EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DO 2 JUIZADO

ESPECIAL CVEL DA COMARCA DE IMPERATRIZ - MA.

Processo n 0011004-97.2013.8.10.0010
Autor: Edivaldo Costa Carneiro
Rus: Banco Daycoval S/A
Ref.: Contestao

BANCO DAYCOVAL S/A, pessoa jurdica de direito privado com sede

na

Avenida

Paulista,

62.232.889/0001-90,

1793,
por

So

seus

Paulo/SP,

advogados

inscrita
que

no
esta

CNPJ

sob

subscrevem

vem,

respeitosamente presena de Vossa Excelncia, apresentar sua

CONTESTAO

 Ao de Repetio de Indbito c/c Reparao por danos morais que lhe move
EDIVALDO COSTA CARNEIRO, nos autos em epgrafe, pelos motivos de fato e de
direito a seguir aduzidos.

1. BREVE SNTESE DOS AUTOS.

Conforme se infere da exordial da presente demanda, aduz a parte

autora, constatado depsito e descontos em seu benefcio referente contrato
celebrado junto ao Banco, ora requerido, o qual afirma desconhecer.

Em razo disto, pleiteia a parte autora primeiramente, a declarao da

nulidade do negcio jurdico celebrado entre as partes, restituio do valor
indevidamente cobrado e indenizao por danos morais.

Em que pesem as assertivas da parte autora, a presente ao dever

ser julgada integralmente improcedente, consoante s razes fticas e de direito
abaixo expostas.

2.PRELIMINARMENTE:

2.1 - DA IMPROCEDNCIA DA PRESENTE DEMANDA ESCLARECIMENTOS

INICIAIS.

Primeiramente, cumpre ao Banco requerido tecer breves consideraes

acerca dos acontecimentos que deram ensejo presente demanda.
Ao contrrio do alegado pela parte autora, constam nos registros do
ora ru a formalizao de contrato de emprstimo efetuado em 14 de maro de
2007, sob o n 501657267009.
O requerido deixa de apresentar neste momento cpia do contrato,
pois aludido instrumento permanece sob a guarda de empresa especializada na
guarda e manuteno de documentos do requerido.
Ocorre que, at o presente momento o requerido no conseguiu
recuperar seus documentos junto referida empresa, vem encontrando
dificuldade para reaver seu acervo. Razo pela qual, requer prazo de pelo
menos vinte dias para apresentao posterior.
Porm, nesta oportunidade, apresenta o ru o espelho do citado
contrato, bem como comprovante do depsito do valor na conta do autor, fato este
incontroverso, j que confessado pelo autor.
Assim,

alegado

pelo

autor

no

merece

prosperar,

vez

que

demonstrado est a celebrao do negcio jurdico com o requerido. Outrossim,

ante a validade do contrato, justos so

os descontos, nos termos ajustados das

parcelas.
Ressalte-se ainda, que a parte autora no adotou qualquer providncia
no sentido de resoluo do problema de forma extrajudicial, preferiu apenas
ingressar com a presente ao objetivando indenizao.
No constam em nossos sistemas qualquer solicitao de documentos
por parte da autora, todas as solicitaes so registradas por meio do fornecimento
de nmero de protocolo, alm da gravao das conversas.
Desta forma, Excelncia, tendo em vista a inrcia da parte autora com
o requerido, na resoluo do suposto problema o contrato permaneceu vlido e
gerou efeitos, vez que a mesma figura como responsvel pelo contrato que celebrou
com o ru.

Outrossim, no h que se falar em cometimento de ato ilcito, por

parte do Ru, vez que esse possua justo motivo para efetuar os descontos na conta
bancrias da parte autora.
Ainda que estivssemos diante de uma possvel fraude, esta foi
cogitada pela parte autora que sequer manifestou qualquer comunicao de
fraude seja na exordial ou por meio de algum comunicado dirigido ao ru,logo, de
se esclarecer que o contrato ainda vlido, posto que celebrado dentro dos trmites
legais.
Verifica-se que seria muito fcil para qualquer pessoa contratar com o
Requerido e logo aps, alegar cobrana indevida ou fraude bastando a simples
comunicao visando, com isso, o inadimplemento contratual. Entretanto, para
evitar este tipo de conduta que se faz necessrio que a parte informe da sua
ocorrncia e apresente alguns documentos.
Por outro lado, perceba-se que o ru uma instituio financeira
sria, com grande projeo no mercado financeiro, reconhecido pela lisura em seus
procedimentos, procedendo com todos os cuidados possveis para realizao de seus
contratos, ou seja, no agiu com mero descaso e incompetncia, na anlise dos
documentos que lhe foram apresentados.
Muito fcil, alis, seria para a parte autora, em juzo e alegar
desconhecer os contratos lanados e alegar ser vtima de uma cobrana indevida ou
suposta fraude.
Ressalte-se que, conforme cpia dos documentos que o ru junta
presente demonstram a celebrao do contrato.
No momento da contratao, estavam presentes todos requisitos
previstos no art. 104 do Cdigo Civil: agente capaz, objeto lcito, forma prescrita ou
no defesa em lei.
Ou seja, o contrato firmado entre as partes era vlido, no podendo
simplesmente ser desconsiderado por simples alegaes da autora.
Da mesma forma, inexiste nos autos a menor referncia a que tenha
ocorrido algum erro ou vcio do ato jurdico.

2.2 DA PRESCRIO E DECADNCIA DO DIREITO COM FULCRO NO CDIGO

DE DEFESA DO CONSUMIDOR:

O autor visa discutir servios contratados em maro de 2007. Em

anlise das argumentaes constantes na Inicial verifica-se que na verdade o autor
visa reconhecer vcio na contratao de servios apresentados.

Assim, tendo em vista a caracterizao de vcio dos servios e sob a

anlise do Cdigo de Defesa do Consumidor verifica-se que conforme o artigo 26,
inciso II do Cdigo de Defesa do Consumidor:

Art. 26. O direito de reclamar pelos vcios aparentes ou de fcil

constatao caduca em:
(...)
II - noventa dias, tratando-se de fornecimento de servio e de
produtos durveis.

Neste sentido segue inteiro teor da deciso:

*ESTADO DO RIO DE JANEIRO PODER JUDICIRIO XII Juizado
Especial

Cvel - Inhama Processo n 2009.209.011899-3 AUTORA:

FTIMA DA

SILVA LARIAS RU: BANCO FIAT S.A. PROJETO DE

SENTENA Relata a

Autora que realizou financiamento de veculo

atravs do banco Ru. Alega que nas faturas do financiamento foram

veiculadas tarifas de emisso de carn. Requer a condenao da R em
obrigao

de

fazer

consistente

no

reprocessamento

do

carn,

indenizao por danos materiais e compensao por danos morais. A

R em contestao suscita falta de interesse processual em relao ao
pedido de reprocessamento do carn. No mrito, alega a regularidade
da cobrana da tarifa. Finaliza, refutando a configurao do dano
moral. A preliminar de falta de interesse deve acolhida na medida em
que o financiamento j fora integralmente adimplido, no subsistindo

interesse processual quanto a este pedido. Passando a anlise do

mrito, verifico que deve ser reconhecida a objeo material de
decadncia. O direito potestativo de reclamar o vcio do servio
caduca em 90 dias, consoante o art. 26, inciso II da Lei n
8.078/90. Assim, considerando que as faturas objeto do litgio se
referem ao perodo compreendido entre 19.10.2005 e 19.09.2008, por
ocasio da propositura da presente (11.05.2009), j havia expirado o
prazo decadencial supracitado. Por fim, razo alguma assiste Autora
ao pleitear a compensao por danos morais, visto que a causa de pedir
prxima da ao aforada possui ntido carter patrimonial, no sendo a
repercusso do fato - cobrana indevida -, capaz de gerar extrema
angstia ou desequilbrio emocional. Diante do exposto, JULGO
EXTINTO o processo em relao ao pedido de obrigao de fazer, com
fulcro no art. 267, VI do CPC. Por fim, JULGO IMPROCEDENTES os
demais pedidos, com fulcro no art. 269, incisos I e IV do CPC. Sem nus
sucumbenciais, face ao disposto no art. 55 da Lei n 9.099/95. P. R. I.
Preclusas as vias impugnativas, d-se baixa na distribuio e arquivemse os autos. Submeto a deciso supra apreciao e homologao pelo
MM. Juiz Togado, na forma do art. 40 da Lei n 9.099/95. Rio de
Janeiro, 05 de outubro de 2009. FELIPE RIBEIRO PEIXOTO Juiz Leigo
HOMOLOGO, por sentena, a deciso proferida pelo Juiz Leigo, nos
termos do art. 40 da Lei n 9.099/95, para que produza seus jurdicos e
legais efeitos. Rio de Janeiro, 05 de outubro de 2009. RENATO LIMA
CHARNAUX SERT Juiz de Direito (grifos nossos).

Ademais, Excelncia, o prprio artigo 27 do Cdigo de Defesa do

Consumidor preceitua que prescreve em cinco anos a pretenso reparao de
danos causados por fato do produto ou do servio (...).

Pois bem, o contrato foi entabulado em maro de 2007, ou seja, a

partir deste momento tomou conhecimento o autor da realizao do contrato, sendo
portanto esta a data a quo para contagem do prazo.

Todavia, se se considerar a data do primeiro desconto, 25 de maio

de 2007, quando com a mais obsoluta certeza o autor tomou conhecimento de
tal contrato, tambm ter ocorrido a prescrio conforme o artigo 27 do CDC.

E no h como se alegar que o autor no tomou conhecimento quando

do desconto, j que o desconto de R$ 19,24 (dezenove reais e vinte e quatro
centavos). Excelncia, impossvel acreditar que, por mais simples e iletrada que a
pessoa seja, no perceba um desconto neste valor em sua aposentadoria.

Logo, Excelncia, considerando-se a data do primeiro desconto como

data do incio do prazo prescricional previsto no artigo 27 do CDC, a presente ao,
ajuizada em 02 de maio de 2013, est prescrita, j que o prazo prescricional
venceu em maio de 2012, data em que o conhecimento inequvoco da autora
completou 5 anos.

Neste sentido, em recentssima deciso proferida pelo Excelentssimo

Doutor Manoel Felismino Gomes Neto, Juiz Titular da Comarca de Parnarama, em
sentena proferida em audincia realizada em 16 de maio de 2013, em caso
idntico ao presente feito, digna de ser integralmente transcrita:

Vistos etc. Verifico dos autos que o negcio jurdico entabulado entre as
partes, um suposto financiamento no montante de (...), foi celebrado em
10/06/2006 para ser pago em 36 parcelas de (...), descontados no
benefcio da requerente, esia tratar-se de emprstimo em consignao,
sendo que a primeira parcela foi descontada em 10/10/2006. Com relao
ao instituto da prescrio temos que o fluir do tempo gera efeitos jurdicos
relevantes para o direito. Constitui fato jurdico ordinrio, constitui causa
aquisitiva ou extintiva de direitos. No h duvida de que o negcio jurdico
aqui discutido regulado pelo Cdigo de Defesa do Consumidor. No caso

especfico do CDC, a decadncia atinge o direito de reclamar, a prescrio

afeta a pretenso reparao pelos danos causados pelo fato do produto
ou do servio. A decadncia afeta o direito de reclamar, ante o
fornecedor, quanto ao defeito do produto ou servio, ao passo que a
prescrio atinge a pretenso de deduzir em juzo o direito de
ressarcir-se dos prejuzos oriundos do fato do produto ou do servio.
O fluir do tempo, aliado inatividade do seu titular relevante
com vistas estabilidade e segurana das relaes jurdicas. O
artigo 27 do CDC assim preceitua: Prescreve em 5 (cinco) anos a
pretenso reparao pelos danos causados por fato do produto ou
do servio prevista na Seo II deste Captulo, iniciando-se a
contagem do prazo a partir do conhecimento do dano e de sua
autoria.

No

resta

duvidas

que

ora

requerente

tomou

conhecimento do suposto emprstimo, com suas possveis e

alegadas irregularidades a partir do primeiro desconto que se
deu em junho de 2006. Conclui-se desta forma porque os descontos
das parcelas eram feitos diretamente na conta corrente de benefcio
da prpria requerente, no podendo esta alegar que no tinha
conhecimento das alegadas

irregularidades.

Por

sua

vez

requerente quitou todo o emprstimo, mesmo sabendo das supostas

irregularidades. O pagamento do referido financiamento encerrou
em maio de 2009, pois eram em 36 parcelas. Somente no ano de
2012 que a requerente vem a juzo questionar o alegado defeito do
servio, requerendo indenizao em decorrncia de um contrato que
ora alega no ter celebrado com o banco requerido. No resta
dvida, portanto, que operou-se o instituto da prescrio, pois
passado mais de cinco anos prescreve a pretenso reparao
pelos danos causados por fato do produto ou do servio, iniciando-

se a contagem do prazo a partir do conhecimento do danos e de sua

autoria, nos termos do art. 27 do CDC. Isto posto reconhecendo a
prescrio, julgo extinto o processo com resoluo do mrito, nos
termos do 269, VI do CPC. (...) (grifos nossos)

Veja, Excelncia, que o caso acima idntico ao caso em tela, somente

se mudam as datas!

Assim, Excelncia, tendo em vista que a ao foi distribuda em maio

de 2013 e o autor confessadamente tomou pleno conhecimento do contrato que
alega ser defeituoso em maio de 2007, ocorreu claramente a prescrio do direito da
autora, o qual se encerrou em maio de 2012.

Insta salientar que a prescrio se tornou matria de ORDEM

PBLICA, devendo ser reconhecida e pronunciada pelo juzo de ofcio, como
previsto expressamente no pargrafo 5 do artigo 219 do CPC!

Neste ponto, o Mestre Nelson Nery Junior leciona magistralmente em

seu Cdigo de Processo Civil Comentado, folha 469, em nota ao artigo 219 do CPC
que o regime jurdico da prescrio (...) dado pelo CC. Seu reconhecimento em juzo,
vale dizer, em processo ou procedimento judicial, regulado CPC. A prescrio
sempre de ordem patrimonial e, pela nosa sistemtica da L 11280/06, o juiz deve
pronunci-la de ofcio. A norma imperativa e no confere faculdade ao juiz
para reconhecer a prescrio de ofcio, mas o obriga a pronunci-la ex
officio. (...)( grifos nossos).

Assim, Excelncia, por se tratar de ordem de matria pblica, deve ser

reconhecida imediatamente a prescrio do direito em que se funda a presente

demanda, devendo a ao ser extinta com julgamento do mrito com fulcro no

inciso IV do artigo 269 do CPC.

2.3- DA INCOMPETNCIA DO RITO DO JUIZADO ESPECIAL.

No caso vertente, para apurao do alegado pelo autor, necessrio a

realizao de percia grafotcnica para o deslinde da causa.

Ao contrrio do alegado na exordial, se faz necessria elaborao de

laudo pericial grafotcnico por um tcnico que possa avaliar se realmente a
assinatura aposta nos contratos pertence ou no autora.

No caso vertente, o requerido ir juntar aos autos cpia dos contratos

entabulados entre as partes, juntamente com os documentos apresentados pelo
autor, no qual se constatar que, de fato, o autor celebrou contrato, vez que aps
sua assinatura no contrato.

Todavia, para aferir com exatido a veracidade dos fatos, e confirmar

se a assinatura realmente do autor, imperiosa se faz a necessidade de percia, tal
fato torna esse Juzo incompetente, conforme prprio entendimento emanado pela
Turma Recursal do Distrito Federal:

CIVIL. CONSTITUCIONAL. CERCEAMENTO DE DEFESA.

PERCIA

GRAFOTCNICA.

NECESSIDADE.

INCOMPETNCIA DO JUIZADO ESPECIAL. PRELIMINAR

ACOLHIDA. PROCESSO EXTINTO.
1.

SE

PONTO

CONTROVERSO

DA

LIDE

RESIDE

EXATAMENTE NA AFIRMAO DO AUTOR, DE QUE NO

FOI

ELE

QUEM

ASSINOU

CONTRATO

DE

FINANCIAMENTO QUE, UMA VEZ INADIMPLIDO, DEU

10

ENSEJO INSCRIO DE SEU NOME NO SPC, RAZO

PORQUE PLEITEIA INDENIZAO POR DANOS MORAIS, E
TENDO A DEFESA, EM CONTESTAO, ARGIDO A
NECESSIDADE
DIRIMIR

DE

SOBRE

PERCIA

GRAFOTCNICA

AUTENTICIDADE

OU

PARA

NO

DA

ASSINATURA, INVIVEL SE TORNA O PROSSEGUIMENTO

DO

FEITO

SEU

JULGAMENTO

PELO

JUIZADO

ESPECIAL, SOB ARGUMENTO DE QUE A DIFERENA

ENTRE

AS

ASSINATURAS

CONSTANTES

NOS

DOCUMENTOS PESSOAIS DO AUTOR E A QUE CONSTA

DO

CONTRATO

PODE

SER

PERCEBIDA

VISTA

DESARMADA, TORNANDO A PERCIA DESNECESSRIA.

MESMO PORQUE, NO INCOMUM UMA MESMA PESSOA
ORA ASSINAR SEU NOME POR EXTENSO, COMO EST
NOS

DOCUMENTOS,

ORA

UTILIZAR

APENAS

UMA

RUBRICA ILEGVEL, COMO EST NO CONTRATO.

2. A PERCIA GRAFOTCNICA, NO CASO, SE MOSTRA
IMPRESCINDVEL

AO

DESLINDE

DO

MRITO,

NO

PODENDO SER SUBSTITUDA PELO OLHO DO JUIZ. SUA

NO REALIZAO, UMA VEZ REQUERIDA, CONSTITUI
CERCEAMENTO DE DEFESA, FERINDO FRONTALMENTE
O ART. 5, LV, DA CONSTITUIO FEDERAL.
3. DE OUTRA BANDA, A REALIZAO DA PERCIA NO SE
COADUNA

COM

INFORMALIDADE

OS

PRINCPIOS

CELERIDADE

DA

SIMPLICIDADE,

QUE

REGEM

TRAMITAO DOS FEITOS NO JUIZADO ESPECIAL O QUE

O

TORNA

ABSOLUTAMENTE

INCOMPETENTE

PARA

CONHECIMENTO E JULGAMENTO DA LIDE, LEVANDO

EXTINO DO PROCESSO SEM ANLISE DO MRITO,
COM FUNDAMENTO NO ART. 51, II, DA LEI N. 9.099/95.

11

(ACJ 20040110479494 DF; JESUNO RISSATO; Primeira

Turma Recursal dos Juizados Especiais Cveis e Criminais
do D.F.; Julgamento: 08/03/2005)

No podemos deixar essa responsabilidade de apurar se uma

assinatura verdadeira ou no, sob a responsabilidade do juiz togado haja vista,
data mxima venia, a falta de competncia tcnica para avaliar tal situao, sendo
de total irresponsabilidade se isso vier a acontecer, sem falar no cerceamento de
defesa do ru que ficar adstrito a um parecer de uma pessoa que no expert no
assunto.

Tal fato torna esse Juzo incompetente, conforme prprio entendimento

emanado pela Turma Recursal:

CIVIL. CONSTITUCIONAL. CERCEAMENTO DE DEFESA.

PERCIA

GRAFOTCNICA.

NECESSIDADE.

INCOMPETNCIA DO JUIZADO ESPECIAL. PRELIMINAR

ACOLHIDA.

PROCESSO

EXTINTO.

1.

Se

ponto

controverso da lide reside exatamente na afirmao dO

autor, de que no foi ele quem assinou o contrato de
financiamento que, uma vez inadimplido, deu ensejo
inscrio de seu nome no SPC, razo porque pleiteia
indenizao por danos morais, e tendo a defesa, em
contestao,

argido

necessidade

de

percia

grafotcnica para dirimir sobre a autenticidade ou no da

assinatura, invivel se torna o prosseguimento do feito e
seu julgamento pelo Juizado Especial, sob argumento de
que a diferena entre as assinaturas constantes nos
documentos pessoais dO autor e a que consta do

12

contrato pode ser percebida vista desarmada, tornando

a percia desnecessria. Mesmo porque, no incomum
uma mesma pessoa ora assinar seu nome por extenso,
como est nos documentos, ora utilizar apenas uma
rubrica ilegvel, como est no contrato. 2. A percia
grafotcnica, no caso, se mostra imprescindvel ao
deslinde do mrito, no podendo ser substituda pelo
olho do juiz. Sua no realizao, uma vez requerida,
constitui cerceamento de defesa, ferindo frontalmente o
Art. 5, LV, da Constituio Federal. 3. De outra banda, a
realizao da percia no se coaduna com os princpios
da simplicidade, informalidade e celeridade que regem a
tramitao dos feitos no Juizado Especial o que o torna
absolutamente

incompetente

para

conhecimento

julgamento da lide, levando extino do processo sem

anlise do mrito, com fundamento no art. 51, II, da Lei
n. 9.099/95.
Ante o exposto supra, a extino com fulcro no art.51, II, da Lei
9.099/95 medida de rigor, dada a clara incompetncia deste Juizado para o
deslinde da causa, visto que a prova pericial no suportada pelo singelo rito do
Juizado Especial Cvel.

2.4 DA AUSNCIA DE INTERESSE PROCESSUAL RATIFICAO TCITA DO

NEGCIO JURDICO.

Conforme se pode observar na petio inicial, a parte autora recebeu,

CONFESSADAMENTE, os valores disponibilizado vista pelo requerido atravs do
crdito concedido.

13

Entretanto, curiosamente, somente agora,aps se utilizar do valor

disponibilizado, vem invocar o questionamento sobre a celebrao dos contratos
alegando em suma que so fraudulentos e no foram celebrados pelo autor.

Ora, dispe o artigo 175 do Cdigo Civil de 2002, quanto aos efeitos da
ratificao expressa de obrigaes:

Art. 175. A confirmao expressa, ou a execuo voluntria de negcio

anulvel, nos termos dos artigos 172 a 174, importa a extino de todas as
aes, ou excees, de que contra ele dispusesse o devedor.

Indubitavelmente, ao firmar os instrumentos contratuais e efetuar o

pagamento das primeiras parcelas, O autor ratificou, expressamente, a forma
de cobrana e dos encargos respectivos do contrato em discusso nos autos.

Neste sentido, convm citar ensinamento doutrinrio que se amolda

perfeitamente ao presente caso, consoante disposto por Caio Mrio da Silva Pereira, em
sua obra, Instituies de Direito Civil, Forense, 18 ed., Vol. I, pg. 408:

A segunda causa de convalescimento a ratificao, que implica uma

atitude inequvoca de quem tinha qualidade para atac-lo, no sentido de
atribuir-lhe validade, e efetiva-se mediante a repetio do prprio ato, ou
reiterao da declarao de vontade, ou atitude inequvoca de valid-lo, o
que de uma forma ou outra implica renncia ao seu desfazimento.

Em outras palavras, a formalizao dos contratos esta culminado ao

seu adimplemento total, implicou na renncia a todas as aes e excees, sendo O
autor manifestamente carecedor da ao ora intentada, por absoluta falta de
interesse processual.

14

Ademais, Excelncia, ao contrrio do quanto alegado pelo autor, o

contrato entabulado por ele junto ao banco ru data de 2007, ou seja, j se passaram
mais de cinco anos do contrato e, somente agora o autor se insurge contra o contrato e
vem pleitear supostos danos e devoluo de valores pagos.

Desta forma, haver a presente demanda de ser extinta, por carncia da

ao, nos termos do artigo 267 do Cdigo de Processo Civil.

3 - DA IMPROCEDNCIA DA PRESENTE DEMANDA.

Primeiramente, cumpre ao Banco requerido tecer breves consideraes

acerca dos acontecimentos que deram ensejo presente demanda.
Ao contrrio do alegado pela parte autora, consta nos registros do ora
ru a formalizao do contrato n 501657237009 celebrado em 14 de maio de
2007, referente concesso de emprstimo no valor de R$ 505,66 (quinhentos e
cinco reais e sessenta e seis centavos), a ser pago em 48 (quarenta e oito) parcelas
de R$ 19,24 (dezenove reais e vinte e quatro centavos), sendo esse valor
depositado integralmente na conta corrente do autor.
Importante frisar novamente que o ru deixa de acostar nesta
oportunidade as cpias do contrato em razo de no terem chegado em sua sede em
tempo hbil, motivo pelo qual requer prazo para serem acostadas tais cpias.

Mais uma vez refora o ru que acosta nesta oportunidade espelho

do contrato citado, comprovante de depsito na conta corrente do autor e
documentos pessoais do autor, apresentados para entabulao do contrato.

15

Note-se que o negcio jurdico discutido na lide foi pactuado de forma

absolutamente legal, ou seja, o contrato possui objeto lcito, partes capazes e foi
realizado de acordo com os preceitos legais atinentes espcie.

Ora, Excelncia, no h que se falar em culpa ou erro do Banco

requerido, pois, aps o contrato celebrado entre as partes, o dinheiro foi
devidamente disponibilizado, afastando a tese de que o Banco requerido agiu com
dolo ou culpa no caso em tela, vez que este agiu dentro dos limites para a
efetividade do contrato.
Ainda que estivssemos diante de uma improvvel fraude, o autor no
manifestou qualquer comunicao de fraude dirigido ao ru, logo, de se
esclarecer que o contrato ainda vlido, posto que celebrado dentro dos trmites
legais.
Ora, a presente demanda NTIDAMENTE mais uma aventura
jurdica das quais so corriqueiras no poder judicirio, haja vista que esto
tratando a justia como um caa nqueis, pois ingressam com ao mesmo sem
direito algum e se der certo deu seno tudo bem tambm, pois nunca houve um
dano a ser reparado.
o que demonstra o caso em vertente, pois alm do contrato no
demonstrar nenhum indcio de fraude, OS VALORES FORAM DISPONIBILIZADOS
DIRETAMENTE NA CONTA DO AUTOR, mediante transferncia eletrnica.
Verifica-se que seria muito fcil para qualquer pessoa contratar com o
Requerido e aps se utilizar dos valores disponibilizados, alegar cobrana indevida
ou fraude bastando a simples comunicao visando, com isso, o inadimplemento
contratual. Entretanto, para evitar este tipo de conduta que se faz necessrio que
a parte informe da sua ocorrncia e apresente alguns documentos.
Ora, a presente demanda claramente mais uma aventura jurdica
das quais so corriqueiras no poder judicirio, haja vista que esto tratando a
justia como um caa nqueis, pois ingressam com ao mesmo sem direito

16

algum e se der certo deu seno tudo bem tambm, pois nunca houve um dano
a ser reparado.
Porm, o ru alvo quase diariamente de aes de reviso contratual,
muitas das quais com pedido de tutela para suspenso dos descontos, como no caso
em tela.

Pois bem, isso seria normal para uma instituio financeira, contudo
notrio que a industria da reviso est em pleno crescimento no Brasil, inclusive
abrindo espao para que algumas fraudes bastante elaboradas venham ocorrendo.

Veja, Excelncia, que na data de 26 de maro de 2013, o respeitadssimo

jornal VALOR ECONMICO publicou matria tratando exatamente dessa industria que
entope o judicirio e causa milhes em prejuzo aos bancos, inclusive causando uma
reduo na concesso de crditos.

O procedimento o seguinte: uma empresa, das quais vemos milhares de

panfletos, oferece aos consumidores uma possibilidade de suspender os descontos em
folha e ainda um depsito em dinheiro:

A atendente em Porto Alegre oferece, por telefone, uma

proposta que est disparando a inadimplncia do mercado de
crdito consignado no Brasil. "Se voc ganha R$ 2 mil, consigo
suspender o desconto do emprstimo atual na folha de
pagamento e depositar na sua conta R$ 12 mil lquidos."

A promessa do dinheiro fcil envolve uma indstria de

liminares que usa o Judicirio para dar um calote nos bancos,
em um esquema que j se espalhou por pelo menos sete
Estados, em diferentes regies do pas. Os alvos so convnios
de emprstimo consignado entre bancos com rgos pagadores

17

do setor pblico, como a Marinha, a Aeronutica, o Instituto

Nacional do Seguro Social (INSS), governos estaduais e
prefeituras.

"Primeiro, a gente entra na Justia questionando a validade do

contrato [de consignado] ou juros abusivos", explica a
atendente na capital gacha. "No momento em que o juiz d a
assinatura dele, a margem aberta e o dinheiro fica
disponvel. A ao acaba indo para juzes melhores, que a
gente sabe que vo liberar. A chance de ganhar a causa de
95%. Se no ganhar, a gente no desconta nada, fica tudo por
nossa

conta."

A fraude comea com uma ao judicial, apresentada com a

suposta inteno de questionar os juros cobrados pelo banco
ou a validade do prprio contrato. Alguns clientes alegam que
nunca tomaram nenhum emprstimo, ou que no receberam do
banco

uma

cpia

dos

documentos.

Nessa ao, os advogados pedem uma liminar com duas

determinaes: suspender o desconto das parcelas da dvida
na folha de pagamento e, alm disso, desbloquear a chamada
"margem consignvel" - o percentual mximo do salrio ou
benefcio, em geral de 30%, que pode ser destinado ao
pagamento

do

emprstimo.

Com a liminar concedida, o desconto suspenso e o

contracheque fica "limpo" para fazer novas dvidas. "A liminar
funciona como um cheque em branco para tomar novos
emprstimos", diz o advogado Djalma Silva Jnior, que

18

representa diversas instituies financeiras em processos

envolvendo

fraudes

com

emprstimo

consignado.

Imediatamente, um novo emprstimo tomado em outro banco,

no que j se tornou conhecido como "ciranda do consignado"

Excelncia, o ru no est afirmando que o caso dos autos, porm o

desfecho da presente demanda, se julgada procedente, de levantar suspeitas.

Pois bem, Excelncia, esta industria j causou prejuzos na casa das

dezenas de milhes aos bancos, e deve ser energicamente combatida, sob pena de se
desequilibrar completamente o sistema financeiro nacional, inclusive com os bancos
no mais oferecendo a modalidade do emprstimo consignado, o que vai contra a atual
poltica governamental de concesso de crditos!
Outrossim,

Excelncia,

este

mesmo

Banco

recebeu

deciso

recentssima do Douto Juzo da Comarca de Fortim CE que segue anexa, que notou
um grande aumento das aes revisionais em sua comarca e determinou que fossem
localizados os autores da ao, j que inmeras aes eram ajuizadas sem nem mesmo
o conhecimento dos consumidores. Tal deciso apenas refora os fatos acima expostos e
a grande necessidade de uma cautela triplicada na concesso de liminares!
o que demonstra o caso em vertente, pois alm do contrato no
demonstrar

nenhum

indcio

de

fraude,

os

valores

foram

disponibilizados

diretamente na conta do autor.

Cumpre ainda destacar, que o contrato em discusso foi celebrado a
pedido da prpria parte autora. Verifica-se que seria muito fcil para qualquer
pessoa contratar com o Requerido e logo aps, alegar cobrana indevida ou fraude
bastando a simples comunicao visando, com isso, o inadimplemento contratual.
Entretanto, para evitar este tipo de conduta que se faz necessrio que a parte
informe da sua ocorrncia e apresente alguns documentos.

19

Ainda, em sentena recentssima exarada por este Douto Juzo da

Comarca de Mirador em processo muito semelhante que tramitou sob o nmero
151/2012, tais aventuras foram fortemente rebatidas:
:
SENTENA (...) No mrito, alega a parte autora (...), constatou a
realizao de emprstimo em seu benefcio, conquanto no se recorda
ter assinado qualquer contrato (...).
Desse modo, a parte reclamada demonstrou na contestao que o
valor do emprstimo foi transferido para a conta corrente da
demandante, sendo confirmada a operao por meio de extrato
encaminhado e juntado aos autos.
Assim,

prova

documental

acima

mencionada

comprova

contratao e a remessa dos valores objeto do emprstimo para o

autor, revelando que contraiu o emprstimo voluntariamente,
pois recebeu e aceitou o valor que lhe foi remetido como crdito do
aludido contrato.
Convm salientar que foram ajuizados nesta Comarca somente em
dois meses mais duzentas aes, semelhantes presente
demanda, sendo, na grande maioria, constatados que as partes
intentam uma verdadeira aventura jurdica, ema vez que fizeram
os emprstimos e objetivam que a parte requerida no apresente
os contratos por eles subscritos para receberem de volta o
dinheiro do emprstimo que j utilizaram de alguma forma.
(...)

20

Evidentemente que mesmo sabendo que em algumas modalidades

contratuais, a exemplo deste contrato, o mbito de atuao da vontade
de uma das partes sobremaneira diminudo, no se pode negar a
sua ocorrncia, pois, ainda assim, o contratante tem a liberdade
de contratar ou no.
(...)
A boa-f objetiva, nesse caso, no se afasta do dever de lealdade,
tambm exigido do consumidor, vale dizer, no se pode admitir
que o consumidor venha ao judicirio, ciente de que empreendeu
negcio jurdico sem qualquer vcio grave, e requeria sua
anulao.
(...)
Diante do exposto, JULGO IMPROCEDENTE os pedidos formulados na
inicial, nos termos do art. 269, inciso i do CPC, ante a inexistncia de
vcios aptos a gerar a anulao do contrato. (...) (grifou-se)
Veja, Excelncia, que o presente caso muito semelhante ao caso
acima, onde o autor alega que no entabulou o negcio, mas o ru comprova
documentalmente sua existncia!
Por outro lado, perceba-se que o ru uma instituio financeira
sria, com grande projeo no mercado financeiro, reconhecido pela lisura em seus
procedimentos, procedendo com todos os cuidados possveis para realizao de seus
contratos, ou seja, no agiu com mero descaso e incompetncia, na anlise dos
documentos que lhe foram apresentados.
No presente caso, a partir do incluso contrato entabulado entre as
partes, deixa claro a existncia do mesmo e o seu cumprimento por parte da
requerente, vez que o requerido cumpriu com a sua parte, quando disponibilizou
os valores solicitados pelo autor.

21

Muito fcil, alis, para a parte autora alegar desconhecer os

contratos lanados e alegar ser vtima de uma cobrana indevida ou suposta fraude.
Por isso, o Banco requerido no pode ser condenado a declarar a
nulidade do contrato firmado entre as partes tampouco ao pagamento de qualquer
valor a ttulo de danos morais.

4. SUBSIDIARIAMENTE: DO RECONHECIMENTO DA FRAUDE CONTRATUAL:

Da Culpa Exclusiva do Consumidor ou de Terceiro:

A parte autora aduz desconhecer tais contratos, o que poderia levar a

crer que h a ocorrncia de fraude contratual praticada por um terceiro, estranho
relao estabelecida entre as partes, que, utilizando-se dos documentos pessoais da
autora, teria firmado o contrato que gerou os descontos em seu benefcio.

Neste diapaso, importante destacar que o Banco requerido, antes de

conceder qualquer emprstimo, faz anlise dos documentos apresentados pelo
proponente, bem como praxe a verificao dos documentos e a realizao da
anlise de crdito, tanto isso verdade que foram providenciados cpia do RG e
CPF da autora.

Dessa forma, o Banco requerido, no limite de sua atuao, sempre

diligencia no sentido de respaldar a concesso do emprstimo com todos os
elementos materiais que possam certificar a real identificao do proponente, tudo
a evitar que fraudes ocorram na realizao destas operaes.

E, no caso vertente, no foi diferente o procedimento do Banco

requerido, levando a crer que se realmente houve alguma negligncia esta teria
partido da autora que, por motivos alheios ao conhecimento do Banco requerido,

22

teria permitido que seus dados pessoais de identificao e documentos fossem

confiados a terceiros possveis estelionatrios/fraudadores.

O que se verifica nos presentes autos que o Banco requerido, em

decorrncia da culpa da autora em fornecer seus dados e documentos a
fraudadores, foi lesado, uma vez que, ao no verificar indcios de adulterao nos
documentos fornecidos pelo suposto fraudador, efetivamente concedeu-lhe o
emprstimo.

A verdade que, caso seja comprovada eventual fraude contratual,

o Banco requerido tambm ter sido vtima, no por sua culpa ou desdia, mas
pela culpa da autora e pela destreza do estelionatrio que se apoderou da
documentao do prpria autora.

Sobre o tpico, cumpre trazer baila a deciso notvel proferida pelo

Ilmo. Juiz de Direito da 1 Vara Judicial da Comarca de Capivari, Estado de So
Paulo,

Dr.

Cleber

de

Oliveira

Sanches

que

brilhantemente

afastou

responsabilidade de instituio financeira por suposto contrato fraudulento

praticado por terceiro, in verbis:
Comarca de Capivari SP 1 Vara Judicial Processo n 207/2008
Vistos. BENEDITO LOPES DA SILVA ajuizou ao contra o INSTITUTO
NACIONAL DO SEGURO SOCIAL e o BANCO INDUSTRIAL DO BRASIL
S.A., alegando, em sntese, que: segurado do INSS; foi
surpreendido com o desconto, em seu benefcio previdencirio,
de prestaes de financiamento que no contratou; tomou
conhecimento de que se trata de emprstimo fraudulento
contratado por terceiro perante o Banco Industrial do Brasil;
houve negligncia da instituio financeira; sofreu dano moral.
Pede que seja declarado inexistente e nulo o contrato e que os

23

rus sejam condenados restituio dos valores descontados,

bem como ao pagamento de indenizao pelo prejuzo moral. Pelo
despacho de fl. 17, o INSS foi excludo da lide. Citado, o Banco
Industrial do Brasil ofereceu contestao. Argumenta que o contrato foi
de fato celebrado com a autora, sem que tenha havido qualquer
irregularidade. Impugna as pretenses de restituio de valores e de
indenizao por danos morais. o relatrio. DECIDO. A lide comporta
julgamento antecipado, nos termos do art. 330, I, do Cdigo de Processo
Civil, pois desnecessria a produo de provas em audincia. caso de
improcedncia da ao. A alegao feita pela autora, no sentido de
que no houve contrato de emprstimo entre as partes, foi
desmentida pelos documentos de fls. 27/35, no impugnados,
que demonstram justamente o contrrio. A autora assinou, perante
a instituio financeira, ficha cadastral da operao questionada, no
valor de R$ 850,02, para pagamento em 36 parcelas de R$ 38,54 (fl.
27). Assinou tambm o contrato respectivo (operao de crdito
bancrio

526.401.310),

autorizando

expressamente

desconto das prestaes em folha de pagamento junto ao INSS

(fls. 28/29 e 32). No h nos autos o menor indcio de que tenha
havido fraude na contratao. As assinaturas lanadas nos
documentos coincidem com aquela exarada pela autora na procurao
de fl. 9. E o banco comprovou que teve ainda o cuidado de exigir
do contratante a apresentao de seus documentos pessoais por
ocasio da celebrao do negcio jurdico (fls. 31, 33/35).
Invivel, portanto, o acolhimento dos pedidos formulados na
inicial. Ante o exposto, julgo improcedente a ao movida por
BENEDITO LOPES DA SILVA contra o BANCO INDUSTRIAL DO BRASIL
S.A e declaro extinto o processo, com fulcro no art. 269, I, do CPC. Em
razo da sucumbncia, responder a autora pelo pagamento das

24

custas, despesas processuais e honorrios advocatcios, que arbitro em

10% do valor da causa, ressalvado o benefcio da justia gratuita. P.R.I.
Capivari, 22 de setembro de 2008. Cleber de Oliveira Sanches Juiz de
Direito (grifou-se)
Neste sentido assim preleciona o Cdigo de Defesa do Consumidor em
seu artigo 14, in verbis:

Art. 14 O fornecedor de servios responde independentemente da

existncia

de

culpa

pela

reparao

dos

danos

causados

aos

consumidores por defeitos relativos prestao de servios bem como

por informaes insuficientes ou inadequados sobre sua fruio e
riscos.
(...)
3 O fornecedor de servios s no ser responsabilizado
quando provar:
(...)
II - a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro.

A este respeito, alm do suporte legal, encontramos o seguinte

entendimento doutrinrio de Rui Stoco:

Como ensina Aguiar Dias, a conduta da vtima como fato gerador do

dano elimina a causalidade.
Realmente, se a vtima contribui com ato seu na construo dos
elementos do dano, o direito no se pode conservar alheio a essa
circunstncia.
(...)
Quando se verificar a culpa exclusiva da vtima, tollitur
quaestio: inocorre indenizao. Responsabilidade Civil e sua

25

Interpretao Jurisprudencial, 4 edio. So Paulo: Editora Revista

dos Tribunais, 1999, pg. 89.
Veja-se, ainda, o brilhante ensinamento de Cludia Lima Marques,
Antnio Herman Vasconcelos Benjamin e Bruno Miragem:
O sistema do CDC prev a exonerao na hiptese do inciso II do 3
do artigo 14, de culpa exclusiva da vtima ou de terceiro, hiptese esta
que no sistema da Directiva europia ficaria submetida ao juzo de valor
do judicirio, mas que no sistema do CDC exonera os fornecedores,
pois mesmo existindo no caso um defeito no produto, no
haveria nexo causal entre o defeito e o evento danoso (culpa da
vtima)".
Comentrios ao Cdigo de Defesa do Cosumidor: arts. 1 a 74: aspectos
materiais/ Cludia Lima Marques, Antnio Herman V. Benjamin, Bruno
Miragem. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2003, p. 227.
E mais, confirmando tal entendimento, temos o posicionamento do
Ilustre Doutrinador Roberto Senise Lisboa:
A responsabilidade objetiva do agente excluda se a vtima
agir, positiva ou negativamente, de forma a acarretar o dano,
como conseqncia exclusiva da sua conduta. Responsabilidade
Civil nas Relaes de Consumo; Lisboa, Roberto Senise. So Paulo:
Editora Revista dos Tribunais, 2001, p.265.
Assim, a hiptese assinalada no inciso II, 3 do artigo 14 do Cdigo
de Defesa do Consumidor, exclui a responsabilidade do fornecedor, se ficar provado
que o dano sofrido se deu em razo da culpa exclusiva da autora ou por ao
exclusiva de terceiro, porquanto no h nexo de causalidade entre o dano sofrido

26

pela mesma e a atividade exercida pelo Banco requerido, sendo de rigor a excluso
da responsabilidade deste.
Portanto, restando caracterizada a excludente de responsabilidade do
Banco requerido, que agiu dentro dos meios possveis a evitar a ocorrncia da
fraude, no h que se falar em responsabilidade por qualquer indenizao, j que,
em que pese a existncia do dano, no foi o Banco requerido o seu agente causador
seja por ao ou omisso - e, seus atos, se tiveram nexo com o dano decorreram
da desdia da autora e da destreza do estelionatrio.

Como j dito acima, a responsabilidade pelo dano sofrido pela autora

somente pode ser imputada a ela mesma e ao estelionatrio que a fraudou. Imputar
responsabilidade ao Banco requerido pelo evento danoso seria o mesmo que lhe
imputar a co-autoria no crime de estelionato praticado por terceiro ou, ainda, culpa
concorrente com a negligncia da autora o que no se pode concordar.

No que tange responsabilidade de instituies financeiras em

situaes semelhantes do caso em tela, nossos Tribunais tm excludo qualquer
dever de indenizar, j que nesses acontecimentos tais instituies tambm so
vtimas de um ato criminoso:
INDENIZATRIA. PROCEDIMENTO ORDINRIO. PROVA DOS AUTOS
QUE APONTA PARA A RESPONSABILIDADE DA EMPRESA R PELO
INDEVIDO DESCONTO NO BENEFCIO PREVIDENCIRIO PERCEBIDO
PELA AUTORA, EM DECORRNCIA DE UM CONTRATO QUE ELA NO
CELEBROU. DANOS MATERIAIS CARACTERIZADOS. DEVOLUO EM
DOBRO DAS QUANTIAS INDEVIDAMENTE DESCONTADAS. AUSNCIA
DE

COMPROVAO

DA

OCORRNCIA

DOS

DANOS

MORAIS .

RECURSO A QUE SE D PARCIAL PROVIMENTO, NOS TERMOS DO

ARTIGO 557, 1-A DO CPC, TO SOMENTE PARA AFASTAR A
CONDENAO AO PAGAMENTO DE INDENIZAO POR DANOS

27

MORAIS. MANTIDA A SENTENA EM TODOS OS SEUS DEMAIS

TERMOS. (TJ/TJ - Apelao Cvel n. 2007.001.38360, 2 Cmara
Cvel, Relator Des. Paulo Srgio Prestes dos Santos, 24.07.2007. VU)
ABERTURA DE CONTA CORRENTE BANCRIA. APRESENTAO
DE DOCUMENTOS FURTADOS.
EMISSO DE CHEQUES SEM FUNDOS. CADASTRO DE PROTEO
AO CRDITO. DANO MORAL. NENHUMA RESPONSABILIDADE DO
BANCO. INDENIZAO INDEVIDA. Apresentando-se com documentos
furtados, abrindo conta corrente e emitindo cheques sem fundo,
nenhuma responsabilidade tem o banco, tambm vitima do
estelionatrio, por dano causado com a insero no cadastro dos
rgos de entidades de proteo ao crdito, no havendo mesmo prova
da sua extenso nem o valor dos cheques devolvidos, sendo indevida
indenizao. Apelao provida. ( Tj-BA, AP. CIV. 25.759-5/01, 2
CCV, REL. DES. AMADIZ BARRETO, 26.02.02, PROV. /UM. AC 9894)

Desta forma, para haver a responsabilidade civil necessria a

ocorrncia de quatro pressupostos, quais sejam: ao ou omisso do agente, culpa
do agente, nexo causal e dano sofrido. Alm disso, necessrio um pressuposto
negativo, ou seja, a inexistncia de qualquer das excludentes de responsabilidade.
Nesse sentido, nos ensina Silvio de Salvo Venosa:

Nosso Cdigo fundamenta a responsabilidade civil, como vimos no art

186. No art. 188, porm relaciona hipteses em que, inobstante a ao
voluntria

do

agente

ocorrncia

de

dano,

no

haver

necessariamente o dever de indenizar:

No constituem atos ilcitos:

28

I - Os praticados em legtima defesa ou no exerccio regular de um direito

reconhecido;
(...). (in Direito civil Responsabilidade Civil, vol. 3, pgs. 44/45, Ed.
Atlas S.A., 3 Edio So Paulo, 2003).

Ao proceder o desconto do salrio da autora, o Banco requerido

somente exercia um direito que lhe assegurado, motivado pelo contrato
supostamente efetuado pela autora.

E, ainda, evidente a configurao do disposto no artigo 14, pargrafo

3, inciso II, do Cdigo de Defesa do Consumidor, excluindo o Banco requerido de
qualquer dever de indenizar a autora, sendo o Banco requerido tambm uma vitima
da fraude perpetrada em face da autora.
No mais, salienta-se que na remota hiptese de alegao de fraude na
assinatura do contrato carreado presente, necessrio seria a realizao de uma
percia grafotcnica para apurao da veracidade do documento e de sua firma, o
que, pela complexidade, no compete aos juizados especiais cveis.
Tal entendimento vem se consolidando, conforme jurisprudncia
transcrita abaixo.
EMENTA: RECURSO INOMINADO - EXCEO DE INCOMPETNCIA INSCRIO EM RGO DE PROTEO AO CRDITO - CHEQUE SEM
FUNDOS - CONTROVRSIA SOBRE O EMITENTE DA CRTULA NECESSIDADE DE PERCIA GRAFOTCNICA PARA SOLUO DA
LIDE - PROVA COMPLEXA - INCOMPETNCIA DOS JUIZADOS
ESPECIAIS CVEIS - PROCESSO EXTINTO - PRECEDENTES DESTA
TURMA RECURSAL NICA - SENTENA MANTIDA. Aps anlise dos
autos, verifico que para sanar a controvrsia apresentada pelo
recorrente h necessidade de saber se foi ele ou no que emitiu o
cheque, pois o fato do recorrente ter extraviado seus documentos por
si s no comprovam que a inscrio do seu nome em rgo de
proteo ao crdito foi indevida. At porque, no h noticia nos autos
de que junto com os documentos extraviou-se talonrio de cheque, e o

29

cheque em questo foi devolvido pelo banco por insuficincia de

fundos. Verifica-se que a pretenso no pode ser analisada em
sede

de

Juizado

Especial,

pois

para

correta

prestao

jurisdicional no caso em tela necessria produo de prova

tcnica. Assim, no possvel afirmar sem prova pericial que a
inscrio do nome do recorrente em rgo de proteo ao crdito
foi efetuada de forma indevida. Recurso desprovido. No mrito, no
merece provimento o recurso, segundo os termos lanados na ementa,
devendo ser mantida a sentena recorrida, nos termos do art. 46 da
Lei n 9.099/95, com a condenao do recorrente ao pagamento das
custas processuais e honorrios advocatcios, estes arbitrados em 10%
(dez por cento) sobre valor atribudo causa. Entretanto, por ser
beneficiados da Justia Gratuita devero ser observados os artigos 11
e 12 da Lei n. 1.060/50. o que proponho. DECISO: Ante o
exposto, esta Turma Recursal resolve, por unanimidade de votos,
CONHECER e NEGAR PROVIMENTO ao recurso, nos termos desta
ementa.

Recurso:

2009.0005746-7

Recurso

Inominado.

Ao

Originria 2008.66. Comarca de Origem: Mandaguau JECl. Juiz

Relator: CRISTIANE SANTOS LEITE. Livro: 689, folha 87 a 88. Data do
Julgamento: 03/07/2009. Nmero do Acrdo: 42455.

EMENTA:

RECURSO

INOMINADO

INDENIZATRIA

DANOS

MORAIS - INSCRIO EM RGOS DE RESTRIO AO CRDITO DVIDA SOBRE A AUTENTICIDADE DA ASSINATURA DA AUTORA
NOS

DOCUMENTOS

CRUCIAL

PARA

APRESENTADOS
DIRIMIR

PELA

LIDE

QUESTO

NECESSIDADE

DE PERCIA GRAFOTCNICA - INCOMPETNCIA DO JUIZADO RECURSO CONHECIDO E PROVIDO. DECISAO: ACORDAM os Juzes
da Turma Recursal nica, por unanimidade de votos, em dar
provimento ao recurso do Ru para o fim de reconhecer a
incompetncia absoluta do Juizado Especial Cvel para processar
e julgar o feito, dada a complexidade da causa, extinguindo-se o
processo sem julgamento do mrito, no sendo o caso de simples
remessa

dos

autos

Justia

Comum,

vez

que

nesta

particularidades, como requisitos e pressupostos, tanto de natureza

processuais como procedimentais, que exigem seja oportunizado s

30

partes a possibilidade de reformulao de suas peas postulatrias.

Considerando que o Recorrente beneficirio da justia gratuita,
tendo sido dispensado do preparo do recurso em decorrncia de tal
fato, no h restituio a lhe ser feita. Observo, outrossim, que por
fora do disposto no art.55 da Lei n. 9.099/95, ao Recorrido-vencido
no se impe o pagamento das verbas sucumbenciais. Recurso:
2008.0017116-5. Recurso Inominado. Ao Originria: 2007.59286.
Comarca de Origem: Cascavel - 2 JEC. Juiz Relator: HORACIO RIBAS
TEIXEIRA. Livro: 629, folha 185 a 185. Data do Julgamento:
30/01/2009. Nmero do Acrdo: 36427.
Assim,

temos

que

dvida existe,

haja vista

o contrato

de

financiamento firmado entre as partes.

Desta feita, no h que se falar em cobrana indevida.

5 -

PEDIDO CONTRAPOSTO - DO RESSARCIMENTO DOS VALORES

UTILIZADOS:

Ainda subsidiariamente, Excelncia, caso se entenda pela nulidade

dos contratos entabulados pelo autor, o que se admite nica e to somente por
amor ao argumento, dever o autor ser compelido a ressarcir o ru do valor do
contrato, o qual comprovadamente foi depositado em sua conta corrente.

Tal medida evitar o enriquecimento sem causa do autor, que se

utilizou dos valores objeto dos contratos e agora deseja ser indenizado por supostos
danos morais.

Pois bem, uma vez que o autor confessou em sua exordial ter-se
utilizado dos valores disponibilizados, seu dever, por entender que o contrato no
seria legtimo, ressarcir tal valor, o qual no nem um pouco desprezvel!

31

Assim, com fulcro no artigo 31 da Lei 9.099/95, requer o ru seja o

autor condenado, caso se entenda pela invalidade do contrato, a ressarcir o valor
comprovadamente

depositado

em sua conta

corrente

e por

ele utilizado,

devidamente corrigido e com juros de mora da data do depsito.

6 - DA INEXISTNCIA DE DANOS MORAIS.

Por fim, em ateno ao princpio da eventualidade, cumpre ao Banco

requerido impugnar a pretenso do autor em ser indenizado moralmente.

Como se sabe, o dano moral atinge a mais profunda psique do

indivduo. Incomensurvel leso de interesse no patrimonial capaz de alterar a
personalidade e causar demasiado desgosto ao indivduo. No entanto, a leso
necessita ser efetivamente demonstrada (o que no ocorreu nestes autos) e, assim
sendo, sua reparabilidade, quando devida, h de ser moderada de acordo com o
nexo de causalidade e abrangncia do prejuzo, o que evita o enriquecimento ilcito
to repudiado pelo direito. Ainda, como parmetro, eventual indenizao no deve
alterar o status scio-econmico do lesado.

No caso vertente, no fundamenta a parte autora em que teria

consistido o dano sofrido, a leso efetivamente suportado diante do fato descrito,
inexistindo, tambm, presuno de dano.

Na verdade, Excelncia, ficou claro que o autor simplesmente se

arrependeu de ter entabulado o contrato com o ru, desejando cancelar o contrato
pelo meio judicial e ainda receber uma indevida indenizao por danos morais
absolutamente inexistentes, j que seu arrependimento s pode ser considerado
como um mero arrependimento, um simples descontentamento do cotidiano, o que
no indenizvel!

32

Veja-se a lio doutrinria de NELSON GODOY BASSIL DOWER a

respeito:
preciso tambm comprovar a existncia da ocorrncia de um dano,
seja

de

natureza

patrimonial

ou

moral.

No

pode

haver

responsabilidade civil sem a existncia de uma leso de um bem

jurdico, pois o direito a indenizao depende de prova do prejuzo
(NELSON GODOY BASSIL DOWER, citado por Clayton Reis, em Dano
Moral , Ed. Forense, 2 ed., 1.994, pg. 66.) grifou-se.

Corroborando com tal entendimento, colaciona o requerido a seguinte

jurisprudncia:

.Agravo regimental. Recurso especial no admitido. Indenizao. Danos

morais

materiais.

Pessoa

jurdica.

Registro

no

cadastro

de

inadimplentes.
1. O Tribunal a quo, em consonncia com o entendimento desta Corte,
admitiu, expressamente, a possibilidade do pagamento de indenizao
por danos morais s pessoas jurdicas. O pedido de indenizao,
contudo, no foi atendido face a constatao, na instncia ordinria, de
que o requerente no comprovou a existncia de qualquer prejuzo,
sequer questionando o valor da dvida. Nesse caso, indevida a
indenizao, decorrendo a ao do banco do exerccio regular de um
direito, previsto na legislao pertinente.
2. O dissdio jurisprudencial no restou caracterizado ante a ausncia
do indispensvel cotejo analtico. Ademais, os precedentes trazidos com
o presente regimental sustentam tese relativa possibilidade da pessoa
jurdica sofrer dano moral, hiptese j admitida pelo Acrdo recorrido,
no havendo divergncia quanto ao ponto.
3. Agravo regimental desprovido.

33

... (STJ AGA 347884/GO; Agravo regimental no agravo de instrumento

2000/0124747-6, Relator Min. Carlos Alberto Menezes Direito, julgado
em 19/03/2001, Terceira Turma) grifou-se.

Com efeito, importante salientar que, tambm nesta seara, no

demonstrou a parte autora o efetivo prejuzo moral, descumprindo, portanto, a
regra do artigo 333, inciso I, do Cdigo de Processo Civil. Assim sendo, mostra-se
incabvel a reparao pelo dano moral alegado.

certo que o dano moral deve ser mensurado mediante a conjugao

de diversos elementos, entre os quais, a gravidade, a extenso e a repercusso da
ofensa, bem como a intensidade do sofrimento acarretado vtima.

A despeito da inexistncia de critrios uniformes para a fixao do

dano moral, h certa uniformidade na jurisprudncia quanto razoabilidade das
indenizaes, em especial do E. Superior Tribunal de Justia que, mostrando-se
cauteloso, reiteradamente tem afastado os ressarcimentos vultosos, recomendandose o arbitramento com moderao para evitar o enriquecimento ilcito.

Analisando alguns requisitos temos que: quanto ao primeiro, notrio

que as possibilidades financeiras do Banco requerido so boas, porm tal fato no
deve abrir portas aos exageros pretendidos pelo autor.

Quanto ao segundo requisito, a intensidade e o nimo de ofender, ora,

o Banco requerido no teve nenhuma vontade premeditada de ofender o autor.
Muito pelo contrrio! Quando solicitado o banco efetivamente efetuou o emprstimo
ao autor, auxiliando-o em sua necessidade, mas agora o autor, que ao que parece
encontrou situao mais vantajosa e se arrependeu do contrato.

34

Ora, no se pode negar que isso causa aborrecimento, mas pacfico

na jurisprudncia que mero aborrecimento no indenizvel!

J o terceiro requisito, a gravidade e a repercusso da ofensa, ora,

conforme acima mencionado, no restou cabalmente demonstrado se os supostos
prejuzos arcados pelo autor foram difundidos no meio econmico e social desta.

Outro requisito, que tambm no pode ser deixado de lado diz respeito
condio social da vtima, a condenao deve ser adequada ao seu meio
econmico social, de forma a no transformar o Poder Judicirio em uma mquina
de indenizaes milionrias, provedoras de enriquecimentos sem causa.

E ainda, quanto ao tema acima, a jurisprudncia vem coibindo o

locupletamento indevido do ofendido, limitando a verba reparatria a valores
adequados e condizentes com a realidade atual, mxime porque a vtima deve
encontrar na reparao um meio de satisfao do dano moral experimentado, e no
uma caderneta de aposentadoria ou um bilhete de loteria premiado. Nesse sentido:

" de repudiar-se a pretenso dos que postulam exorbitncias

inadmissveis com arrimo no dano moral, que no tem por escopo
favorecer o enriquecimento indevido. (AGA 108923/SP, 4 Turma, DJ
29/10/96)".

Contudo, caso Vossa Excelncia entenda devida a quantia a ttulo de

indenizao, o que se admite somente para fins de argumentao, esta no dever
ser arbitrada de forma elevada, a fim de no causar com isso maiores prejuzos ao
Banco requerido e, principalmente, a fim de no permitir um locupletamento
ilcito por parte do autor.

35

Assim, por carecer o requerente de legtimo interesse indenizatrio

moral, o afastamento de tal pleito medida que se impe, mesmo porque
transborda a possibilidade jurdica intrnseca ao direito positivo.

Por tais razes, que requer o Banco requerido, se digne Vossa

Excelncia, aplicar o direito de um sem ofender o direito do outro, confiando ao
requerido no bom senso e coerncia sempre demonstrada nesse honroso juzo

7 - CONCLUSO.

Diante de todo o exposto, requer primeiramente que seja deferido o

prazo de 20 dias para que o ru acoste cpia do contrato, a qual no chegou em
tempo hbil na sede do ru para apresentao em audincia.

No sendo o entendimento de Vossa Excelncia, requer que as

preliminares arguidas sejam acolhidas a fim de que o processo seja julgado extinto
com julgamento do mrito, nos termos do Art. 269 IV do Cdigo de Processo Civil,
lembrando que a prescrio se deu em maio de 2012 e que, por se tratar de matria
de ordem pblica, deve ser pronunciada de plano por este Juzo,

Ainda, requer que a preliminar de falta de interesse de agir seja

acolhida, a fim de que o processo seja julgado extinto com julgamento do mrito,
nos termos do Art. 267 VI do Cdigo de Processo Civil.

Se ainda assim no Vossa Excelncia no acolher as preliminares

suscitadas, o Banco requerido postula pela improcedncia da presente demanda,

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j que a verso ftica lanada na prefacial no condiz com a realidade probatria

existente nos autos, devendo o requerente arcar com os nus sucumbenciais.

Caso no seja esse o entendimento de Vossa Excelncia, requer-se,

subsidiariamente, em caso de reconhecimento de fraude requer seja aplicada a
excludente no caso em tela, uma vez que inaplicvel a responsabilizao da
instituio financeira em caso de contrato fraudado por terceiro, at pela diligncia
demonstrada pelo Banco requerido.

Ainda, na remota hiptese de se entender pela invalidade do contrato,

requer seja julgado procedente o pedido contraposto apresentado, para que seja o
autor compelido a ressarcir o banco ru dos valores depositados em sua conta
corrente, devidamente corrigidos desde a data do depsito.

Protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direito

admitidos, especialmente o depoimento pessoal do autor, sob pena de confisso,
juntada de outros documentos, oitiva de testemunhas e o demais necessrio para o
cabal esclarecimento deste Douto Juzo.

Por fim, requer-se, sob pena de nulidade absoluta e insanvel, que de

todas as intimaes e publicaes atinentes ao presente feito sejam realizadas
EXCLUSIVAMENTE em nome dos advogados DR. FBIO ROBERTO DE ALMEIDA
TAVARES, OAB/SP n. 147.386 E RAFAEL ANTNIO DA SILVA, OAB/SP n.
244.223, devendo-se, destarte, determinar a anotao de seus nomes na
contracapa dos autos.

Termos em que,
Pede deferimento.

So Paulo, 28 de Julho de 2013.

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Rafael Antonio da Silva

OAB/SP n 244.223

Gilmar Nunes Pereira

OAB/MA n 10.798

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