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Cludio Jos
DIREITO ADMINISTRATIVO
AGENTES PBLICOS
I - AGENTE PBLICO - Na conceituao de Maria Sylvia Di Pietro agente pblico seria toda pessoa
fsica que presta servios ao Estado e s pessoas jurdicas da Administrao Indireta. Observa-se assim que
a expresso agente pblico seria o gnero que vem abraar qualquer pessoa fsica que preste, sob as
diversas formas de relao existente (estatutria, contratual...), um servio ao Estado, ressaltando-se que
conforme a natureza dessa relao jurdica se tipificaro as diversas espcies existentes que passaro a ser
examinadas logo adiante.
Como j ressaltamos, a expresso agente pblico seria o gnero que por sua vez vem abraar
diversas espcies conforme a natureza da relao jurdica que vincule o indivduo ao Estado. Nesse ponto
reproduziremos a classificao consagrada por Celso Antnio Bandeira de Mello, e seguida por Maria Sylvia
Di Pietro e Digenes Gasparini, que colocam a o termo agente pblico como o gnero que comportaria trs
espcies, quais sejam: agentes polticos, servidores pblicos e, por fim, os particulares em colaborao com o
poder pblico.
II - AGENTE POLITICO - Na lio de Carvalho Filho caracterizam-se por terem funes de direo e
orientao estabelecidas na Constituio e por ser normalmente transitrio o exerccio de tais funes. Como
regra sua investidura se d atravs de eleio, que lhes confere o direto a um mandato, e os mandatos
eletivos caracterizam-se pela transitoriedade do exerccio das funes, como deflui dos postulados bsicos
das teorias democrticas e republicanas. Por outro lado, no se sujeitam s regras comuns aplicveis aos
servidores pblicos em geral; a eles so aplicveis normalmente as regras constantes da Constituio,
sobretudo as que dizem respeito s prerrogativas e responsabilidade poltica.
De acordo com o entendimento acima exposto, a espcie agentes polticos agasalharia apenas aqueles
que exercem realmente uma funo tipicamente poltica, como representantes da vontade da coletividade,
compreendendo as atividades que implicam na fixao de diretrizes ou planos governamentais. Seriam o
Presidente da Repblica, os Governadores, os Prefeitos e respectivos auxiliares imediatos, os Senadores,
Deputados e Vereadores.
No entanto a conceituao suprareproduzida no pacfica. O mestre Hely Lopes Meirelles subordina a
espcie de agente poltico todos aqueles que exercem atribuies decorrentes diretamente da prpria
Constituio Federal, contemplando assim alm dos que exercem funes eminentemente poltica os
membros da magistratura, ministrio pblico, tribunais de contas, representantes diplomticos e demais
autoridades que atuem com independncia funcional no desempenho das atribuies governamentais,
judiciais ou quase judiciais, estranhas ao quadro do funcionalismo estatutrio.
Seguindo-se o posicionamento de Hely Lopes Meirelles os agentes polticos seriam identificveis
atualmente na Carta Magna, aps o advento da Emenda n 19, por serem aqueles que seriam remunerados
sob o regime do subsdio.
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Administrao federal direta, autrquica e fundacional ter sua relao de trabalho regida pela Consolidao
das Leis do Trabalho, aprovada pelo Decreto-Lei no 5.452, de 1o de maio de 1943, e legislao trabalhista
correlata, naquilo que a lei no dispuser em contrrio.
Nesse ponto, essencial elucidar que o prprio STF atribuiu efeito ex nunc liminar concedida,
respeitando-se situaes jurdicas que ocorreram no lapso entre a promulgao da Emenda n 19/98 e a
deciso que suspendeu liminarmente a nova redao do caput do art. 39.
Assim, aps a concesso da liminar na ADIN n 2135, torna-se inaplicvel a Lei n 9.962/00. Contudo, no
que tange aos contratados sob o regime celetista antes desta deciso do STF, estes sero mantidos como
empregados pblicos, inclusive sob a gide da referida lei, j que a liminar no teve efeitos retroativos.
P.S. Ainda cumpre fazer meno ao que a doutrina denomina de regime especial que
abraaria os servidores temporrios, ressaltando-se que tal regime seria disciplinado
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VI - CARGO, EMPREGO E FUNO - Cargo Pblico uma unidade jurdica existente no mbito da
estrutura administrativa, institudo por lei, visando prestao de atribuies especficas que sero exercidas
por servidores submetidos ao regime estatutrio, sendo que a Lei que criou tal cargo fixar um padro
remuneratrio que ser devido ao titular do mesmo, bem como dar uma denominao prpria a este cargo.
Na classificao do cargo pblico, alm do cargo efetivo integrado no quadro permanente da
Administrao e que ser obrigatoriamente ocupado por um servidor estatutrio cujo ingresso exige a
aprovao prvia em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, tem-se ainda, o cargo comissionado,
que visa o exerccio de funes de chefia, direo ou assessoramento, a critrio discricionrio da
Administrao.
A expresso emprego pblico por sua vez refere-se unidade jurdica dotada de atribuies
ocupada por um servidor celetista, ou seja, aquele que tem um vnculo contratual com a
Administrao, uma vez que celebrou com a mesma um contrato de trabalho nos termos previstos na
Consolidao das Leis do Trabalho.
Por fim, consideram-se funes pblicas aquela srie de atribuies desempenhadas por um servidor,
que no titulariza nenhum cargo ou emprego pblico.
A funo pblica deve ser vista como sinnimo de atribuies (conjunto de tarefas a serem prestadas
por um servidor) e dentro dessa linha de entendimento observa-se que inexiste cargo ou emprego em que no
haja uma srie da funes referentes aos mesmos expressamente previstos em lei.
Ocorre que em certos casos haver o exerccio de atribuies pblicas por parte de um agente que no
correspondero a nenhum cargo ou emprego, e so estas tarefas que so tratadas como funes pblicas em
sentido stricto sensu.
De acordo com a atual Constituio Federal ns podemos observar dois tipos de funes que no
correspondem a cargo ou emprego pblico: a funo exercida por servidores contratados temporariamente ,
com base no art. 37, IX da Carta Magna de 1988; e as funes correspondentes chefia, direo ou
assessoramento, que seriam as chamadas funes de confiana, de livre nomeao e livre exonerao,
prevista no art. 37, inciso V da CF/88, podendo-se ainda apontar o caso das pessoas que so convocadas a
trabalhar como mesrias no dia das eleies ou para servir como juradas no Tribunal do Jri.
Observa-se ento que a Constituio Federal de 1988 apesar de no art. 37, I fazer meno as trs
figuras (cargo, emprego e funo), no instante em que estabelece a exigncia do concurso pblico no inciso II
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Nesse tocante deve-se verificar a categoria do crime imputado ao servidor. Ns temos os denominados
crimes funcionais, que so aqueles em que o ilcito penal tem uma correlao com os deveres administrativos,
e h tambm os crimes no-funcionais que abraariam todas as demais infraes, ou seja, seria o ilcito que
no tem conexo com os mencionados deveres administrativos.
Se for um crime funcional, de acordo com o disposto no Cdigo Penal (art. 92, I, com redao dada pela
Lei n 9.268/96) a perda do cargo s ocorrer quando for aplicada pena privativa de liberdade por tempo igual
ou superior a um ano, nos crimes praticados com abuso de poder ou violao de dever para com a
Administrao Pblica, havendo tambm previso de perda da funo pblica na hiptese de condenao por
ato contra a probidade administrativa quando se aplicar o art. 12, inciso III, da Lei n 8.429/92.
Mas se porventura a ilicitude cometida pelo servidor se configurar como um crime no funcional, a perda
do cargo pblico somente ocorrer se a pena a ser aplicada for superior a quatro anos, conforme redao
dada pela art. 92, I , b do Cdigo Penal (com redao tambm dada pela Lei n 9.268/96).
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que
dever
regulamentar
tal
dispositivo
constitucional,
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P. S. A Lei n 8.112/90, que cuida do estatuto dos servidores pblicos civis federais, em
seu artigo 103, inciso V, aceita na contagem para efeitos de disponibilidade o tempo de
servio na rea privada desde que tenha havido contribuio.
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Tratando-se de cargo pblico efetivo ou emprego pblico o provimento originrio pressupe sempre
prvia aprovao em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, excepcionando-se o provimento em
cargo comissionado, que como declara o prprio texto constitucional ser de livre nomeao e exonerao.
J o provimento derivado depende de um vnculo anterior do servidor com a Administrao. Cumpre
salientar que aps o advento da nova Carta Constitucional de 1988, que em seu artigo 37, II exige a
aprovao prvia em concurso pblico para a investidura em cargo ou emprego pblico, foram extintas
praticamente todas as formas existentes que permitiam o servidor passar de um cargo para o outro sem a
feitura de um novo concurso pblico, ou ento que ocorresse a vacncia (que seria o seu desligamento) e o
servidor retornar ao seu cargo sem se submeter a um novo concurso pblico.
No entanto, admitem-se ainda algumas situaes excepcionais onde o servidor j titular de um cargo
pblico pode ser provido num outro, ou ento se desvincular da Administrao e retornar posteriormente sem
se submeter a um novo concurso. Estas so hipteses excepcionais, as quais chamamos de formas de
provimento derivado. Podemos enumerar hoje como formas de provimento derivado, inobstante haver
inmeras divergncias doutrinrias, o aproveitamento, a reintegrao, a reconduo, a readaptao, a
reverso ex offcio e a promoo.
Aproveitamento: ocorre com o retorno atividade do servidor que se encontrava em disponibilidade. H
de ser colocado em disponibilidade o servidor estvel que teve o seu cargo pblico extinto declarado
desnecessrio pela Administrao. Nesse caso o servidor permanecer em disponibilidade at vir a ser
aproveitado num cargo pblico de natureza e vencimentos semelhantes com aquele que ocupava
anteriormente.
Observa-se que somente poder ser aproveitado o servidor estvel uma vez que somente o mesmo
poder ser colocado em disponibilidade nas situaes previstas no texto constitucional.
Reintegrao: ocorre quando o servidor retorna a seu cargo aps ter sido reconhecida a ilegalidade de
sua demisso. O art. 41, 2 da CF/88 estatui no sentido de que invalidada por sentena judicial a demisso
do servidor estvel ter direito o mesmo de retornar ao cargo que ocupava anteriormente, recebendo
retroativamente todos os direitos e vantagens do perodo em que ilegalmente se encontrava demitido, sendo
que este perodo dever ser contado para todos os efeitos como de efetivo exerccio.
Apesar da Constituio se referir reintegrao como anulao de demisso por sentena judicial, nada
impede que a prpria Administrao anule o ato de demisso, uma vez que assegurado a Administrao,
com fulcro no princpio da autotutela, o dever de anular os seus prprios atos quando os mesmos se
revestirem como ilegais.
importante ponderar ainda que inobstante a Carta Constitucional se referir apenas invalidao do ato
de demisso, tal fenmeno tambm pode vir a ocorrer na hiptese de se anular o ato que veio a exonerar o
servidor.
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2.
3.
4.
pode ocorrer com o servidor no estvel que teve o seu cargo pblico extinto ou que foi declarada a
sua desnecessidade;
5.
pode vir a ocorrer com o servidor no estvel que estava ocupando o cargo daquele servidor que foi
reintegrado;
6.
ocorre ainda com os servidores no estveis que ingressaram no perodo de cinco anos anteriores
ao advento da Carta Constitucional de 1988, quando o Estado ultrapassar o limite permitido em lei
nas despesas com pessoal, podendo ainda serem exonerados ex offcio pelo mesmo motivo os
servidores estveis, quando o Estado aps adotar as medidas preventivas que j foram estudadas
acima e, ainda assim, continuar a ultrapassar o limite legal no gasto com pagamento de servidores;
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