63. Inicialmente, estavam elas subordinadas aos
juzes de paz e aos criminais, aos presidentes da provncia e ministro da
justia, sua organizao era de responsabilidade dos municpios, e acabariam por exercer funes que iriam alm de seu papel auxiliar fosse
como corpo destacado para represso dos movimentos de insubordinao e revoltas, fosse como responsvel pelo poder policial e nas rondas
promovidas nas cidades. fato que sua criao est associada tendncia
que se convencionou chamar de liberal que, grosso modo, investiu na
permanncia de foras de coero nas mos de poderes locais ao apostar
na defesa que os cidados fariam da causa pblica, ou seja, no papel
dos privados, como os prprios juzes de paz , adequada realidade
de uma sociedade escravista ps-colonial em que o Estado no detinha o
58 Idem, Actos do Poder Executivo, 14/junho/1831.
59 Idem, 22/outubro/1831.
60 Diogo Antnio Feij (1784-1843) teve formao religiosa e iniciou sua carreira poltica em 1821 como deputado das Cortes de Lisboa. Posteriormente, seria deputado nas
duas primeiras legislaturas do Imprio do Brasil, estando frente da pasta do Ministrio
da Justia entre os anos de 1831-32, senador pelo Rio de Janeiro, e regente entre os anos
de 1835-37.
61 Ivan Vellasco, Policiais, pedestres e inspetores de quarteiro: algumas questes sobre as vissicitudes do policiamento na provncia de Minas Gerais (1831-50). In: J. M. De
Carvalho, Nao e cidadania no Imprio: novos horizontes. Rio de Janeiro: Civilizao
Brasileira, 2007, pp.237-265.
62 O trabalho de Jeanne B. de Castro, A milcia cidad: a Guarda Nacional de 1831 a
1851. So Paulo/Braslia: Companhia Editora Nacional/INL, 1977, continua sendo uma
das referncias mais importantes sobre o tema.
63 Jeanne B. de Castro, op. cit..

244

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):225-272, jul./set. 2011

A administrao da justia nas primeiras dcadas do Imprio do Brasil: instituies,


conflitos de jurisdies e ordem pblica (c.1823-1850)

monoplio da fora armada64. A reforma pela qual a Guarda passaria em


1850 previa um aumento significativo do controle das autoridades centrais sobre sua organizao65, mas no tocava nessa questo de fundo que
continuaria a inviabilizar, inclusive, a dissociao entre poder judicial e
policial, uma questo central para nossa anlise.
Nos mesmos conturbados anos do incio da dcada de 30, aprovaram-se os dois primeiros cdigos para o Imprio: o Criminal (1830) e o
do Processo Criminal de primeira instncia (1832). A codificao, no
toa, relacionava-se com questes judiciais diante da imperiosidade da
tarefa de controle da ordem pblica por meio da preveno e punio
dos crimes e delitos, o que era subentendido como funo da justia66. O
primeiro deles incorporava, do ponto de vista das reformas nos sistemas
criminais em todo o Ocidente desde o Setecentos, as novidades mais liberais da poca quanto aos crimes e s formas de sua punio (notar que
havia uma parte inteira dedicada aos crimes pblicos, onde se previa,
no seu ttulo V, penas contra as prevaricaes, abusos e omisses dos
empregados pblicos).
Mas foi o de 1832 que tocou diretamente na administrao da justia
ao regulamentar todos os procedimentos e autoridades para execuo da
primeira instncia. Seguindo a tendncia por uma normalizao que privilegiava a ao das autoridades locais na resoluo dos conflitos, o cdigo
do Processo Civil delegou poderes ainda mais amplos aos juzes de paz,
reforando suas funes judicirias e policiais, e instituiu definitivamente o jri, como todas suas regras, na primeira instncia67. Aos primeiros
64 Essa tese foi desenvolvida por Wilma Peres Costa, A Espada de Dmocles. O Exrcito, a Guerra do Paraguai e a crise do Imprio. So Paulo/Campinas: Hucitec/Ed. Unicamp, 1996; Jeanne B. de Castro, op. cit., apesar de j ter apontado para adaptao da
instituio em terras brasileiras, tende a v-la muito mais como um produto desvirtuado
do que como recriao de acordo com as prticas presentes na sociedade da poca.
65 CL, Actos do Poder Legislativo, lei de 19/setembro/1850.
66 A. Slemian, nao indepedente, um novo ordenamento jurdico: a criao dos
Cdigos Criminal e do Processo Penal na primeira dcada do Imprio do Brasil. In: Gladys Sabina Ribeiro (org.). Brasileiros e cidados. Modernidade poltica 1822-1930. So
Paulo: Alameda, 2008, pp. 175-206.
67 Lei de 20 de novembro de 1832. Sobre sua estrutura e impacto na ao judiciria ver
Thomas Flory, op.cit.; Jeanne B. de Castro, op.cit.; de Amrico Jacobina Lacombe ver:

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):225-272, jul./set. 2011

245

Andra Slemian

caberia, alm de cuidar dos termos de bem viver, do conhecimento dos


habitantes e dos suspeitos com zelo pela segurana dos distritos, proceder
a corpo de delito, formar culpa, prender, julgar alguns pequenos crimes e
mesmo receber queixas contra juizes. Quanto aos jurados eleitos a partir
de lista composta por junta presidida pelo juiz de paz, desde que fossem
eleitores de segundo grau, ou seja, maior de 25 anos e com renda superior
a 200 mil-ris , cabia a eles realizar a acusao e a sentena em primeira
instncia criminal, sendo os juzes de direito os responsveis pela presidncia e regulao de suas sesses. O Cdigo tambm determinava como
deveriam ser encaminhados os crimes de responsabilidade dos empregados pblicos, cujas queixas poderiam ser feitas qualquer cidado assembleia legislativa, ao governo, aos presidentes de provncia, e mesmos s
autoridades judicirias competentes.
Nem bem o Cdigo do Processo seria aprovado, j era comum encontrar queixas dos ministros da justia contra ele. Os dois principais
pontos de crtica eram a ampla ao prevista aos juzes de paz e a inexistncia de uma fora policial independente que pudesse ser digna desse
nome. J no ano de 1833, o ento ministro Honrio Hermeto Carneiro
Leo, no seu relatrio referente ao ano anterior, j se referia aos defeitos
graves do novo Cdigo, em que:
alm da falta de ordem, mtodo, e clareza, necessria em uma Lei,
que tem de ser executada por homens no versados em Jurisprudncia
[juizes de paz], h no Cdigo do Processo repeties, omisses graves, e at artigos inteiramente antinmicos. Em verdade, Senhores, as
melhores teorias de Jurisprudncia Criminal de Inglaterra e dos Estados Unidos, eram conhecidas pelos Autores do Cdigo, mas no posso
deixar de dizer, que a aplicao ao nosso Pas foi infeliz68.
A cultura jurdica, Srgio Buarque de Holanda (org.), Histria Geral da Civilizao
Brasileira. So Paulo: Difuso Europeia do Livro, 1967, tomo II, 3 v., pp. 356-368, e
Histria administrativa do Brasil. Organizao e administrao do Ministrio da Justia
no Imprio, Braslia: Fundao Centro de Formao do Servidor Pblico, 1986 (v.12); Astolfo Rezende, Polcia administrativa. Polcia judiciria. O Cdigo do Processo de 1832.
A lei de 3 de dezembro de 1841. A lei de 20 de setembro de 1871, RIGHB. I Congresso
de Histria Nacional (tomo especial), Rio de Janeiro: Imprensa Nacional, parte III, 1916,
pp. 399-422.
68 Relatrio do Ministrio da Justia, Ano de 1832, p. 17.

246

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):225-272, jul./set. 2011

A administrao da justia nas primeiras dcadas do Imprio do Brasil: instituies,


conflitos de jurisdies e ordem pblica (c.1823-1850)

A mesma queixa se repetiria na boca de seus sucessores durante toda


a dcada de 30, a qual acabaria por justificar, juntamente com a mudana
do momento poltico em incios da dcada de 1840, sua reforma.
A esperada reforma do Cdigo do Processo seria aprovada em
184169. Uma das suas principais novidades consistiu, sem dvida, na criao de chefes de polcia por provncia, escolhidos pelo Imperador entre
os desembargadores e os juzes de direito, e os seus auxiliares delegados
e subdelegados que seriam igualmente nomeados aps indicao, e que
poderiam ser juzes ou cidados. Essas seriam, a partir de ento, as
principais autoridades responsveis pela primeira instncia juntamente
com o jri, os juzes municipais e os de direito alm de igualmente
fundamentais para manuteno do controle policial nas localidades. Inclusive, no longo regulamento da parte policial e criminal da reforma do
cdigo, aprovado no ano seguinte70, constava a diviso da polcia em duas
categorias: a administrativa, responsvel sobretudo pelas funes morais, de cuidado com o bem viver nas cidades, das contravenes nas
posturas, arrolamento da populao, entre outros; e a chamada judiciria, encarregada mais de perto pela priso culpados, mandados de busca
e corpo de delito. Mais suas funes continuavam imbricadas em mais de
uma autoridade. A novidade, no entanto, se faria efetiva na diminuio e
maior controle das autoridades eletivas (juzes de paz e jurados), mesmo
que os delegados e mesmo subdelegados at pudessem ser escolhidos
entre cidados no formados, mas nunca eleitos.
Diversas interpretaes historiogrficas relacionaram o processo poltico a esse de transformao das instituies da justia. A questo que,
se por um lado, tm-se discutido o grau em que o arranjo institucional
imperial era centralizador ou manteve uma ampla esfera de ao s provncias cujas atribuies foram legalmente criadas pelo Ato Adicional
69 CL, Actos do Poder Legislativo, lei de 3 de dezembro de 1841.
70 CL, Actos do Poder Executivo, lei de 31 de janeiro de 1842. Dois meses depois,
aprovou-se um regulamento para a execuo da parte civil do Cdigo do Processo (de 15
de maro) em que se marcava o funcionamento dos rgos e cargos nessa esfera. fato
que o Cdigo, apesar de voltado matrias criminais, acabava ditando igualmente parmetros para a formao de processo na rea civil (na inexistncia de um especfico).

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):225-272, jul./set. 2011

247

Andra Slemian

de 183471, por outro, evidente que, do ponto de vista da justia, a reforma de 1841 representou uma tentativa de se retirar o grande espectro
de poder conferido aos juzes eletivos e, nesse ponto, reforar o poder dos
magistrados na primeira instncia. O que nos interessa notar nesse contexto que o texto da reforma do Cdigo do Processo no apenas confirmou, mas consolidou, num formato ainda mais definitivo, a juno entre
as funes policiais e judiciais nas mos dos juzes e magistrados. Se isso
se configurava como num problema na prtica cotidiana dos agentes judicirios tambm em funo do atrelamento da carreira de seus agentes ao
executivo , a organizao policial e a da prpria Guarda Nacional, sujeitas organizao dos cidados comuns, pouco ajudaram na circunscrio
e independncia de sua jurisdio.
O incio dos anos 40 seria tambm o momento em que uma srie
de medidas para organizao de vrios rgos e secretarias do governo,
inclusive da justia, aconteceria com intensidade. Momento de consolidao de um projeto saquarema de Imprio, segundo interpretao de
Ilmar Mattos. Consolidao tambm de um projeto constitucional que,
iniciado a partir de bandeiras mais revolucionrias e radicais para a justia, acabaria por adotar solues um pouco mais conservadoras nesse
momento, quando os impasses para manuteno do paradigma legalista
exigiam tambm novas e mais complexas operaes. No toa, voltaria o
Conselho de Estado com a Lei de Interpretao de 1841, rgo que teria
no regime brasileiro um importante papel na decodificao da lei.
4. As prticas institucionais e a justia: poderes, jurisdies e
conflitos
Desde a Independncia, no faltaram afirmaes constantes de que o
poder judicirio, e consequentemente seus agentes, teriam que ser independentes como constava na Carta Constitucional de 1824. Antes mesmo
da aprovao dessa, a questo j havia motivado polmicas na Assembleia
71 Ver as posies distintas de Jos Murilo de Carvalho, A construo da ordem. A elite
poltica imperial. Braslia: UnB, 1981; Ilmar Rohloff de Mattos, O tempo saquarema. A
formao do Estado imperial, Rio de Janeiro: Access Editora, 1999; e Miriam Dolhnikoff,
op.cit.

248

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):225-272, jul./set. 2011

A administrao da justia nas primeiras dcadas do Imprio do Brasil: instituies,


conflitos de jurisdies e ordem pblica (c.1823-1850)

Constituinte no ano anterior, em particular na discusso acerca de um governo provisrio para as provncias, quando entrou em pauta os limites de
ao dos seus presidentes em relao aos magistrados72. Aprovaria-se ao
final que os mesmos presidentes, reunidos em Conselho e de acordo com
o Chanceler (onde houvesse Relao), poderia suspender o magistrado
depois que ele fosse ouvido e apenas no caso de que, em funo de motins
e revoltas na provncia, no se pudesse esperar resoluo do Imperador73.
Feita a suspenso, o caso deveria ser imediatamente encaminhado secretria da Justia.
No entanto, a administrao da questo no era fcil. Em deciso de
setembro de 1827, o ministro da Justia assumia que aconteciam abusos
na suspenso dos magistrados pelos presidentes, pedia que se observasse
a supracitada medida, e que se evitasse serem os juzes suspensos do
exerccio de suas funes sem que se verificarem as circunstncias das
acusaes74. Na sequncia, em outra ordem emitida pelo mesmo ministro
dois meses depois, recomendava que o governo, logo que recebesse denncias contra os magistrados, os mandasse rapidamente ouvir por escrito, encaminhando tudo ao Imperador75. Ambas medidas tambm falavam
na necessidade de se controlar as arbitrariedades, vexames e falta de
justia que praticassem contra os mesmos agentes.
Mas no que toca defesa da independncia da justia, vrios foram
momentos de manifestao contundente do governo em seu favor; afinal,
era ela um dos pilares fundamentais de legitimidade do novo sistema. Um
caso recorrente era a tentativa de se impedir que outras autoridades interferissem no andamento dos processos. Em novembro de 1824, fazia o
ministro Clemente Frana uma advertncia ao presidente da provncia de
Sergipe dEl Rei de que se devia preservar a independncia do judicirio,
diante de sua solicitao para reviso de uma sentena. Alegava o presidente que a Relao da Bahia havia julgado nula por falta de provas
72 Andra Slemian, Sob o imprio da leis, cap. 1.
73 CL, Actos do Poder Legislativo, lei de 20/outubro/1823, artigo 34.
74 CDG, 17/setembro/1827, pp.181-2.
75 Idem, 7/dezembro/1827, pp.208-9.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):225-272, jul./set. 2011

249

Andra Slemian

uma devassa a que se mandara proceder acerca dos cmplices da conspirao de 28 de abril, e rogava por providncias necessrias contra os
males que se devem seguir da soltura dos rus76. Por mais que existisse
uma evidente razo poltica, esses interesses no deveriam, a princpio,
justificar a falta de provas para o processo.
Era sintomtica uma outra medida tomada em relao ao da Cmara da Vila de Valena pela suspenso do juiz de paz: os vereadores
justificavam seu excesso de jurisdio expondo os motivos da nulidade
da sua eleio77. O governo argumentava cmara que apesar de serem
legais os fundamentos que se oferecem para fazer nula a referida eleio, nem por isso deixa de ter sido manifestamente legal e abusiva, e de
perniciosas consequncias a ingerncia que se arrogou na deciso de um
negcio que no era da sua competncia78. Assim, o fato das eleies dos
juzes de paz serem conduzidas pelas mesmas cmaras, no significava
que elas pudessem ir contra o princpio agora definitivamente estabelecido de ingerncia nos negcios dos mesmos juzes. Deveriam elas obedecer aos caminhos da legalidade, por mais complexas que essas solues
apontassem ser.
Mas a implementao de um novo paradigma baseado na separao entre as instncias da administrao e da justia mostraria esbarrar
em prticas tpicas do funcionamento jurisdicional herdado. O que estava
relacionado com a jurisdio contenciosa que muitos rgos e agentes
possuam, ou seja, sua capacidade de resolver ou encaminhar conflitos,
76 CDG, 23/novembro/1824, p.172. Veja-se tambm outra de 15/junho/1825, em que
diante da reivindicao do presidente da Bahia de que a ele caberiam todas as anteriores
atribuies dos governadores no que tocasse Relao (com funes de regedor), o governo declarava que as mesmas seriam dos chanceleres cuja independncia deveria ser
preservada (p. 81). E tambm uma de 20/maro/1828, em que se recomendava ao governo
provincial deixar o ouvidor seguir um processo de acusao de um vereador contra um
juiz de fora, evitando a interveno do presidente e conselho na matria (37-8).
77 CDG, 17/julho/1828, pp.75-6.
78 Idem. Da mesma forma, o governo no referendou os atos do presidente da provncia
de Sergipe que anulara atos da Relao (22/dezembro/1826); nem mesmo a ao do Conselho Geral da Provncia de Minas Gerais que exorbitara de suas atribuies ao dar por
acabado o tempo de exerccio de um juiz (28/abril/1829).

250

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):225-272, jul./set. 2011

A administrao da justia nas primeiras dcadas do Imprio do Brasil: instituies,


conflitos de jurisdies e ordem pblica (c.1823-1850)

configurando-se, muitas vezes, como poderes concorrenciais79. Em parte, essa prtica seria reinventada pelas novas instituies que no prprio
arranjo constitucional previa certa interferncia de alguns agentes sobre
outros. Interferncia esta, queremos frisar, que tinha papel contencioso.
No caso dos presidentes de provncia, o problema em relao aos
agentes da justia, conforme j citado, era evidente. Diante do fato da
Constituio marcar, no seu artigo 154, que o Imperador poderia suspender os magistrados, depois que eles fossem ouvidos, a lei da Regncia
que atuou como autoridade mxima aps a abdicao de D. Pedro I ,
tambm marcou suas atribuies sobre o assunto80. Declarava ela que a
atribuio de suspender os magistrados seria exercida por ela cumulativamente com os presidentes das provncias em Conselho, ouvindo o
magistrado (artigo 17). Alm disso, a inteligncia do que caberia ao presidente era ainda mais incisiva: numa ordem emitida pelo ministrio em
1832, defendia-se que ele nem exorbitava, nem ofendia o poder judicirio, se impusesse seu juzo sobre a criminalidade de um magistrado aps
ouvi-lo81. Ou seja, seu arbtrio, ainda que no definitivo, era no s legtimo como esperado.
Nesse sentido, foi confirmado no regulamento para os presidentes de
provncia de 183482 de que caberia a eles suspender qualquer empregado
pblico por abuso, omisso ou erro, promovendo sua responsabilidade,
com a observao da citada lei da Regncia para os magistrados (artigo
5o, pargrafo 8). Alm disso, de que poderiam decidir, ainda que temporariamente, sobre os conflitos de jurisdio (artigo 5o, pargrafo 11), o que
valia tambm para contendas entre autoridades judicirias83. O primeiro
artigo era recorrentemente invocado pelo governo para o tema, como no
caso da dvida do presidente de Minas Gerias de como deveriam seguir
os processos em que os magistrados foram suspensos, em que se declara
79 Antonio Manuel Hespanha (coord.). O Antigo Regime.
80 CL, Actos do Poder Legislativo, lei de 14/junho/1831.
81 CDG, 20/setembro/1832, p. 287.
82 CL, Actos do Poder Legislativo, 3/outubro/1834.
83 Um exemplo uma ordem do ministro da Justia de que competia ao presidente de
provncia da Bahia decidir, ainda que temporariamente, sobre um conflito de jurisdio
entre um juiz de paz e um municipal. CDG, 26/janeiro/1836, p. 38.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):225-272, jul./set. 2011

251

Andra Slemian

tanto eles como as assembleias provinciais poderiam receber as queixas e


mesmo realizar suas suspenses, enviando Corte84.
A questo dos conflitos de jurisdio seria, inclusive, confirmada em
1842, quando se regulamentaria a execuo da reforma do Cdigo do
Processo, afirmando que os mesmos presidentes resolveriam as dvidas
que se suscitarem na sua execuo85. Dessa forma era comum encontrar,
tanto nas decises do governo como na Seo de Justia do Conselho de
Estado, casos em que os presidentes resolviam previamente conflitos de
jurisdio entre autoridades judiciais. E mesmo aqueles em que se decidia
a quem caberia a competncia de foro para determinadas matrias86.
A prtica era to recorrente que, em resposta a uma consulta feita
Seo do Conselho de Estado sobre substituio do juiz de direito, em
1843, os conselheiros manifestam apreenso em relao ao nimo
que teria produzido o supracitado regulamento de 1842, autorizando os
presidentes a resolver dvidas na execuo dos processos:
No de se esperar que os presidentes de provncia, em quem se
no requer a qualidade de jurisconsulto, e a quem falecem muitos dos
recursos que dispe o governo imperial, possam satisfatoriamente deferir a tais representaes sem perigo de emaranhar a administrao
e o foro.87

O argumento sintomtico: o problema no somente a interveno


do presidente nas questes de justia, mas igualmente do emaranhado
de solues que isso poderia vir a causar em funo de seu posicionamento.
84 Idem, 24/setembro/1835.
85 CL, Actos do Poder Executivo, regulamento de 2/fevereiro/1842, artigo 34 .
86 Imperiais resolues tomadas sobre consultas da Seo de Justia do Conselho de
Estado. Anos de 1842 a 1846. Consulta de 22/outubro/1844, em que Conselho apoia a
deciso do presidente da provncia do Maranho que resolveu que um conflito entre um
capito (comandante de armas) e o desembargador chefe de polcia seria de competncia
militar. De que o mesmo presidente teria ouvido as partes, bem como consultado a Relao, decidindo que as ofensas atribudas ao comandante de armas haviam sido realizadas
quando o mesmo capito, na qualidade de ajudante, impediu o desembargador a entrar no
palcio do governo por ordem do presidente (p. 87).
87 Imperiais resolues tomadas sobre consultas da Seo de Justia do Conselho de
Estado. Anos de 1842 a 1846. Consulta de dezembro, p. 54.

252

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):225-272, jul./set. 2011

A administrao da justia nas primeiras dcadas do Imprio do Brasil: instituies,


conflitos de jurisdies e ordem pblica (c.1823-1850)

No que tocava ao de suspenso dos magistrados por parte dos


presidentes, nota-se igualmente uma maior cautela e tentativa de controle
dessa ao pelo governo na dcada de 1840. Numa consulta feita Seo
de Justia do Conselho, em setembro de 1843, diante da dvida de alguns
presidentes sobre sua competncia para realizar a citada ao (conforme
prevista na lei de 1834), resolveram os conselheiros que a inteligncia da
citada lei havia cessado: com o fim da Regncia e volta do Imperador em
1840, este assumiria a citada disposio de suspenso dos magistrados,
como poder Moderador88. Afirmavam eles que essa seria igualmente a
inteligncia da Constituio.
O fato que a interveno, ainda que prevista como inicial, dos presidentes nos conflitos entre autoridades judicirias, fazia parte da lgica
de sua criao como um instrumento constitucional conservador da ordem afinal, eram eles escolhidos pelo Imperador , alm de referendar
antigas prticas nova ordem legalista89. Atividade nem sempre tranquila, haja vista um ofcio do presidente do Par, em 1849, em que pedia
esclarecimento sobre o que deveria fazer no caso do procedimento criminoso do juiz de direito da Comarca de Santarm pela absolvio que fez
de um ru em termos visivelmente ilegais90. O presidente reconhecera ser
o caso uma questo de partidos, mas se esquivara fazer uma ao mais
contundente. Os conselheiros, no entanto, foram categricos, da mesma
forma que o procurador da Corte, em dizer que o magistrado incorrera em
grave prevaricao e deveria ser suspenso91.
Da mesma forma, quando se tratava da manuteno da ordem pblica, a tendncia era valorizar a ao do presidente. Em 1837, em resposta
dada ao presidente de Alagoas que narrara as desordens que se sucederam
na Vila de Atalaia onde povo e fora policial se uniram com o pretex88 Idem, 27/setembro/1843, p. 25.
89 Vejamos o caso em que o governo arbitra sobre a reclamao do desembargador da
Relao da Bahia acerca de uma escolha feita pelo Chanceler. CDG, 24/setembro/1828,
pp. 119-120.
90 Imperiais resolues tomadas sobre consultas da Seo de Justia do Conselho de
Estado (de 1842 at hoje). Jos da Silva Caroat (org.). Rio de Janeiro: Garnier, 1884
(parte I), 25/outubro/1849, pp.146-7.
91 Ver outro exemplo das mesmas resolues do Conselho de Estado, 25/janeiro/1850,
p. 205.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):225-272, jul./set. 2011

253

Andra Slemian

to de opor-se sua entrada e diante do temor de alguns criminosos comprometidos com os assassinatos de um reverendo, um juiz e um bacharel,
o ministro da Justia no teve dvida em aprovar sua medida de remoo de magistrados para outros lugares92. Mesmo no sendo as remoes
de sua alada, alegava o governo a imperiosidade da ao, bem como
quaisquer outras medidas que possa vir a tomar em nome da tranquilidade
pblica93.
Mas era tambm sistemtica a prtica de condenar as aes dos presidentes quando se considerava alguma usurpao do poder judicirio,
bem como prticas no adequadas com um regime constitucional94. O que
significava, muitas vezes, tocar nos confrontos polticos que perpassavam
as aes dos agentes da justia que, conforme j citado, acabavam por
estar envolvidos nesse jogo. Desse modo, uma ordem do governo de 1836
acusava o presidente do Sergipe de remover magistrados, instado pelas
muitas representaes e queixas que foram levadas a sua presena, sem
averiguar at que ponto a acusao a eles imputada procedia95. Segundo a
mesma ordem, o perigo residia em:
que no conveniente, antes muito nocivo tranqilidade pblica
habituar o povo a solicitar e ver satisfeitas as suas intenes quando
quer que julguem conveniente afastar um empregado com quem no
simpatizam. O Governo Imperial no desconhece que magistrados
pode haver que meream com justia a desafeio dos seus comarces, e a quem mesmo arriscado, contra o bem pblico sustentar no
lugar96.
92 CDG, 1o/fevereiro/1837, pp.36-7.
93 Vale dizer que, sobretudo ao longo da Regncia, se aprovariam atos do presidente
em relao a remoo dos juzes, em funo de serem eles empregados provinciais. Ver
tambm CDG, 2/maio/1836, p. 171.
94 Vejam-se exemplos na CDG: uma de 8/novembro/1835, em que se critica a ao
do presidente do Rio Grande do Norte por haver reintegrado ao cargo um juiz municipal
suspenso daquele exerccio (pp. 269-270); outras duas de 10 e 27/fevereiro/1837, em que
no se aprovam atos do presidente contrrios ao Cdigo do Processo e de usurpao da
jurisdio do poder judicirio; e uma de 30/janeiro/1829, em que se reprova o comandante de armas pela no execuo das ordens do desembargador da Bahia sob a justificativa
de no estar convencido da justia de seus acordos (pp. 19-20).
95 CDG, 7/novembro/1836, pp. 359-360.
96 Idem, p. 359.

254

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):225-272, jul./set. 2011

A administrao da justia nas primeiras dcadas do Imprio do Brasil: instituies,


conflitos de jurisdies e ordem pblica (c.1823-1850)

Diferentemente da medida citada acima para 1837, aqui era em


nome da necessidade de se resguardar os magistrados contra possveis
ataques da populao que se falava. Nestas condies, um equilbrio entre
a defesa da circunscrio da justia e o controle de seus agentes, tambm
tendo em vista a interveno de uns sobre outros, mostrava ser irrealizvel numa nica sntese diante das solues que possuam um amplo e
controverso leque de decises em nome da legalidade.
A dificuldade no resguardo institucional da atividade dos juzes fica
evidente na acusao feita ao presidente de provncia do Cear, em 1845,
de que teria dado ordens para o juiz de direito de Sobral alterar uma lista
da junta de jurados eleita97. O fato que o mesmo juiz, recm-chegado
cidade, afirmava que j lhe havia escrito para tratar das arbitrariedades
ali encontradas, onde o arbtrio, o rancor, a vingana e a perseguio a
mais atroz exerciam nela absoluto imprio. Contra o juiz teriam sido
mobilizadas as autoridades policiais, atitude que o governo criticar veementemente por serem a ele inferiores. No ano seguinte, o caso voltaria
ao Conselho de Estado, quando se decidiu pela se cobrana de responsabilidade das autoridades do subdelegado e do juiz municipal que teriam
realizado o processo contra o juiz de direito98.
Mas o discurso sobre os abusos praticados pelos magistrados tambm teve realmente uma maior contundncia nas prticas institucionais,
sobretudo nas duas primeiras dcadas do Imprio do Brasil99. Nesses anos,
97 Imperiais resolues tomadas sobre consultas da Seo de Justia do Conselho de
Estado. Anos de 1842 a 1846. Consulta de 27/setembro/1845, pp. 149-154.
98 Idem, 7/outubro/1846, pp. 207-8.
99 Da CDG, ver: uma deciso de 22/julho/1828, que aprovava a ao do presidente da
provncia que declarava nulo o ato ilegal do ouvidor interino da Comarca de So Joo
das Duas Barras (p. 80); outra de 24/setembro/1828, em que o governo repreendeu o
juiz conservador por ter empossado ilegalmente um ouvidor (pp. 118-9); e outra de 4/
fevereiro/1835, ordenando que o juiz de direito de Gois mandasse imediatamente prender um ru mesmo sob sua justificativa de no concordava com a deciso (p.25). Ver
tambm: AN, Manuscritos, GIFI:
6 H 13, em que o governo autorizava que se procedesse contra um juiz aps acusaes
do promotor, em 1830;
5 C 484: em que o promotor atacava vrios atos de parcialidade da Relao do Rio de
Janeiro, em 1834;

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):225-272, jul./set. 2011

255

Andra Slemian

possvel perceber uma deliberada presso do governo central sobre as


aes judiciais, a qual no se centrava apenas na primeira instncia, mas
que procurava limitar a ao dos magistrados, numa perspectiva revolucionria do papel da justia, em nome dos interesses pblicos. Um exemplo contundente uma deciso do governo, de janeiro de 1832, em que se
mandava ouvir por escrito os juzes que impuseram penas excessivas aos
rus por uso de armas ofensivas100. O ministro Diogo Antonio Feij, o
qual se destacaria, no incio da Regncia, nesse tipo de ao.
do mesmo Feij a ao movida contra o Supremo Tribunal de
Justia, no mesmo ano de 1832, diante de uma queixa feita por Joo da
Cruz Alves Romana ao procedimento de um juiz, que seus ministros julgaram improcedente101. Alegava o governo que, dessa forma, o Tribunal
faria irresponsveis os juzes pelas inquas sentenas que proferirem, e
os mandava responsabilizar:
Querendo o Governo que os Magistrados conheam que, posto que
sejam independentes no exerccio do seu emprego, no so contudo
absolutos, mas esto sujeitos s Leis, como qualquer outro cidado,
e que respondem por sua conduta, como to expressamente declara a
Constituio no artigo 156, e no supracitado Cdigo Criminal, e que
por isso mesmo so responsveis os juizes que deixaram de fazer efetiva a responsabilidade daqueles.

Ou seja, o governo aqui se via no direito de interferir diretamente


numa deciso dos ministros do Supremo em nome de arbitrariedades que
teriam sido cometidas102.
Contra o mesmo Superior Tribunal, o governo acataria outras queixas de particulares. Em resposta a um ofcio de um juiz de paz que, em
E das Consultas ao Conselho de Estado, uma deciso de 28/9/1850, em que so condenados os atos arbitrrios de um juiz municipal, o qual deveria ser imediatamente responsabilizado.
100 CDG, 4/janeiro/1832.
101 Idem, 15/maro/1832.
102 Veja-se como essa postura foi comum em relao ao Supremo Tribunal de Justia,
em especial, na ao de Diogo Antonio Feij. Ver: Andra Slemian, O Supremo Tribunal
de Justia nos primrdios do Imprio do Brasil (1828-1841).

256

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):225-272, jul./set. 2011

A administrao da justia nas primeiras dcadas do Imprio do Brasil: instituies,


conflitos de jurisdies e ordem pblica (c.1823-1850)

1836, queixava-se da denegao de revista (recurso autorizado pelo Supremo para reviso de sentena), ordenava o governo sua concesso103.
A alegao do juiz era de que o caso era de visvel injustia diante da
fixao de sentena, em Junta de Paz, revelia do artigo 221 do Cdigo
do Processo (falta de comparecimento do ru sem escusa legtima). O
que bastara ao ministro para pressionar o rgo, criando uma tenso na
relao entre o executivo e o judicirio104.
exatamente neste perodo da Regncia, especificamente entre os
anos de 1833 e 1834, que se pode verificar uma presso por parte do governo para que se cobrasse responsabilidade de determinadas aes, julgadas arbitrrias, dos agentes judicirios. No toa, como j se disse anteriormente, tratava-se do momento em que a possibilidade de radicalizao poltica do projeto institucional imperial atingira seu ponto alto, com
propostas inclusive de federalizao e, segundo algumas anlises, at de
transformao do regime105. No Cdigo do Processo, estava previsto um
captulo inteiro (o V) para denncia e forma de processo dos crimes de
responsabilidade dos empregados pblicos, sendo que as denncias tanto
poderiam ser encaminhadas a rgos executivos (governo e presidentes
de provncia) como s autoridades judicirias a quem competia o fato.
No ano de 1833, vrias foram as ordens do governo para que se procedesse responsabilidade: uma que mandava fazer efetiva a sua cobrana no caso de um juiz de paz que concedera licena arbitrria para realizao de uma rifa106; outra aos membros da Cmara de Santo Antonio de
S que se recusaram a dar posse ao comandante de armas do municpio107;
103 CDG, 5/novembro/1836, p. 357.
104 Do mesmo teor, veja-se uma outra de 10/dezembro/1833 (Colleo das decises do
governo), em que a Regncia pedia ao Tribunal a reavaliao de um caso de denegao de
revista alegando que ele teria sido decidido apenas por dois de seus membros.
105 Ver: Marcello Campos Basile, O Imprio em construo: projetos de Brasil e ao
poltica na Corte Regencial. Rio de Janeiro, Universidade Federal do Rio de Janeiro/
IFCS, Tese de Doutorado, 2004; e Marco Morel, As transformaes dos espaos pblicos.
Imprensa, atores polticos e sociabilidades na Cidade Imperial (1820-1840), So Paulo,
Hucitec, 2005.
106 CDG, Ano de 1833, 6/fevereiro/1833, p. 43.
107 Idem, 13/agosto/1833, p. 298.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):225-272, jul./set. 2011

257

Andra Slemian

e outra a um juiz de direito de Mato Grosso, Joaquim de Almeida Falco,


pelos seus atos arbitrrios108. Algumas ordens tambm envolveram o Supremo Tribunal. A primeira lhe ordenava que informasse, nos casos de
concesso de revista, o que servira de fundamento para a questo, e se
tinham sido responsabilizados os juzes que deram causa s injustias; em
caso contrrio, o porqu de no se cumprir tal lei providentssima109. A
razo era enunciada de maneira clara:
Pois que s o remdio da concesso das revistas, que no suspende a
execuo das sentenas, seria improfcuo se no fosse acompanhado
do da responsabilidade dos juizes que fizeram a injustia, ou causaram
a nulidade.

A fala era do ministro Aureliano Souza e Oliveira Coutinho110 que,


enquanto na pasta da Justia, seria o responsvel por essas aes, notabilizando-se igualmente por medidas de maior controle justia111. Do
mesmo ano de 1833, era assinada uma outra ordem de Oliveira Coutinho,
em que se questionava o fato do Supremo no mandar proceder responsabilizao dos juzes e escrives: a razo tambm poderia estar no que
dizia ser um defeito da legislao em funo do mesmo rgo no ser
a ltima instncia e seus atos sempre estarem destinados ao encaminhamento das Relaes112.

108 Idem, 17/outubro/1833, p. 432.


109 Idem, 11/outubro/1833, p. 424.
110 Aureliano de Souza e Oliveira Coutinho (1800-1855) ocupou por duas vezes a
cadeira de deputado na Assembleia Geral, entre 1830-33, e depois entre 1838-41. Foi senador, presidente da Provncia, e entre 1833 e 1841, esteve frente de vrios ministrios,
entre eles o da Justia entre junho/1833 a janeiro/1835. Obteve o ttulo de Visconde de
Sepetiba.
111 O mesmo ministro chegaria a propor, no ano de 1834, a formao de uma comisso
de sete membros, tirados da Cmara dos Deputados e por ela nomeados, para apurar as
queixas contra o Supremo Tribunal. A ideia era tornar delinquente o rgo e responsveis seus ministros, mas no chegaria a ser levada adiante. Andra Slemian, op.cit..
112 Aureliano Coutinho faria a mesma crtica no seu relatrio frente da pasta da Justia. Segundo ele, tal norma impedia a responsabilizao dos atos dos seus ministros, pois
que suas decises eram muitas vezes contrariadas pelas Relaes revisoras, e enfraquecia
a autoridade do mesmo Tribunal, destruindo a certeza dos julgados e tornando vacilante, e incerto o direito das partes (1834: p.24).

258

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):225-272, jul./set. 2011

A administrao da justia nas primeiras dcadas do Imprio do Brasil: instituies,


conflitos de jurisdies e ordem pblica (c.1823-1850)

No ano seguinte, num caso comum de interferncia do ministro na


seara do judicirio, tambm encontramos ordens para responsabilizar outros agentes judicirios. Um decreto de maro, em que se pedia a suspenso de vrios desembargadores do exerccio de suas funes para serem
responsabilizados pelos tribunais competentes, o ministro os acusara de
abuso de jurisdio por prestarem fiana a um ru que no teria tal direito113. E, em ordens de agosto e setembro, mandara responsabilizar juzes
de paz e de direito, afirmando inclusive que s assim se poderiam ser
suspensos114. Em todos os casos, era novamente Aureliano Coutinho o
protagonista.
Mas no se deve tomar a atitude do citado ministro como excentricidade. fato que nos anos que se seguem Regncia, e mesmo depois
no Segundo Reinado, os pedidos recorrentes de cobrana de responsabilidade dos membros do judicirio praticamente desapareceram das ordens
do governo. No entanto, a conjuntura tambm mudara. Com o Ato Adicional, um arranjo institucional novo ganhara corpo e, por mais que se incorporassem demandas no sentido da transformao do regime, seria ele
fruto de um tom moderado que dominaria a cena poltica com a configurao dos partidos a partir de 1834115. Com isso, deu-se igualmente o fim
da supremacia de bandeiras de mais revolucionrias para a justia, pela
diminuio da interferncia direta do executivo no judicirio, como se viu
que ocorrera aqui no caso das altas esferas da poltica. O que fica bastante
evidente no caso do Supremo Tribunal, cujos ministros no seriam mais
diretamente afrontados. notrio que, na dcada de 40, ganharia fora a
crtica ao fato do mesmo Tribunal no ser a ltima instncia; mas, distintamente da ideia de que isso atrapalhava a cobrana da responsabilidade
dos seus agentes, o problema seria muito mais o da sua fraqueza institucional e nulidade de ao face segunda instncia116. Ou seja, o discurso
113 CL, Actos do poder executivo, 10/maro/1834.
114 Colleo das decises do governo, 25/agosto e 24 e 30/setembro/1834, pp. 215,
246 e 248.
115 Marco Morel, op.cit..
116 Veja-se a crtica feita pelo magistrado Francisco Igncio de Carvalho Moreira, Do
Supremo Tribunal de Justia. Sua composio, organizao e competncia (Memria oferecida ao Instituto da Ordem dos Advogados Brasileiros). Rio de Janeiro: Typographia

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):225-272, jul./set. 2011

259

Andra Slemian

do controle de seus ministros perdia espao para o do seu fortalecimento


como terceira instncia.
Mas a estrutura institucional que permitia uma permanente tenso
entre os agentes judicirios e os do executivo, seria uma das marcas do
regime que se consolidaria a partir da dcada de 40. Alguns exemplos
so contundentes. Um, em especial, tratava de um caso em que a Relao
de Pernambuco concedeu habeas corpus a um ru detido em um quartel,
cujo comandante das tropas (de 1a. linha) se recusava a cumprir por alegar
no ser subordinado a esse Tribunal117. Os desembargadores ordenaram
a priso do comandante ao presidente da provncia que nem a executa
como leva o caso ao Imperador. Os conselheiros da Seo de Justia do
razo a ele: condenam a atitude do comandante que no poderia se recusar a fornecer o habeas corpus at porque o preso se encontrava sob
sua guarda apenas por falta de prises civis ; mas tambm condenaram
e pediram esclarecimentos Relao. Alegavam ilegalidade no fato do
habeas corpus ter sido pronunciado fora do prazo, bem como falta de
veementes indcios que justificassem a mesma medida. O Conselho vai
mais longe em tambm pedir que a mesma Relao se explicasse pela
insistncia com que ela se houve nas medidas para execuo de suas
deliberaes, sem que hesitasse sobre a ilegalidade delas118. Ou seja, o
Conselho no apenas mediava a relao entre os envolvidos, como fornecia as bases de como o caso deveria ser resolvido, em nome de uma
racionalidade legitimada pela complexidade no equacionamento das solues.
Da mesma forma, revelava-se assas complicado o conflito entre o
presidente de provncia do Maranho, Joo Jos de Moura Magalhes, e
o juiz municipal da 1a. vara de sua capital, Viriato Bandeira Duarte, em
Nacional, 1848.
117 Imperiais resolues tomadas sobre consultas da Seo de Justia do Conselho
de Estado. Anos de 1842 a 1846. Bellarmino Braziliense Pessoa de Albuquerque (org.).
Rio de Janeiro: Typographia Nacional, 1877, v.1. Consulta de 24/novembro/1843, pp. 44
seg.
118 Idem, p. 48.

260

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):225-272, jul./set. 2011

A administrao da justia nas primeiras dcadas do Imprio do Brasil: instituies,


conflitos de jurisdies e ordem pblica (c.1823-1850)

1846119. O dito presidente acusava o agente judicirio de no cumprir seus


deveres, bem como de manifesta ofensa do respeito a sua autoridade,
ameaando-o de responsabilidade. O juiz defendeu-se, e alegava que,
sendo ele inimigo pessoal do ru envolvido no caso, no poderia proceder acusao conforme estaria previsto no artigo 61 do regulamento de
31 de janeiro de 1842 (que fixava que os casos revestidos de circunstncias extraordinrias deveriam ser tratados pelos chefes de polcia). Diante
do juzo do presidente de que ele se valeria de pretextos privados para
no proceder na indagao dos deliquentes e na execuo das ordens
superiores, Viriato Duarte rebatia:
Outrossim no tenho ao Chefe de Polcia nem ao Presidente da Provncia por pessoas competentes para conhecer das minhas suspeies
voluntrias, nem dos seus motivos, quando ditar um debaixo de juramento. Quererem forar o Magistrado a continuar em um processo
em que se tem reconhecido suspeito, alm de ofender a Lei, e independncia do poder judicial, estabelecer um precedente danoso boa
administrao da justia, e dando causa a julgamentos apaixonados.

O mesmo juiz alegava que apenas continuaria no processo por ordens superiores, que no permitissem que, posteriormente, ele pudesse
vir a ser acusado por responsabilidade. O caso no parece ter sido solucionado, mas demonstra bem o imbrglio institucional que se instaurava
com na jurisdio contenciosa de vrios agentes.
Nesse imbrglio tambm tinham as Cmaras papel importante. A
despeito da tendncia de valorizao do poder das provncias desde o
incio dos trabalhos legislativos do Imprio, com a transformao das
municipalidades em instncias meramente administrativas nos termos
da lei que as reorganizou em 1828120, elas manteriam papel significativo
na administrao da atividade judiciria e policial, at pelo menos 1841.
O Cdigo do Processo de 1832 previa que elas seriam responsveis pelas
nomeaes dos escrives de paz e inspetores de quarteiro (ambos a partir
de proposta dos juzes de paz), que teriam papel no estabelecimento dos
119 AN, Manuscritos, GIFI, 5 B 535.
120 CL, Actos do Poder Legislativo, lei de 1o. de outubro de 1828.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):225-272, jul./set. 2011

261

Andra Slemian

jurados, e que fariam as listas para nomeao dos juzes municipais e dos
promotores pblicos este ltimo tinha por funo dar parte de denncias, solicitao de priso e de punio dos criminosos encaminhadas
ao governo da provncia.
Em ordem do governo de 1834, afirmava-se que as Cmaras poderiam constranger os juzes de paz sempre que no julgarem lcitos os seus
impedimentos, exercendo, em parte, uma atribuio contenciosa121. Ao
mesmo tempo, em outro caso em que o promotor pblico de Cantagalo
acusava a municipalidade pela no realizao da sesso do jri no tempo
marcado, o governo autorizava no s a suspenso do juiz de paz como
pedia que se procedesse imediatamente contra os vereadores responsveis122. Caso idntico ocorreria dois anos depois, em Pernambuco, quando
novamente se acusou a Cmara de impedir que o jri trabalhasse123. O que
demonstra que o rgo tinha um papel fundamental nessa administrao.
Papel este que seria diminudo com a reforma do Cdigo do Processo, em
1841, quando se definiu que a nomeao dos principais agentes da justia
seriam do Imperador, bem como que o exame dos objetos de polcia sob
responsabilidade das Cmaras seria de atribuio dos chefes de polcia.
Nesse sentido, fato que passados os primeiros anos da Regncia,
a tentativa de se diminuir a ao das Cmaras esteve afinada com a entrada em cena de posicionamentos crticos em relao figura dos juzes
de paz. Logo aps a criao destes em 1827, a tendncia fora contrria:
houve um esforo por parte das autoridades em implement-los de forma
ativa, como se pode auferir de algumas decises dos ministros da justia
para o perodo. Assim, declarava-se que os oficiais de justia deveriam fazer todas as diligncias ordenadas pelos juzes de paz124; que na resoluo
de um conflito que envolvia um ouvidor e os mesmos juzes, o primeiro
121 CDG, 12/junho/1834, p. 149.
122 Idem, 15/dezembro/1834, p. 333. O ministro Diogo Antonio Feij j havia afirmado, em deciso quando ministro em 1832, que a eleio dos jurados era um ato municipal (13/fevereiro/1832).
123 Idem, 26/maio/1836, pp. 194-5.
124 Idem, 12/fevereiro/1830, p. 32.

262

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):225-272, jul./set. 2011

A administrao da justia nas primeiras dcadas do Imprio do Brasil: instituies,


conflitos de jurisdies e ordem pblica (c.1823-1850)

no tinha autoridade nenhuma sobre os segundos125; tambm que os juzes


de paz deveriam ser os executores de suas sentenas referente infrao
de posturas municipais, a despeito da reclamao feita pela Cmara de
Maca126. Tambm como j se disse anteriormente, o prprio Cdigo do
Processo significara um reforo bastante contundente da autoridade dos
mesmos juzes de paz.
No entanto, notrio como logo aps a aprovao do citado Cdigo os prprios ministros da Justia passaram a criticar sistematicamente
os juzes eletivos nos seus relatrios anuais. Um deles foi Manoel Alves
Branco127, que quando esteve frente da pasta, faria uma longa crtica
falta de polcia, pedia limitaes s atribuies dos juzes de paz e defendia um governo forte na administrao da justia. Seria ele que, em
1835, e diante de uma dvida do presidente de Minas Gerais, assinava
uma ordem para que os mesmos juzes, juntamente com os municipais
e o de rfos, fossem entendidos como magistrados e assim pudessem
ser, como os outros agentes judicirios, no s suspensos como responsabilizados por seus atos128. Argumentava que a medida era urgente diante
do fato de se acharem suspensos uma srie de juzes de paz espera de
resoluo do governo na mesma provncia.
Sua ordem respondia a uma certa confuso existente sobre o entendimento do papel dos juzes de paz. Dois anos antes da medida de Alves
Branco, um dos seus antecessores na pasta da Justia, Honrio Hermeto
Carneiro Leo, marcava que os mesmos juzes no deveriam ser compreendidos no artigo 17 da lei de 14 de junho de 1831 que marcava a
suspenso dos magistrados129. Entendia que sua suspenso, enquanto no
se colocasse totalmente em prtica o Cdigo do Processo que marcava
as etapas de formao de culpa para os juzes no poderia ocorrer sem
125 Idem, 27/fevereiro/1830, p. 40.
126 Idem, p. 41.
127 Manoel Alves Branco (1797-1855) foi deputado, vrias vezes ministro

entre elas da Justia entre janeiro a outubro/1835-, presidente do Conselho de


Ministros e senador. Receberia o ttulo de 2 Visconde de Caravelas.
128 CDG, 7/agosto/1833, p. 168.
129 Idem, 3/janeiro/1833, pp. 3-4.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):225-272, jul./set. 2011

263

Andra Slemian

pronncia. Meses depois, seria marcado por Aureliano Souza e Oliveira


Coutinho tendo em vista as ordens expedidas pelo presidente de Gias
depois das ofensas que lhe teriam sido dirigidas pelo juiz de paz de Santa
Luiza , que os Conselhos de Provncia poderia suspender os mesmos juzes130. Em 1832, j se havia marcado que os juzes de paz no tinham foro
privilegiado, como outras autoridades judicirias, tendo que responder no
foro comum aos crimes que lhe fossem imputados131.
O fato que essas ordens tambm espelhavam a srie de conflitos
que envolviam os juzes de paz desde sua criao e subsequente fortalecimento de sua autoridade. Grande parte delas se davam em relao a
outras autoridades judiciais e revelam como elas acabavam produzindo
poderes concorrenciais, cujas contendas acabava sendo resolvidas pela
mediao de um agente da administrao. Assim foi o caso de uma acusao feita pelo juiz de paz de Fortaleza ao ouvidor da regio, em 1830,
que o presidente ir considerar sem fundamento em funo da defesa
do acusado e do timo desempenho que o mesmo ouvidor demonstrava
na provncia132. O ouvidor tambm atacara o mesmo juiz de paz, alegando
que o mesmo teria promovido o melhoramento e desvio de uma estrada
apenas em funo de interesses pessoais. O governo central iria arbitrar, a
partir da posio do presidente, que a queixa realmente no procedia.
Em um outro caso, um juiz de paz da freguesia de Santana, Rio de
Janeiro, provava ser improcedente a denncia contra ele feita pelo promotor pblico, em 1833, pela qual ele fora injustamente suspenso133. Dois
anos haviam se passado depois que o ministro havia expedido, a partir da
acusao do promotor, sua suspenso, e s nesse momento se processava
na Corte ser legal e justa sua inocncia. Na mesma poca, um outro juiz
de paz, de Mangaratiba, acusa o comandante da Guarda Nacional de se
mostrar negligente s suas requisies de fora armada a bem do servio
pblico134. O que vale igualmente notar aqui que o ministro da Justia,
130 Idem, 17/julho/1833, p. 267.
131 Colleo das Decises do Governo, 31/maro/1832, p. 253.
132 AN, Manuscritos, GIFI, 6 D 95.
133 Idem, GIFI, 6 D 106.
134 Idem, GIFI, 6 D 3.

264

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):225-272, jul./set. 2011

A administrao da justia nas primeiras dcadas do Imprio do Brasil: instituies,


conflitos de jurisdies e ordem pblica (c.1823-1850)

para decidir a questo, pedira o arbtrio da Cmara que defendeu o mesmo juiz. Vrios foram os casos de conflitos entre os prprios juzes de
paz, o que sempre dificultava o posicionamento de outras autoridades135.
Mas fica evidente que, apesar do esforo por parte daqueles envolvidos com o projeto liberal de sua criao, a autoridade dos juzes de paz
no era muitas vezes reconhecida em p de igualdade com outros agentes
da justia. Um caso sintomtico o do ex-juiz de paz da Vila de Cantagalo, Joaquim Jos Soares que, em 1834, foi suspenso por ordem do prprio ministro da justia, a partir de acusaes feitas pela Cmara e pelo
promotor de que ele no cumprira com suas obrigaes para formao do
Conselho de Jurados136. Ele, no entanto, recorrera, alegando tanto que a
falha teria sido do rgo municipal que no teria feito em tempo competente o sorteio dos juzes , como que ele no fora chamado a se defender
conforme estaria marcado no artigo 154 da Constituio, na citada lei de
14 de junho de 1831, e nas formalidades do Cdigo do Processo. Arrematava, por fim, que nem se remetera a questo ao poder judicirio, e pedia
sua reintegrao ao cargo.
Era igualmente comum encontrar, nas ordens emanadas da secretaria
da justia, a desaprovao de seus atos137, bem como a lembrana aos
presidentes de provncia de que eles poderiam suspender juzes de paz,
juzes municipais e promotores que tiverem faltado no cumprimento de
seus deveres, formando o competente processo de responsabilidade 138.
Alm disso, o entendimento de que sua autoridade, tanto distinta como
passvel de suspenso, se consolidaria sobretudo a partir da dcada de 40,
com a visvel diminuio de sua importncia e atribuies. Em uma consulta ao Conselho de Estado, em 1844, novamente voltava discusso a
135 Veja-se dois casos em AN, GIFI, 5 C 484 e 6 D 12.
136 AN, GIFI, 6 H 8.
137 Como exemplo, nas CDG: a desaprovao que se faz dos atos do juiz de paz de
Santa Rita (10/janeiro/1836); acusao de que o juiz de paz indeferira um requerimento
do promotor (14/maro/1837); ordem para que se responsabilizasse um promotor que no
queria acusar um juiz de paz desobediente (25/abril/1837).
138 CDG, 8/agosto/1837, p. 278.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):225-272, jul./set. 2011

265

Andra Slemian

inteligncia do termo magistrado139. A deciso era que o termo deveria


enquadrar apenas os juizes de direito e estas Relaes e dos Tribunais
Superiores, mas que todos os outros magistrados, como juzes municipais, de rfos, chefes de polcia, delegados, subdelegados, e juzes de
paz possam ser suspensos pelo Governo Imperial, cabendo igual autoridade aos presidentes de provncia, que a deve[ria]m exercer com a
moderao que, em atos de tanta gravidade, indispensvel140. Ao final
da deciso, lembravam tambm os conselheiros que apenas os juzes de
direito, membros das Relaes e tribunais superiores que deveriam ser
inclusive considerados perptuos.
Ficava assim evidente, por um lado, que se os juzes de paz haviam
sido criados no mbito de um projeto mais revolucionrio para a justia,
a crtica sua atividade ganharia corpo quando esse mesmo projeto comeara a perder foras j em meados da dcada de 30. Por outro, temos
indcios de que tanto eles como o sistema dos jurados tiveram um forte
impacto social141, e tambm colocaram novos problemas do ponto de vista da administrao da justia, bem expressos pela dificuldade permanente de sua definio e da urgncia desses parmetros para deciso dos
casos. Como j se salientou, fato que a partir da dcada de 40 ambas
as instituies perderiam fora bem como as cmaras municipais ,
numa clara tentativa de maior controle das aes pelo poder judicirio.
Mas o que vale destacar que, com a mesma periodizao, observava-se,
ao contrrio, uma diminuio das tentativas de interveno direta do
executivo na alta cpula do judicirio, no caso, no Supremo Tribunal. O
que soa um aparente paradoxo era, na verdade, a perda da validade do
modelo mais radical de justia de acordo com suas distintas instncias:
aumenta-se o controle do governo na base, mas se apregoava um modelo
de maior independncia do judicirio na cpula.
139 Imperiais resolues tomadas sobre consultas da Seo de Justia do Conselho de
Estado. Anos de 1842 a 1846. Consulta de 24/janeiro/1844, p.68.
140 Idem.
141 Ivan Vellasco, As sedues da ordem. Violncia, criminalidade e administrao da
justia. Minas Gerais, sculo XIX. Bauru/So Paulo: Edusc/Anpocs, 2004.

266

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):225-272, jul./set. 2011

A administrao da justia nas primeiras dcadas do Imprio do Brasil: instituies,


conflitos de jurisdies e ordem pblica (c.1823-1850)

Em relao ao controle sobre utilizao de tropas armadas pelos


agentes da justia, ou seja, da imbricao entre suas atividades judicirias
com as policiais, ele no s se manteria aps 1840, como seria igualmente reforado diante da dependncia para manuteno de ordem pblica
de organismos como o da Guarda Nacional. Analisando o tema para a
provncia de Minas Gerais, Ivan Vellasco argumenta como a organizao
policial predominante era precria e desprofissionalizada, com imensas
dificuldades para conteno de conflitos interpessoais e manuteno da
ordem pblica142. Isso porque, tanto a esfera da polcia no se constituiria
poca, nem sequer institucionalmente, como autnoma, como na sua
prtica, na mesma lgica da Guarda Nacional, havia um amplo espao
para interferncia de interesses privados.
Vejamos um exemplo, de 1832, em que o ex-ouvidor da provncia de
Alagoas, Jos Emdio dos Santos Tourinho, narrava vrias dos conflitos
que tivera com o presidente da mesma provncia, Manoel Lobo de Miranda Henriques143. Dizia ele que, sendo o citado presidente seu desafeto,
vivera muitas dificuldades e desonras em Macei, onde chegou a solicitar
ao juiz de paz uma patrulha para prender alguns indivduos que foram a
sua prpria casa para insult-lo; o que lhe foi negado com o fundamento
de no haver rondas. De que seria inclusive condenado injustamente
priso e multa pelo jri, ao que decidiria enviar Corte uma representao.
Uma outra dizia respeito fraude nas eleies em funo do controle sobre as tropas armadas. O presidente da provncia do Esprito Santo
acusava, em 1843, dois juzes de direito da Comarca da Vitria e do Itapemirim de terem empregado todos os meios a seu alcance, inclusive
violentos, para obterem triunfo nas eleies para a Assembleia provincial144. Acusava o segundo de ter produzido arbitrariedades e difundido
doutrinas anrquicas a vrias autoridades, alm da pretenso de que
142 Ivan Vellasco, Policiais, pedestres e inspectores de quarteiro: algumas questes
sobre as vissicitudes do policiamento na provncia de Minas Gerais (1831-50), p. 254.
143 AN, Manuscritos, GIFI, 6 H 10.
144 Imperiais resolues tomadas sobre consultas da Seo de Justia do Conselho de
Estado. Anos de 1842 a 1846. Consulta de 8/10/1843, pp. 26-29.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):225-272, jul./set. 2011

267

Andra Slemian

o chefe de polcia reunisse foras sem o consentimento do presidente; e


que ambos a teriam empregado sem autoridade do mesmo. Com isso no
queremos dizer que as eleies no poderiam ocorrer de fato em muitos
outros momentos, mas que as condies institucionais dadas permitiam e
legitimavam, muitas vezes, essas prticas.
Isso porque a base da concepo de justia era que ela possua papel
fundamental na manuteno da ordem social, onde a imbricao entre as
distintas esferas e autoridades judiciais e policiais era um fato corriqueiro. O mesmo acabava sendo reiterado numa ordem do ministro da Justia
que, em 1841, encarregava o recrutamento a oficiais do Exrcito e aos
comandantes da Guarda Nacional debaixo da direo dos juzes de direito
e do chefe de polcia, dando-lhes instrues145. No mesmo ano, a seo de
Justia do Conselho de Estado aprovava que o governo poderia, na falta
de voluntrios, preencher o nmero respectivo da Guarda Municipal Permanente, responsvel sobretudo pelo policiamento, com praas escolhidos pelo Exrcito146. Autorizava tambm que se fizessem as modificaes
convenientes na organizao do mesmo Corpo a fim de:
apartar a idia, que repugnante maior parte da populao do Brasil de que a Guarda Municipal propriamente a 1. linha do exrcito, e
como tal sujeita ao rigor das leis militares; idia que uma vez admitida
inutilizaria o pensamento de ter-se um corpo composto de homens
voluntrios e da inteira confiana do governo.

Ou seja, reforava-se aqui a concepo que fora fundadora da Guarda Nacional que o policiamento, a manuteno da ordem pblica estava
a cargo de cidados probos. A prpria Guarda Municipal, quando criada
em junho de 1831 (conforme apontado acima), previa que enquanto o governo no fornecesse armamento e munio a todos os corpos, seriam
obrigados os cidados alistados a comparecer com as armas prprias que
tiverem147.
145 CL, Actos do Poder Executivo, 6/abril/1841, p. 29.
146 Imperiais resolues tomadas sobre consultas da Seo de Justia do Conselho de
Estado. Anos de 1842 a 1846. Consulta de 30/novembro/1841, p. 9.
147 CL, Actos do Poder Executivo, lei de 14/junho/1831, artigo 6o.

268

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):225-272, jul./set. 2011

A administrao da justia nas primeiras dcadas do Imprio do Brasil: instituies,


conflitos de jurisdies e ordem pblica (c.1823-1850)

Era o mesmo esprito que norteara a criao das Guardas Policiais em


cada um dos distritos (excetuando as capitais das provncias), em outubro
de 1833148. Estariam elas sob as ordens dos respectivos juzes de paz, os
quais poderiam substituir ou demitir seus componentes, dando partes s
Cmaras, sendo que apenas o ministro poderia dissolv-las, substitu-las
ou reduzi-las. Sua despesa correria por conta dos moradores dos mesmos
distritos, pelo tempo e maneira que marcassem os vereadores. sintomtico que medidas postas em prtica posteriormente repetiriam o mesmo
modelo. Em 1836, deram-se ordens ao chefe de polcia sobre como proceder com as despesas dos Urbanos subscrio voluntria por distrito
para que se fizessem rondas e policiamento da Corte noite , as quais
previam a nomeao de uma comisso cujos membros que no contribussem seriam preferencialmente chamados Guarda Nacional149. Ou seja,
o policiamento dependeria, em grande parte, da populao. Por mais que
se possa afirmar que essas solues foram as possveis nos anos to tumultuados como os da Regncia, esse modelo de aposta na ao dos indivduos para manuteno da ordem pblica mostraria ter longevidade150.
Nessa mesma chave estava a Guarda Nacional, cuja lgica no seria
estruturalmente alterada com sua reforma em 1850. Desde sua criao em
1831, so frequentes as dvidas na sua organizao, em cujo processo as
Cmaras tinham um papel fundamental. Com o Ato Adicional em 1834,
tambm as provncias passariam a administr-las localmente151, sob a conivncia do governo que, num perodo bastante conturbado politicamente, seguia a mesma lgica de delegao aos particulares grande parte do
controle e manuteno da ordem pblica. Em decreto aprovado em 1836,
fornecia o governo aos presidentes das provncias do Rio Grande do Sul,
148 Cl, Actos do Poder Legislativo, 7/outubro/1933.
149 CDG, 5/fevereiro/1836, p. 49.
150 Segundo Wilma Peres Costa, op.cit., o domnio dos privados sobre as Foras
Armadas predominaria at a Guerra do Paraguai.
151 Jeanne B. de Castro, op. cit., analisou como as leis aprovadas pelas assembleias
legislativas provinciais para a Guarda Nacional acabariam por exorbitar os seus limites
na administrao da mesma, produzindo uma espcie de provincializao das suas decises durante a Regncia. Segundo a autora, na dcada de 1840, haveria uma tendncia
reversa de maior controle sobre a Guarda, que culminaria com sua reforma anos depois.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):225-272, jul./set. 2011

269

Andra Slemian

de Santa Catarina e de So Paulo o direito de organizarem, da forma que


julgarem conveniente, as Guardas Nacionais, bem como a nomeao de
seus oficiais152. Como esta, outras se seguiriam, bem como aumentaria a
produo legislativa e atividade provincial para sua normalizao e controle.
Como sabido, e j enunciado anteriormente, a Lei de Interpretao
do Ato Adicional tentaria reverter esse quadro tanto em funo de um
maior controle sobre as tropas como diante dos problemas acarretados
na aplicao da legislao. Uma consulta resolvida pela Seo de Justia
do Conselho de Estado, em 1849, permite que se veja seus impasses com
preciso153. Entre vrios documentos encaminhados pelo presidente da
provncia de Minas Gerais, havia um exemplar de uma lei provincial que
marcava serem perptuos e vitalcios os postos de oficiais da Guarda
Nacional. O mesmo presidente argumentava que sua aprovao infringia
uma outra, tambm provincial (n. 170, de 16/3/1840), que dizia serem
os citados postos de sua nomeao. A Seo no hesita em opinar que as
assembleias legislativas provinciais no teriam atribuio para legislar
sobre a matria, pedia que se suspendesse a execuo da mesma lei, e responsabilizava o presidente que a havia aprovado154. A matria, no entanto,
no encontrara consenso entre os conselheiros numa outra questo: se o
Moderador (poder ao qual o Conselho de Estado era um rgo consultivo) poderia suspender a mesma lei, ou se apenas o Legislativo poderia
152 CL, Actos do poder executivo, 28/maro/1836, p.18.
153 Imperiais resolues tomadas sobre consultas da Seo de Justia do Conselho de
Estado (de 1842 at hoje), consulta de 24/01/1849, p. 128 seg.
154 Como esta, vrios outros casos que foram objeto de consulta do Conselho de Estado podem ser citados como exemplos: uma de abril/1849, que defendia que a Guarda
Nacional tinha que ser objeto de uma lei geral (p. 139); outras de 27/maio e 6/outubro
de 1849, que tratam de problemas com as leis provinciais da Guarda Nacional; outra
que trata da extino dos prefeitos de comarca criados como autoridades policiais nas
provncias, de 4/abril/1843. Uma de 31/maro/1847, acusava a ao do vice-presidente
do Maranho de decidir sobre os destinos dos oficiais impossibilitados ou remissos, ao
contrrio da lei provincial que os tornara vitalcios. Os argumentos do presidente eram
pragmticos: de que os Conselhos de Disciplina da Guarda Nacional no funcionavam de
maneira adequada para que os mesmos voltassem aos seus postos. O Conselho o reprovou
e pediu, inclusive, que ele fosse responsabilizado por no se tratar de matria de sua competncia (pp.112-3).

270

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):225-272, jul./set. 2011

A administrao da justia nas primeiras dcadas do Imprio do Brasil: instituies,


conflitos de jurisdies e ordem pblica (c.1823-1850)

faz-lo. O parecer, no entanto, aprovado com a justificativa que a medida seria ofensiva Constituio, alm de ser recorrente prtica nos outros
ministrios a doutrina de suspenso de leis provinciais contrrias a ela.
Com isso resolvia-se, ao menos normativamente, um quadro complexo
dos limites da legalidade nessa nova ordem.
5. Consideraes finais
Do quadro de instituies, agentes e conflitos que tiveram lugar no
processo de construo de uma justia constitucional para o Imprio do
Brasil, e que se apresentou aqui de maneira multifacetada, vale pena sublinhar algumas relaes que do significado e moldura ao seu desenho.
Em primeiro lugar, que a complexificao das solues institucionais que
o paradigma legalista ilustrado portava consigo, e que no foi uma especificidade no caso brasileiro obviamente, marcaria profundamente o
funcionamento das novas instituies polticas e jurdicas que tentaram
dar conta da formao de novos regimes representativos e de garantia dos
direitos dos seus cidados. O que tocava diretamente na questo da justia
j que seu campo, na lgica de separao de poderes, deveria ser circunscrito, bem como revisto seu papel na aplicao/interpretao da lei. No
Brasil, a soluo monrquica projetada apresentava uma predominncia
do Executivo no arbitramento de conflitos, a legitimidade do Legislativo
como evocao da representao da nao, e um discurso mais eloquente
acerca do controle da justia semelhante das bandeiras mais radicais que
ganharam corpo aps os movimentos revolucionrios de fins do Setecentos, num primeiro momento. Esse arranjo, moderado por suposto, tentara
limitar institucionalmente o amplo campo de atuao do novo Judicirio
e seus agentes para a esfera das questes ordinrias, dos cidados entre
si, entendendo-os sobretudo como responsveis pela aplicao da lei e
no mais sua interpretao, luz de outras experincias das monarquias
constitucionais europeias. Mesmo com a tentativa de reforo do poder de
justia e de sua independncia a partir da dcada de 40, o desenho estrutural de sua esfera e arbtrio continuaria.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):225-272, jul./set. 2011

271

Andra Slemian

No entanto, para alm das questes ordinrias, ficara igualmente reservada justia a manuteno da ordem pblica, conforme aqui discutimos. Controle da ordem esta que residia estruturalmente na mo dos
privados, o que remontava colnia e escravido, mas cuja lgica seria
reinventada na nova realidade constitucional a partir da criao de outros
instrumentos e agentes. Era assim que a mesma reinveno de vrias esferas de decises contenciosas no mbito de funcionamento das instituies, bem como a imbricao entre questes judiciais e policiais que se
desdobrava na soluo de que os cidados atuavam como fora policial
nas guardas, inclusive, na Nacional faz com que a lgica da administrao da justia no possa ser vista fora dessa mesma moldura. Projeto
geral que seria reforado em 1841, e que s fracassaria, juntamente com
o Imprio, a partir dos anos 70, quando a justia e o poder judicirio se
consolidariam sob novas bases do paradigma legalista.
Texto apresentado em setembro /2010. Aprovado para publicao
em maio /2011.

272

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):225-272, jul./set. 2011

Dos Statutes ao Cdigo brasileiro de 1830:


o levante de escravos como crime de insurreio

Dos Statutes ao Cdigo brasileiro de 1830:


o levante de escravos como crime de insurreio
From the Statutes to the 1830 Brazilian
Criminal Code: The uprising of slaves as crime of
insurrection slave uprising as a
Monica Duarte Dantas 1
Resumo:
O Cdigo Criminal do Imprio do Brasil, de
1830, previa em seus artigos 113, 114 e 115 o
crime de insurreio, que penalizava os escravos
que tentassem obter sua liberdade por meio da
fora, bem como terceiros que os auxiliassem na
consecuo de seus intentos. A partir de dicionrios e documentos dos sculos XVII, XVIII
e XIX (da Espanha, Frana, Inglaterra, Estados
Unidos e Brasil), e tambm da historiografia
pertinente, o presente artigo visa recuperar de
que maneira esse tipo penal foi incoporado ao
referido cdigo, considerando-se que a palavra
insurreio (em portugus) no fora ainda dicionarizada at incios do XIX, e que ela aparecia
em documentos brasileiros da dcada de 1820
com um sentido completamente distinto daquele
do cdigo.
Palavras-chave: Cdigo Criminal Insurreio
escravido direito penal.

Abstract:
The Brazilian Empires 1830 Criminal Code
anticipated in its articles 113, 114 and 115,
the crime of insurrection, that punished slaves
who attempted to obtain their freedom through
force, and also third parties who helped them in
their attempt. Based on dictionaries and documents dating from the Seventeenth, Eighteenth
and Nineteenth centuries (from Spain, France,
England, USA and Brazil), as well as pertinent
historical writings, this paper aims at identifying how that punishment was incorporated into
the referred Code since the word insurreio2 (in
Portuguese) had not yet been included in dictionaries until the beginning of the Nineteenth
century and that it appeared in Brazilian documents in the 1820s with a totally different meaning than that in the Code.
Keywords: Criminal Code Insurrection
Slavery Penal Law.

[...] E sendo necessario Provar que na noite do dia vinte e quatro do


ms de Janeiro proximo passado se denunciara, que numa madrugada
do dia seguinte rebentaria hua insurreio de Africanos; e pelo que,
Provar que dando-se as providencias, foi cercada hua caza a ladeira da Praa, onde se achavo reunidos muitos dos Africanos os que
sentindo-se cercados, abriro a porta, e de dentro fizero logo fogo,
e immediatamente sahiro para a rua matando, e cutilando a quem
encontravo, e animando-se a atacar os corpos de guardas o que tudo
foi bem publico. Provar que do barbaro massacre rezultaro diversas
mortes, e ferimentos de cidados [...]. Provar que profligada a insurreia dos Africanos em aquella mesma noite muitos podero fugir, e
1 Doutora em Histria Social pela Universidade de So Paulo. Professorea do Instituto
de Estudos Brasileiros da Universidade de So Paulo.
2 Insurrection.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):273-309, jul./set. 2011

273

Monica Duarte Dantas

acoitarem-se; porem sendo depois denunciados, foro prezos nos diversos lugares onde se achavo. [...] Provar que todos os Reos accuzados no prezente Libello tivero parte na dita insurreio segundo as
suas proprias confissens elles pertendio fazer hum assassino geral
em toda a gente branca [...]. Neste termos e conforme aos de Direito.
Devem ser punidos com o maximo da pena do artigo 113 do Codigo
penal, os quatro reos como cabeas de insurreio [...].
(Devassa do levante de escravos ocorrido em Salvador em 1835)3

Com este libelo pedia o promotor, Joo Alexandre de Andrade Silva


e Freitas, a punio de 21 acusados de participao na insurreio de
escravos que estourou na cidade da Bahia, na madrugada do dia 24 de
janeiro de 1835 (mais conhecida como Revolta dos Mals). Ao todo foram acusados de participarem do levante mais de 280 escravos e libertos,
incluindo os referidos pelo autor do libelo acima, sendo ao final dezesseis
condenados pena capital, aplicada de fato a quatro deles.4
Conforme alegava o promotor, dos 21 arrolados no libelo, dezenove
deveriam ser penalizados, em grau mdio ou mximo (neste caso a pena
era a morte), conforme o previsto no artigo 113 do Cdigo Criminal do
Imprio do Brasil, de 1830; e outros dois como incursos no artigo 115.
O Cdigo era bastante claro ao definir por que, dados os acontecimentos de 24 de janeiro, aqueles libertos e escravos poderiam ser enquadrados nos referidos artigos:
Cap. IV Insurreio
Art. 113. Julgar-se-h commetido este crime, reunindo-se vinte ou
mais escravos para haverem a liberdade por meio da fora. Penas
Aos cabeas de morte no gro Maximo; de gals perpetuas no mdio; e por quinze annos, no mnimo; aos mais aoutes.
Art. 114. Se os cabeas da insurreio forem pessoas livres incorrero nas mesmas penas impostas, no artigo antecedente, aos cabeas,
quando so escravos.
3 Devassa do levante de escravos ocorrido em Salvador em 1835, Anais do Arquivo
do Estado da Bahia, Salvador, vol. 38, jan.-dez., 1968, pp. 96-97.
4 Joo Jos Reis, Rebelio escrava no Brasil. A histria do levante dos Mals em 1835,
ed. revista e ampliada, So Paulo, Companhia das Letras, 2003, cap. 14.

274

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):273-309, jul./set. 2011

Dos Statutes ao Cdigo brasileiro de 1830:


o levante de escravos como crime de insurreio

Art. 115. Ajudar, excitar, ou aconselhar escravos a insurgir-se, fornecendo-lhes armas, munies, ou outros meios para o mesmo fim.
Penas de priso com trabalho por vinte annos no gro Maximo; por
doze no mdio; e por oito no mnimo.5

O captulo IV integrante do ttulo 4, sobre Crimes contra a segurana interna do Imprio e a pblica tranqilidade, da segunda parte
do Cdigo (Dos crimes pblicos) definia ento claramente que s
era crime de insurreio a associao de escravos para conseguirem sua
liberdade por meio da fora, sendo punveis tambm os livres ou libertos
que os secundassem, aconselhassem ou auxiliassem na consecuo de seu
intento. Diferenciava-se, portanto, essencialmente dos outros tipos penais
previstos no referido ttulo 4 conspirao, rebelio, sedio, resistncia, tirada ou fugida de presos e arrombamento de cadeias, e, finalmente,
desobedincia s autoridades que no remetiam condio jurdica dos
envolvidos para caracterizao do ocorrido.6
Considerando-se a grande populao escrava existente no pas
recm-independente no parece, a priori, estranho que os legisladores
brasileiros muitos deles proprietrios de escravos tenham se preocupado em incluir no Cdigo um instituto que visava diretamente punio
de levantes. Contudo, ao se considerar outros documentos da poca, essa
opo por definir tal crime como insurreio inspira um olhar mais atento.7
5 Cdigo criminal do Imprio do Brasil, Colleo das Leis do Imprio do Brasil,
1830, parte primeira, Rio de Janeiro, Typographia Nacional, 1876, pp. 141-190, p. 158
doravante CLIB) as colees de leis do Imprio do Brasil foram consultadas no site da
Cmara dos Deputados http://www2.camara.gov.br/legislacao/publicacoes/doimperio.
6 Para uma discusso acerca desses tipos penais no referido Cdigo, ver Monica Duarte Dantas, Introduo: revoltas, motins, revolues, in idem, Revoltas, motins revolues: homens livres pobres e libertos no Brasil do sculo XIX, So Paulo, Alameda, no
prelo.
7 As ponderaes aqui postas se valem dos questionamentos e resultados de uma pesquisa em andamento intitulada Poderes e prticas: poder judicirio e arranjos polticos
no Imprio do Brasil (1826-1889), que visa ao entendimento das propostas e modelos
apresentados no Parlamento brasileiro no que tange organizao do judicirio no Imprio , bem como das implicaes dos cdigos e reformas na organizao poltica e nos
modelos de governo no perodo em questo. Essa investigao se insere nos trabalhos do
Grupo de Pesquisa (CNPq) O Imprio Negociado, por mim coordenado juntamente

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):273-309, jul./set. 2011

275

Monica Duarte Dantas

O Projecto do cdigo criminal apresentado Cmara dos Deputados, em 1827, por Bernardo Pereira de Vasconcelos, e que as comisses
designadas pelo legislativo teriam tomado por base para a redao final
do Cdigo, aprovado em 1830, no tipificava o crime de insurreio de
escravos, ou melhor, sequer mencionava a palavra insurreio.8 Tampouco havia verbetes para tal vocbulo nos dicionrios de Raphael Bluteau,
no sculo XVIII, ou de Antonio Morais Silva, j no oitocentos.9 Ainda
que no dicionarizado no perodo do ps-independncia e ausente das
Ordenaes Filipinas ou mesmo da legislao esparsa portuguesa setecentista10, o termo era conhecido dos contemporneos de Morais Silva.
Em seu Typhis Pernambucano, frei Caneca se utilizou da palavra
insurreio, por exemplo, em 8 de janeiro de 1824:
Depois de se ter demonstrado nos nmeros antecedentes a falsidade
do motivo que a perversa faco portuguesa teve a habilidade de empregar para iludir e violentar a s. m. i. a acabar com a soberana Assemblia Constituinte brasiliense, arriscando desta feio a integridade do
imprio com a desconfiana e a insurreio das provncias, e abrindo o
Brasil os abismos da anarquia e guerra civil, fazia-se frustrneo dizer
uma palavra que fosse sobre o demais contedo nos decretos, proclamao e manifesto de 16 de novembro [...]11
com a Profa. Miriam Dolhnikoff.
8 O legislativo imperial tomou por base dois projetos, aquele entregue por Vasconcelos, em 1827, e outro redigido por Clemente Pereira e apresentado ao plenrio em 1826.
O documento de Clemente Pereira, contudo, se assemelhava pouco a um projeto de fato,
tratando-se, mais propriamente, como indicava o prprio ttulo, de bases, ou princpios,
que deveriam guiar um futuro projeto. Annaes do Parlamento Brazileiro. Cmara Dos
Srs. Deputados. Sesso de 1826, tomo segundo, Rio de Janeiro, Typographia do Imperial
Instituto Artstico, 1874, pp. 15-16 (doravante APB-CD) os anais da cmara dos deputados esto disponveis no site http://www2.camara.gov.br/documentos-e-pesquisa/publicacoes; Projecto do cdigo Criminal apresentado em sesso de 4 de maio de 1827 pelo
deputado Bernardo Pereira de Vasconcellos, APB-CD, 1829, tomo 3, Rio de Janeiro,
Typographia de H. J. Pinto, 1877, pp. 95-109; Andra Slemian, nao independente,
um novo ordenamento jurdico: a criao dos Cdigos Criminal e do Processo Penal na
primeira dcada do Imprio do Brasil, in Gladys Sabina Ribeiro (org.), Brasileiros e
cidados: modernidade poltica 1822-1930, So Paulo, Alameda, 2008, p. 187.
9 Raphael Bluteau, Vocabulrio portuguuez e latino, Coimbra, Colegio das Artes da
Companhia de Jesus, 1712 (disponvel no site http://www.ieb.usp.br/online/index.asp);
Antonio de Morais Silva, Diccionario da Lingua Portugueza, Lisboa, Typographia Lacerdina, 1813.
10 Sobre isso ver Dantas, Introduo, op. cit.
11 Frei Joaquim do Amor Divino Caneca, organizao, introduo e notas de Evaldo

276

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):273-309, jul./set. 2011

Dos Statutes ao Cdigo brasileiro de 1830:


o levante de escravos como crime de insurreio

A Comisso Militar encarregada de julgar os participantes da Confederao do Equador, j na primeira pgina do Processo verbal e sumarssimo dos rus, tambm declarou que aos 20 dias do ms de dezembro do
dito ano, reunida a comisso militar [...] para o fim de processar e julgar
muito sumria e verbalmente os chefes da insurreio e rebeldia, havida
na Provncia de Pernambuco12, os julgaria pelo crime de rebellio13.
Na sentena, diziam as autoridades que apresentando em horroroso
quadro o estado de todas as provncias, com o que se espalhou o alarma
pelas da parte do norte, que as fez estremecer, vista do que lhes fazia
acreditar estarem todas as outras provncias a sacudir o lao da unio
nacional; e isto causou o desvairamento de uma delas a ponto de arvorar
o estandarte da insurreio, levando-se pela sedutora ideia da Projetada
Confederao do Equador [...]14
Tal uso, de insurreio das provncias, implicando quase uma secesso, ou guerra civil, lembra bastante o sentido do vocbulo insurgente,
tal como utilizado por d. Pedro I no Manifesto de 10 de dezembro de
1825 [...] que justifica o procedimento da crte do Brazil a respeito do
Governo das provncias unidas do Rio da Prata; e dos motivos que a obrigaram a declarar guerra ao referido Governo.
bem nottorio que, quando rebentou a revoluo das Provincias
Hespanholas do Rio da Prata, incluindo Buenos Ayres, a Crte do Rio
de Janeiro manifestou constantemente a mais resctricta neutralidade,
apesar de todas as prudentes consideraes, que faziam receiar o perigo do contgio revolucionrio. Porm os insurgentes, sem a menor
provocao da nossa parte, como que para fazer-nos arrepender do
systema pacifico, que se procurou sempre adoptar, comearam desde
logo a infestar as fronteiras da Provincia do Rio Grande de S. Pedro.
Elles convocavam os Indios ao seu partido, reuniam tropas, para invadirem a Provincia visinha, e espalhavam proclamaes sediciosas
para excitarem os Povos das Sete Misses rebellio. Sua Magestade
Cabral de Mello, So Paulo, Editora 34, 2001, p. 319 (grifo nosso).
12 Ibidem, p. 609 (grifo nosso).
13 Ibidem, p. 612.
14 Ibidem, p. 638 (grifo nosso).

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):273-309, jul./set. 2011

277

Monica Duarte Dantas

Fidelissima bem Reconheceu que era inevitavel, para por os seus Estados a coberto das perniciosas vistas dos insurgentes, levantar uma
barreira segura, justa e natural entre elles e o Brazil [...].15

A palavra insurgente era utilizada, assim, juntamente com o mais


constante vocbulo rebelio, um tipo de crime em que havia o perigo do
contgio revolucionrio e proclamaes sediciosas. O uso de frei Caneca, da Comisso Militar encarregada de julgar os envolvidos na Confederao, ou mesmo do prprio d. Pedro I assemelhava-se quele do
Codigo Penal Espaol, aprovado pelas Cortes daquele pas em 1822.
Es rebellion el levantamineto insurreccion de uma porcion mas
menos numerosa de sbditos de la Monarquia, que se alzan contra la
patria y contra el Rey, o contra el Gobierno supremo constitucional y
legitimo de la Nacion, negndole la obediencia debida, procurandose sustraerse a ella, hacindole la guerra com las armas.16

Ainda que utilizado pelos espanhis no comeo da dcada de 1820,


o termo estava ausente de outros projetos ou Cdigos penais anteriores,
como o projeto de cdigo de Pascoal de Mello Freire de 1786, e os cdigos da Toscana (1786), do imperador Jos II da ustria (de 1787), da
lei francesa de 1791, e mesmo do Cdigo Penal napolenico de 181017.
Contudo, os franceses ao menos pareciam conhecer a palavra, afinal a Assembleia Nacional do pas, em 1793, na Segunda Declarao de Direitos
do Homem e do Cidado, determinara que Quand le gouvernment viole
15 CLIB, 1825, Rio de Janeiro, Imprensa Nacional, 1885, p. 95 (grifo nosso). A palavra
insurgente aparece de novo na pgina 101, utilizada juntamente com os vocbulos sublevao e rebeldes.
16 Codigo Penal Espaol, decretado pelas Cortes em 8 de junio, sancionado por El
Rey, y mandado promulgar em 9 de julio de 1822, Madri, Imprenta Nacional, 1822, pp.
55-56.
17 Pascoal Jos de Mello Freire, Cdigo criminal intentado pela Rainha D. Maria
I, Coimbra, Imprensa da Universidade, 1844 (disponvel no site http://www.fd.unl.pt);
Nouveau Code Criminel pour le Grand Duch de Toscane, Lausanne, Franois Grasset
et Comp. Libraires & Imprimeurs, 1787; The Emperors New Code of Criminal Laws,
Dublin, Printed by John Rea, 1787; Loi. Code Pnal. Donne Paris, le 6 Octobre 1791,
Saint-Flour, G. Sardine Imprimieur du Dpartement du Cantal, 1791; Codes des delits
et des peines(dcrt le 12 fvrier 1810. Promulgu le 22 du mme mois), Corps de
Droit Franais, civil commercial et criminel, par L. Rondonneau, Paris, Garnery Libraire,
1810.

278

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):273-309, jul./set. 2011

Dos Statutes ao Cdigo brasileiro de 1830:


o levante de escravos como crime de insurreio

les droits Du peuple, linsurrection est, pour le peuple et pour chaque


portion Du peuple, le plus sacr des droits et le plus indispensable des
devoirs.18
Assim, entre finais do sculo XVIII e as primeiras dcadas do oitocentos, circulavam ao menos trs acepes distintas para o vocbulo
insurreio: aquela dos documentos brasileiros relativos Confederao
do Equador e Guerra Cisplatina (semelhante espanhola de 1822), que
identificava a palavra como rebelio e guerra civil (como um crime contra
o Estado e o soberano); um segundo, existente na declarao francesa, de
insurreio como um dever e direito do cidado contra um governo que
violasse seus direitos; e, finalmente, a do Cdigo brasileiro de 1830, em
que insurreio era o crime de levante de escravos.
No caso espanhol, a dicionarizao do termo, Insurreccin. El levantamiento, sublevacion rebelion de algun pueblo, nacion &e, ocorrera poucos anos antes de sua incorporao ao Cdigo, apenas em 1817,
estando ausente das edies anteriores do dicionrio da Real Academia
espanhola.19
O caso francs j um pouco diferente. O Dicionrio da Academia
Francesa, de 1762, que no apresentava o verbete insurreio, j trazia
a palavra insurgents, mas com uma definio curiosa, um nom quon
donne certains Corps de troupes Hongroises leves extraordinairement
pour le service de ltat.20 Em 1820, contudo, um novo dicionrio j
apresentava verbete para a palavra insurreio, remetendo, de alguma ma18 Texte de la Dclaration des Droits de lHomme et Du Citoyen, adopte par la
convention Nationale le 23 Juin 1793, apud Armand Depper, Education Civique. Commentaire de la Declaration ds Droits de lHomme et Du Citoyen de 1789 et de 1793,
Paris, Gedalge, Librairie-diteur, 1902, p. 140 (grifo nosso).
19 Ver, por exemplo, as edies de 1783 e 1803. Diccionario de la lengua Castellana
compuesto por la Real Academia Espaola. 2 ed. Madri, D. Joaquin Ibarra, Impressor
de Cmara de S. M. y de La Real Academia, 1783; Diccionario de la lengua Castellana
compuesto por la Real Academia Espaola. 4 ed. Madri, D. Joaquin Ibarra, Impressor
de Cmara de S. M. y de La Real Academia, 1803; Diccionario de la lengua Castellana
compuesto por la Real Academia Espaola. 5 ed. Madri, Imprensta Real, 1817.
20 Dictionnaire de lAcadmie Franoise. 4 ed. Paris, Bernard Brunet, Imprimeur de
lAcadmie Franoise, 1762, tomo I, p. 940.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):273-309, jul./set. 2011

279

Monica Duarte Dantas

neira, ao sentido da Segunda Declarao, de 1793: Soulevement contre


le gouvernment. Ceux qui emploient cette expression y attachent une ide
de droit et de justice. Dans le cas contraire, on dit revolte. Linsurrection
des Amricains.21 O dicionrio distinguia ento claramente um movimento legtimo, chamado de insurreio, como aquele que ocorrera na
dcada de 1770 na antiga colnia britnica da Amrica do Norte, dos
outros ilegtimos, denominados revoltas.
No de se estranhar, dada a referncia francesa, que os ingleses no
atribussem ao vocbulo sentido semelhante. Para Samuel Johnson, insurreio era A seditious rising, a rebellious commotion, definio idntica
dada por Thomas Sheridan, em 1790.22 A despeito, contudo, da acepo
do dicionrio francs de 1820, o norte-americano Noah Webster no deu
palavra um sentido positivo, ao contrrio.
A rising against civil or political authority; the open and active opposition of a number of persons to the execution of law in a city or
a state. It is equivalent to sedition, except that sedition expresses a
less extensive rising of citizens. It differs from rebellion, for the latter expresses a revolt, or an attempt to overthrow the government, to
establish a different one or to place the country under another jurisdiction. 23

A definio dada por Webster, que na juventude serviu nas milcias


de Connecticut na luta pela Independncia, remetia de alguma maneira ao
uso da palavra tanto na Declarao de Independncia quanto na Consti21 Nouveau Dictionnaire de la Langue Franaise. Par J.-Ch. Laveaux. Paris, Chez Deterville, Libraire, 1820, p. 1049.
22 Samuel Johnson, A Dictionary of the English Language, Londres, Printed for J.
Knapton; C. Hitch and L. Hawes; A. Millar; R and J. Dosley; and M. and T. Longman,
1756, vol. 1, p. (INS-INT); Thomas Sheridan, A Complete Dictionary of the English
Language. 3a. ed. Londres, Charles Dilly, 1790, vol. I, p. (INS-INT).
23 E o verbete continua explicitando mais claramente as diferenas entre os distintos
tipos de movimentos.
It differs from mutiny, as it respects the civil or political government; whereas a mutiny is an open opposition to law in the army or navy. Insurrection is
however used with such latitude as to comprehend either sedition or rebellion. [...] 2. A
rising in mass to oppose an enemy [little used.] . Noah Webster, An American Dictionary
of the English Language, Nova Iorque, Published by S. Converse, 1828, vol. 1, p. (INSINT).

280

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):273-309, jul./set. 2011

Dos Statutes ao Cdigo brasileiro de 1830:


o levante de escravos como crime de insurreio

tuio americana, ou seja, com um sentido negativo, em tudo distinto do


uso francs de 1793 e do Nouveau Dictionnaire de la Langue Franaise,
de 1820.24
Considerando-se ento os dicionrios ingleses, franceses, espanhis
e portugueses, fica claro que apenas a Inglaterra havia dicionarizado a
palavra no sculo XVIII, e com um sentido que em nada lembrava aquele
do Cdigo brasileiro de 1830, com um sentido muito mais prximo do
atribudo no dicionrio espanhol de 1817. Assim, se poderia pensar que,
dada a situao do novo Imprio no que tange centralidade da escravido no pas, o tipo penal insurreio como crime de levante de escravos
teria sido uma inveno pura e simples dos nossos legisladores. Porm,
mais uma vez a questo mais complexa.
Em sua edio de 12 de outubro de 1791, a Pennsylvania Gazette,
um dos mais importantes jornais da Filadlfia, publicou um relato dos
acontecimentos em So Domingos, conforme descritos em uma carta enviada por um senhor ento em Cape Franois a um amigo na capital do
estado americano. A publicao tratava dos acontecimentos ao longo de
vrios dias, entre 24 de agosto e 13 de setembro de 1791.25
Em seu relato o autor se utilizava, repetidamente, da palavra insurreio para se referir sublevao dos escravos na colnia francesa.
24
Logo na segunda pgina, ao arrolar as aes do rei britnico que justificavam a independncia, os signatrios culpavam-no por ter excited domestic insurrection amongst
us, and has endeavoured to bring on the inhabitants of our frontiers the merciles Indian
savages, whose known rule of warfare is an undistinguished destruction of all ages, sexes,
and conditions. J na Constituio, entre os poderes do Congresso, determinava-se To
provide for calling forth the militia to execute the laws of the Union, suppress insurrections, and repel invasions. The Declaration of Independence, The Constitution of the
United States, in The Public Statutes at Large of the United States of America, Boston,
Charles C. Little and James Brown, 1845, disponvel no site A Century of Lawmaking
for a New Nation: U.S. Congressional Documents and Debates, 1774 - 1875, http://me
mory.loc.gov/cgi-bin/ampage.
25 Com a Revoluo Francesa, a populao livre de cor de So Domingos comeara a
pleitear total igualdade jurdica com a populao branca. Em agosto de 1791, em meio s
disputas entre esses grupos, os escravos da colnia se sublevaram, conseguindo o controle
de parte da ilha. Em 1804, So Domingos, doravante, Haiti, alcanaria finalmente sua
independncia.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):273-309, jul./set. 2011

281

Monica Duarte Dantas

Several thousands of the Negroes had assembled, and committed


some ravages by burning several habitations, which they continued
doing all last night, in spite of the troops which went out to stop their
depredations. Many Negroes were yesterday killed, indeed all that
could be met with. This morning a respectable re-enforcement were
[sic] sent to the body which marched yesterday. I have not yet heard
whether the insurrection is quelled but the damage already sustained
is immense. [...]
Since the commencement of the insurrection great numbers have been
brought prisoners to town, a few Mullatoes, and the rest Negroes. 26

Em fins do sculo XVIII, portanto, ao menos nos Estados Unidos,


o movimento hoje conhecido como Revoluo do Haiti era ento referido como uma insurreio de escravos. No mesmo ano de 1791, em 30
de novembro, os deputados de So Domingos proferiram um discurso
perante a Assembleia Geral na Frana. Em seu longo discurso impresso por ordem da mesma Assembleia referiam-se aos acontecimentos
utilizando-se, quase sem variaes, da palavra rvolte, ou melhor, rvolte
des noirs, sendo os participantes os ngres rvolts. Apenas uma nica
vez lanaram mo do termo insurreio, ils sont chargs de libelles & de
livres qui invitent les hommes de couleur & les esclaves une insurrection gnrale, au massacre des blanc.27
O Discours, juntamente com vrios anexos documentais e um poscript do tradutor, foi publicado em ingls, em Londres, em 1792, com o
ttulo A Particular Account of the Commencement and Progress of the
Insurrection of the Negroes in St. Domingo. Ainda que as palavras revolt
e revolters sejam comuns ao longo do texto, o termo insurreio foi utilizado algumas vezes como sinnimo do francs rvolte. Mais significativo, contudo, parece ser o referido Poscript do tradutor, que, em pouco
26 The Pennsylvania Gazette, 12 de outubro de 1791, American Slavery Debate in the
Context of Atlantic History, 1770-1865, disponvel no site http://atlanticslaverydebate.
berkeley.edu/module3_library (consultado em 29/1/2011).
27 As palavras revolte ou revolts so mencionadas mais de 15 vezes ao longo de 30 pginas; o uso de insurreio aparece na pgina 22. Discours fait a lAsssemble Nationale,
le 30 Novembre 1791. Par MM. Les Comissaires de lAssemble Gnrale de la partie
Fraoise de Saint-Domingue. Imprim par ordre de lAssembl Nationale.

282

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):273-309, jul./set. 2011

Dos Statutes ao Cdigo brasileiro de 1830:


o levante de escravos como crime de insurreio

mais de uma pgina e meia, utilizou-se mais de sete vezes da palavra


insurrection para designar o que acontecia ento na colnia francesa o
que parece ter informado tambm sua seleo de palavras no ttulo do
panfleto.28
possvel, portanto, que, frente magnitude dos acontecimentos
em So Domingos, ingleses e americanos tenham lanado mo do termo
que, conforme descrito nos verbetes de Samuel Johnson e Thomas Sheridan, remetia a um levante sedicioso ou uma comoo rebelde. O prprio
planfleto traduzido para o ingls pode ter sido responsvel em parte pela
generalizao do uso da palavra insurreio como qualificativo de movimento escravo. O peridico The Montly Review, publicado em Londres
em 1792, em sua parte destinada a divulgar os catlogos de abril daquele
ano, arrolava em sua listagem de obras recm-lanadas o referido Account, trazendo ao final de sua breve resenha a seguinte ponderao:
With the horrid outrages here related, we will not stain our pages, nor
distress the feelings of our readers with a recital of any part of them;
and we are farther induced to contract the article to this point, as the
pamphlet, at large, has been, since the preceding lines were written,
circulated gratis; so that, most probably, it is now in the hands of all
our readers.29

Ainda que no se saiba quantas edies e cpias haviam de fato sido


feitas e distribudas gratuitamente, o perodico ingls indicava sua larga
circulao.
Contudo, nos Estados Unidos ao menos, conforme referido na
Pennsylvania Gazette, o uso parecia anterior divulgao do referido
Account. Em 24 de novembro de 1791, antes, portanto, do discurso dos
deputados de So Domingos na Assembleia Geral, Thomas Jefferson, ento Secretrio de Estado, escreveu a William Short, Charges dAffaires
na Frana, acerca dos acontecimentos na colnia francesa, relatando-lhe
28 A Particular Account of the Commencement and Progress of the Insurrection of the
Negroes in St. Domingo. London, J. Sewell, 1792.
29 The Monthly Review; or, Literary Journal enlarged, Londres, R. Graffiths, 1792, v.
7, p. 455.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):273-309, jul./set. 2011

283

Monica Duarte Dantas

que quando the insurrection of their negroes assumed a very threatening


appearance the assembly sent a deputy here to ask assistance of military
stores & provisions.30
O uso da palavra insurreio pelo virginiano Jefferson no era uma
inveno nova, muito ao contrrio. Em 1690, a legislatura da colnia da
Virginia passara uma lei intitulada An act for preventing Negroes Insurrections. Ainda que o termo no aparecesse no texto da lei, a legislatura,
ainda no sculo XVII, determinava, entre outras coisas, que os negroe
slaves no poderiam portar armas, sair das propriedades de seus senhores sem autorizao e, caso fossem encontrados em lugares distantes e
resistissem a qualquer tentativa de lev-los presos, aquele que os tentasse
prender estaria autorizado a mat-los. Dois anos depois, nova lei era aprovada for the better preventing insurrections by Negroes.31
Em 1723, a Virginia definiu mais claramente o crime que havia previsto no sculo anterior:
Be it enacted, by the Liutenant-Governor, Council, and Burgesses,
of this present General Assembly, and it is hereby enacted, by the authority of the same. That if any number of negroes, or other slaves,
exceeding five, shall at any time hereafter consult, advise, or conspire,
to rebel or make insurrection, or shall plot or conspire the murder of
any person or persons whatsoever, every such consulting, plotting, or
conspiring, shall be adjudged and deemed felony; and the slave or
slaves convicted thereof, in manner herein after directed, shall suffer
30 The Works of Thomas Jefferson, Federal Edition, Nova Iorque e Londres, G.P.
Putnams Sons, 1904-5, vol. 6, disponvel no site http://oll.libertyfund.org/index.
php?option=com_frontpage&Itemid=149 (consultado em 30/11/2010).
31
Segundo Thomas Morris, no comeo do sculo XVIII, dois escravos foram executados por high treason, o que fez com que o governador pedisse a adoo de leis mais duras,
and as such Insurrection would be attended with Most Dreadful Consequences so I think
we Cannot be too Early in providing against it, both by putting our Selves in a better posture of Defence and by Making a Law to prevent The Consultations of Those Negroes,
o que de fato ocorreu em 1723. Winthrop Jordan, White over Black: American Attitudes
toward the Negro, 1522-1812, Nova Iorque, W. W. Norton, 1968, p. 111, apud Thomas
D. Morris, Southern Slavery and the Law, 1619-1860. Chapel Hill/ Londres, The Univ.
of North Carolina Press, 1996, p. 267; Morris, op. cit, p. 66; The Statutes at Large being
a collection of all the Laws of Virginia, Nova Iorque, R. & W. & G. Bartow, 1823, vol. 2,
pp. 481-482.

284

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):273-309, jul./set. 2011

Dos Statutes ao Cdigo brasileiro de 1830:


o levante de escravos como crime de insurreio

death, and be utterly excluded the benefit of clergy, and of all laws
made concerning the same.32

Ou seja, a mera conspirao para a realizao de uma insurreio


ou rebelio escrava palavras usadas conjuntamente no corpo do texto,
ainda que o ttulo da lei mais uma vez mencionasse apenas insurreio
deveria ser punida com a morte. Pouco mais de trs dcadas depois,
novamente o crime de insurreio escrava foi redefinido pela Assembleia
da colnia britnica; o texto era essencialmente o mesmo, a no ser pelo
fato de que doravante no havia nmero mnimo de escravos para qualificar o crime.33
De acordo com o Revised Code of the Laws of Virginia, aprovado e
publicado em 1819, em algum momento, entre 1797 e o ano da publicao, os representantes do estado haviam ampliado o crime de insurreio
de escravos de maneira a compreender tambm aqueles que porventura os
auxiliassem em seus intentos.
If any free person shall advise or conspire with a slave, to rebel or make in-

surrection, or shall in any wise aid, assist or abet any slave or slaves making
rebellion or insurrection, or shall advise or assist such slave in the murder
of any person whatsoever, or shall consult, advise or conspire with any other
free person, or with any negro or other slave, to induce, entice or excite any
32 Conforme Van Caenegem, o benefcio do clero era um antigo privilegium fori que
costumava ser um real privilgio do clero; estava enraizado no imprio romano cristo
e fora ocasio de ferozes lutas entre o Estado e a Igreja. Contudo, no incio do sculo
XVIII, ele se transformara em um privilgio que todo condenado por um crime doloso
da common law podia reivindicar e, assim, escapar pena de morte (sendo, em vez disso,
deportado segundo a legislao de 1717). R. C. van Caenegem, Juzes, legisladores e
professores, Rio de Janeiro, Elsevier, 2010, p. 23; An Act directing the trial of Slaves,
committing capital crimes; and for the more effectual punishing conspiracies and insurrections of them; and for the better government of Negros, Mulattos, and Indians, bond or
free, The Statutes at Large being a collection of all the Laws of Virginia, Richmond (VA),
Franklin Press W. W. Gray print, 1820, vol. 4, p. 126, disponvel no site http://vagenweb.
org/hening/vol04-01.htm (grifos nossos).
33 Morris destaca que essa alterao teria sido feita em decorrncia de uma srie de
levantes escravos e supostas conspiraes no mundo colonial ingls (Antigua, 1736; Carolina do Sul, e Maryland, 1739; e Nova Iorque, 1741). The Statutes at Large being a
collection of all the Laws of Virginia, Richmond (VA), Franklin Press W. W. Gray print,
1819, vol. 6, p. 105; Morris, Southern Slavery and the Law, op. cit., p. 267.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):273-309, jul./set. 2011

285

Monica Duarte Dantas

slave or slaves to rebel or make insurrection, every such free person so counselling, advising, plotting or conspiring, or so aiding, assisting, or abetting,
on conviction of any of the such offences, shall be held and deemed a felon,
and shall suffer death without benefit of clergy, by hanging by the neck.34

Portanto, desde fins do sculo XVIII ou comeo do oitocentos, os


livres que auxiliassem os escravos incorriam no crime descrito, ao qual
punia-se tambm com a morte.
No foi s a colnia, e depois estado, da Virginia que, dentre as possesses inglesas na Amrica do Norte, se preocupou em penalizar as insurreies escravas. Em 1690, a legislatura da Carolina do Sul aprovou
uma lei que determinava:
[...] if any slave or slaves shall commit any murder, or make any insurrection, or raise rebellion against the masters authority, or make
any preparations of arms, as powder, bullets, or offensive weapons, or
hold any conspiracies for raising mutinies or rebellions, the offender
shall be tried by two justices of the peace, and three able freeholders,
associated together as before expressed, who are hereby empowered
and required to try the said slaves so offending; and inflict death [...];
and if any person shall make away or conceal any slave or slaves
suspected to be guilty of the afore mentioned crime, and not upon
demand bring forth the suspected offender or offenders, such person
shall forfeit one hundred pounds.35

Em 1712, mais uma vez a legislatura, em um Act relating to Slaves,


aprovava uma lei, agora mais claramente contra slaves [who] shall make
mutiny or insurrection, or rise against the authority and government of

34 Ao fim do transcrito artigo 24, do captulo 111, An act reducing into one, the several
acts concerning Slaves, Free Negroes and Mulattoes, os autores remetiam aos Statutes
de 1797, 1803, 1814 e 1816. O artigo anterior do Revised Code remetia lei passada em
1748, transcrita acima, e tambm a reenactements em 1769, 1794 e 1803. The Revised
Code of the Laws of Virginia, Richmond (VA), Printed by Thomas Ritchie, 1819, vol. 1,
p. 427.
35 Acts relating to slaves, 10, The Statutes at Large of South Carolina, Columbia
(SC), Printed at A. S. Johnston, 1840, vol. 7, p. 347.

286

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):273-309, jul./set. 2011

Dos Statutes ao Cdigo brasileiro de 1830:


o levante de escravos como crime de insurreio

this province. Diploma legal que pouco mais de vinte anos depois foi
novamente reeditado pelos representantes da colnia.36
Contudo, ainda que em 1690 j se prescrevesse pena para as pessoas
que acoitassem escravos acusados de cometer o referido crime, somente
posteriomente, tal como ocorrera na Virginia, que foi aprovada uma legislao especfica sobre livres que auxiliassem escravos em seu intento
insurrecional. No primeiro artigo de um Act for the punishment of certain crimes against de State of South Carolina, de 1805, determinava-se
que:
Immediately after the passing of this Act, every person or persons
who shall or may be, either directly or indirectly, concerned or connected with any slave or slaves in a state of actual insurrection within
this State, or who shall, in any manner or to any extent, excite, counsel, advise, induce, aid, comfort, or assist any slave or slaves to raise,
or attempt to raise, an insurrection within this State, by furnishing
them with any written or other passport, with any arms or ammunition, or munition of war, or knowing of their assembling for any purpose tending to treason or insurrection, shall afford to them shelter
or protection, or shall permit his, her or their house or houses to be
resorted to by any slave or slaves for any purpose tending to treason
or insurrection as aforesaid, shall, on conviction thereof in any court
having jurisdiction thereof by confession in open court, or by the testimony of two witnesses, be adjudged guilty of treason against the State,
and suffer death.37

Ou seja, para a Assembleia do estado da Carolina do Sul, os livres


que auxiliassem escravos a se insurgirem tambm seriam condenados
morte, mas, no caso, pelo crime de traio.
36 Segundo Morris, [t]he statutory experimets at controlling servile insurrections were
more extensive in South Carolina than elsewhere. Quanto ao statute de 1735, destaca que
ele trazia um elemento ausente de outros diplomas legais de contedo semelhante, uma
vez que ao governador ou ao council era dado escolher apenas um ou mais dos criminosos
para sofrer uma morte exemplar, sendo o restante devolvido aos seus senhores. Ainda que,
conforme a teoria retributiva, a condenao morte de todos os escravos fosse justa, era
importante manter a produo. Cf. Morris, Southern Slavery and the Law, op. cit., pp. 267268; Acts relating to slaves, 1712; Acts relating to slaves, 1735, idem, pp. 356, 389.
37 The Statutes at Large of South Carolina, Columbia (SC), Printed at A. S. Johnston,
1839, vol. 5, p. 503 (grifo nosso).

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):273-309, jul./set. 2011

287

Monica Duarte Dantas

No sculo XVIII, outras colnias, alm da Virginia e da Carolina do


Sul, j haviam previsto o crime de insurreio escrava. Caso, por exemplo, de Maryland e Nova Iorque38.
Ou seja, ainda no perodo colonial a tipificao do crime de insurreio escrava era bastante comum nas colnias britnicas da Amrica do
Norte, continuando uma constante no pas independente ao menos nos
estados do sul. No oitocentos, segundo Morris, em parte por inspirao
dos statutes da Virginia, vrios estados e territrios j tinham provises
legais semelhantes, como Kentucky, Mississipi, Florida, Texas, Alabama,
e Georgia e mesmo a Carolina do Norte.39
Retornando ento ao Cdigo Criminal do Imprio de 1830, e considerando o contedo, por exemplo, da legislao das colnias e depois
estados da Virginia e da Carolina do Sul, h que se atentar para o fato de
que os artigos 113, 114 e 115 do Cdigo brasileiro lembravam bastante
no s a formulao dos crimes de insurreio escrava, mas tambm das
leis que penalizavam os livres que porventura se envolvessem nesse tipo
de movimento.
38 Art. 2, An act for the more effectual punishment of negroes and other slaves, and
for taking away the benefit of clergy from certain offenders, and a supplementary act to an
act, entitled, An act to prevent the tumultuous meeting and other irregularities of negroes
and other slaves, and directing the manner, of trying slaves, 1751, The laws of Maryland,
Baltimore, Published Philip H. Nicklin & Co., 1811, vol. 1, p. 236; An act preventing
Suppressing and punishing the Conspiracy and Insurrection of Negroes and other Slaves,
1712, The Colonial Laws of New York, Albany (NY), James B. Lyon, State Printer, 1894,
vol. 1, p. 761; An act for the more Effectual Preventing and Punishing the Conspiracy
and Insurrection of Negro and other Slaves, for the better regulating them and for repealing the Acts herein Mentioned Relating thereto, 1730, The Colonial Laws of New York,
Albany (NY), James B. Lyon, State Printer, 1894, vol. 2, p. 679. Em 1755, em um Act
for Regulating the MILITIA of the Colony of New York, a legislatura determinava que
in case of any Alarm or Invasion, the Captain or other officer commanding the Company
in each respective District, shall (unless it is otherwise provided by order of the Governor
or Commander in chief) appoint and leave such proper Detachment of his Company, as he
shall judge necessary to Guard against an Insurrection of the Negroes; always observing
to appoint for the said Detachment, such Persons who may be best spared for the Company; The Colonial Laws of New York, Albany (NY), James B. Lyon, State Printer, 1894,
vol. 3, p. 1061.
39 Como destaca Lawrence Friedman, [o]n paper at least, the law of slavery grew
more severe between the Revolution and the Civil War. O Statute da Carolina do Norte
de 1802. Lawrence Friedman, A History of American Law, 3 ed. revista, Nova Iorque,
Touchstone Book, 2005, p. 155; Morris, op. cit., pp. 271-272.

288

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):273-309, jul./set. 2011

Dos Statutes ao Cdigo brasileiro de 1830:


o levante de escravos como crime de insurreio

Contudo, como colocado anteriormente, o tipo penal e mesmo a palavra insurreio estavam ausentes do projeto de Vasconcelos. Curiosamente, em 1830, o crime de insurreio escrava j parecia ter sido incorporado ou bem ao projeto de cdigo ento sob responsabilidade de uma
comisso mista de deputados e senadores, ou ento a uma das emendas
apresentadas pelos legisladores.40
Em 31 de agosto de 1829, o parecer da comisso mista, com uma
proposta de disposio das matrias do cdigo j distinta do projeto
de Vasconcelos e os princpios que haviam orientado o trabalho dos
legisladores, no mencionava o crime de insurreio, ou mesmo qualquer
outro crime. Os membros da comisso sugeriam ento que o projeto por
eles redigido fosse impresso e distribudo aos deputados; que as emendas
e memoriais fossem remetidos a uma comisso ad hoc, composta de trs
membros; e que, assim que a comisso apresentasse as emendas e estas
fossem impressas, fosse dado o projeto com elas ordem do dia; propondo ainda que a discusso comeasse pela questo, se o projeto deve
ou no ser admitido? Vencendo-se que sim, sero discutidos os artigos
emendados, tendo-se os outros como aprovados.41
40 Em 14 de agosto de 1827 foi nomeada uma comisso de cinco deputados para estudar os dois projetos de Cdigo apresentados ao plenrio. No ano seguinte, em 8 de maio
de 1828, por sugesto de Vasconcelos, foi nomeada uma comisso mista de deputados e
senadores para reviso dos projetos de cdigo criminal oferecidos, sendo composta dos
antigos membros da comisso de 1827 e mais cinco senadores. Mais um ano se passou, e
a Cmara sugeriu ao Senado que a comisso mista fosse reduzida para seis membros, trs
de cada casa. Finalmente, em 31 de agosto de 1829, chegava ao plenrio das duas casas o
parecer da referida comisso, encarregada de examinar os dois projetos do cdigo criminal, que se aprovou para imprimir com as emendas que a comisso oferecesse, assinado
por trs deputados e dois senadores. APB-CD, 1827, tomo 4, Rio de Janeiro, Typographia de Hypolito Jos Pinto & Cia, 1875, sesso de 14 de agosto de 1827, pp. 130-131;
APB-CD, 1828, tomo 1, Rio de Janeiro, Typographia Parlamentar, 1876, sesso de 8 de
maio de 1828, pp. 24-26; Annaes do Senado do Imprio do Brazil, 1828, tomo 1, Rio de
Janeiro, 1913, sesso de 12 de maio de 1828, p. 49 (doravante ASIB) disponveis no site
http://www.senado.gov.br/sf/publicacoes/; ASIB, 1829, v. 1, Rio de Janeiro, 1914, sesso
de 26 de maio de 1829, p. 236. APB-CD, 1829, tomo 5, Rio de Janeiro, Typographia H.
J. Pinto, 1877, sesso de 31 de agosto de 1829, 84. Para uma discusso mais detida do
encaminhamento dos projetos e propostas de Cdigo Criminal na Cmara dos Deputados,
ver Dantas, op. cit.
41 Nos Anais foi impresso apenas o parecer da comisso, e no seu projeto. Idem, ibidem.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):273-309, jul./set. 2011

289

Monica Duarte Dantas

Em 6 de maio de 1830, dando-se incio discusso do projeto da comisso mista, votou-se a escolha da comisso ad hoc que deveria receber,
at 1 de junho daquele ano, todas as emendas substitutivas e memrias
sobre o referido projeto.42 Assim, apenas em 10 de setembro de 1830,
o presidente da Cmara colocou em discusso, conforme o parecer da
comisso mista, se o projeto deveria ou no ser admitido. No dia seguinte, foram aprovadas quatro emendas apresentadas pelo deputado Ernesto
Ferreira Frana, 1, que se nomeasse por escrutnio absoluto uma nova
comisso de trs membros; 2, que a comisso ouvisse, mas no fosse
obrigada a aceitar os artigos propostos pelos deputados; 3, que sua aprovao ou rejeio fosse global; 4, que antes do trabalho da comisso se
decidisse se as penas de morte e gals seriam ou no conservadas.43
No mesmo dia tiveram ento incio as discusses sobre a manuteno, ou no, das penas de morte e gals. Durante quatro dias a questo
foi debatida fervorosamente no plenrio, com falas inflamadas tanto por
parte daqueles que pediam sua extino, quanto de outros que advogavam
a necessidade de sua manuteno frente ao estado da populao. Vale
destacar as opinies de Rego Barros e Paula e Souza.
Segundo Rego Barros, em sesso de 15 de setembro de 1830,A pena
de morte deve com efeito ser abolida nos casos polticos, porm no nos
casos de homicdio, e para se conter a escravatura, pois que esta a nica
pena que a pode conter.44 O mesmo deputado props ento uma emenda
com o seguinte teor: Extinga-se a pena de morte nos erros polticos.
Paula e Souza submeteu outra, diramos complementar: Que no cdigo
s se conserve a pena de morte no grau mximo do crime de homicdio, e
de cabeas de insurreio.45

42 APB-CD, 1830, tomo 1, Rio de Janeiro, Typographia de H. J. Pinto, 1878, sesso de


6 de maio de 1830, pp. 78-79; sesso de 7 de maio de 1830, p. 80.
43 APB-CD, 1830, tomo 2, op. cit., sesso de 10 de setembro de 1830, pp. 487-488;
sesso de 11 de setembro de 1830, p. 492.
44 APB-CD, 1830, tomo 2, op. cit., sesso de 15 de setembro de 1830, p. 512.
45 APB-CD, 1830, tomo 2, op. cit., sesso de 15 de setembro de 1830, p. 512.

290

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):273-309, jul./set. 2011

Dos Statutes ao Cdigo brasileiro de 1830:


o levante de escravos como crime de insurreio

Ou seja, em algum momento nos trabalhos da comisso mista ou da


comisso ad hoc nomeada para receber as emendas e memrias, o crime
de insurreio, ausente do projeto de Vasconcelos, havia sido incoporado
na discusso sobre o Cdigo Criminal.
O crime de insurreio escrava, portanto, j extremamente comum
na legislao dos estados norte-americanos, chegara ao Brasil. Mais uma
vez, na ausncia de referncias diretas na documentao, necessrio
repassar com cuidado os anais do parlamento.
Em de 21 de maio de 1829, mais de trs meses antes da comisso
mista apresentar a partir das bases de Clemente Pereira e do projeto de
Vasconcelos sua proposta de Cdigo Criminal, o taqugrafo anotara nos
anais da cmara a seguinte informao: A oferta feita pelo cidado Joo
Clemente Vieira Souto de um exemplar da traduo do projeto de cdigo
penal para a Luisiana, foi recebida com agrado.46 provvel que o texto
entregue fosse uma traduo do plano para o cdigo penal da Luisiana que Edward Livingston apresentou impresso tanto em ingls como
em francs ao legislativo daquele estado norte-americano em maro de
1822.47
46 Joo Clemente Vieira Souto era o editor da Astria que, segundo Srgio Buarque
de Holanda, ajudou a Aurora Fluminense de Evaristo da Veiga a formar o pensamento
liberal brasileiro vitorioso no 7 de abril e predominante durante boa parte da Regncia.
Vieira Souto foi eleito deputado para a segunda legislatura, 1830-1834, pela provncia do
Rio de Janeiro. Ou seja, chegou ele mesmo a testemunhar as discusses que precederam
a aprovao do Cdigo de 1830; sendo, por exemplo, um dos representantes que votou
contra a admisso da pena de morte. Srgio Buarque de Holanda, Prefcio, in Jeanne
Berrance de Castro, A milcia cidad: a Guarda Nacional de 1831 a 1850, 2 ed., So Paulo, Editora Nacional, 1979, p. xiii; APB-CD, 1829, tomo 2, Rio de Janeiro, Typogaphia
H. J. Pinto, 1877, sesso de 21 de maio de 1829, p. 115.
47 O plano de Livingston, ou Report made to the General Assembly of the State of Lousiana of the Plan of a Penal Code for the said State, foi publicado em Nova Orleans, em
1822, em ingls e francs, e teve dois anos depois uma edio na Inglaterra (mas j com
um ttulo diferente) e, em 1825, outra na Frana. Alm disso, foi objeto de uma nota elogiosa na Revue Enciclopedique, logo aps sua publicao nos Estados Unidos, bem como
de uma resenha na Westminster Review, em janeiro de 1825. Edward Livingston, Report
made to the General Assembly of the State of Louisiana of the Plan of a Penal Code for
the said State, Nova Orleans, Benjamin Levy & Co, 1822; Rapport fait lAsssemble
Gnrale de lEtat de la Louisiane sur Le projet dum Code Pnal por ledit Etat, Nova
Orleans, Benjamin Levy & Co, 1822; Project of a new Penal Code for the State of Loui-

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):273-309, jul./set. 2011

291

Monica Duarte Dantas

Edward Livingston, um nova-iorquino que se mudou para Nova Orleans no comeo do sculo XIX, foi, em 1821, incumbido pelo legislativo
da Luisiana de revisar as leis penais do estado, apresentando, no ano seguinte, o referido plano ou Report made to the General Assembly of the
State of Lousiana of the Plan of a Penal Code for the said State. Em 1825
terminou sua obra, publicando-a com o ttulo de A System of Penal Law
for the State of Lousiana, que compreendia, alm de um Code of crimes
and punishments, no caso o cdigo penal propriamente dito, outros trs
cdigos Code of Procedure, Code of Evidence e Code of Reform
and Prison Discipline e um Book of Definitions.48
siana, Londres, Baldwin, Cradock and Joy, 1824; M. A. H. Taillandier (ed.), Rapport sur
le projet dun Code penal fait a lAssemble gnrale de ltat de la Lousiane, par M.
douard Livingston, Paris, 1825; Charles Haven Hunt, Life of Edward Livingston, Nova
Iorque, D. Appelton Company, 1864, pp. 276-277.
48 Edward Livingston nasceu no estado de Nova Iorque, em 1764, e l faleceu em 1836.
Graduou-se, em 1781, no College of New Jersey (depois Universidade de Princeton),
dedicando-se ento ao estudo do direito. De 1795 a 1801 representou seu estado natal no
Congresso Nacional; nos dois anos seguintes foi promotor e prefeito da cidade de Nova
Iorque (em razo de uma acusao de desfalque foi condenado a restituir o dinheiro e se
afastou da poltica em seu estado natal). Mudou-se ento para Nova Orleans, onde se dedicou prtica do direito (vale destacar que era irmo do chanceler Robert Livingston, que
havia negociado com Napoleo, no comeo do sculo, a compra, pelos Estados Unidos,
do territrio de Orleans). Como presidente do comit de defesa pblica de Nova Orleans,
organizou a resistncia invaso inglesa em 1814. Se, em 1821, o legislativo da Luisiana
lhe encomendou uma reviso das leis penais, em 1822 foi incumbido, desta vez juntamente com os jurisconsultos Louis Casimir Moureau-Lislet e Pierre Derbigny, da reviso do
Cdigo Civil do estado, bem como da preparao de um Cdigo Comercial e, finalmente,
da formulao de um tratado sobre as normas das aes civis e um sistema de processo
para ser utilizado pelos tribunais. Ainda que nem seu cdigo penal (ou qualquer dos cdigos compreendidos na obra A System of Penal Law), e tampouco seu Cdigo Comercial tenham sido adotados pelo legislativo do estado, o Cdigo Civil foi promulgado em
1825, seguido poucos meses depois do Code of Practise. Entre 1823 e 1829 atuou como
deputado junto ao Congresso Nacional, desta vez pelo distrito de Nova Orleans; em 1829
elegeu-se senador. Em 1831 apresentou ao Senado americano seu projeto de Cdigo Penal para os Estados Unidos (j publicado em 1828), mas que tambm nunca chegou a ser
adotado. Nesse mesmo ano foi escolhido secretrio de Estado, encarregado das Relaes
Exteriores dos Estados Unidos, cargo que exerceu at 1833. William B. Hatcher, Edward
Livingston. Jeffersonian Republican and Jacksonian Democrat, Louisiana State University Press, 1940; Charles Noble Gregory, Bentham and the codifiers, Harvard Law Review, v. XIII, n. 5, 1900. Sobre o debate da codificao nos Estados Unidos ver Jennifer
Denise Henderson, A Blaze of reputation and the echo of a name: the legal career of
Peter Stephen Du Ponceau in post-revolutionary Philadelphia, dissertao de mestrado,
Florida State University College of Arts and Sciences, 2004, op. cit.; e Charles M. Cook,

292

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):273-309, jul./set. 2011

Dos Statutes ao Cdigo brasileiro de 1830:


o levante de escravos como crime de insurreio

Um ano depois de Vieira Souto ter entregue a traduo do plano de


cdigo penal de Livingston cmara, foi a vez de outro cidado presentear o plenrio com mais um trabalho do jurista norte-americano. Em 12 de
maio de 1830 quando a comisso ad hoc que deveria receber as emendas
acabara de ser nomeada (em 7 de maio) , Jos Silvestre Rebello (o primeiro encarregado do Imprio brasileiro em Washington)49, ofertou um
The American Codification Movement. A study of Antebellum Legal Reform, Westport/
Londres, Grenwood Press, 1981; Edward Livingston, A System of Penal Law for the State
of Louisiana, Pittsburgh, John L. Kay & Brother, 1833.
49 Em janeiro de 1824, Jos Silvestre Rebello foi encarregado dos negcios de Washington, chegando aos Estados Unidos em abril do mesmo ano; cargo que exerceu at
agosto de 1829. Rebello levava instrues para obter o reconhecimento formal do Imprio pelo governo norte-americano; sondar as possibilidades de um tratado de aliana
defensiva e ofensiva entre os Estados Unidos e o Brasil, receoso de um conflito com
Portugal; negociar a aquisio de navios para equipar a nascente armada nacional. Em
maio de 1824, ao apresentar suas credenciais ao presidente James Monroe, garantiu
o reconhecimento norte-americano da independncia do Brasil. Para Costa Franco, se,
por um lado, Rebello buscava ressaltar aos olhos das cortes europias o mrito de manter um regime monrquico no hemisfrio ocidental, insinuando mesmo a possibilidade
de estmulo ao surgimento de outras monarquias no continente americano, por outro,
revelava aos olhos de Washington uma outra face, que condenava a poltica tortuosa
e maquiavlica da Europa, como escreveu em ofcio de fevereiro de 1829. Por fim,
a leitura dos despachos e ofcios redigidos ou recebidos pelo primeiro embaixador traz
informaes interessantes quanto difuso das ideias de Livingston. Em 26 de junho de
1824, Rebello enviou um ofcio a Lus Jos de Carvalho e Melo (ministro dos Negcios
Estrangeiros) em que informava que trs dias antes recebera do deputado ao Congresso
pela Louisiana Edward Levingston, um exemplar limpamente encadernado de um plano
de um cdigo criminal, com uma carta, oferecendo-o a S. M., e que iria remet-lo no
primeiro barco seguro que houvesse. Em 10 de dezembro do mesmo ano, um despacho
do ministro informava ter levado presena de S. M. o Imperador o plano do cdigo que
mr. Edward Livingston apresentou Assembleia Geral da Louisiana como seu deputado
e o mesmo senhor recebeu com especial agrado aquela oferta, dignando-se de lhe mandar
escrever a carta inclusa de agradecimento, que V. Mce. lhe far entregar com segurana.
Finalmente, em ofcio de 25 de junho de 1825, Rebello informava que estava de posse da
carta que S. M. I. mandou escrever ao dr. Livingston, sobre o Cdigo Criminal, que ele
lhe ofereceu; como o no encontrei, tenho a carta em meu poder para lhe entregar quando
ele aqui se recolher, o que no ser antes de dezembro; segundo creio, foi, me disseram,
para a Louisiana. Considerando a data em que Livingston teria encontrado com o embaixador brasileiro, a obra em questo era o j mencionado plano de cdigo penal; ou Report
made to the General Assembly of the State of Lousina of the Plan of a Penal Code for the
said State. provvel que o cdigo j pronto tenha sido trazido por Rebello quando de seu
regresso ao Brasil. Brasil Estados Unidos, 1824-1829, Rio de Janeiro, Centro de Histria e Documentao Diplomtica/ Braslia, Fundao Alexandre de Gusmo, 2009, v. 1,
pp. 52, 107-109, 251-254; lvaro da Costa Franco, Apresentao, in idem, pp. 9-13.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):273-309, jul./set. 2011

293

Monica Duarte Dantas

exemplar do cdigo criminal da Luiziana que foi recebido com agrado


e remettido comisso respectiva.50 Desta vez, tratava-se provavelmente
do Code of crimes and punishments, ou mesmo da obra completa, A
system of penal Law for the State of Lousiana, que, alm do cdigo penal,
trazia tambm os outros trs cdigos e o livro de definies.
No mesmo dia em que Rebello fez sua oferta, o deputado Ernesto
Ferreira Frana encaminhou mesa um requerimento em que pedia que
se nomeie quanto antes uma comisso de fora presidida por um membro
desta cmara, a qual se encarregue o fazer com a possvel brevidade a traduo da legislao penal organizada para o estado da Luisiana por Livingston. Consta dos anais que aps a leitura do requerimento, o deputado
pediu urgncia, no que teria sido apoiado, porm, depois de rpida discusso, que no apanhou o tachygrapho, foi posta votao e no vencida:
ficando o requerimento para delle se tratar em occasio competente.51
Dois dias depois, em 14 de maio de 1830, a questo da traduo
voltou discusso no plenrio; Ferreira Frana novamente leu seu requerimento. Para o deputado Ferreira de Mello a traduo deveria ser feita,
mas no por uma comisso externa, e sim, como explicado na emenda que
apresentou, por uma comisso de membros da casa, podendo a mesma
comisso propor outra de fora para coadjuvar. Ferreira Frana ponderou,
contudo, que os deputados j se encontravam muito ocupados com a ordem do dia e diversas comisses e que, assim, seria melhor que fossem
escolhidas pessoas de fora da casa, sendo porm o presidente um membro della, que una aos outros conhecimentos o da legislao e o da lngua
inglesa. Hollanda Cavalcanti rejeitou ambas as propostas, sugerindo que
o governo ficasse encarregado de mandar traduzir e imprimir o codigo
penal organisado para o estado da Luisiana por Livingston, com a maior
brevidade possvel, dividindo o trabalho por differentes emprehendedores e provendo ao pagamento destes, segundo fr mais conducente ao fim
da prompta execuo da presente resoluo.
50 APB-CD, op. cit., sesso de 12 de maio de 1830, pp. 117 e 123.
51 APB-CD, op. cit., sesso de 12 de maio de 1830, p. 123.

294

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):273-309, jul./set. 2011

Dos Statutes ao Cdigo brasileiro de 1830:


o levante de escravos como crime de insurreio

Vasconcelos, por sua vez a quem parecia que dos cdigos nada se
poderia tirar, pois, caso contrrio outro h de ser o resultado de todo este
trabalho declarou votar contra o requerimento, pois a cmara j havia
decidido que o cdigo v comisso especial sobre o mesmo, que taes
emendas sejam recebidas at o 1 de Julho [sic] e que, portanto, caso o
trabalho de Livingston fosse encaminhado para traduo, uma tarefa de
trs ou quatro meses, ficaria suspensa a discusso sobre o cdigo, do
que resultaria no termos um sofrvel, indo atrs do optimo. Hollanda
Cavalcanti secundou o colega mineiro, alegando desta vez que, caso fosse
para traduo, uma vez que havia um s exemplar, a comisso no poderia consult-lo; propunha ento que, no existindo muitos deputados com
capacidade de traduzir o ingls, o cdigo de Livingston fosse consultado
naquellas cousas que forem mais precisas. Julgando-se a matria discutida, ficou estabelecido o primeiro encaminhamento proposto, ou seja, o
envio da obra de Livingston comisso.52
Alguns dias depois, em 26 de maio de 1830, Ernesto Ferreira Frana
mais uma vez apresentava um requerimento, desta vez aprovado:
Requeiro que se encarregue a comisso criada para receber as emendas ao cdigo criminal, de examinar o organizado por Eduardo Livingston para a Luisiana, e interpor o seu parecer acerca do mrito
deste cdigo comparativamente com o que serve atualmente de base
s emendas. Pao da camara dos deputados, 26 de maio de 1830 E.
F. Frana.53

Ou seja, antes de findo o prazo para entrega das emendas e memrias


ao Cdigo comisso ad hoc, seus trs membros recebiam, para examinar, o Cdigo Penal de Edward Livingston para o estado da Luisiana.
A proposta de cdigo de Livingston dividia-se em dois livros, um
primeiro Containing General Provisions, e o seguinte que tratava de
Offences and Punishments. Este, por sua vez, estava organizado em
52 APB-CD, op. cit., sesso de 14 de maio de 1830, pp. 143-144.
53 APB-CD, 1830, tomo 1, Rio de Janeiro, Typographia de H. J. Pinto, 1878, sesso de
26 de maio de 1830, p. 234.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):273-309, jul./set. 2011

295

Monica Duarte Dantas

quatorze ttulos. O ttulo dois, Of offences against the sovereign Power


of the state, dividido em trs captulos, previa os crimes de traio, sedio e, finalmente, Of exciting insurrection, definido da seguinte maneira:
Art. 115. Any free person who shall aid in any insurrection of slaves
against the free inhabitants of this state, who shall join in any secret
assembly of slaves, in which such insurrection shall be planned, with
design to promote it, or shall excite or persuade any slaves to attempt
such insurrections, shall be imprisoned at hard labour for life.
Art. 116. By insurrection, is meant an assembling with ARMS, with
intent to regain their liberty by force.
Art. 117. The term to excite in the description of this offence, means
to offer any persuasion or inducement, which has insurrection for its
immediate object. It excludes the construction that would make those
guilty who only use language calculated to render the slaves discontented with their state. This, if done with design to promote such discontent, is an offence punishable by fine, not less than fifty, nor more
than two hundred dollars; or imprisonment, not less than thirty days,
nor more than six months, in close custody.54

Como explicava o jurisconsulto norte-americano, em seu Introductory Report to the Code of Crimes and Punishments (parte da obra A
System of Penal Law), o referido crime consists, in aiding by a freeman,
for this code extend to no others, in any insurrection of slaves against de
free inhabitants of the state or assisting at an assembly of slaves for the
purpose of promoting such insurrection, or exciting them to it.55
Entre a introduo ao cdigo e o cdigo penal propriamente dito, os
legisladores brasileiros tinham, portanto, tanto um modelo para o crime
de incitao insurreio, tal como previsto no artigo 115 de Livingston,
quanto uma descrio do crime de insurreio de escravos (tal como aparecia na introduo).56 Curiosamente, no entanto, o modelo vinha de uma
54 Livingston, A system of penal law, op. cit., p. 381.
55 Idem, pp. 148-149.
56 Para uma anlise mais detida da influncia do cdigo penal de Livingston no Cdigo
Criminal brasileiro de 1830, no caso dos crimes contra o Estado, ver Dantas, Introduo, op. cit..

296

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):273-309, jul./set. 2011

Dos Statutes ao Cdigo brasileiro de 1830:


o levante de escravos como crime de insurreio

regio recentemente incorporada aos Estados Unidos da Amrica e que


antes disso fora possesso francesa e tambm espanhola, ou seja, uma
rea cuja tradio era o direito civil, e no a common-law e os statutes
britnicos.
No comeo do sculo XVIII, assim que os franceses ocuparam a
regio da Luisiana, a Coroa tornou extensiva a essa colnia a aplicao
das leis da metrpole e tambm do Code Noir, editado originalmente em
1685 para as ilhas do Caribe. A no ser pela excluso de alguns artigos,
o Edit du Roi Touchant lEtat & la Discipline des Esclaves Ngres de la
Lousiane, de 1724, era exatamente igual a seu congnero do sculo anterior, que, segundo Judith Shaffer, estebelecia um sistema ordenado de
trabalho escravo e relaes raciais nas possesses coloniais americanas.
Porm, tanto o Code Noir de 1685 quanto o de 1724 no mencionavam
a palavra insurreio. Na verdade, a referncia ao crime de levante de
escravos aparece em um Arret du Conseil dEtat du Roi, de 1720, mas
nomeado como rebellion.57
Em 1763, a Luisiana tornou-se colnia da Espanha. Schaffer destaca
que gradualmente as leis espanholas comearam a se estabelecer na colnia, especialmente no que tange ao direito de coartao, possibilidade
dos senhores alforriarem seus escravos sem autorizao do governo ou
prova de seus mritos, e garantia da venda judicial dos escravos maltratados pelos senhores.58 George Dargo, contudo, ressalta que, no que tange
normatizao da vida dos escravos durante o perodo espanhol, o Code
Noir continuou a vigir. 59 Fosse maior ou menor a influncia do direito espanhol, fato que o termo insurreio para designar sublevaes escravas
tambm estava ausente.
57 Le Code Noire, ou Edit du Roy servant de reglement pour le Gouvernment & lAdministration de Justice & la Policedes Illes Franoises dlAmerique [...] donn Versailles
le moins du Mars 1685, Paris, Chez Claude Girard, 1735; Recueil dEdits. Declarations
et Arrests de As Majeste Concernant lAdministration de la Justice & la Police des Colonies Franaises de lAmrique, & les Engages. Paris, Libraires Associez, 1744, pp. 124127, 135-156. Judith Kelleher Schaffer, Slavery, the Civil Law, and the Supreme Court of
Louisiana. Baton Rouge/ Londres, Louisiana State Univ. Press, 1994, p. 1.
58 Schaffer, Slavery, the Civil Law and the Supreme Court, op. cit., p. 2.
59 George Dargo, Jeffersons Louisiana. Politics and the clash of Legal Traditions. Edio revista. Clark (NJ), The Lawbook Exchange, 2009, p. 11.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):273-309, jul./set. 2011

297

Monica Duarte Dantas

Pouco depois da compra da Luisiana pelos norte-americanos, em


1803, o Congresso aprovou uma lei, em 26 de maro de 1804, que determinava que o governador do territrio de Orleans seria escolhido por um
presidente e auxiliado por um conselho legislativo de 13 membros, todos nomeados mediante indicao. Alm disso, estabelecia a organizao
para o judicirio do territrio, composto por uma Suprema Corte de trs
juzes (tambm por indicao), e tantos tribunais e juzes de paz quanto
fosse determinado pelo governador e conselho. Determinava tambm que
os julgamentos seriam por jri em casos capitais e em outros casos de
acordo com a vontade das partes. O Congresso tambm determinou que,
no territrio, vigorariam garantias comuns ao direito norte-americano
como o writ of habeas corpus, a fiana e a proibio de punies cruis e
incomuns; mas garantiu que as leis ento em vigor continuariam vigentes
at que alteradas pelos legisladores. Ou seja, the legal reconstruction of
Lower Louisiana began with the institutional innovations so characteristic of the commom law system.60
Em seu primeiro ano de funcionamento, em 1805 (uma vez que o
conselho se reunira pela primeira vez em 4 de dezembro do ano anterior), o conselho aprovou um Act for the punishment of Crimes and
Misdemeanors.61 Como mostra Dargo, ainda que o embate entre as duas
tradies jurdicas tenha sido uma questo central aps a compra da Luisiana pelos norte-americanos questo tratada com mincia em seu livro
, esse embate se referia muito mais matria civil do que penal. Neste
ltimo caso, ao contrrio, os antigos moradores teriam sido extremamente
receptivos s normas e procedimentos de seu novo pas. Assim, mesmo a
partir de 1806, quando comeou a funcionar no territrio uma legislatura
eleita e que, ao contrrio do conselho, seria composta por uma maioria de
antigos moradores, as leis referentes matria penal tiveram por inspirao muito mais os statutes e a common law de origem britnica do que o
60 Idem, p. 186.
61 Louis Casimir Moreau-Lislet, A General Digest of the Acts of the Legislature of
Louisiana: passed from the year 1804, to 1827, inclusive, and in Force at this Last Period,
New Orleans, Printed by Benjamin Levy, 1828, vol. 1, pp. 362-374.

298

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):273-309, jul./set. 2011

Dos Statutes ao Cdigo brasileiro de 1830:


o levante de escravos como crime de insurreio

direito continental. Virtually no opposition greeted the Americanization


of the criminal laws of Louisiana.62
Algumas emendas lei sobre Crimes and Misdemeanors foram
aprovadas ainda durante o funcionamento do Conselho e depois pela legislatura eleita. Em 7 de junho de 1806, a terceira seo do Act to amend
the act entitled an act for the punishment of Crimes and Misdemeanors
determinava que:
If any person shall, by words, action or writing, or in any other manner whatsoever, persuade, encourage or advise any slave or slaves to
insurrection, against his, her or their lawful proprietor or proprietors,
or against the white inhabitants of this territory, or the government
thereof, such person on conviction thereof, shall suffer death.63

No mesmo dia, a legislatura passou outra lei que tambm continha


uma seo acerca do crime de insurreio, mas, neste caso, fazia parte de
um Act prescribing the rules and conduct to be observed with respect to
Negroes and other Slaves in the teritory; lei que, na poca, e conforme
o ttulo que no prprio General Digest de 1828 antecedia o texto, era
mais conhecida como Black Code. Em sua dcima seo, para alm de
estabelecer a punio capital para escravos que cometessem homicdio,
os legisladores haviam determinado que
every slave who shall make, or cause to be made, any insurrection
in this territory, and such slave or slaves, and his or their accomplices, aiders and abettors, under conviction as above said, shall suffer
death.64
62 American criminal law and criminal procedure, with its devices for the protections
of the individual against the arbitrary authority, had obvious advantages over the administration of criminal justice under the Spanish, and Louisianans were quick to see this. O
direito civil, contudo, tanto substantivo quanto adjetivo, daria azo a intensas disputas. Em
1806, por exemplo, o governador vetou uma lei que visava garantir a manuteno da tradio legal continental, impossibilitando futuras leis que visassem introduo da common
law vigente no pas; em 1808, contudo, um Digest of the Civil Laws Now in Force in the
Territory of Orleans, aprovado pela legislatura e pela autoridade executiva do territrio
terminaria garantindo a vigncia daquilo que, dois anos antes, fora motivo de veto. Dargo,
Jeffersons Louisiana, op. cit., pp. 31-32, 191, 237, 271.
63 Moreau-Lislet, A General Digest of the Acts of the Legislature of Louisiana, op. cit.,
p. 377. (grifo nosso).
64 Idem, p. 116 (grifo nosso).

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):273-309, jul./set. 2011

299

Monica Duarte Dantas

Em 1806, portanto, a legislatura da Luisiana, composta em sua maioria por antigos moradores, estabelecia tanto a insurreio como um crime
especfico dos escravos quanto tipificava e penalizava quaisquer livres
que os auxiliassem nesse intento. O texto das referidas leis do territrio
pareciam remeter diretamente aos statutes das antigas colnias inglesas
ou mesmo dos estados j independentes, como, por exemplo, a Carolina
do Sul e a Virginia. Segundo Lawrence Friedman, fora comum, na histria das colnias britnicas na Amrica do Norte, que uma regio emprestasse leis de seus vizinhos, com problemas e condies semelhantes.
Nesse sentido, destaca que a Virginia, no sul, e Massachusstes Bay, no
norte, haviam sido grandes exportadores de leis.65
Para Dargo, referindo-se Luisiana do comeo do oitocentos, The
law of slavery, based on the French Code Noir, was unique in some respects, but statutory enactments would in time bring it into harmony with
the slave codes in the other southern states.
No que tange especificamente ao Black Code, diz que os legisladores incorporaram parte do Code
Noir francs, modified by spanish practice, o que implica que, em grande parte, a lei de 1806 baseava-se em statutes norte-americanos ou na
positivao da common law acerca da escravido.66
O Penal Code de Edward Livingston, apresentado legislatura da
Luisiana em 1825 e que, como ele mesmo explicava, aplicava-se somente populao livre , trazia de forma muito mais sistemtica, como
convinha a um seguidor de Jeremy Bentham, o direito criminal substantivo que, desde, 1804, aparecera em leis aprovadas primeiramente pelo
conselho de Orleans, depois pela legislatura do territrio e, finalmente,
pelos representantes do estado.67 Sem dvida, uma srie de inovaes
eram apresentadas pelo nova-iorquino, como, por exemplo, a criminalizao dos atos que visavam restrio da liberdade de imprensa e a
abolio da pena de morte.
65 Lawrence Friedman, A History of American Law, op. cit., p. 52.
66 Mesmo Schaffer destaca que, com o passar do tempo, as leis concernentes escravido tornaram-se cada vez mais americanizadas. Dargo, Jeffersons Louisiana, p. 298;
Schaffer, Slavery, the Civil Law and the Supreme Court, op. cit., p. 13.
67 Cook, The American Codification Movement, op. cit., 1981, p. 74.

300

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):273-309, jul./set. 2011

Dos Statutes ao Cdigo brasileiro de 1830:


o levante de escravos como crime de insurreio

Ainda assim, como fica evidente na traduo francesa do A System of


Penal Law, de 1872, intitulado Expos dum systme de lgislation criminelle pour ltat de la Lousiane et pour les tats-Unis dAmrique, desde
1805 o legislativo do territrio de Orleans e depois do estado da Luisiana havia incorporado, ou requalificado, uma srie de crimes (relativos
populao livre) que no estavam previstos at ento, como meurtre
volontaire, effraction, commettre le crime dhomicide ou manslaughter, faux emprisonment, e, obviamente, Par peroles, crits, actions,
ou de tout autre manire, persuader, encourager ou exciter les esclaves
linsurrection contre leur maitre ou propritaires lgitimes, ou contre les
habitants, em gnral, de cet territoire, ou contre son government.68
Edward Livingston havia, portanto, incorporado sua obra uma srie de institutos importados dos outros estados americanos, entre eles
a insurreio escrava, e a incitao insurreio. Fica ento a questo de
como as colnias americanas, cujo fundamento legal era o direito ingls,
haviam adaptado para uma realidade distinta o crime de insurreio.69

68 Tal lista aparece ao fim do primeiro volume da obra, em um anexo intitulado Offenses crs par Statuts, dans la Louisiane, depuis as cession aux tats-Unis. H que destacar que grande parte dos tipos penais que ele destaca foram incorporados legislao do
territrio de Orleans pela lei de 4 de maio de 1805, ou seja, pelo diploma legal que, segundo Dargo, ele mesmo teria sido responsvel por escrever. Edward Livingston, Expos
dum systme de lgislation criminelle pour ltat de la Lousiane et pour les tats-Unis
dAmrique, Paris, Guillaumin et Cie diteurs, 1872, pp. 571-587.
69 Lawrence Friedman, em sua obra A History of American Law, destaca que a justia
criminal nas colnias britnicas, tal como o direito colonial em geral, era normalmente
menos formal e mais simplificada que o direito ingls, mas que, ainda assim, houve aos
poucos sua conformao prtica inglesa. Para Thomas Morris, [t]he core of American
slave law was the common law of England, as well as the equitable principle used in
English Chancery courts. We miss this because we have not paid enough attention to the
fact that it was indeed the property element in the slave that was juristically significant.
Morris pondera, contudo, que evidente que o direito ingls no forneceu direct rules
for the policing of slaves, mas afirma, por outro lado, que tambm verdade que havia
ample precedents in English legal traditions for the governance of lower-class people,
precedents that were easily adapted to slaves in the colonies. It is also true that some of
the colonial police regulations were responses of slave owners to particular problems in
the colonies that had no parallel in England. Friedman, A history of American Law, op.
cit., p. 32; Morris, Southern Slavery and the Law, op. cit., pp. 38, 56-57.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):273-309, jul./set. 2011

301

Monica Duarte Dantas

Thomas Morris, em seu livro Southern Slavery and the Law, destaca
que a primeira referncia importante sobre insurreio aparecera, na Inglaterra, no tratado de Edward Coke, de 1644:
It was resolved by all judges of England in the reigne of king H. 8.
That an insurrection against the statute of labourers, for the enhancing of salaries and wages, was a levying of war against the king, because it was generally against the kings law, and the offenders took
upon them the reformation thereof, which subjects by gathering of
power ought not to do.70

O que significava, segundo Morris, que havia muito os ingleses tinham feito uma relao direta entre insurreio e class strugle. Assim,
a insurreio dos trabalhadores com vistas a um aumento de seus salrios
era considerada, j durante o reinado de Henrique VIII, uma tentativa de
fazer a guerra contra o rei e como tal, insurrection was a form of hich
treason.71
O autor destaca que no incio do sculo XVIII, esta ligao estava
ainda mais clara, uma vez que em seu A Treatise of the Pleas of the Crown, de 1716, William Hawkins estabelecia que:
Those also who make as Insurrection in order to redress a public
Grievance, wheter it be a real or pretended one, and of their own Authority attempt with force to redress it, are said to levy War against the
King, altho they have no direct Design against his Person, inasmuch
as they insolently invade his Prerogative, by attempting to do that by
private Authority, which he by public Justice ought not to do, which
manifestly tends to a downright Rebellion [].72

To levy war against the King era justamente uma das clusulas
do statute de 1352, do reinado de Eduardo III, que, segundo Alan Orr,
was the principal statutory foundation of English treason law throughout
70 Edward Coke, The Third Part of the Institutes of the Laws of England, Londres,
Printed for E. and R. Brooke, 1797, p. 10.
71 Morris, Southern Slavery and the Law, op. cit, p. 266.
72 William Hawkins, Treatise of the Pleas of the Crown, Savoy, printed by Eliz. Nutt,
1716,vol. 1, p. 37 (grifo nosso).

302

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):273-309, jul./set. 2011

Dos Statutes ao Cdigo brasileiro de 1830:


o levante de escravos como crime de insurreio

the seveteetn century, e cuja interpretao, desde o sculo XIV, gerou


grande controvrsia quanto ao sentido e escopo de suas breves linhas.73
Tanto para Coke quanto Hawkins, insurreio era, portanto, um crime de
traio, ou melhor, high treason.74
Morris, a partir da obra de J. Bellamy sobre The Laws of Treason
in England in the Later Middle Ages, mostra que na Inglaterra medieval havia duas concepes de traio, uma de origem germnica e outra
romana. O iderio germnico se baseava na concepo de betrayal or
breach of trust (treubruch), by a man against his lord, while the Roman
stemmed from the notion of maiestas, insult to those with public authority. Segundo Morris, as concepes legais inglesas perduraram por todo
o sculo XVIII e foram transmitidas para as colnias britnicas na forma
de high treason ou petit treason.75
Para o autor, a despeito do crime de traio implicar necessariamente,
conforme os statutes ingleses, que o acusado tivesse uma relao de submission ou allegiance ao rei (sditos de outros monarcas, por exemplo, caso fizessem guerra contra o rei ingls no poderiam ser julgados
por traio)76, a ideia de traio foi de fato aplicada a certos crimes cometidos por escravos; ainda que estes fossem normalmente considerados
outsiders, uma vez que no eram cidados ou membros da sociedade.77
A despeito dessa contradio, segundo Morris, traio appeared in
the way the free used the law when slaves murderously rejected the no73 De acordo com o referido statute, era traio (1) compassing or imagining the death
of the king or queen, or eldest male heir to the throne; (2) violating the kings companion, his eldest unmarried daughter or the eldest male heirs wife; levying war on the
king in his realm; (4) adhering to the kings enemies in his own realm or elsewhere; (5)
counterfeiting the great or privy seal, the kings coin, or bringing counterfeit coin into the
realm; and (6) killing the chancellor, treasurer, or any of the kings justices in the execution of their offices. Alan Orr, Treason and the State: law, politics, and ideology in the
English Civil War. Cambridge, Cambridge Univ. Press, 2002, pp. 11-12
74 Tanto em Coke, quanto em Hawkins, as referidas menes insurreio aparecem
nos captulos dedicados a high treason.
75 Morris, Southern Slavery and the Law, op. cit., p. 264.
76 Sobre essa questo ver Orr, Treason and the State, op. cit., cap. 1.
77 Morris, Southern Slavery and the Law, op. cit., p. 265.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):273-309, jul./set. 2011

303

Monica Duarte Dantas

tion that they owed a duty of submission or allegiance by a resort to revolt


or homicide of those who claimed a lawful authority to command their
labor masters, overseers, and hirers.78 E entre as acusaes de traio,
ou alta traio, a mais comum foi o crime de insurreio. Assim, se o uso
de insurreio para definir um crime escravo parecia, segundo o referido
autor, trazer um problema de base, o mesmo no pode ser dito de sua
aplicao para os livres que incitavam ou auxiliavam os escravos em seus
intentos insurrecionais, uma vez que estes, sem dvida alguma, no eram
outsiders, ao contrrio.
Por fim, vale recuperar uma das consideraes de J. Bellamy sobre
certos aspectos do crime de traio. Segundo o autor, a ideia de que fazer
a guerra contra o rei constitua um crime de traio tinha influncia direta
da Roman theory that the right of levying war belonged only to princes
without a secular superior. Ainda que, segundo Alan Orr, esse tipo de
relao seja difcil de ser feita, this probably reflected the penetration of
Roman law into northern Europe at this time.79
De qualquer maneira, a palavra insurreio, que desde ao menos o
sculo XIV80 j fazia parte do arcabouo legal ingls, havia, ao longo
dos sculos, se adaptado realidade das colnias na Amrica do Norte,
passando a configurar tambm um tipo penal especfico da populao escrava. Por meio de sua incluso no corpus legislativo da Luisiana que
em matrias civis permaneceu profundamente vinculada a Civil Law ,
o crime de insurreio escrava chegou ao Brasil recm-independente. E,
diferentemente dos Estados Unidos, em que insurreio nomeava no s
um crime escravo (cometido por eles ou por aqueles que os auxiliassem),
mas tambm um tipo de ao que visava perturbao da ordem geral
e remetia ameaa de invases estrangeiras (conforme a Declarao
78 Ibidem, p. 264.
79 J. Bellamy, The Law of Treason in England in the Later Middle Ages, Cambridge,
Cambridge Univ. Press, 1970, p. 14, apud Orr, Treason and the State, op. cit., p. 12. Its
inclusion in the statute of 1352 is highly significant as were the sections decreeing it treason to kill a magistrate in the execution of his office or to counterfeit coin, all of which
corresponded with the Roman law of treason. Orr, Treason and the State, op. cit., p. 12.
80 Ver Bellamy, The Law of Treason in England, op. cit., pp. 103 e ss.

304

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):273-309, jul./set. 2011

Dos Statutes ao Cdigo brasileiro de 1830:


o levante de escravos como crime de insurreio

de Independncia e a Constituio do pas), no Brasil, insurreio,


ao longo de praticamente todo o Imprio, estaria legalmente vinculada
instituio da escravido.
Referncias Bibliogricas
Fontes impressas (e/ou disponveis online)
ANAIS do Arquivo do Estado da Bahia. Salvador, vol. 38, jan.-dez., 1968.
ANNAES do Parlamento Brazileiro. Cmara dos Srs. Deputados, 1826-1830
(APB-CD) os anais da cmara dos deputados esto disponveis no site http://
www2.camara.gov.br/documentos-e-pesquisa/publicacoes.
BRASIL Estados Unidos, 1824-1829. Rio de Janeiro, Centro de Histria e
Documentao Diplomtica/ Braslia, Fundao Alexandre de Gusmo, 2009.
CANECA, Frei Joaquim do Amor Divino, organizao, introduo e notas de
Evaldo Cabral de Mello. So Paulo, Editora 34, 2001.
Le CODE Noire, ou Edit du Roy servant de reglement pour le Gouvernment &
lAdministration de Justice & la Policedes Illes Franoises dlAmerique [...]
donn Versailles le moins du Mars 1685. Paris, Chez Claude Girard, 1735.
CODIGO Penal Espaol, decretado pelas Cortes em 8 de junio, sancionado por
El Rey, y mandado promulgar em 9 de julio de 1822. Madri, Imprenta Nacional,
1822.
COKE, Edward. The Third Part of the Institutes of the Laws of England. Londres,
Printed for E. and R. Brooke, 1797.
COLLEO das Leis do Imprio do Brasil, 1830 as colees de leis do Imprio do Brasil esto disponveis no site da Cmara dos Deputados http://www2.
camara.gov.br/legislacao/publicacoes/doimperio.
The COLONIAL Laws of New York. Albany (NY), James B. Lyon, State Printer,
1894, vol. 1 a 3.
CORPS de Droit Franais, civil commercial et criminel. Par L. Rondonneau.
Paris, Garnery Libraire, 1810.
DEPPER, Armand. Education Civique. Commentaire de la Declaration ds
Droits de lHomme et Du Citoyen de 1789 et de 1793. Paris, Gedalge, Librairiediteur, 1902.
DISCOURS fait a lAsssemble Nationale, le 30 Novembre 1791. Par MM. Les
Comissaires de lAssemble Gnrale de la partie Fraoise de Saint-Domingue.
Imprim par ordre de lAssembl Nationale, s/d.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):273-309, jul./set. 2011

305

Monica Duarte Dantas

The EMPERORS New Code of Criminal Laws. Dublin, Printed by John Rea, 1787.
FREIRE, Pascoal Jos de Mello. Cdigo criminal intentado pela Rainha D.
Maria I. Coimbra, Imprensa da Universidade, 1844 (disponvel no site http://
www.fd.unl.pt).
HAWKINS, William. Treatise of the Pleas of the Crown. Savoy, printed by Eliz.
Nutt, 1716.
The LAWS of Maryland. Baltimore, Published Philip H. Nicklin & Co., 1811,
vol. 1.
LIVINGSTON, Edward. A System of Penal Law for the State of Louisiana.
Pittsburgh, John L. Kay & Brother, 1833.
LIVINGSTON, Edward. Expos dum systme de lgislation criminelle pour
ltat de la Lousiane et pour les tats-Unis dAmrique. Paris, Guillaumin et
Cie diteurs, 1872.
LIVINGSTON, Edward. Project of a new Penal Code for the State of Louisiana.
Londres, Baldwin, Cradock and Joy, 1824.
LIVINGSTON, Edward. Rapport fait lAsssemble Gnrale de lEtat de la
Louisiane sur Le projet dum Code Pnal por ledit Etat. Nova Orleans, Benjamin
Levy & Co, 1822.
LIVINGSTON, Edward. Report made to the General Assembly of the State of
Louisiana of the Plan of a Penal Code for the said State. Nova Orleans, Benjamin
Levy & Co, 1822.
LOI. Code Pnal. Donne Paris, le 6 Octobre 1791. Saint-Flour, G. Sardine
Imprimieur du Dpartement du Cantal, 1791.
The MONTHLY Review; or, Literary Journal enlarged. Londres, R. Graffiths,
1792, v. 7.
MOREAU-LISLET, Louis Casimir. A General Digest of the Acts of the Legislature
of Louisiana: passed from the year 1804, to 1827, inclusive, and in Force at this
Last Period. Nova Orleans, printed by Benjamin Levy, 1828.
NOUVEAU Code Criminel pour le Grand Duch de Toscane. Lausanne, Franois
Grasset et Comp. Libraires & Imprimeurs, 1787.
A PARTICULAR Account of the Commencement and Progress of the Insurrection
of the Negroes in St. Domingo. London: J. Sewell, 1792.
The PENNSYLVANIA Gazette, 12 de outubro de 1791. American Slavery Debate
in the Context of Atlantic History, 1770-1865 disponvel no site http://atlanticslaverydebate.berkeley.edu/module3_library (consultado em 29/1/2011).

306

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):273-309, jul./set. 2011

Dos Statutes ao Cdigo brasileiro de 1830:


o levante de escravos como crime de insurreio

The PUBLIC Statutes at Large of the United States of America. Boston, Charles
C. Little and James Brown, 1845 disponvel no site A Century of Lawmaking
for a New Nation: U.S. Congressional Documents and Debates, 1774 - 1875,
http://memory.loc.gov/cgi-bin/ampage.
RECUEIL dEdits. Declarations et Arrests de As Majeste Concernant
lAdministration de la Justice & la Police des Colonies Franaises de lAmrique,
& les Engages. Paris, Libraires Associez, 1744.
The REVISED Code of the Laws of Virginia. Richmond (VA), Printed by Thomas
Ritchie, 1819.
The STATUTES at Large being a collection of all the Laws of Virginia. Nova
Iorque, R. & W. & G. Bartow, 1823, vol. 2.
The STATUTES at Large being a collection of all the Laws of Virginia. Richmond
(VA), Franklin Press W. W. Gray print, 1820, vol. 4 disponvel no site http://
vagenweb.org/hening/vol04-01.htm.
The STATUTES at Large being a collection of all the Laws of Virginia. Richmond
(VA), Franklin Press W. W. Gray print, 1819, vol. 6.
The STATUTES at Large of South Carolina. Columbia (SC), Printed at A. S.
Johnston, 1839, vol. 5.
The STATUTES at Large of South Carolina. Columbia (SC), Printed at A. S.
Johnston, 1840, vol. 7.
TAILLANDIER, M. A. H. (ed.). Rapport sur le projet dun Code penal fait a
lAssemble gnrale de ltat de la Louisiane, par M. douard Livingston.
Paris, 1825.
The WORKS of Thomas Jefferson, Federal Edition. Nova Iorque e Londres, G.P.
Putnams Sons, 1904-5, vol. 6 disponvel no site http://oll.libertyfund.org/
index.php?option=com_frontpage&Itemid=149 (consultado em 30/11/2010).

Dicionrios
BLUTEAU, Raphael. Vocabulrio portuguuez e latino. Coimbra, Colegio das
Artes da Companhia de Jesus, 1712 (disponvel no site http://www.ieb.usp.br/
online/index.asp)
DICCIONARIO de la lengua Castellana compuesto por la Real Academia
Espaola. 2 ed. Madri: D. Joaquin Ibarra, Impressor de Cmara de S. M. y de
La Real Academia, 1783.
DICCIONARIO de la lengua Castellana compuesto por la Real Academia
Espaola. 4 ed. Madri: D. Joaquin Ibarra, Impressor de Cmara de S. M. y de

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):273-309, jul./set. 2011

307

Monica Duarte Dantas

La Real Academia, 1803.


DICCIONARIO de la lengua Castellana compuesto por la Real Academia
Espaola. 5 ed. Madri, Imprensta Real, 1817.
DICTIONNAIRE de lAcadmie Franoise. 4 ed. Paris, Bernard Brunet,
Imprimeur de lAcadmie Franoise, 1762.
JOHNSON, Samuel. A Dictionary of the English Language. Londres, Printed for
J. Knapton; C. Hitch and L. Hawes; A. Millar; R and J. Dosley; and M. and T.
Longman, 1756.
NOUVEAU Dictionnaire de la Langue Franaise. Par J.-Ch. Laveaux. Paris,
Chez Deterville, Libraire, 1820.
SHERIDAN, Thomas. A Complete Dictionary of the English Language. 3 ed.
Londres, Charles Dilly, 1790.
SILVA, Antonio de Morais. Diccionario da Lingua Portugueza. Lisboa,
Typographia Lacerdina, 1813.
WEBSTER, Noah. An American Dictionary of the English Language. Nova
Iorque, Published by S. Converse, 1828.

Bibliografia
BELLAMY, J. The Law of Treason in England in the Later Middle Ages.
Cambridge, Cambridge Univ. Press, 1970.
COOK, Charles M. The American Codification Movement. A study of Antebellum
Legal Reform. Westport/ Londres, Grenwood Press, 1981.
DANTAS, Monica Duarte. Introduo: revoltas, motins, revolues, in idem,
Revoltas, motins revolues: homens livres pobres e libertos no Brasil do sculo
XIX. So Paulo, Alameda, no prelo.
DARGO, George. Jeffersons Louisiana. Politics and the Clash of Legal
Traditions. Edio revista. Clark (NJ), The Lawbook Exchange, 2009.
FRIEDMAN, Lawrence. A History of American Law. 3 ed. revista, Nova Iorque,
Touchstone Book, 2005.
GREGORY, Charles Noble. Bentham and the codifiers, Harvard Law Review,
v. XIII, n. 5, 1900.
HATCHER, William B. Edward Livingston. Jeffersonian Republican and
Jacksonian Democrat. Nova Orleans, Louisiana State University Press, 1940.
HENDERSON, Jennifer Denise. A Blaze of reputation and the echo of a
name: the legal career of Peter Stephen Du Ponceau in post-revolutionary
Philadelphia. Dissertao de mestrado, Florida State University College of

308

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):273-309, jul./set. 2011

Dos Statutes ao Cdigo brasileiro de 1830:


o levante de escravos como crime de insurreio

Arts and Sciences, 2004.


HOLANDA, Srgio Buarque, Prefcio, in Jeanne Berrance de Castro, A milcia
cidad: a Guarda Nacional de 1831 a 1850. 2 ed. So Paulo, Editora Nacional,
1979.
HUNT, Charles Haven. Life of Edward Livingston. Nova Iorque, D. Appelton
Company, 1864.
MORRIS, Thomas D. Southern Slavery and the Law, 1619-1860. Chapel Hill/
Londres, The Univ. of North Carolina Press, 1996.
ORR, Alan. Treason and the State: law, politics, and ideology in the English
Civil War. Cambridge, Cambridge Univ. Press, 2002.
REIS,
Joo Jos. Rebelio escrava no Brasil. A histria do levante dos Mals em
1835. Ed. revista e ampliada. So Paulo, Companhia das Letras, 2003, cap. 14.
SCHAFFER, Judith Kelleher. Slavery, the Civil Law, and the Supreme Court of
Louisiana. Baton Rouge/ Londres, Louisiana State Univ. Press, 1994.
SLEMIAN, Andra, nao independente, um novo ordenamento jurdico: a
criao dos Cdigos Criminal e do Processo Penal na primeira dcada do Imprio
do Brasil, in RIBEIRO, Gladys Sabina Ribeiro (org.). Brasileiros e cidados:
modernidade poltica 1822-1930. So Paulo, Alameda, 2008.
VAN CAENEGEM. R. C. Juzes, legisladores e professores. Rio de Janeiro,
Elsevier, 2010.

Texto apresentado em setembro /2010. Aprovado para publicao


em maio /2011.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):273-309, jul./set. 2011

309

O Imprio da Moderao: agentes da recepo do pensamento poltico europeu


Brasil imperial

e construo da hegemonia ideolgica do liberalismo moderado no

O Imprio da Moderao: agentes da recepo


do pensamento poltico europeu e construo
da hegemonia ideolgica do liberalismo
moderado no Brasil imperial
THE EMPIRE OF MODERATION: receiving agents of the
European political thinking and the construction
of ideological leadership of moderate liberalism
in Imperial Brazil
Christian Edward Cyril Lynch 1
Resumo:
Embora surjam em lugares determinados, os
conceitos e linguagens polticos so essencialmente mveis. Dado o impacto da diferente
sociedade para o qual eles so transpostos,
porm, eles fatalmente apresentam uma operacionalidade diversa. Da a proficuidade de se
examinar as semelhanas e eventuais diferenas
existentes entre as sociedades que produziram,
ou que serviram de principal referncia para
justificar a sua importao, e aquelas para as
quais eles foram recepcionados, antes de proceder propriamente ao estudo de suas recepes. A
comparao deve identificar os setores sociais
que estavam disponveis para albergar as novas
linguagens polticas no pas de recepo, o que
condiciona o modo e os limites de sua manipulao. Na poca da independncia brasileira, os
principais setores sociais disponveis para operar a recepo dos conceitos polticos europeus
eram a burocracia do Estado, o alto comrcio e
os grandes proprietrios de terras. Dada a fragilidade dos setores mdios urbanos, mas tambm
a ausncia de uma nobiliarquia hereditria, o
debate poltico brasileiro diferentemente do
europeu se restringiria a frmulas liberais moderadas, inviabilizadas as opes absolutistas
direita e radicais esquerda.
Palavras-chave: Brasil, histria do pensamento poltico e constitucional, sculo dezenove,
histria dos conceitos, agentes da recepo intelectual.

Abstract:
Political concepts and language are essentially
movable even though they may come forth in
pre-established places. However, given the impact on distinct societies to which they are transposed, they will undoubtedly become operational in diverse forms. Hence the convenience of
examining existing similarities and differences
in societies that have produced, or that served
as main references to justify its importation,
and those in which they were received, before
proceeding with the actual study of their reception. The comparison should identify the social
sectors in the receiving country then available
to house new political languages, thus showing
the manner and limits of its manipulation. At the
time of the Brazilian Independence, the main social sectors available to operate the reception of
European political concepts were State bureaucracy, high trade, and large land owners. Given
the frailty of urban medium sectors, as well as
the absence of inherited nobility, the Brazilian
political debate differently from the European
was restricted to moderate, liberal formulae,
inasmuch as the rightist Absolute Power, and
the leftist radical, options were unviable..
Keywords: Brazil History of Political and
Constitutional Thinkings Nineteenth century
History of concepts Intellectual receiving
agents

1 Doutor em Cincia Poltica pelo Instituto Universitrio de Pesquisas do Rio de Janeiro (IUPERJ). Professor de Pensamento
Constitucional Brasileiro no Programa de Ps-Graduao em Direito da Universidade Gama Filho (UGF) e de Pensamento Poltico
Brasileiro na Escola de Cincia Poltica da Universidade Federal do Estado do Rio de Janeiro (UNIRIO). Tambm leciona Teoria do
Estado na Universidade Federal Fluminense (UFF).

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):311-340, jul./set. 2011

311

Christian Edward Cyril Lynch

Introduo
O confronto entre o desenvolvimento poltico-ideolgico brasileiro
com aquele ocorrido mesma poca na Frana ou na Inglaterra, ou em
Portugal e na Espanha, indica que a nossa palheta ideolgica era menos
diversificada do que aquela da Europa Ocidental. Nosso debate se d essencialmente dentro dos limites da ideologia liberal em sentido lato, e,
portanto, progressista, dividida entre uma direita mais preocupada com a
ordem (conservadora) e uma esquerda mais ocupada da liberdade (liberal no sentido estrito). Os extremos no existem, ou se existem, so
inexpressivos. Assim, por exemplo, o discurso reacionrio ultracatlico
de retorno ao Antigo Regime, brandido pela extrema direita ultra ou legitimista na Frana, em Portugal e na Espanha, no encontra equivalente
srio no Brasil. Por suas vezes, modalidades radicais, democrticas ou socialistas, ou no medram, ou surgem de modo espasmdico ou meramente retrico em momentos de crises sistmicas (antes como consequncias
que como causas de tais crises). Nada h de equivalente ao cartismo,
ao socialismo utpico, ao socialismo cientfico, no debate poltico-parlamentar da poca. Fora da arena parlamentar, apenas um manifesto pelos
direitos sociais, ltimo suspiro de uma revolta provincial sufocada no
por acaso, no ano de 1848. Qual a razo do predomnio esmagador desse
liberalismo centrista ou moderado no perodo e que, alis, to pouca
ateno tem merecido, em benefcio do pensamento exaltado, muito
menos representativo, a ttulo de sua pretensa vacuidade ideolgica? Por
que determinados conceitos ou discursos foram recepcionados pelos atores da cena poltica e outros no? Por que alguns tiveram maior repercusso e outros, menor, em relao s sociedades de onde eles foram importados? A resposta poltica adequada a estas perguntas no passa por uma
explicao para a qual as idias eram importadas indiscriminadamente
e estavam, portanto, fora do lugar (tal, pelo menos, como esta expresso vulgarmente compreendida), mas por indagar se estava ao alcance
lingustico ou cultural dos agentes a recepo desta ou daquela ideia
(conceito ou linguagem); por verificar as diferenas de estrutura social
e cultural entre a sociedade importadora e a exportadora, bem como os

312

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):311-340, jul./set. 2011

O Imprio da Moderao: agentes da recepo do pensamento poltico europeu


Brasil imperial

e construo da hegemonia ideolgica do liberalismo moderado no

estratos sociais dos agentes de recepo e exportao; pelo exame dos


motivos que levaram os polticos brasileiros a recepcionar determinados
conceitos ou discursos, e no outros eventualmente disponveis, como se
ver.
1. Revolues no centro e na periferia: a francesa de 1789 e a brasileira
de 1821
Embora surjam em lugares determinados, os conceitos e linguagens
polticos so essencialmente mveis, graas s possibilidades, simpatias
e interesses de grupos polticos de outras paragens que deles tomam conhecimento. Dado o impacto da diferente sociedade para o qual eles so
transpostos, porm, eles fatalmente apresentam uma operacionalidade
diversa daquela que os marcou em seus lugares de origem. Da a proficuidade de se examinar, ainda que de maneira perfunctria, as semelhanas
e eventuais diferenas existentes entre as sociedades que produziram, ou
que serviram de principal referncia para justificar a sua importao, e
aquelas para as quais eles foram recepcionados, antes de proceder propriamente ao estudo de suas recepes. Alm disso, a comparao deve
identificar os setores sociais que estavam disponveis para albergar as
novas linguagens polticas no pas de recepo, o que acaba por condicionar tambm o modo e os limites de sua manipulao. No caso em referncia, a sociedade receptora a luso-brasileira, que ento se emancipava
na Amrica, e aquela que lhe servia de principal referncia em matria
de modernidade, a francesa ps-revolucionria; motivo pelo qual refletir
sobre os acontecimentos parisienses de 1789 equivale a refletir sobre as
origens da modernidade de toda uma rea cultural 2. De fato, a Frana
constitua a referncia central dos demais pases de uma Europa continental que ainda no falava ingls; da que o iderio liberal se difundisse
por suas reas de influncia cultural (como a Ibria e a Amrica Ibrica)
por meio de releituras da experincia inglesa efetuadas por seus intelectuais. Os dados abaixo so extrados de estimativas. So contemplados
seis itens: territrio, populao, habitantes por quilmetro quadrado, ur2 GUERRA, Franois-Xavier. Modernidad y Independncias: Ensayos sobre las revoluciones hispnicas. Madrid, Ediciones Encuentro, 2009, p. 38.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):311-340, jul./set. 2011

313

Christian Edward Cyril Lynch

banizao, alfabetizao e valor das exportaes. Os trs primeiros itens


do uma ideia geral sobre a distribuio da populao pelo conjunto do
territrio, fator condicionante da distribuio do poder poltico no seu
interior 3. Os dois seguintes do uma noo do grau de autonomia e
instruo da populao de cada sociedade, essencial formao cultural
de um espao pblico moderno. O ltimo item, enfim, visa a exprimir a
expresso econmica de cada uma delas.
Frana (1789)

Brasil (1821)

Territrio

500 mil km2

8.5 milhes km2

Populao

30 milhes

4 milhes

60

2,4

Urbanizao

20 %

6%

Alfabetizao

20 %

6%

40 milhes

3,2 milhes

Hab/km2

Valor das exportaes (em libras)

No primeiro item, a comparao aponta para a enormidade do territrio brasileiro, dezesseis vezes superior ao da Frana. Todavia, a parte
efetivamente povoada dele corresponde basicamente costa atlntica, ao
centro-sul de Minas Gerais e s regies do Mato Grosso e do Gro-Par
alcanveis por navegao lacustre; reas estas que, somadas, resultavam
325 mil km2 pouco inferiores ao total do territrio francs4. Alm disso,
sendo a populao brasileira quase 10 vezes menor que a francesa, chama
a ateno o contraste demogrfico. Para agravar o quadro, no havia no
Brasil de identidade entre populao e povo: de seus 4 milhes de
habitantes, formava o povo (a poro livre e branca da populao) cerca
de somente um tero deles, ficando os outros dois teros por conta dos
ndios e negros, a maioria escravos5. A densidade demogrfica tambm
era extremamente rarefeita. Enquanto a Frana apresentava cerca de 60
hab./km2, no Brasil ela no passava de 10 hab/km2 na rea efetivamente
3 HESPANHA, Antnio Manuel. s Vsperas do Leviathan: instituies e poder poltico em Portugal no sculo XVII. Coimbra, Almedina, 1994, p. 63.
4 WEHLING, Arno; WEHLING, Maria Jos C. de. Formao do Brasil Colonial. Rio
de Janeiro, Nova Fronteira, 1994, p. 336.
5 Para uma comparao entre as diversas estimativas da populao brasileira da poca,
vide BALHANA, Altiva Pilatti. A Populao. In: SILVA, Maria Beatriz Nizza da. O Imprio Luso-Brasileiro. Lisboa, Editorial Estampa, 1986.

314

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):311-340, jul./set. 2011

O Imprio da Moderao: agentes da recepo do pensamento poltico europeu


Brasil imperial

e construo da hegemonia ideolgica do liberalismo moderado no

ocupada, sendo que, meio sculo depois, quando a populao j era o


dobro daquela de 1820, a taxa do conjunto do territrio nacional ainda
patinava em 1,7 hab/km2. Como se pode imaginar, a distribuio dos habitantes pelo territrio tambm era muito irregular, atingindo um mximo
de 16 hab/km2 na Corte e na provncia circunvizinha do Rio de Janeiro e
um mnimo de 0,1 hab/km2 na regio amaznica6. As taxas de alfabetizao e de urbanizao tambm revelam diferenas abissais: enquanto na
Frana de 1800 cerca de 20% da populao vivia em cidades e j sabia
ler e escrever, no Brasil de 1872 aquele ndice ainda era de 6% anlogo
ao francs de 16007. Da mesma forma, o censo daquele ano indicava que,
de cada 100 habitantes livres do Brasil, apenas 23 homens e 13 mulheres
sabiam ler. Entre os escravos, a taxa era de um a cada mil8. Por fim, o
volume de riqueza exportada pelos dois pases tambm discrepava violentamente: enquanto a Frana exportava cerca de 40 milhes de libras
em 1789, o Brasil exportava ento pouco mais de 3 milhes cerca de 13
vezes menos9.
Vrias ilaes podem efetuadas a partir dessa ligeira comparao,
de forma a explicar minimamente a operacionalidade diversa que os conceitos e linguagens polticas recm-introduzidas no Brasil haveriam de
apresentar em relao Frana da poca. Em primeiro lugar, a imensido
do territrio despovoado, por um lado, dificultava a locomoo, tornando o contato humano raro e menor, e, portanto, o experimento de regras
de convivncia pela quase inexistncia de solidariedade grupal. Mesmo
na rea efetivamente povoada do territrio a densidade demogrfica era
baixa, refletindo o peso de uma sociedade maciamente rural apoiada em
latifndios de extenso muito inferior rea de cultivo e quase inacess6 LEVASSEUR, A Populao. In: LEVASSEUR, E. (org.) O Brasil. 1a. Edio brasileira. Rio de Janeiro, Bom Texto/ Letras e Expresso, 2000.
7 LADURIE, Emmanuel Le Roy. Ltat Royal 1460-1610. De Louis XI Henri IV. La
Monarchie de la Renaissance. Paris, Hachette, 1987, pp. 32 e 49.
8 LEVASSEUR, E.; RIO BRANCO, Jos Maria Paranhos, Baro do. A Instruo. In:
LEVASSEUR, E. (org.) O Brasil. 1a. Edio brasileira. Rio de Janeiro, Bom Texto/ Letras
e Expresso, 2000, p. 110.
9 LADURIE, Emmanuel Le Roy. LAncin Regime II 1715-1770. De Louis XIII
Louis XV. LAbsolutisme Bien Tempr. Paris, Hachette, 1991, p. 364. WEHLING; WEHLING. Formao do Brasil Colonial, op. cit., p. 217.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):311-340, jul./set. 2011

315

Christian Edward Cyril Lynch

veis aos agentes do Estado. Mantendo a maioria esmagadora da populao longe da sede da justia ou da administrao oficial, o baixo nvel de
urbanizao fomentava a persistncia ou criao de prticas informais
de disciplina da vida coletiva e de resoluo de conflitos 10. O analfabetismo fortalecia o carter tradicional da ordem estabelecida, o que sugere
a incidncia do vocabulrio poltico moderno importado numa sociedade
ainda esmagadoramente tradicional. Por fim, alm de haver escassa populao, parte substantiva dela era composta de estrangeiros escravizados,
trazidos desde o incio da colonizao para suprir a carncia de mo de
obra barata. O resultado era que, sendo o nmero de habitantes j reduzido, ainda mais o era o povo propriamente dito, ou seja, o conjunto de cidados, partcipes potenciais da esfera pblica. Pior ainda: tendo em vista
que a condio de cidado livre acarretava quase sempre aquela de senhor
de escravos, o povo brasileiro estava na prtica reduzido, para fins cvicos, quela poro da populao que era proprietria de escravos. Era,
assim, uma comunidade, isto , um povo, uma nao, formada quase
exclusivamente de senhores ou patres, livres e brancos: era-se luso, ou
luso-brasileiro, por oposio tanto ao estrangeiro americano (o mexicano,
o chileno, etc.) quanto ao africano, que era o escravo. Por outro lado, a
disseminao do escravismo reduzia o potencial desagregador das disputas polticas no mbito das elites. Dado o interesse prioritrio que elas
tinham na preservao da ordem, a expresso das divergncias polticas
era circunscrita aos limites tacitamente reconhecidos por elas (a nao),
impedindo a contaminao da plebe e, por extenso, os escravos de que
quase todo livre (inclusive da plebe) era possuidor.
Em sntese, a sociedade brasileira era majoritariamente pobre e ignorante: a maioria esmagadora da populao estava fora do alcance da
ao do Estado, seguindo regras costumeiras ou tradicionais conformadas
pela prtica da escravido como modo de trabalho. Do ponto de vista
sociocultural, apresentava ainda um vis aristocrtico, porque mesmo os
pobres livres eram senhores de escravos, razo por que tambm tinham
razes para no exagerar suas diferenas em relao s classes superio10 HESPANHA, s Vsperas do Leviathan, op. cit., p. 66.

316

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):311-340, jul./set. 2011

O Imprio da Moderao: agentes da recepo do pensamento poltico europeu


Brasil imperial

e construo da hegemonia ideolgica do liberalismo moderado no

res para alm de certos limites. No que tange ao grau de crueza da transio do Antigo Regime para o governo constitucional e representativo
(o Estado liberal) na Amrica Ibrica, comparadas s francesas, as elites
hispnicas eram menos modernas, e suas sociedades, mais tradicionais;
havia menor incidncia de direitos feudais; o status nobilirquico era
mais disseminado e precrio, facilitando a mobilidade social; que no
houve forte mobilizao popular autnoma, nem fenmenos equivalentes
ao do jacobinismo11. Por esses motivos, o grau de violncia da transio
no teria sido to feroz quanto na Frana, se circunscrevendo essencialmente aos extratos superiores da sociedade. Acrescente-se aqui, no caso
brasileiro, por se ter operado no mbito de uma esfera pblica bem mais
diminuta, homognea e elitizada, o processo revolucionrio foi ainda menos radical. A disseminao da escravido como forma compulsria de
trabalho unificava a elite em torno de frmulas moderadas de transio.
Alm disso, a presena, antes da revoluo, da Corte portuguesa, no Rio
de Janeiro, habituou boa parte da aristocracia brasileira ideia de uma autoridade central na Amrica, que exercesse jurisdio sobre o conjunto do
territrio. Some-se a este acidente o fato de que, ao retornar Europa, o
Rei deixou atrs de si, na qualidade de regente, o prncipe herdeiro do trono autoridade mais que legtima, portanto. Este estava rodeado de um
ncleo de Estado unitrio, formado por tribunais, secretarias de Estado,
quartis e estabelecimentos de ensino, administrados por uma burocracia
majoritariamente brasileira que, formada em Coimbra, tendo servido a
Dom Joo VI, permanecera em funo, agora sob as ordens do prncipe.
Assim, no houve oportunidade para o surgimento de caudilhos que disputassem com chances de xito a chefia do Estado (como no Rio da Prata)
ou que patrocinassem campanhas separatistas (como na Gr-Colmbia).
A frmula de passagem para a monarquia constitucional independente na pessoa do prncipe legtimo tambm evitou a contaminao
da esfera religiosa pelas eventuais divergncias polticas. parte pela
introduo da liberdade de credo e seus consectrios (bastante liberais,
se comparados aos demais pases da regio), o status eclesistico pouco
11 GUERRA, Modernidad y Independncias, op. cit., pp. 54-55.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):311-340, jul./set. 2011

317

Christian Edward Cyril Lynch

sofreu com a revoluo. A Igreja permaneceu vinculada Coroa pelo padroado e pelo beneplcito e, tendo aderido mudana, no foi atingida
por qualquer reforma que tocasse seus bens (ao contrrio do que ocorreu
no Mxico, fato que desencadeou uma guerra civil). Por fim, dada a maior
fraqueza demogrfica e blica de Portugal, se comparada Espanha,
tambm foi menos intensa no Brasil do que na maior parte dos antigos
vice-reinados e capitanias do Imprio espanhol a resistncia da metrpole
independncia da antiga colnia. De onde se conclui que, se as revolues hispnicas foram mais moderadas comparadas francesa, apesar de
no incruenta, a brasileira parece ter sido, em todo o caso, a mais moderada de todas elas.
2. Receptores do vocabulrio poltico moderno (I): a aristocracia
rural
Neste quadro, os segmentos sociais disponveis para a formao de
uma esfera pblica brasileira estavam basicamente restritos elite letrada, geralmente branca, formada pelos senhores rurais, pelos altos comerciantes ou pela nobreza burocrtica.
O comeo da colonizao fornecera o primeiro e mais importante
desses segmentos: a aristocracia rural ou nobreza da terra. A ordem jurdica da sociedade estamental classificava os indivduos conforme pertencessem a um dos trs estados ou ordens: o clero, nobreza ou povo, que
correspondiam s funes clssicas da sociedade medieval: sacerdotes
(oratores), guerreiros (bellatores), trabalhadores (laboratores). Em Portugal, reconhecia-se a existncia de duas espcies de nobreza: a natural
ou hereditria, e a poltica ou civil. A primeira inclua o monarca; os titulares (duques, condes, marqueses, viscondes, bares); os fidalgos de
solar (com senhorio de terras com jurisdies); os fidalgos matriculados
da casa real e seus descendentes (fidalgos rasos); e os descendentes
de nobres no matriculados que vivessem conforme as leis da nobreza,
ostentando largueza de vida e no exercendo ofcios mecnicos (caracterstica que, ao revs, eram tpicos do Terceiro Estado). Os fidalgos de
segundo linha pertenciam chamada nobreza poltica ou civil, que no
era hereditria e tinha quatro fontes: a cincia, que englobava os douto-

318

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):311-340, jul./set. 2011

O Imprio da Moderao: agentes da recepo do pensamento poltico europeu


Brasil imperial

e construo da hegemonia ideolgica do liberalismo moderado no

res, a quem os advogados eram equiparados; os mdicos; os milicianos;


e o exerccio de ofcios da alta burocracia, que envolvia os magistrados
representantes diretos da Coroa (presidentes e membros de tribunais, magistrados territoriais, como corregedores, provedores, ouvidores militares
e juzes de fora). Quanto aos juzes ordinrios e cargos das cmaras municipais (escrives, vereadores, almotacs, meirinhos e procuradores), a
aquisio da nobreza dependia de costume do lugar12. Tambm faziam
parte dos corpos privilegiados os desembargadores, compreendendo-se
por esta denominao todos os altos funcionrios da Corte; os militares e
os universitrios. No Brasil do sculo dezesseis, diante da extenso desmesurada do territrio e da falta de riquezas visveis a se explorar, a terra
no poderia ser defendida em que a costa estivesse previamente ocupada com fortificaes e cidades cujos habitantes se dedicassem ao comrcio e agricultura. Esta era uma empreitada acima das possibilidades da
Coroa, que preferiu oferec-la a particulares, detentores de cabedais que
com seus homens, navios e capitais investissem na conquista da Amrica
em troca de pores de terra e promessas de honras e mercs. Uma vez
que a alta nobreza, titulada, estava j ocupada com o mais lucrativo negcio das ndias orientais, a Coroa acenou aos fidalgos de segunda linha
e aos plebeus enriquecidos para que entrassem no negcio. O principal
motor da imigrao portuguesa foi assim a esperana de enriquecimento
e nobilitao, isto , de ascender na sociedade estamental portuguesa13. O
colono que vinha se fixar no Brasil ambicionava aquilo que no poderia
ter na Europa, caso pertencesse somente classe popular: a riqueza e a
importncia que podiam advir do fato de ser dono e explorador de vastas
extenses de terra 14. Cerca de 4% da populao livre da colnia (do
povo) fazia parte desse grupo social a nobreza civil ou poltica em
fins do Antigo Regime15.
12 HESPANHA, s Vsperas do Leviathan, op. cit., pp. 344-348.
13 RICUPERO, Rodrigo, A Formao da Elite Colonial: Brasil, c. 1530-1630. So
Paulo, Alameda, 2009, p. 83.
14 CANNABARRO, Alice. A Grande Propriedade Rural. In: HOLANDA, Srgio Buarque (org.). Histria Geral da Civilizao Brasileira. Tomo I: A poca Colonial. Volume
II: Administrao, Economia, Sociedade. 6a. Edio. So Paulo, Editora Difel, 1985, p.
201.
15 SCHWARTZ, Stuart B. Segredos Internos: engenhos e escravos na sociedade colonial 1550-1835. Traduo de Laura Teixeira Motta. So Paulo, Companhia das Letras,

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):311-340, jul./set. 2011

319

Christian Edward Cyril Lynch

Como na Ibria, a nobreza se faria inicialmente, no Brasil, a partir


da conquista militar e da grande propriedade rural. Se no se tratava de
uma nobreza natural ou de sangue, como era a nobreza titulada do Reino, a elite brasileira constitua, porm, aquela nobreza civil ou poltica,
que, segundo um jurista da poca, se consegue por graa e merc dos
reis que a do aos que a merecem 16. Por isso, o principal caminho para
a nobilitao era pela apropriao, a pretexto do direito de conquista e
ocupao da terra dos cargos camarrios municipais, pelos senhores de
terra. As cmaras eram instituies fundamentais na construo e preservao do Imprio ultramarino, porque asseguravam uma continuidade
administrativa e poltica que a burocracia nomeada diretamente pela Coroa, geralmente itinerante, no poderia garantir17. Alm disso, deveriam
ser ocupadas justamente pela nobreza do lugar seno titulada, como no
Reino, pelo menos a civil ou poltica da colnia. As cmaras constituam assim a principal via para o exerccio da cidadania no Antigo Regime
lusitano, sendo responsveis no nvel local pelo governo da repblica18.
A aristocracia rural da colnia justificava assim seu monoplio hereditrio dos cargos de vereana no dever que a Coroa teria de reconhec-los
como a nobreza da terra, assentados que estavam em sesmarias recebidas, destinadas a engenhos ou fazendas de criatrio, e no nmero de
escravos possudos os esteios de seu prestgio social 19. Para garantir
o reconhecimento de seu estatuto de nobreza poltica, em consonncia
com as regras que a garantiam no Reino, a aristocracia rural brasileira
recorria ao gravame de morgadios, ao recebimento de foros de fidalguia,
de hbitos de ordens militares, e de postos de oficialidade. Do mesmo
modo, portava-se conforme a lei da nobreza, rodeada de escravos, criados
e dependentes, fazendo-se transportar de carruagem e evitando o trabalho
1988, p. 230. Idem, ibidem, p. 177.
16 Apud SILVA, Maria Beatriz Nizza da. Ser Nobre na Colnia. So Paulo, Unesp,
2005, p. 17.
17 BICALHO, Maria Fernanda Baptista. As Cmaras Ultramarinas e o Governo do
Imprio. In: FRAGOSO, Joo; BICALHO, Maria Fernanda; GOUVA, Maria de Ftima
(org.). O Antigo Regime nos Trpicos: a dinmica imperial portuguesa. Rio de Janeiro,
Civilizao Brasileira, 2001, p. 80
18 Idem, ibidem, p. 204.
19 SILVA, Ser Nobre na Colnia, op. cit., p. 131.

320

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):311-340, jul./set. 2011

O Imprio da Moderao: agentes da recepo do pensamento poltico europeu


Brasil imperial

e construo da hegemonia ideolgica do liberalismo moderado no

manual20. a essa permanncia dos modelos sociais conhecidos no Reino


e de suas respectivas representaes na colnia a que se refere Antnio
Manuel Hespanha21.
Essa quase feudalidade social e espacial que caracterizava a sociedade luso-americana apresentava, todavia, algumas diferenas no desprezveis em relao quela luso-europeia, pois, se a aristocracia rural
brasileira era nobilirquica no etos poltico e civil, ela tambm tinha de
estar s voltas com prticas capitalistas na esfera econmica22. Ao contrrio da aristocracia do Reino, baseada nas aldeias camponesas, a nobreza da terra brasileira no tinha iseno tributria e dependia de fatores
como a oscilao de preos do acar, do tabaco e do fumo nos mercados internacionais, fornecimento de escravos pelo trfico atlntico e de
crdito abundante. Essa natureza negocial era da lgica da colonizao
portuguesa, que organizava os novos territrios ultramarinos de forma a
integr-los economia europeia como fornecedores de mercadorias de
alto valor, como algodo, fumo e acar23. Da que, em funo dos afazeres comerciais, a possibilidade de enriquecimento ou de empobrecimento
da nobreza da colnia ocorria numa velocidade muito maior do que no
Reino24. certo que a rigidez daqueles valores estamentais acabava aqui
temperada pela sensao de liberdade, onde as peias sociais eram mais
frouxas, a mobilidade mais fcil, a presena do Estado mais tnue 25.
20 ANTONIL, Andr Joo. Cultura e Opulncia do Brasil por suas Drogas e Minas.
Lisboa, Comisso Nacional para as Comemoraes dos Descobrimentos Portugueses,
2001;VILHENA, Lus dos Santos. Recopilao de Notcias Soteropolitanas e Braslicas.
Salvador, Imprensa Oficial, 1921, p. 187; SAINT-HILAIRE, Auguste de. Viagem pelas
Provncias do Rio de Janeiro e Minas Gerais. Belo Horizonte, Itatiaia, 1975, p. 38.
21 HESPANHA, Antnio Manuel. Prefcio. In: FRAGOSO, Joo Lus Ribeiro; ALMEIDA, Carla Maria Carvalho de; SAMPAIO, Antonio Carlos Juc de. Conquistadores e
Negociantes: histria de elites no Antigo Regime nos trpicos. Amrica lusa, sculos XVI
a XVIII. Rio de Janeiro, Civilizao Brasileira, 2007, pp. 13-15.
22 OLIVEIRA VIANA, Introduo Histria da Economia Pr-Capitalista do Brasil,
op. cit., p. 52.
23 Idem, ibidem, p. 177.
24 FRAGOSO, Joo Lus Ribeiro; ALMEIDA, Carla Maria Carvalho de; SAMPAIO,
Antonio Carlos Juc de. Conquistadores e Negociantes: histria de elites no Antigo Regime nos trpicos. Amrica lusa, sculos XVI a XVIII. Rio de Janeiro, Civilizao Brasileira, 2007, p. 23.
25 WEHLING; WEHLING. Formao do Brasil Colonial, op. cit., p. 223.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):311-340, jul./set. 2011

321

Christian Edward Cyril Lynch

Mas essa frouxido, como se v, era condio mesma para a reconstituio daquela mesma sociedade estamental nos trpicos ainda que a
partir de materiais diferentes da metrpole. Ademais, no fim das contas,
a nota social predominante era a aristocrtica, haja vista que o comrcio e
a acumulao de capital no eram percebidos pelos comerciantes de grosso trato como um fim, mas como meio para que pudessem adquirir terras
e viver como grandes senhores, ou seja, tornarem-se nobres da terra26. O
modo capitalista com que a elite rural brasileira conduzia seus negcios
conciliava-se dessa maneira sem maiores atritos com seu etos aristocrtico mesmo porque o ganho com a exportao dos produtos primrios
constitua o meio de sua obteno e manuteno. Em funo da concepo
corporativa de sociedade, por meio da qual a monarquia figurava apenas
como a cabea de um sistema poltico no qual o poder poltico era exercido de modo descentralizado por todos os que possussem poder social de
fato, a nobreza da terra predominou durante os primeiros dois sculos do
domnio portugus de modo inconstrastvel na colnia. Ela monopolizou
os cargos de vereana, desafiou a autoridade de governadores, expulsou
os eventuais invasores, tornou incuos os regramentos que impediam a
escravido indgena. A vontade da Coroa s prevalecia por meio de um
demorado processo de negociao com a aristocracia local.
3. Receptores do vocabulrio poltico moderno (II): os negociantes de
grosso trato e a burocracia luso-brasileira
Em meados do sculo XVIII, porm, algumas mudanas neste cenrio de absoluto predomnio poltico da nobreza da terra comearam a ser
esboadas, em funo da emergncia de dois outros segmentos sociais
de elite: os negociantes de grosso trato e os burocratas do Estado monrquico. Envolvidos principalmente com o comrcio transatlntico de
rota europeia e africana, os grandes negociantes comearam a despontar na cena poltica das principais cidades brasileiras em torno de 1720.
Foi principalmente o boom econmico provocado pela minerao que
26 FRAGOSO, Joo; e FLORENTINO, Manolo. O Arcasmo como Projeto: mercado
atlntico, sociedade agrria e elite mercantil no Rio de Janeiro, c. 1790-c. 1840. Rio de
Janeiro, Sete Letras, 1998, p. 107.

322

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):311-340, jul./set. 2011

O Imprio da Moderao: agentes da recepo do pensamento poltico europeu


Brasil imperial

e construo da hegemonia ideolgica do liberalismo moderado no

fez do Rio de Janeiro o principal porto da Amrica Portuguesa e, como


tal, epicentro do abastecimento das Gerais. Esse novo segmento da elite
luso-brasileira dedicava-se a importar e exportar produtos como escravos, tabaco, fumo, acar, couro e prata de diversos centros do Imprio,
Lisboa, Porto, Luanda, Costa da Mina e a Colnia do Sacramento27. Concomitantemente, os grandes negociantes comearam a disputar o espao
de poder na colnia que at ento havia sido monopolizado pela nobreza
da terra em particular, os cargos nas cmaras de vereadores. A situao
era particularmente grave no Rio de Janeiro, que nas primeiras dcadas
daquele sculo abandonara sua antiga base agrria para se tornar uma das
principais praas comerciais do oceano28. A aristocracia rural recusou o
quanto pde acolher as pretenses dos comerciantes a passarem a integrar
o crculo de poder local. A nobreza da terra alegava que o meio de acesso
aos cargos de vereadores no era a riqueza, mas a antiguidade decorrente
do direito de conquista e as leis da nobreza, ou seja, que reservavam os
cargos honrosos da Repblica aos aristocratas da terra ou, pelo menos,
queles que os merecessem, sem jamais terem exercido ofcios mecnicos. Este no era, evidentemente, o caso dos negociantes, que nem por
isso abriam mo de sua pretenso de tambm se nobilitarem, ascendendo
condio de nobreza poltica. Alm do mais, a elite rural os considerava
arrivistas, condio agravada pelo fato de serem oriundos do Reino e,
portanto, estranhos terra. Diante das resistncias da nobreza da terra,
os negociantes de grosso trato apelaram para Lisboa para vencerem as
resistncias opostas pela nobreza da terra e, de um modo geral, foram
exitosos em seus pleitos.

27 SAMPAIO, Antnio Carlos Juc de. Os Homens de Negcio do Rio de Janeiro e sua
Atuao nos Quadros do Imprio Portugus (1701-1750). In: FRAGOSO, Joo; BICALHO, Maria Fernanda; GOUVA, Maria de Ftima (org.). O Antigo Regime nos Trpicos: a dinmica imperial portuguesa. Rio de Janeiro, Civilizao Brasileira, 2001, p. 80
28 FRAGOSO, Joo. Fidalgos e Parentes de Pretos: notas sobre a nobreza principal da
terra no Rio de Janeiro. In: FRAGOSO, Joo Lus Ribeiro; ALMEIDA, Carla Maria Carvalho de; SAMPAIO, Antonio Carlos Juc de. Conquistadores e Negociantes: histria de
elites no Antigo Regime nos trpicos. Amrica lusa, sculos XVI a XVIII. Rio de Janeiro,
Civilizao Brasileira, 2007, p.38.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):311-340, jul./set. 2011

323

Christian Edward Cyril Lynch

O apoio da Coroa tinha razes de ser. Embora dependente da elite rural constituda no Brasil depois da conquista havia duzentos anos,
incentivando-a a desbravar e colonizar a terra sua custa, em troca de
mercs e graas, a monarquia no tinha o menor interesse em emancipar a
nobreza da terra para alm de mera nobreza civil ou poltica. Na verdade,
depois de muito condescender e transigir com as elites rurais da colnia,
a Coroa ps em curso no sculo XVIII um processo de modernizao das
estruturas polticas, que impunha a superao da concepo policntrica
do poder, tpica da concepo corporativa de sociedade, superao esta
que pressupunha a racionalizao e a profissionalizao do Estado em
torno do Rei e de sua burocracia. Seguindo a poltica de conter os bares e evitar a criao de novos para acelerar o processo de centralizao
do seu poder, a Coroa nunca reconheceu a aspirao da elite brasileira a
tornar-se uma nobreza de sangue (o que no impediu de intitular-se nobreza de origem imemorial e defender seus supostos direitos estamentais)
29
. Por conseguinte, a monarquia tendia a ver a nobreza da terra, assim
como os comerciantes de grosso trato, como uma elite do Terceiro Estado; estrato social intermedirio entre a nobreza e o povo (o estado
do meio), que era nobre, mas no era fidalgo tanto em Portugal
quanto no Brasil30. Este processo atingiria um patamar superior de conscincia e acelerao com a chegada ao poder do Marqus de Pombal, que
desencadearia uma srie de reformas destinadas a apressar o processo de
concentrao monrquica e de consequente consolidao do Estado portugus. Uma das principais diretrizes da poltica pombalina consistiu em
golpear o poder da antiga nobreza titulada, formada pelos grandes proprietrios de terras, principal defensora da tradicional concepo corporativa de monarquia. Enquanto lhe restringia os foros, isenes e poderios,
Pombal favorecia a emergncia de uma nova aristocracia ou nobreza
ligada ao mrito e no ao sangue, formada pelos grandes negociantes e
pelos burocratas que passavam, assim, a gozar da proteo da Coroa31.
29 Idem, ibidem, p. 41.
30 MONTEIRO, Nuno Gonalo. Poder Senhorial, Estatuto Nobilirquico e Aristocracia. In: MATTOSO, Jos (org.). Histria de Portugal. Quarto volume: O Antigo Regime.
Lisboa, Editorial Estampa, 1998.
31 MAXWELL, Kenneth. Marqus do Pombal: paradoxo do Iluminismo. 'Traduo de

324

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):311-340, jul./set. 2011

O Imprio da Moderao: agentes da recepo do pensamento poltico europeu


Brasil imperial

e construo da hegemonia ideolgica do liberalismo moderado no

Da nova poltica racionalizadora e centralizadora surgiram a Escola de


Comrcio, a criao do Errio Rgio, a criao do Colgio dos Nobres e,
por fim, a reforma da Universidade de Coimbra, cujo objetivo manifesto
era o de fornecer administrao um tipo igualmente novo de servidores
pblicos ilustrados, disciplinados e dedicados Coroa.
Reforou-se deste modo, em fins do sculo dezoito, o perfil de um
burocrata j delineado no perodo anterior, considerado como integrante
da nobreza, representante da vontade e do interesse do Coroa, e cujos
interesses identificavam-se com os dela, em qualquer parte do Imprio32.
Essa burocracia era visceralmente baseada na magistratura, que se tornou
a principal fonte de recrutamento e formao do corpo governativo ultramarino portugus. A relao simbitica entre Coroa e magistratura
tornava esta ltima a mais importante defensora da autoridade monrquica por meio da aplicao da justia do rei 33. No Brasil, como alhures,
governadores, secretrios, juzes, ouvidores, desembargadores, militares
de alta patente, tcnicos fazendrios e autoridades eclesisticas formavam
a alta burocracia muitos deles brasileiros de origem. At meados do sculo dezoito, os cargos administrativos eram encarados como prebendas
rgias; no entanto, coincidindo com a ascenso de Pombal ao poder, eles
comearam a adquirir um carter cada vez mais profissional e especializado, necessrio execuo do programa pombalino de recuperao econmica do Imprio. A crescente preocupao com a melhor composio
das secretarias e escolha dos funcionrios se refletiu na organizao burocrtica, cujos cargos paulatinamente deixam de ser encarados como honrarias, passando a ser remunerados por vencimentos34. Do mesmo modo,
o corpo de funcionrios se expandiu, se complexificou e, refletindo as
Antnio de Pdua Danesi. 2 edio. Rio de Janeiro, Paz e Terra, 1997, p. 79. WEHLING;
WEHLING. Formao do Brasil Colonial, op. cit., p. 227.
32 HESPANHA, s Vsperas do Leviathan, op. cit., p. 521.
33 GOUVA, Maria de Ftima Silva. Poder Poltico e Administrao na Formao
do Complexo Atlntico Portugus. In: FRAGOSO, Joo; BICALHO, Maria Fernanda;
GOUVA, Maria de Ftima (org.). O Antigo Regime nos Trpicos: a dinmica imperial
portuguesa. Rio de Janeiro, Civilizao Brasileira, 2001, p. 305.
34 Idem, ibidem, p. 310. WEHLING; WEHLING. Formao do Brasil Colonial, op.
cit., pp. 227 e 301.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):311-340, jul./set. 2011

325

Christian Edward Cyril Lynch

diretrizes pombalinas, tendeu a exercer maior controle sobre as relaes


sociais. O crescimento dos recursos de poder nas mos do Estado se deu
principalmente pela criao dos juzes de fora nas cmaras municipais,
respondendo necessidade sentida pela Coroa de intervir de modo mais
efetivo na administrao local, mormente em matria tributria. A criao
de um novo Tribunal da Relao no Rio de Janeiro, em 1750, simbolizou
o fortalecimento do poder do Estado monrquico no corao daquela que
se tornava o emprio comercial mais importante da Amrica Portuguesa e sua futura capital35. Esse Estado fortalecido passou a trombar com
mais frequncia com os interesses de uma nobreza da terra ciosa de suas
prerrogativas e habituada ao autogoverno que exercia na colnia desde os
tempos da conquista.
Entretanto, preciso no esquecer a relatividade da fora desse novo
estrato sociopoltico na colnia: o burocrtico. A despeito de seu prestgio
e fora, a burocracia monrquica sofria de crnica escassez de recursos,
agravada pela imensido do pas a gerir. Por isso ela estava basicamente
restrita aos grandes centros urbanos, como o Rio de Janeiro, Salvador,
Vila Rica e Recife, possuindo escasso controle sobre o imenso interior
os sertes -, sendo igualmente incapaz de acompanhar a expanso da
fronteira agrcola, por meio da qual a aristocracia rural escravista se reproduzia. Assim, a despeito dos eventuais enclaves comerciais e burocrticos que se constituam no pas, a aristocracia rural era e continuaria a ser
a fora hegemnica na colnia.
4. A plebe e a escravido
E o restante da populao da Amrica Portuguesa, que compunha
a plebe? As diferenas de estrutura social tambm eram bastante significativas no campo, onde se achava noventa por cento da populao. Na
Europa ocidental, o campesinato se dividia em livres e servis, sendo que
35 SAMPAIO, Antonio Carlos Juc de. Famlias e Negcios: a formao da comunidade
mercantil carioca na primeira metade dos setecentos. In: FRAGOSO, Joo Lus Ribeiro;
ALMEIDA, Carla Maria Carvalho de; SAMPAIO, Antonio Carlos Juc de. Conquistadores e Negociantes: histria de elites no Antigo Regime nos trpicos. Amrica lusa, sculos
XVI a XVIII. Rio de Janeiro, Civilizao Brasileira, 2007, p. 230.

326

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):311-340, jul./set. 2011

O Imprio da Moderao: agentes da recepo do pensamento poltico europeu


Brasil imperial

e construo da hegemonia ideolgica do liberalismo moderado no

muitos dos primeiros dispunham de terras prprias ou comunais, agrupando-se em comunidades agrrias como os pueblos espanhis e as villages
francesas36. Quanto aos servos, embora a servido rural se assemelhasse
escravido, ela era menos nociva ao trabalhador do campo. Posto que o
servo estivesse adstrito gleba, cultivando o solo sob a autoridade de um
senhor, o pacto feudal impunha deveres recprocos, ainda que desiguais.
Ademais, a servido persistia de modo muito atenuado desde que comeara a erodir, no sculo treze37. No Brasil, porm, a supremacia da escravido e a ausncia de uma normatizao feudal sobre a terra prejudicaram
a formao de um campesinato livre e impediam a converso do escravo em servo. Sem terras comunais, sem posses e expulsos pelos grandes
proprietrios rurais, os camponeses brasileiros a eles se submetiam para
conseguir uma plantao de subsistncia38. Ademais, na medida em que o
trabalho manual era exercido preferencialmente pelos escravos, os pobres
livres viviam sem fixidez, errantes, sobrevivendo nas rebarbas do sistema
escravista como agregados, vendeiros ou capangas das fazendas39.
No Brasil, tendo em vista que o sistema escravista se generalizara a ponto de ocupar o cerne de sua vida social, eram os escravos que
constituam a mo de obra preferida e predominante no campo. Embora
compusesse uma enorme parcela dos habitantes em torno de 30% da
populao, podendo alcanar, todavia, cerca de 70%, como na Bahia40 ,
os escravos no eram vassalos da mesma comunidade que trabalhavam
num regime de dependncia; eram mercadorias; mquinas de trabalho
estrangeiras. Os poucos direitos que a Coroa lhes reconhecia eram inefetivos, porque decretados sobre o vcuo de costumes sociais dos sertes da
colnia41. Os escravos eram queimados ou chamuscados com cera quente,
36 OLIVEIRA VIANA, Francisco Jos de. Instituies Polticas Brasileiras. Volume
I. Rio de Janeiro, Editora Record, 1974, p. 89. LADURIE, Emmanuel Le Roy. Ltat
Royal: la monarchie de la Rennaissance: 1460-1610. Paris, Hachette, 1997, p. 28.
37 GALLET, Jean. Servitude. BLY, Lucien (dir.). Dictionnaire de l'Ancin Rgime.
Paris, PUF, 1996, pp. 1160-1163.
38 FRANCO, Maria Sylvia de Carvalho. Homens Livres na Ordem Escravocrata. 4.
Edio. So Paulo, UNESP, p. 65.
39 Idem, ibidem pp. 112-113.
40 SCHWARTZ, Segredos Internos, op. cit., p. 289.
41 Idem, ibidem p. 124.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):311-340, jul./set. 2011

327

Christian Edward Cyril Lynch

marcados na face ou no peito, torturados com ferros em brasa, decepados


orelhas ou nariz, abusados sexualmente42. Nas cidades, o cenrio no era
melhor. Na Europa, a plebe urbana era formada pelos comerciantes e artesos, organizados em guildas e corporaes; e, no campo, pelos servos
e camponeses livres. No comeo da colonizao, a tendncia foi a reproduo daquele padro; entretanto, a ruralizao da sociedade com o boom
da cana durante no sculo dezessete logo deslocou a maioria dos artfices
para os engenhos de acar. Neles, os artesos se isolaram uns dos outros
enquanto categoria profissional e se tornaram assalariados do senhor43.
Os trabalhadores livres que permaneceram nas cidades continuaram a
sofrer a concorrncia da multido de escravos que se dedicava s mesmas atividades, depreciando o valor dos salrios, rebaixando seu status
e rebaixando sua importncia social44. O resultado foi a estigmatizao
do trabalho manual entre os livres, que preferiam dedicar-se a atividades
desvinculadas da escravido. Era o que explicava em 1798 um contemporneo: como os negros cuidavam de todas as obras servis e mecnicas,
poucos so os mulatos e raros brancos que nelas se querem empregar,
sem excetuar aqueles mesmos indigentes que em Portugal nunca passaram de criados de servir, de moos de tbua e cavadores de enxada 45.
O resultado era que os trabalhadores livres isto , o povo propriamente
dito viviam em condies miserveis46.
Na medida em que discursos e conceitos no atravessam as fronteiras ou oceanos juntamente com seus contextos de origem, os atores que
os recepcionam necessariamente os reinterpretam luz da sua experincia, de sua posio social e da conformao cultural de suas sociedades.
A pergunta que da se extrai, portanto, : quais eram os segmentos sociais
que, no Brasil de 1820, poderiam se apropriar do vocabulrio poltico
da modernidade, oriundo da experincia francesa, mediado, por sua vez,
pelas experincias revolucionrias espanhola e portuguesa?
42 Idem, ibidem, pp. 289 e 123.
43 MELLO, Evaldo Cabral de. Uma Nova Lusitnia. In: MOTA, Carlos Guilherme
(org.). Viagem Incompleta: a experincia brasileira. Volume I Formao: Histrias. 2.
Edio. So Paulo, Editora SENAC, 2000, p. 83.
44 SCHWARTZ, Segredos Internos, op. cit., p. 264.
45 VILHENA, Recopilao de Notcias Soteropolitanas e Braslicas, op. cit., p. 140.
46 Idem, ibidem, p. 927

328

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):311-340, jul./set. 2011

O Imprio da Moderao: agentes da recepo do pensamento poltico europeu


Brasil imperial

e construo da hegemonia ideolgica do liberalismo moderado no

5. A aristocracia rural e a burocracia monrquica como principais


setores receptores do liberalismo. Fragilidade dos radicais urbanos
No caso especfico do Brasil de 1820, os nicos segmentos sociais
em condio de participar do debate poltico nacional em posio de primeira grandeza eram a aristocracia rural, o alto comrcio urbano e sua
tradicional aliada, a burocracia, com seu ncleo duro de magistrados.
primeira calharia favorecer a ideologia liberal, com seu discurso de
emancipao da sociedade e do interesse particular, da descentralizao
poltica e administrativa, visivelmente oligrquica, contra a ingerncia
do Estado. Quanto burocracia, faria um amlgama de despotismo ou
reformismo ilustrado com o constitucionalismo conservador, favorecendo a hegemonia de um liberalismo mitigado em proveito da Coroa e da
centralizao poltica. Quanto aos grupos urbanos radicais, compostos de
pequenos comerciantes, profissionais liberais e empregados, em razo de
seu pouco peso no conjunto da sociedade de ento, apenas exerceriam
influncia nos perodos de conflito agudo entre os setores hegemnicos,
como aqueles da independncia, do comeo da Regncia ou do final do
Imprio. Essa debilidade do radicalismo se explica em parte pelo carter
maciamente agrrio da sociedade brasileira e pela absoluta inexpresso
das cidades at a dcada de 1870 o oposto do pequeno Portugal urbanizado e comerciante dos oitocentos que, por isso mesmo, viveu quase todo
o sculo sujeito aos humores dos radicais lisboetas47. Por isso mesmo, a
fora dos advogados, mdicos, jornalistas, poetas ou professores, ou seja,
da sociedade civil, ou opinio pblica propriamente dita, por mais
barulho que tenha feito, precisa ser relativizada. As ideias progressistas
brandidas por esses setores s adquiriram importncia quando suas crticas serviam de cortina de fumaa aos propsitos oligrquicos da lavoura.
Na medida em que a lavoura se valia do mesmssimo discurso liberal
moderno para combater o Estado nacional, as campanhas polticas promovidas pelos profissionais liberais urbanos em prol da descentralizao,
do parlamentarismo ou da repblica serviram principalmente para revestir as pretenses oligrquicas da lavoura com um verniz de aspirao
47 BONIFCIO, Maria de Ftima. O Sculo XIX Portugus. 3. edio. Lisboa, ICS,
2007.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):311-340, jul./set. 2011

329

Christian Edward Cyril Lynch

popular, opinio pblica ou vontade nacional. Por outro lado, as


pretenses abolicionistas dos setores urbanos s adquiriram verdadeiro
eco na arena poltica quando a Coroa os encampava aspecto que, por
desairoso, sempre fizeram questo de negar os mais intransigentes representantes da opinio pblica, como Rui Barbosa48.
Uma vez que a classe trabalhadora estava identificada com os escravos e os libertos, a prpria compreenso do conceito de povo no Brasil se
tornava extraordinariamente complexa, quando comparada quela da Europa ocidental. Era o fato que levava os contemporneos a crer que, aqui,
ou o povo no existia, ou que sua importncia era proporcionalmente
muito inferior a que ele detinha no contexto europeu49. De fato, por conta
da peculiar formao social do mercado de trabalho no Brasil, o conceito
de povo, enquanto Terceiro Estado na sociedade estamental e na base de
toda a sociedade, no chegou a se estabelecer. Embora as referncias do
perodo colonial falassem de pessoas de menor condio, moradores,
habitantes e povoadores, a ideia de um povo, orgnica e constitucionalmente vinculado ao corpo da poltica e ao rei, estava ausente em
larga medida50. Por isso mesmo, este conceito tenderia a ser identificado
com outro segmento social: a grande propriedade rural, ou seja, a velha
nobreza da terra. Neste ponto, se torna necessrio esmiuar a lgica
do liberalismo ou do democratismo da aristocracia rural, indispensvel
para compreender mesmo por que os setores urbanos ditos radicais
se frustrariam em suas aspiraes democrticas tanto em 1831 ou em
1889, perdendo a direo dos acontecimentos para os moderados e para
os conservadores. que, em ambas as ocasies, eles e suas ideologias democrticas serviram simplesmente de escada para que a oligarquia rural
legitimasse e realizasse o seu ideal senhorial de democracia.
48 Idem. A Utopia Democrtica: Rui Barbosa entre o Imprio e a Repblica. In: Marta
de Senna (org.). Rui Barbosa em Perspectiva: seleo de textos fundamentais. Rio de
Janeiro: Fundao Casa de Rui Barbosa, 2007.
49 Era o que notava um ministro de Estado do final do perodo joanino: No Brasil,
esta classe (o povo) proporcionalmente muito menor do que na Europa, porque retirada
a classe dos escravos e libertos, quase todo o resto se compe de homens que receberam
aquele grau de educao, que nos outros pases, compem certa classe acima do que se
chama povo (Apud NEVES, Corcundas e Constitucionais, op. cit., p. 103).
50 SCHWARTZ, Segredos Internos, op. cit., pp. 112/120.

330

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):311-340, jul./set. 2011

O Imprio da Moderao: agentes da recepo do pensamento poltico europeu


Brasil imperial

e construo da hegemonia ideolgica do liberalismo moderado no

6. A aristocracia rural enquanto povo retrico: um ideal senhorial


de democracia
Na medida em que um tero da populao era composto de negros
escravos, e outros dois quintos, de mestios, a maior parte dos quais alijados e controlados pela aristocracia rural, era esta ltima que, na qualidade
da nobreza da terra que conquistara o pas, julgava constituir o povo da
Amrica Portuguesa51. Como tal, amparadas no iderio liberal constitucionalista, levantar-se-iam contra a Coroa sempre que esta, por intermdio, afrontasse o seu poder e os interesses, qualificando-a de desptica, e
sua burocracia, de nobreza, aristocracia. Nesse ponto, preciso entender as razes que levaram as elites rurais, na condio social aparentemente incompatvel de nobreza da terra, a sustentarem, na qualidade
de povo ou nao, o constitucionalismo liberal alardeado pela Revoluo e, por extenso, a acusarem a burocracia de fumos nobilirquicos
(quando est claro que era ela mesma, a lavoura, a nobreza brasileira). A
explicao passa pela recordao do bifrontismo da aristocracia rural brasileira, que participava ao mesmo de tempo de algumas caractersticas da
nobreza, e outras, da burguesia. A face da lavoura voltada para o Brasil e
suas terras tinha natureza nobilirquica ou estamental de fato, quando no
de direito, ao passo que a face voltada para fora a levava a identificar-se
com as demandas da sociedade burguesa emergente na Europa, que por
conta da natureza empresarial de suas atividades se opunha ao intervencionismo poltico e econmico. Esse aparente paradoxo entre a condio
aristocrtica da elite agrria e sua identificao com a ideologia liberal da
burguesia europeia se explicita no manejo por que ela manipulou durante
todo o sculo dezenove, em suas manifestaes polticas, os dois sentidos
admitidos em latim do conceito de povo. O conceito era mobilizado pela
aristocracia rural com o sentido de populus quando se tratava de concitar
a Coroa a se comportar conforme os interesses ou aspiraes da Nao,
ou seja, os seus.

51 Idem, ibidem, pp. 112/120; VILHENA, Recopilao de Notcias Soteropolitanas e


Braslicas, op. cit., p. 927.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):311-340, jul./set. 2011

331

Christian Edward Cyril Lynch

Assim, quando se dirigiam ao Estado imperial e seus funcionrios


para pression-los, os grandes proprietrios se comportavam como sociedade, como opinio pblica, como nao, ao exemplo da burguesia europeia. Eis por que o riqussimo latifundirio e senador do Imprio Nicolau
dos Campos Vergueiro se definia no Parlamento como um cidado raso
diante da aristocracia fantstica que, no seu entender, era composta pelos funcionrios do Estado que dispunham de influncia poltica52. Nesses
casos, identificado consigo mesmo, o povo senhorial, quando rebelado
contra o governo nacional, era qualificado por ele mesmo como ilustrado bravo e virtuoso 53, reunindo o que a flor da sociedade brasileira possua de mais honroso e eminente em ilustrao, em moralidade e
riqueza 54. Entretanto, quando os fazendeiros e senhores de engenho se
dirigiam, no Coroa e sua burocracia, mas aos segmentos subalternos da
sociedade, eles abandonavam a autoimagem de sociedade, burguesia ou
classe mdia europeia para reassumirem a condio aristocrtica ou estamental de nobreza da terra, de famlias tradicionais, descendentes dos
primeiros ocupantes do pas, etc. A lavoura era a classe mais nobre do
pas, onde est a base de seu engrandecimento futuro 55; aristocracia da
inteligncia sobre a qual repousava seno toda a riqueza, pelo menos a
nica segurana deste pas56. Nesse caso, o conceito de povo era manejado no sentido de plebs, ou seja, de escria. As revoltas campesinas contra
o monoplio agrrio da aristocracia rural o populus eram descritas
pelo mesmo cronista anterior como o desencadeamento das paixes, dos
instintos grosseiros da escria da populao; (...) a luta da barbaridade
contra os princpios regulares, as convenincias e as necessidades da ci52 CONTIER, Arnaldo Daraya. Imprensa e Ideologia em So Paulo (1822-1842): matizes do vocabulrio poltico e social. Petrpolis, Editora Vozes, 1979, p. 175.
53 Apud PESSOA, Reynaldo Carneiro (org.). A Idia Republicana no Brasil Atravs de
Documentos (textos para seminrios). So Paulo, Editora Alfa mega, 1973, pp. 18/20.
54 INHOMIRIM, Francisco Sales Torres Homem, Visconde de (1956) [1848]. O Libelo do Povo. In: MAGALHES JR., Raimundo. Trs Panfletrios do Segundo Reinado:
Francisco Sales Torres Homem e o Libelo do Povo; Justiniano Jos da Rocha e Ao,
Reao e Transao; Antnio Ferreira Viana e a Conferncia dos Divinos. Edio
ilustrada. So Paulo, Companhia Editora Nacional, 1952, p. 82.
55 BRASIL, Atas do Congresso Agrcola de 1880, p. 136.
56 Idem, ibidem, p. 220.

332

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):311-340, jul./set. 2011

O Imprio da Moderao: agentes da recepo do pensamento poltico europeu


Brasil imperial

e construo da hegemonia ideolgica do liberalismo moderado no

vilizao 57. Em 1831, em plena afirmao do iderio liberal, o deputado


moderado Evaristo da Veiga explicava o conceito de povo em termos
pouco divergentes em seu jornal A Aurora Fluminense:
Quando dizemos povo, claro est que no falamos da massa ignorante, ou destituda de interesse na ordem social, que os demagogos
adulam e de que fazem o objeto de suas especulaes; mas sim dos
homens pensantes, honestos e que nada tendo a ganhar na anarquia
olham para qualquer aparncia de menos prezo que se note a respeito
da Nao, do seu decoro e prosperidade. 58

Embora as diversas insurreies da aristocracia rural contra o governo imperial, no sculo dezenove, tenham sido vazadas no discurso
liberal-democrtico para lhes dar ares de revoluo, do ponto de vista da
composio social de suas lideranas, elas se assemelhavam ante s frondas francesas do sculo dezessete59. Nada disso impediria que os senhores
feudais, os aristocratas pequenos e grandes do pas, adotassem frequentemente no sculo dezenove o discurso do liberalismo radical para combaterem a expanso do Estado Imperial, fornecendo s legislaturas at
mesmo deputados exaltados ou revolucionrios, conforme o contexto.
que, para a aristocracia rural liberal recm-emancipada, filha direta da velha nobreza da terra, a virtude pblica da liberdade e da cidadania surgia
da opresso por ela exercida no mbito privado contra a plebe, livre ou
escrava. Era o que defendia Diogo Antnio Feij (1784-1846), fazendeiro
de tendncia republicana que, Regente do Imprio, atribua o sentimento de igualdade profundamente arraigado no corao dos brasileiros ao
fato de que a escravido lhes incutira no esprito, enquanto senhores, um
carter j de independncia e soberania que o observador descobre no
homem livre, seja qual for o seu estado, profisso ou fortuna. E conclua:
Quando ele percebe desprezo ou ultraje da parte de um risco ou podero57 Idem, ibidem, p. 82.
58 BASILE, Marcello Otvio. Ezequiel Corra dos Santos: um jacobino na Corte Imperial. Rio de Janeiro, Editora da FGV, 2001, p. 56.
59 Caso tpico foi a Revoluo Pernambucana de 1817, que contou com a participao
ativa da nobreza rural do centro e do norte da capitania (MELLO, Evaldo Cabral de. A
Outra Independncia: o federalismo pernambucano de 1817 a 1824. So Paulo, Editora
34, 2004, p. 178).

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):311-340, jul./set. 2011

333

Christian Edward Cyril Lynch

so desenvolve-se imediatamente o sentimento de igualdade; e se ele no


profere, concebe ao menos no momento este grande argumento: No sou
seu escravo 60. Tambm presente no republicanismo norte-americano,
este era um pathos de liberdade que reivindicava para o senhor o direito
de ser juiz de seus escravos ou dependentes, sem interferncias externas
oriundas do controle do Estado61.
O liberalismo ou a democracia a que eventualmente a aristocracia
rural brasileira aspiraria em seu aparente progressismo contra as arbitrariedades do Estado imperial deve ser considerado, assim, como uma
tpica democracia para o povo dos senhores62. Tendo em vista a necessidade que os senhores de terras estes aristocratas cidados tinham
de manter sob seu controle a plebe e os escravos, a maioria deles condicionou sua adeso ordem poltica nacional a parte que a monarquia lhe
concederia na direo do Estado e do compromisso por ela assumido de
no mexer no regime latifundirio escravista; isto , o trfico negreiro, o
escravismo, o monoplio dos cargos polticos locais e seu domnio pessoal sobre os habitantes livres de suas regies. Isto significava, na prtica,
refrear a expanso do Estado nacional e garantir a circunscrio do iderio de liberdade e igualdade poltica ao espao senhorial, equivalente ao
da antiga nobreza civil ou poltica do Antigo Regime projeto poltico
que, em seus resultados prticos, pouco diferia, alis, daquele da nobreza
da terra quando, no sculo anterior, defendia a concepo corporativa de
sociedade contra os avanos dos negociantes e do Estado pombalino. No
por acaso, em uma de suas passagens pelo Rio de Janeiro oitocentista,
Domingo Faustino Sarmiento (1811-1888) relatava grande dificuldade de
a encontrar o cidado brasileiro meio multido de escravos e estrangeiros:
No Rio de Janeiro, procurei em vo o brasileiro, sem poder encontrlo seno por raras amostras que me fizeram desconfiar que deve existir
60 FEIJ, Diogo Antnio. Diogo Antnio Feij. Organizao, introduo e notas de
Jorge Caldeira. So Paulo, Editora 34, 1999, p. 136.
61 LOSURDO, Domenico. Contra-Histria do Liberalismo. Traduo de Giovanni Semeraro. Aparecida SP, Ideias e Letras, 2006, p. 138.
62 Idem, ibidem, p. 137.

334

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):311-340, jul./set. 2011

O Imprio da Moderao: agentes da recepo do pensamento poltico europeu


Brasil imperial

e construo da hegemonia ideolgica do liberalismo moderado no

em alguma parte. O brasileiro de origem nobre, embora s vezes


mulato, condecorado com cruzes de diamantes, ministro, aduaneiro,
empregado ou fazendeiro, em cuja funo tem a ver com o portugus
(...). o sonho dourado do moderno Imprio, que se envaidece de ter
como Roma sete colinas na capital, escravos que lavram a terra como
antigamente e a misso de dominar a Amrica com suas esquadras,
sua diplomacia e seu comrcio63.

Concluso
Pelas razes acima aduzidas, no haveria espao no Brasil oitocentista para ideologias reacionrias, direita, nem demasiado igualitrias,
esquerda. Se sua sociedade no conhecera uma aristocracia titulada de
origem feudal juridicamente privilegiada, como na Europa, tambm no
possua complexidade social, escassamente urbanizada, escravista e maciamente analfabeta como era. Estava apenas ao alcance da elite letrada
recepcionar conceitos ou linguagens polticas ou formul-los, e pela sua
posio dominante, ela no poderia ter inclinao a promover nenhum
tipo de radicalismo, pelo menos em perodos normais. Ele s prosperou
no Brasil oitocentista em pocas de crise oligrquica, ou seja, de desacordo das elites agrrias e burocrticas a respeito do formato institucional.
Assim, pipocando entre 1821 e 1824 e 1831 e 1834, quando aquele desacordo foi saliente, o radicalismo insurrecional, to intenso no Portugal oitocentista, desapareceu no final daquela dcada do cenrio poltico brasileiro. Por isso, a importncia concedida nos ltimos vinte anos ao estudo
do radicalismo, entendido em sentido amplo, tem sido desproporcional
ao seu peso numa perspectiva de longa durao. Refiro-me ao equvoco
de alguns acadmicos que, entusiasmados (e justamente) pelos aportes da
histria social ou cultural, vm deixando de fora de suas consideraes
as estruturas empricas da sociedade brasileira da poca, como se as relaes de fora se resolvessem exclusivamente no campo da persuaso
ideolgica per se. Essa iluso de tica, que confere proporo exagerada
aos movimentos intelectuais urbanos da poca, induz o leitor a crer que
63 SARMIENTO, Domingo Faustino. Poltica. Organizao de Leon Pomer. Traduo
de Vicente Cechelero. So Paulo, tica, 1983, pp. 108-109.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):311-340, jul./set. 2011

335

Christian Edward Cyril Lynch

a abdicao de Pedro I resultou da fora dos artigos de Evaristo da Veiga


na Aurora Fluminense; ou que a monarquia caiu por causa das charges de
ngelo Agostini na Revista Ilustrada, ou que teriam sido os editoriais de
outros jornalistas, republicanos, positivistas ou evolucionistas, que teriam
minado junto ao povo brasileiro a confiana no regime monrquico. Tais
autores deveriam se indagar por que, numa perspectiva mais alongada, as
crticas desses mesmssimos setores s oligarquias rurais, depois de 1889,
levariam mais quarenta anos at conseguir derrub-las efetivamente do
poder. Tambm deveriam se perguntar por que as outras geraes de 1870
foram incapazes de pr abaixo a monarquia em Portugal, na Espanha ou
na Itlia. Pior: ao colar na monarquia a etiqueta de regime aristocrtico,
eles reconhecem implicitamente o carter democrtico da Primeira Repblica, com de cujas eleies fraudadas participavam menos de 3% da
populao brasileira. Confundida a realidade com a retrica democrtica
das elites, isto , o da democracia para o povo de senhores (de que a
Primeira Repblica foi a materializao), o processo de construo da
democracia brasileira se torna incompreensvel. Essas consideraes no
devem obstar, naturalmente, o estudo particularizado dos representantes
desse segmento social urbano e de suas manifestaes; a sua importncia na correlao de foras que precisa ser sempre adequadamente
mensurada, no quadro geral da poltica oitocentista brasileira.
Tendo em vista, pois, o escasso peso das classes urbanas devida
falta de complexidade da sociedade oitocentista brasileira, rural e escravista, no surpreende que sua cena poltica seja dominada normalmente
por um liberalismo moderado, no interior do qual se moveram, durante o
Imprio, os grupos polticos vinculados aristocracia rural e burocracia cortes, quase toda extrada da magistratura. Liberalismo que, diante
da modernidade europeia, se relevava muito mais progressista quando se
tratava de definir o desenho institucional, mas cuja prtica efetiva, posterior, no podia deixar de ser mais seletiva e, portanto, conservadora. A
necessidade sentida pelas elites brasileiras de acompanhar o andamento
da modernidade europeia s podia ser satisfeita formalmente, ou seja,
pela adoo de instituies poltico-jurdicas, quase sempre mais progres-

336

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):311-340, jul./set. 2011

O Imprio da Moderao: agentes da recepo do pensamento poltico europeu


Brasil imperial

e construo da hegemonia ideolgica do liberalismo moderado no

sistas que as dos pases centrais. A prtica delas, porm, pressupunha uma
sociedade muito diversa da existente, muito mais urbanizada e educada.
O resultado desse hiato era um funcionamento das instituies adaptado
realidade social do pas, que passava forosamente pelo controle das
eleies e pela restrio das garantias constitucionais ao mbito das elites. Por essa razo mesmo, boa parte do debate da poca se desenvolveu
em torno desse problema: como praticar um governo representativo num
pas sem povo politicamente presente, onde apenas as elites, agrrias ou
burocrticas, tinham a capacidade de se fazer representar.
Bibliografia
ACA Atas do Congresso Agrcola de 1878.
ACD Anais da Cmara dos Deputados.
ANTONIL, Andr Joo. Cultura e Opulncia do Brasil por suas Drogas e
Minas. Lisboa, Comisso Nacional para as Comemoraes dos Descobrimentos
Portugueses, 2001.
BALHANA, Altiva Pilatti. A Populao. In: SILVA, Maria Beatriz Nizza da. O
Imprio Luso-Brasileiro. Lisboa, Editorial Estampa, 1986.
BASILE, Marcello Otvio. Ezequiel Corra dos Santos: um jacobino na Corte
Imperial. Rio de Janeiro, Editora da FGV, 2001.
BICALHO, Maria Fernanda Baptista. As Cmaras Ultramarinas e o Governo do
Imprio. In: FRAGOSO, Joo; BICALHO, Maria Fernanda; GOUVA, Maria de
Ftima (org.). O Antigo Regime nos Trpicos: a dinmica imperial portuguesa.
Rio de Janeiro, Civilizao Brasileira, 2001.
BONIFCIO, Maria de Ftima. O Sculo XIX Portugus. 3. edio. Lisboa,
ICS, 2007.
BRITO; Fausto. O Deslocamento da Populao Brasileira para as Metrpoles.
In: Estudos Avanados, vol. 20, n. 57, 2006, pp. 221-236.
CANNABARRO, Alice. A Grande Propriedade Rural. In: HOLANDA, Srgio
Buarque (org.). Histria Geral da Civilizao Brasileira. Tomo I: A poca
Colonial. Volume II: Administrao, Economia, Sociedade. 6 Edio. So Paulo,
Editora Difel, 1985.
CONTIER, Arnaldo Daraya. Imprensa e Ideologia em So Paulo (1822-1842):
matizes do vocabulrio poltico e social. Petrpolis, Editora Vozes, 1979.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):311-340, jul./set. 2011

337

Christian Edward Cyril Lynch

FAUSTO, Boris e DEVOTO, Fernando J. Brasil e Argentina: um Ensaio de


Histria Comparada (1850-2002). Traduo dos textos em castelhano por Srgio
Molina. So Paulo, Ed. 34, 2004.
FEIJ, Diogo Antnio. Diogo Antnio Feij. Organizao, introduo e notas de
Jorge Caldeira. So Paulo, Editora 34, 1999.
FERRARO, Alceu Ravanello. Direito Educao no Brasil e dvida educacional:
e se o povo cobrasse? In: Educ. Pesqui. [Online], vol. 34, n. 2, 2008.
FRAGOSO, Joo. Fidalgos e Parentes de Pretos: notas sobre a nobreza principal
da terra no Rio de Janeiro. In: FRAGOSO, Joo Lus Ribeiro; ALMEIDA,
Carla Maria Carvalho de; SAMPAIO, Antonio Carlos Juc de. Conquistadores
e Negociantes: histria de elites no Antigo Regime nos trpicos. Amrica lusa,
sculos XVI a XVIII. Rio de Janeiro, Civilizao Brasileira, 2007.
FRAGOSO, Joo e FLORENTINO, Manolo. O Arcasmo como Projeto: mercado
atlntico, sociedade agrria e elite mercantil no Rio de Janeiro, c. 1790-c. 1840.
Rio de Janeiro, Sete Letras, 1998.
FRANCO, Maria Sylvia de Carvalho. Homens Livres na Ordem Escravocrata.
4. Edio. So Paulo, UNESP, 1997.
GALLET, Jean. Servitude. BLY, Lucien (dir.). Dictionnaire de lAncin Rgime.
Paris, PUF, 1996.
GOUVA, Maria de Ftima Silva. Poder Poltico e Administrao na Formao
do Complexo Atlntico Portugus. In: FRAGOSO, Joo; BICALHO, Maria
Fernanda; GOUVA, Maria de Ftima (org.). O Antigo Regime nos Trpicos: a
dinmica imperial portuguesa. Rio de Janeiro, Civilizao Brasileira, 2001.
GUERRA, Franois-Xavier. Modernidad y Independncias: Ensayos sobre las
revoluciones hispnicas. Madrid, Ediciones Encuentro, 2009.
HESPANHA, Antnio Manuel. s Vsperas do Leviathan: instituies e poder
poltico em Portugal no sculo XVII. Coimbra, Almedina, 1999.
______. Prefcio. In: FRAGOSO, Joo Lus Ribeiro; ALMEIDA, Carla Maria
Carvalho de; SAMPAIO, Antonio Carlos Juc de. Conquistadores e Negociantes:
histria de elites no Antigo Regime nos trpicos. Amrica lusa, sculos XVI a
XVIII. Rio de Janeiro, Civilizao Brasileira, 2007.
INHOMIRIM, Francisco Sales Torres Homem, Visconde de (1956) [1848].
O Libelo do Povo. In: MAGALHES JR., Raimundo. Trs Panfletrios do
Segundo Reinado: Francisco Sales Torres Homem e o Libelo do Povo;
Justiniano Jos da Rocha e Ao, Reao e Transao; Antnio Ferreira
Viana e a Conferncia dos Divinos. Edio ilustrada. So Paulo, Companhia
Editora Nacional, 1952.

338

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):311-340, jul./set. 2011

O Imprio da Moderao: agentes da recepo do pensamento poltico europeu


Brasil imperial

e construo da hegemonia ideolgica do liberalismo moderado no

LADURIE, Emmanuel Le Roy. LAncin Regime II 1715-1770. De Louis XIII


Louis XV. LAbsolutisme Bien Tempr. Paris, Hachette, 1991.
______. Ltat Royal 1460-1610. De Louis XI Henri IV. La Monarchie de la
Renaissance. Paris, Hachette, 1987.
LEVASSEUR, A Populao. In: LEVASSEUR, E. (org.) O Brasil. 1 Edio
brasileira. Rio de Janeiro, Bom Texto/ Letras e Expresso, 2000.
LEVASSEUR, E.; RIO BRANCO, Jos Maria Paranhos, Baro do. A Instruo.
In: LEVASSEUR, E. (org.) O Brasil. 1a. Edio brasileira. Rio de Janeiro, Bom
Texto/ Letras e Expresso, 2000, p. 110.
LOSURDO, Domenico. Contra-Histria do Liberalismo. Traduo de Giovanni
Semeraro. Aparecida SP, Ideias e Letras, 2006.
MAXWELL, Kenneth. Marqus do Pombal: paradoxo do Iluminismo. Traduo
de Antnio de Pdua Danesi. 2a. edio. Rio de Janeiro, Paz e Terra, 1997.
MELLO, Evaldo Cabral de. Uma Nova Lusitnia. In: MOTA, Carlos Guilherme
(org.). Viagem Incompleta: a experincia brasileira. Volume I Formao:
Histrias. 2. Edio. So Paulo, Editora SENAC, 2000.
______. A Outra Independncia: o federalismo pernambucano de 1817 a 1824.
So Paulo, Editora 34, 2004.
MELLO, Maria Tereza Chaves. A Repblica Consentida: cultura democrtica e
cientfica do final do Imprio, Rio de Janeiro, FGV, 2007.
MONTEIRO, Nuno Gonalo. Poder Senhorial, Estatuto Nobilirquico e
Aristocracia. In: MATTOSO, Jos (org.). Histria de Portugal. Quarto volume:
O Antigo Regime. Lisboa, Editorial Estampa, 1998.
OLIVEIRA VIANA, Francisco Jos de Oliveira. Instituies Polticas Brasileiras.
Volume I. Rio de Janeiro, Editora Record, 1974.
PESSOA, Reynaldo Carneiro (org.). A Ideia Republicana no Brasil Atravs de
Documentos (textos para seminrios). So Paulo, Editora Alfa mega, 1973.
RICUPERO, Rodrigo, A Formao da Elite Colonial: Brasil, c. 1530-1630. So
Paulo, Alameda, 2009.
SAINT-HILAIRE, Auguste de. Viagem pelas Provncias do Rio de Janeiro e
Minas Gerais. Belo Horizonte, Itatiaia, 1975.
SAMPAIO, Antnio Carlos Juc de. Os Homens de Negcio do Rio de Janeiro
e sua Atuao nos Quadros do Imprio Portugus (1701-1750). In: FRAGOSO,
Joo; BICALHO, Maria Fernanda; GOUVA, Maria de Ftima (org.). O
Antigo Regime nos Trpicos: a dinmica imperial portuguesa. Rio de Janeiro,
Civilizao Brasileira, 2001.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):311-340, jul./set. 2011

339

Christian Edward Cyril Lynch

______. Famlias e Negcios: a formao da comunidade mercantil carioca na


primeira metade dos setecentos. In: FRAGOSO, Joo Lus Ribeiro; ALMEIDA,
Carla Maria Carvalho de; SAMPAIO, Antonio Carlos Juc de. Conquistadores
e Negociantes: histria de elites no Antigo Regime nos trpicos. Amrica lusa,
sculos XVI a XVIII. Rio de Janeiro, Civilizao Brasileira, 2007.
SARMIENTO, Domingo Faustino. Poltica. Organizao de Leon Pomer.
Traduo de Vicente Cechelero. So Paulo, tica, 1983.
SCHWARTZ, Stuart B. Segredos Internos: engenhos e escravos na sociedade
colonial 1550-1835. Traduo de Laura Teixeira Motta. So Paulo, Companhia
das Letras, 1988.
SILVA, Maria Beatriz Nizza da. Ser Nobre na Colnia. So Paulo, Unesp,
2005.
VILHENA, Lus dos Santos. Recopilao de Notcias Soteropolitanas e
Braslicas. Salvador, Imprensa Oficial, 1921.
WEHLING, Arno; WEHLING, Maria Jos C. de. Formao do Brasil Colonial.
Rio de Janeiro, Nova Fronteira, 1994.

Texto apresentado em setembro /2010. Aprovado para publicao


em maio /2011.

340

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):311-340, jul./set. 2011

Teixeira de Freitas: Um jurisconsulto traidor na modernizao jurdica brasileira

Teixeira de Freitas: Um jurisconsulto traidor


na modernizao jurdica brasileira1
TEIXEIRA DE FREITAS, a treacherous legal
counselor in the juridical modernization of Brazil
Ricardo Marcelo Fonseca 2
Resumo:
Partindo da premissa no sentido de que a histria dos conceitos jurdicos (ou a histria do pensamento jurdico) tem enormes potencialidades
de anlise, este trabalho retoma a produo do
jurista brasileiro Augusto Teixeira de Freitas
e mais particularmente sua Consolidao das
Leis Civis, de 1857 para enquadr-lo como
tpico representante da cultura jurdica do sculo XIX brasileiro: numa tenso e ecletismo
prprios de um perodo que ainda oscila entre caractersticas pr-modernas e modernas.
Mostra-se, ao final, como o jurista brasileiro,
no trabalho referido, inclusive teve um papel de
inventor na interpretao e compilao que
fez da legislao civil do perodo.

Abstract:
Based on the premise that the history of juridical concepts (or the history of juridical thinking) has great potential of analysis, this paper
reviews the intellectual production of Brazilian
jurist, Augusto Teixeira de Freitas focusing on
his Consolidation of Civil Laws of 1857 to
acknowledge him as a typical representative of
the juridical culture of Nineteenth century Brazil: a tense and eclectic period still undefined
between pre-modern and modern characteristics. At the end, the paper also shows how the
Brazilian jurist, in the aforementioned work,
also played the role of inventor as he interpreted and compiled the periods civil legislation.

Palavras-chave: Teixeira de Freitas; Brasil;


pensamento jurdico; sculo XIX

Keywords: Teixeira de Freitas Brazil juridical thinkings Nineteenth century.

1. A histria do pensamento jurdico: uma agenda de pesquisas


Por muito tempo, a histria do pensamento jurdico tomou um lugar
bastante secundrio se comparada a uma anlise estritamente institucional. Estado, Poder Judicirio, parlamento, a escravido, etc., mereceram
estudos atenciosos e competentes, especialmente da parte do que chamaramos de historiadores sociais, que sobrepujaram enormemente a
dimenso do pensamento jurdico. As razes pelas quais esta preferncia
se manifestou no sero aqui discutidas3, mas aponto somente que o mo1 Numa primeira verso, este texto foi apresentado no Seminrio Histria e Direito:
uma agenda de pesquisa, promovido pela Casa de Rui Barbosa, no Rio de Janeiro, em
18/11/2010.
2 Doutor em Direito pela Universidade Federal do Paran. Professor do curso de graduao e do Programa de Ps-graduao em Direito da UFPR. Pesquisador do CNPq.
Presidente do IBHD Instituto Brasileiro de Histria do Direito.
3 Menciono, apenas, que a desvalorizao da espessura da dimenso jurdica (vista
equivocadamente como algo estreitamente ligado mera fora poltica e repressiva), de

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):341-354, jul./set. 2011

341

Ricardo Marcelo Fonseca

mento atual culturalmente propcio para que levantemos a sua relevncia e pertinncia das anlises que mergulhem na prpria reflexo dos
juristas, atentando como isso se manifesta no s no mbito do direito
mas tambm como certamente impacta em todas as discusses conexas a
respeito de temas institucionais que, inevitavelmente, so atravessados
pelo direito. A vivacidade de reflexes de histria cultural e dos conceitos, por um lado, e a vivacidade do momento brasileiro da produo histrico-jurdica, de outro, parecem fatores importantes para que esta agenda
seja proposta. A histria do pensamento jurdico, ento, no se mostra
como abordagem oposta quela estritamente institucional; ilumina outros focos e neste sentido aumenta a dimenso de anlise e eventualmente
complementa-se com a histria jurdica institucional.
Duas vertentes do ponto de vista terico e metodolgico, neste sentido, parecem-me bastante frteis. A primeira pela via aberta pelo historiador do direito florentino Paolo Grossi, fundador, como se sabe, do Centro
di Studi per la Storia del Pensiero Giuridico Moderno e de sua prestigiada revista, os Quaderni Fiorentini per la Storia del Pensiero Giuridico
Moderno.
A ateno ao pensiero giuridico (no Centro e na revista) no casual: segundo Grossi, entre tantos outros textos passveis de serem citados
aqui, esse procedimento o nico capaz de obter a real colocao da
reflexo jurdica no mbito histrico que a gerou e motivou. Como disse
outras vezes com muita convico, o saber tcnico uma espcie de saber
confessional para o jurista, ou seja, expressa no mximo grau a cultura,
ideologias e ideias dos prprios juristas. Em outras palavras, o instrumental tcnico se se souber l-lo revela com incrvel pontualidade tudo
aquilo que est atrs do jurista e suas ferramentas.4
um lado, e a circulao de uma certa leitura marxista que desencorajava que se levasse a
srio qualquer dimenso superestrutural, de outro, foram elementos que incidiram neste
contexto. Ver a respeito FONSECA, Ricardo Marcelo. Introduo terica histria do
direito. Curitiba: Juru, 2009, p. 100 e segs.
4 GROSSI, Paolo. Scienza giuridica italiana: un profilo storico (1860-1950). Milano:
Giuffr, 2000, p. XVI. (traduo livre). Ver ainda o texto pensamento jurdico em GROSSI, Paolo. Histria da propriedade e outros ensaios. Rio de Janeiro: Renovar, 2006.

342

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):341-354, jul./set. 2011

Teixeira de Freitas: Um jurisconsulto traidor na modernizao jurdica brasileira

Outra aquela de Reinhart Koselleck5, referente chamada histria


dos conceitos, que resumida com muita eficcia por Pietro Costa como
aquela que tenta combinar uma anlise diacrnica de conceitos polticos,
uma cuidadosa reconstruo de tradies intelectuais que se desenvolvem
em diferentes eras e sociedades, com uma forte ateno natureza histrica destes conceitos. Alm disso peculiar a sua ateno particular a
uma configurao especfica da natureza histrica dos conceitos, isto ,
seu relacionamento com as prticas e instituies polticas e sociais dentro de um dado contexto6.
Seja num caso ou em outro e independentemente das importantes diferenas existentes entre as duas abordagens v-se o chamado
ao resgate da dimenso do pensamento/conceito jurdico, sem, todavia,
coloc-los de modo isolado de seus respectivos contextos: o pensamento
e os conceitos so imersos nos contextos sociais, polticos, etc., de sua
produo, mostrando-se, assim, no como meros e passivos efeitos das
realidades materiais, mas como dimenses que tambm podem, em dadas circunstncias, moldar e explicar os prprios contextos institucionais
circundantes.
2. No pensamento jurdico brasileiro do sculo XIX: Teixeira de
Freitas, ainda
dentro desta agenda de investigaes que acredito que a pesquisa a partir do pensamento jurdico brasileiro do sculo XIX pode ser um
instrumento de anlise importante para que se avalie adequadamente o
processo de conformao histrica dos direitos civis e da complexa constituio das liberdades jurdicas no Brasil. O modo peculiar como os
conceitos jurdicos do direito privado brasileiro se moveram e se acomodaram ao longo do sculo XIX mostra caractersticas bastante prprias da
nossa conformao jurdica, com conseqncias importantes nas discus5 Entre tantos outros textos, colocada programaticamente em KOSELLEK, R. Futuro
passado: contribuio semntica dos tempos histricos. Rio de Janeiro: contraponto/ Ed.
PUC/RJ, 2006.
6 COSTA, Pietro. Soberania, representao, democracia: ensaios de histria do pensamento jurdico. Curitiba: Juru, 2010, pp. 50-51.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):341-354, jul./set. 2011

343

Ricardo Marcelo Fonseca

ses institucionais. Basta lembrar que o Brasil ingressa na modernidade


jurdica do sculo XIX pela metade, combinando, de um lado, a aplicao
da Constituio e de leis com pretenses e linguagens modernas e, de outro lado, aplicando doutrinas e referncias jurdicas prprias do perodo
histrico pr-liberal (como as Ordenaes Filipinas). Aqui, ao contrrio
dos outros pases da America Latina, a codificao civil no se realiza
no sculo XIX, o que significa que este peculiar aparato modernizador
chamado cdigo (que, como se sabe, traz em si projeto de equalizao
formal dos indivduos e ao mesmo tempo d as condies ao dimensionamento burgus da sociedade) no produziu aqui os efeitos de outros
lugares. Ou seja: o Brasil do sculo XIX, do ponto de vista jurdico, expressa uma tenso entre arcasmo e inovao; entre pr-modernidade e
modernidade; entre a era do ius commune e a era legislativa.7
Neste contexto peculiar parece relevante estudar a reflexo no mbito do direito privado, estudar o pensamento jurdico. Mais propriamente,
enfocar o desejo de modernizao do direito privado (expressada nas vrias tentativas frustradas de realizao do Cdigo Civil) e o modo como
o labirinto jurdico oitocentista era aqui avaliado e experimentado. No
se pode conceber que as esferas institucionais (polticas, judiciais, econmicas) no fossem diretamente afetadas pelo modo como efetivamente
se dava a experincia jurdica brasileira do sculo XIX no mbito dos direitos privados. E para dimensionar a experincia jurdica brasileira, inevitvel se torna passar pelo filtro da reflexo doutrinria, pela produo
cientfica, pelo pensamento jurdico produzido no Brasil do perodo.
Este um trabalho quase que inteiramente a ser feito. Tomo neste
texto, como um pequeno trao indicirio deste projeto bastante mais amplo, a reflexo, que me parece emblemtica, do jurista Augusto Teixeira
de Freitas. Emblemtica porque ele de fato destaca-se como jurista em
7 Conforme apresentao-sntese e estudos correspondentes em FONSECA, Ricardo
Marcelo e SEELAENDER, Airton (orgs.) Histria do direito em perspectiva: do antigo
regime modernidade jurdica. Curitiba: Juru, 2008. Para maiores (e melhores) reflexes, ver HESPANHA, Antnio Manuel. Razes de decidir na doutrina portuguesa e brasileira do sculo XIX: um ensaio de anlise de contedo in Quaderni Fiorentini per la
storia del pensiero giuridico moderno, XXXIX (2010), p. 109 e seguintes.

344

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):341-354, jul./set. 2011

Teixeira de Freitas: Um jurisconsulto traidor na modernizao jurdica brasileira

meados dos oitocentos: afinal, ele o primeiro encarregado pelo imperador de elaborar um projeto de cdigo civil o que no pode ser considerado como circunstncia menor. De outra parte, sua produo acadmica,
embora passe por fases um tanto distintas, est longe de parecer desimportante.
Mas ao (re) tomar Teixeira de Freitas parece-me importante frisar de
que modo o fao e em que medida entendo que seja importante a ele retornar, j que de fato parece que uma quantidade razovel de autores sobre
ele j se debruou. A abordagem que concebo se afasta, em primeiro lugar, daquelas meramente celebratrias8, onde o autor idealizado como
gnio precoce ou incompreendido, onde o que parece querer se afirmar
um certo orgulho da raa sem uma anlise mais criteriosa das peculiaridades muito grandes de sua produo. Em segundo lugar, afasto-me tambm do debate que em certo momento parece ter-se tornado um tema
quase obsessivo de se fazer uma anlise em certa medida psicologizante
e divinatria sobre a seguinte questo: Teixeira de Freitas, enfim, era ou
no favorvel questo da escravido9? Para os efeitos aqui pretendidos
esta uma questo mais ou menos irrelevante (ademais do fato de, a meu
ver, ser irrespondvel10). Considera-se, alis, que seu foco no era e nunca
foi (como alguns parecem buscar que seja) posicionar-se sobre a questo
da escravido; o seu foco era outro, cientfico e doutrinrio.
8 MEIRA, Silvio. Teixeira de Freitas: o jurisconsulto do imprio. Rio de Janeiro: Jos
Olympio, 1978; como em alguns dos estudos presentes em SCHIPANI, Sandro (a cura di)
Augusto Teixeira de Freitas e il diritto latinoamericano. Padova: Cedam, s/d; como em
RUFINO, Almir Gasquez e PENTEADO, Jaques de Camargo (orgs.) Grandes juristas
brasileiros. So Paulo: Martins Fontes, 2003, p. 353 e segs.
9 CERQUEIRA FILHO, Gislio e NEDER, Gizlene. Sinfonia inacabada: Augusto Teixeira de Freitas, a Consolidao da legislao e o Esboo de Cdigo Civil para o Brasil
in NEDER, Gizlene. Histria & direito: jogos de encontros e transdisciplinariedade.
Rio de Janeiro: Revan, 2007, p. 95 e segs. E, em outro patamar, PENA, Eduardo Spiller.
Pajens da casa imperial: jurisconsultos, escravido e a Lei de 1871. Campinas: Ed. Unicamp, 2001.
10 Teixeira de Freitas aduziu com clareza na Introduo de sua Consolidao das leis
civis seu desapreo pela escravido. Mas perquirir at que ponto suas posies doutrinrias (em seus debates no IAB, como estudado por Pena), sua postura pessoal ou seu posicionamento sobre o matrimnio (como estudado por Cerqueira Filho e Neder) ligam-no
a posies escravistas, parecem-me questes dificlimas de serem respondidas.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):341-354, jul./set. 2011

345

Ricardo Marcelo Fonseca

O que se pretende, ento, em suma, , tendo como premissa a centralidade e a importncia (inclusive metodolgica) do pensamento jurdico,
tomar a reflexo de Teixeira de Freitas (a partir de sua longa Introduo
Consolidao das Leis Civis do Imprio11) para avaliar que tipo de
jurista ele se mostrava diante do contexto de transio (com razes fortemente arcaicas e pr-modernas, mas muito desejosa de modernizao
jurdica), buscando entender de que modo sua produo se inseria no prprio contexto daquele momento.
3. Teixeira de Freitas moderno ou pr-moderno?
Teixeira de Freitas um personagem de transio.
Por um lado, j neste momento (1857) ele est tomado indubitavelmente de uma mentalidade legalista no que diz respeito teoria das fontes,
mostrando-se, neste sentido, como algum sintonizado com o modo de
apreciar o direito que se inaugura na era liberal/burguesa. Desta primeira
concluso que serve, em grande medida, como premissa de uma viso
moderna do direito podemos ainda desdobrar as seguintes percepes
subjacentes (ou, s vezes, explcitas) no seu pensamento jurdico:
a) Teixeira de Freitas no trabalha mais com a ideia de que o direito,
do ponto de vista das fontes, um sistema complexo, at labirntico
(como, por definio, o sistema de fontes pr-moderno); ao contrrio, adere defesa da importncia de se alcanar a completude do
sistema jurdico (ideia tipicamente liberal-moderna). Passa a ser fora
11 A Consolidao das leis civis, como se sabe, foi um trabalho preparatrio levado a
efeito por Teixeira de Freitas aps a sua nomeao, pelo governo imperial, para elaborar
o projeto de cdigo civil do Imprio. A ideia do autor era sistematizar a legislao vigente
no mbito do direito civil da poca, que era tremendamente labirntica naquele momento,
j que composta pela Legislao portuguesa (que o governo aps independncia manteve
vigente), pelas leis brasileiras que haviam sido promulgadas desde a independncia at
ento, pelas leis de pases estrangeiros (as leis das naes cultas e civilizadas que a Lei
da Boa Razo de 1769 trouxe para o arcabouo jurdico portugus) e pelas Ordenaes
Filipinas. Foi publicada, em sua primeira edio, em 1857. Era composta de uma longa
Introduo e da Consolidao propriamente dita, que buscava expressar em artigos
sucintos (nos moldes dos documentos codificatrios do cdigo XIX) aquilo que seria o
conjunto normativo vigente no Brasil da poca.

346

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):341-354, jul./set. 2011

Teixeira de Freitas: Um jurisconsulto traidor na modernizao jurdica brasileira

do natural que o sistema jurdico deixe margens a lacunas, incompletudes, zonas de indefinio; o direito deve ser certo e claro; como
consequncia, o sistema jurdico deve ser completo. Da Teixeira de
Freitas aduzir na Introduo, por exemplo, que as Ordenaes, que
so pobrssimas, reclamavo copioso supplemento12. O parmetro,
para ele, passa a ser o dos recm-inventados (e plenamente embebidos
da pretenso de racionalidade e completude) cdigos modernos;
b) Correlato a isso, ao longo da Introduo Consolidao das
leis civis ele faz um longo balano do legado dos cdigos europeus
promulgados at ali (parte do cdigo da Baviera de 1756 e da Prssia
de 1794, para depois abordar o francs (1804), o austraco (1811), o
holands (1838)). O pleno conhecimento do novo sistema jurdico
da poca calcado na codificao (que efetivamente era uma novidade
civilizacional) demonstra, mais uma vez, esta sintonia do codificador
com o projeto jurdico liberal-moderno.
c) Bem ao gosto dos ventos que sopravam neste momento nos pases
europeus, percebe-se da parte de Teixeira de Freitas o ingresso em
algumas escaramuas contra concepes jusnaturalistas. Se no incio
do perodo codificatrio (na transio do sculo XVIII para o XIX) o
positivismo jurdico13 era visto como uma transio natural e consequente do perodo racionalista do jusnaturalismo (ou seja: a positivao dos preceitos jurdicos nada mais significava do que a realizao
da razo), a partir de agora (o momento de consolidao do mundo
burgus e a sua consequente necessidade de estabilizao e endeusamento do valor da segurana jurdica) positivismo jurdico e jusnaturalismo passam a ser vistos como opostos e partes de uma dicotomia.
Nesse debate, adere Teixeira de Freitas aduzindo, por exemplo, que
o autor do Digesto portugus caminhou muito mal na medida em que
12 TEIXEIRA DE FREITAS, Augusto. Introduo, in BRAZIL. Consolidao das
Leis Civis (publicao do governo). Rio de Janeiro: Typographia universal de Laemmert,
1857, p. VII.
13 O autor destas linhas, aqui, previne-se de qualquer acusao de anacronismo: est
ciente que, neste perodo, em se tratando de positivismo jurdico, no se formulou ainda
o nome, apesar de j existir a coisa.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):341-354, jul./set. 2011

347

Ricardo Marcelo Fonseca

pecado supremo inspirou-se em princpios de um falso direito


natural14.
d) De maneira conexa a tudo isso, Teixeira de Freitas ainda adere
noo de sistema (System) que comeava a tomar corpo cientfico na reflexo alem de direito privado da poca, especialmente
por Savigny e Puchta (e mais tarde pela chamada pandectstica, de
Windscheidt)15. Sendo noo devedora do ambiente racionalista e pertencente ao ethos que permeava o surgimento das cincias do homem,
das dimenses do conhecimento sobre o homem, adequava-se completamente ao cenrio oitocentista liberal. Teixeira de Freitas paga
seu tributo a tudo isso, por exemplo (que meramente indicativo),
no seguinte trecho em que expe seu projeto de consolidao das
leis: Principiaremos pela actual systema do Direito Civil, fixaremos
depois algumas noes fundamentais...16.
e) consequentemente, enfim, no plano da teoria das fontes, ele revela
um no escondido legalismo caracterstica basilar do direito a partir
do sculo XIX (como quando aduz que as cousas tem chegado a tal
ponto, que menos se conhece e estuda nosso Direito pelas Leis que
o constituem, do que pelos praxistas que as invadiro17) ao mesmo tempo em que aparentemente desvaloriza a outrora central cincia
(como quando aduz: Tenho os professores liberdade na opo do
methodo mais prprio para facilitar o ensino, porm no haja nisto
puro arbtrio. O methodo influe na theoria, em matrias de direito positivo, nunca deve contrariar o pensamento legislativo, somente deve
explic-lo.18

14 TEIXEIRA DE FREITAS, Augusto. Introduo, p. XXXVI.


15 Como, emblematicamente, pode-se ler em CAPPELLINI, Paolo. Systema iuris II: dal
sistema alla teoria generale. Milano: Giuffr, 1985 ou em LOSANO, Mario G. Sistema
e estrutura no direito (vol. 1: das origens escola histrica). So Paulo: Martins Fontes,
2008.
16 TEIXEIRA DE FREITAS, Augusto. Introduo, p. XIII.
17 Idem, p. VIII.
18 Idem, p. XXXIX.

348

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):341-354, jul./set. 2011

Teixeira de Freitas: Um jurisconsulto traidor na modernizao jurdica brasileira

Isso tudo significa ento que Teixeira de Freitas fosse um tpico e


puro personagem legalista, tpico daquilo que Grossi chama como caracterstica emblemtica do fenmeno jurdico a partir do sculo XIX
de absolutismo jurdico19, um profeta em terras tupiniquins dos novos
tempos do direito-legalista?
A resposta a esta pergunta no pode ser dada de modo to apressado.
Teixeira de Freitas, como personagem hbrido que , est muito longe
de entrar nas roupas frouxas de um tipo ideal. E isto por uma srie de
motivos:
a) Toda a vasta base doutrinria que Teixeira de Freitas cita e sobre a
qual calca boa parte de suas concluses de sua introduo , quase que
exclusivamente, de juristas pertencentes ao perodo do ius comune,
ou ao do humanismo jurdico quinhentista ou a de um jusnaturalismo
racionalista (ou ainda com um misto de tudo isto) que estava muito
vontade (como peixe dentro dgua) com toda a reflexo jurdica do
perodo pr-liberal/pr-moderno: ver as profusas citaes de autores
como Leibnitz, Althusius, Hotman, Cujacio, Domat, Bentham, Mello
Freire, Borges Carneiro, etc. Nosso autor aqui em anlise cita, claro,
alguns comentadores do cdigo civil napolenico como Lassaulx,
por exemplo mas no menos do que a doutrina alem (a esta altura,
como sabemos, no codificada) em especial a figura do sbio Savigny (que um personagem para quem a cincia tem um papel cimentador e central dentro do sistema jurdico, e portanto que no adere ao
legalismo cego da Escola da Exegese francesa, por exemplo).
b) De outra parte contrabalanando o legalismo s vezes saliente
em sua Introduo, aqui analisada, o papel conformador da cincia
dentro do sistema no pode ser desprezado. De fato, a sua longa
Introduo Consolidao das leis civis , em grande medida,
o molde terico que Teixeira de Freitas quer imprimir ordem dos
preceitos. A diviso que ele prope entre direitos reais e pessoais, entre direitos absolutos e relativos, e, sobretudo, a controvrsia que ele
19 GROSSI, Paolo. Assolutismo giuridico e diritto privado. Milano: Giuffr, 1998.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):341-354, jul./set. 2011

349

Ricardo Marcelo Fonseca

estabelece entre a diviso do direito civil em pessoas, coisas e aes


so as premissas (tericas, cientficas, frise-se) que efetivamente do
a conformao ao modo como ser estabelecida a ordem da Consolidao. Alis, todas estas premissas tambm vo inspirar posteriormente o seu Esboo: no se deve desprezar o fato de que Teixeira de
Freitas forjou no seu projeto a parte geral do cdigo, que dotada,
como sabemos, de um carter conceitual e aplicvel de modo geral
para todas as partes especiais. Em suma: o papel da cincia aqui
conformador, estruturante e no meramente acessrio.
4. Traduttore/traditore: Teixeira de Freitas inventor
Augusto Teixeira de Freitas, como se v, um personagem difcil de
ser enquadrado no molde moderno ou no pr-moderno. , como j se
disse e repetiu, um personagem de transio, como era de transio a prpria poca em que ele viveu. De todo modo, para alm do legado que ele
recebia e para alm dos ares que ele respirava, o fato que nosso autor parece ter protagonizado, ele mesmo, uma operao criativa diria mais,
inventiva de uma tradio jurdica. E isso numa dupla perspectiva.
Em primeiro lugar, naquilo que diz respeito sua linguagem. Ora:
a Consolidao se pretendia um mero apanhado da legislao j existente nesta poca, para preparar o trabalho posterior de codificao. Mas,
em termos de linguagem, h uma grande descontinuidade (um verdadeiro
hiato, um grande estranhamento) entre o modo como eram escritos os
documentos jurdicos pr-modernos (matria-prima do trabalho consolidador de Teixeira de Freitas) e o modo como passam a ser escritos os
documentos jurdicos modernos. O que se quer dizer aqui que a prpria
operao de transposio da linguagem dos documentos jurdicos que
Teixeira de Freitas se defrontava (provenientes prevalentemente da poca
pr-liberal) para o texto da consolidao j demonstrava um trabalho de
traduo/criao bastante evidente. De fato, os textos legislativos do
antigo regime tinham caractersticas muito diferentes do padro legislativo ps-revolucionrio: eram eles longos, argumentativos e impregnados de um estilo muito prprio e peculiar. Tudo isso vai ser traduzido

350

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):341-354, jul./set. 2011

Teixeira de Freitas: Um jurisconsulto traidor na modernizao jurdica brasileira

na Consolidao para a forma de dispositivos numerados na forma de


artigos com redao direta e clara. , alis o objetivo confessado do prprio consolidador: A consolidao ser feita por artigos e ttulos, em
os quaes sero reduzidas a proposies claras e succintas as disposies
em vigor20. Creio que esta transposio lexical e de estilo no deva
ser menosprezada. A diferena na forma de exposio dos preceitos traz
tambm uma diferena na forma de se enxergar o prprio direito: de um
modo complexo, labirntico, cheio de mediaes e balanceamentos, para
uma forma direta, concisa e que possui a funo clara de comando.
Em segundo lugar, e principalmente, no pode ser desprezado tambm o modo como Teixeira de Freitas, ao aparentemente apenas consolidar a legislao preexistente, na realidade no modificava apenas
a linguagem e o estilo (como visto acima), mas aparentemente tambm
atribua um sentido diferente subvertia mesmo aos prprios textos
que deveria apenas reunir. Em outros termos: na oportunidade da consolidao dos textos vigentes, no apenas transformava a linguagem, mas
o modo como selecionava, escrevia e expressava as matrias tinham um
forte vis de reinterpretao e recriao, exatamente nos moldes como os
juristas do ius commune agiam na sua atividade de interpretatio21.
Dou um exemplo: aquele referente ao domnio. No incio do Titulo I
(Do domnio) do Livro II (dos direitos reais) de sua consolidao,
Teixeira de Freitas define o domnio do seguinte modo: Art. 884. Consiste o domnio na livre faculdade de usar e dispor das cousas, e de as
demandar por Aes reaes. Diz o jurista baiano que este dispositivo se
inspira em vrias disposies dos livros 3o e 4o das Ordenaes (que ele
cita na nota de rodap). Mas observando com ateno os dispositivos
das ordenaes no se percebe esta relao direta. Por exemplo, o ttulo XXXI do Livro 3o. das Ordenaes (disposio que ele coloca como
fonte para seu artigo 884) trata da hiptese de demanda que envolver
20 TEIXEIRA DE FREITAS, Augusto. Introduo, p. VI.
21 CALASSO, Francesco. Medio evo del diritto: 1o: Le fonti. Milano: Giuffr, 1954, p.
479 e segs. e GROSSI, Lordine giuridico medievale. Roma/Bari: Laterza, 1995, p. 162 e
segs.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):341-354, jul./set. 2011

351

Ricardo Marcelo Fonseca

coisa mvel e o demandado no tiver bens de raiz (parece bem mais uma
disposio de cunho processual do que de direito material); j o ttulo X
do Livro 4o. das Ordenaes trata das hipteses de vendas e alienaes de
coisas sobre as quais pendem litgios judiciais; j o ttulo 11 do Livro 4o
das Ordenaes trata da proibio de constrangimento de vender os bens
a outros (sobretudo da prpria famlia); e, finalmente, o ttulo XXXVI do
Livro 4o das Ordenaes trata da hiptese de algum morrer sem nomear
algum para a propriedade de foro.
Como se pode ver, as hipteses e disposies presentes nas Ordenaes Filipinas que so invocadas por Teixeira de Freitas como fontes do
artigo consolidado (de nmero 884), apesar de pertencerem s relaes
dos homens com as coisas (as relaes reais), esto longe, porm, daquilo que Paolo Grossi chamou de paradigma napolenico pandectista22
da propriedade, que constituiu, em termos de direitos reais, uma ruptura
formidvel (moderna) com relao ao perodo anterior (pr-moderna). As
disposies das Ordenaes Filipinas citadas enquadram-se perfeitamente numa poca pr-liberal, perodo reicntrico e no individualista. Todavia, no texto da Consolidao, Teixeira de Freitas faz com que aquelas
disposies sejam carregadas de completo individualismo proprietrio,
tpicos do perodo posterior (em que a propriedade a projeo da sombra soberana do sujeito23, usando novamente as palavras de Grossi). Teixeira de Freitas no dir (como est no art. 554 do cdigo civil Francs)
que a propriedade o direito de gozar da coisa da maneira mais absoluta e nem dir (como o art. 17o da Declarao dos Direitos do Homem
e do Cidado de 1789) que a propriedade um direito sagrado, mas
vai dispor que o domnio a livre faculdade de usar e dispor das coisas.
Quando ele fala em liberdade e em faculdade, desloca-se o foco presente
originalmente nas ordenaes para um vis claramente centrado na figura do sujeito proprietrio. Aproxima-se das definies que a maioria dos
cdigos oitocentistas vai seguir com relao propriedade no sentido de
22 GROSSI, Paolo. Histria da propriedade e outros ensaios. Trad. Luiz Ernani Fritoli
e Ricardo Marcelo Fonseca. Rio de Janeiro: Renovar, 2006, p. 10 e segs.
23 GROSSI, Paolo. Linaugurazione della propriet moderna. Napoli: Guida Editori,
1980, p. 23

352

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):341-354, jul./set. 2011

Teixeira de Freitas: Um jurisconsulto traidor na modernizao jurdica brasileira

defini-la pelos poderes (no caso, de usar e dispor) que o sujeito tm com
relao coisa. Em suma, transfigura-se o texto das Ordenaes (editado
em 1603 e que expresso tpica do ius commune, isto , de uma apreciao originariamente medieval da experincia jurdica) em dispositivo
individualista, moderno, feio dos cdigos oitocentistas. A operao de
Consolidao, como se v aqui, foi muito alm da reunio dos textos
vigentes. Ocorreu sem dvida alguma um carter criador e conformador
(viabilizado pelo discurso cientfico do qual Teixeira de Freitas queria ser o porta-voz) de um certo direito, um direito ainda no legal, no
promulgado, mas que a partir dali vai gozar de prestgio e at mesmo de
vigncia24: no pode ser esquecido que aps a promulgao e divulgao
da Consolidao (e em vista do malogro das tentativas de codificao at
1916), este texto serviu como guia na jurisprudncia e na doutrina brasileira por decnios.
Em suma: por um verso, Teixeira de Freitas um personagem de transio e, nessa medida, representativo do perodo de tenso entre modelos
opostos por que passava o prprio direito privado brasileiro do sculo
XIX. Mostrava-se nos limites da adeso ao canto da sereia legocntrico e
estatlatra, mas no pagava tributos a uma perspectiva meramente exegtica passiva do intrprete com relao ao ordenamento jurdico. De outro
lado e nesse ponto fazia jus influncia que teve de toda a doutrina do
ius commune atribua cincia um papel protagonista e conformador.
Personagem complexo, como se v.
Mas Teixeira de Freitas mais do que um personagem de transio
(como tantos outros o foram). Na medida em que tomou para si a tarefa de
consolidar o direito civil brasileiro antes de produzir o projeto de cdi24 Em pesquisa de doutorado sobre o direito de propriedade no Brasil do sculo XIX,
verificou-se que num total de 56 julgados sobre o tema de domnio e propriedade, a Consolidao das Leis Civis aparece como um texto citado 44 vezes, o que significa que
constava em 22 julgados (quase 40%, das decises ali consultadas portanto). Percebe-se,
assim, o efeito que esta atividade de Teixeira de Freitas (de traduo ou de traio como
se queira dos textos que ele tomou como base) foi crucial em termos institucionais no
mbito da cultura jurdica brasileira do sculo XIX. STAUT JR., Sergio Said. A posse
no direito brasileiro da segunda metade do sculo XIX ao cdigo civil de 1916. Curitiba:
(tese de doutorado UFPR), 2009, p. 196.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):341-354, jul./set. 2011

353

Ricardo Marcelo Fonseca

go, cumpriu tambm, at algum ponto, uma tarefa de produo de um ordenamento jurdico. Foi um verdadeiro inventor (travestido de compilador de um direito supostamente vigente). Ao buscar ser o tradutor de uma
experincia jurdica que a todos parecia confusa e labirntica, acabou por
ser dela o traidor, visto que, em alguma medida, superou-a e subverteu-a,
ao nela projetar (dizendo estar s consolidando) o que nela no existia.
O adgio da lngua italiana que relembra como o tradutor de um texto est
sempre prximo de sua prpria traio (traduttore/traditore) parece caber
como uma luva ao assim chamado jurisconsulto do imprio.
Texto apresentado em setembro /2010. Aprovado para publicao
em maio /2011.

354

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):341-354, jul./set. 2011

Somos da Amrica e queremos ser americanos:


Relaes Brasil-Portugal e antilusitanismo na fundao da Repblica

SOMOS DA AMRICA E QUEREMOS SER AMERICANOS:


RELAES BRASIL-PORTUGAL E ANTILUSITANISMO NA
FUNDAO DA REPBLICA
WE ARE FROM AMERICA AND WISH TO BE AMERICANS:
Brazil-Portugal relations and anti-Portugal
feelings in the foundation of the Brazilian
Republic
Jos Sacchetta Ramos Mendes 1
Resumo:
Os meses que seguiram Proclamao da Repblica no Brasil viram recrudescer o sentimento antiportugus no pas. O antilusitanismo
manifestou-se tanto na sua vertente popular, sobretudo em aes contra imigrantes portugueses
radicados no meio urbano brasileiro, quanto em
crescentes dificuldades nas relaes oficiais do
novo Estado republicano com Portugal monrquico. A correspondncia diplomtica entre a
Legao lusitana no Rio de Janeiro e sua chancelaria em Lisboa revela episdios inusitados
que envolveram autoridades dos dois pases.
Em dezembro de 1889, trs ocorrncias de forte carter antilusitano e xenfobo marcaram o
cotidiano da Capital Federal, aparentemente de
maneira articulada, levantando a suspeita de
participao do ministro das Relaes Exteriores Quintino Bocaiva, chanceler no primeiro
gabinete republicano. A suspeita nunca foi tornada pblica, mas encontra-se registrada na documentao diplomtica portuguesa, apontando
para aspecto pouco dimensionado nas relaes
binacionais luso-brasileiras do perodo.
Palavras-chave: Antilusitanismo; Repblica;
Imigrao; Imprensa.

Abstract:
The months following the Proclamation of the
Republic in Brazil witnessed the growth of
anti-Portugal feelings in the country. These
feelings were present among the lower population, mostly through actions against Portuguese
immigrants settled in Brazilian urban areas, as
well as in the growing difficulties involving the
new republican State official relations with the
Portuguese monarchy. The diplomatic correspondence between the Portuguese Representation in Rio de Janeiro and its Foreign Ministry
in Lisbon reveals unusual events involving authorities of both countries. In December 1889,
three apparently articulated episodes of strong,
xenophobic, anti-Portuguese feelings, marked
the daily activities of the Capital city. Suspicion
of participation in those episodes fell on Quintino Bocayuva, Minister of Foreign Relations
and Chancellor in the first republican Ministry. That suspicion never became public; however it is registered in Portuguese diplomatic
documents, as a rather unimportant aspect in
Luso-Brazilian bi-national relations during the
period.
Keywords: Diplomacy Anti-Portuguese feelings Republic Immigration Press.

O perodo imediato que seguiu Proclamao da Repblica no


Brasil foi marcado pela intolerncia aos imigrantes portugueses, a despeito do decreto imposto pelo novo governo, em dezembro de 1889,
que naturalizou coletivamente os estrangeiros residentes no pas,
1 Doutor em Histria Social pela Universidade de So Paulo. Professor Adjunto da
Universidade Federal da Bahia.

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):355-371, jul./set. 2011

355

Jos Sacchetta Ramos Mendes

outorgando-lhes a cidadania.2 Desde o lanamento do Manifesto Republicano, duas dcadas antes, os adversrios de Dom Pedro II buscavam
identificar Portugal e seus sditos com a monarquia. Somos da Amrica
e queremos ser americanos3, dizia a carta de 1870, fundadora do movimento pela Repblica, a fazer uso de um anacrnico mote anticolonial
para investir contra o Imprio. No mesmo sentido, aps a instaurao do
novo regime, propostas de reabilitar a forma monrquica passaram a ser
qualificadas de estrangeirismo lusfilo, cujas razes se prendem ao solo
da Europa e s suas Constituies polticas4, no dizer do ministro das
Relaes Exteriores do primeiro governo republicano, Quintino Antnio
Ferreira de Sousa (1836-1912), que adotara o nome indgena Bocaiva
para afirmar o seu nativismo.
Quintino Bocaiva foi um dos poucos civis a participar pessoalmente da ao militar que, em 15 de novembro de 1889, deps a famlia Bragana de seu reinado sul-americano, tornando-se um smbolo do poder
popular da Repblica, o novo eixo poltico que deveria substituir o polo
antes representado pela figura do imperador. nesta condio que foi
alado ao comando da chancelaria do Rio de Janeiro, responsvel pela
ofensiva de convencimento internacional da novssima situao do Brasil. Jornalista de profisso e ativista republicano de longa data, Bocaiva
enxergava os meandros da poltica externa por um vis distinto daquele
que tradicionalmente compunha a diplomacia brasileira com os pases da
Europa.
2 A documentao que fundamenta esta pesquisa foi consultada no Arquivo
Histrico-Diplomtico do Ministrio dos Negcios Estrangeiros de Portugal (Lisboa) e no
Arquivo Histrico do Itamaraty (Rio de Janeiro). Verso preliminar e parcial deste trabalho foi apresentada no mbito das comemoraes do centenrio da Repblica Portuguesa
e integra a obra Repblica e Rrepublicanismo em Portugal, Brasil e Itlia (Imprensa da
Universidade de Coimbra), no prelo.
3 Manifesto Republicano, editado originalmente no jornal A Republica; Rio de Janeiro, 03.11.1870; transcrito na Revista de Histria. So Paulo, FFLCH/USP, n. 84.
4 BOCAIVA, Quintino. Pela Repblica, editorial do jornal O Paiz; Rio de Janeiro, 18.12.1889; recorte anexo ao ofcio confidencial n. 21 do Conde de Pao dArcos,
encarregado de negcios de Portugal no Brasil, ao Conde de Valbom, ministro dos Negcios Estrangeiros de Portugal; Rio de Janeiro, 24.12.1891; Legao de Portugal no Rio
de Janeiro (LPRJ), correspondncia recebida, 1890/1891, caixa 223, mao 1, Arquivo
Histrico-Diplomtico (AHD) do Ministrio dos Negcios Estrangeiros de Portugal.

356

R. IHGB, Rio de Janeiro, a. 172 (452):355-371, jul./set. 2011

Somos da Amrica e queremos ser americanos:


Relaes Brasil-Portugal e antilusitanismo na fundao da Repblica

No que tange ao relacionamento entre o Brasil e Portugal, divergncias at ento tratadas pela via de mornas negociaes, quase sempre
por meio de uma linguagem evocativa de simblica fraternidade entre
as duas naes, na primeira fase da Repblica viraram motivo de rusgas
srias, cujo agravamento e evoluo levariam ruptura alguns anos mais
tarde. Com efeito, a difcil relao do Estado republicano brasileiro, em
sua fase inaugural, com Portugal monrquico,