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COSTUMBRE: lapso, prctica frecuente y uniforme, elemento material y

psicolgico
PLATAFORMAA CONTINENTAL DEL MAR DEL NORTE
CIJ, Recueil 1969
(Dinamarca vs. Repblica Federal de Alemania; Repblica Federal de
Alemania vs. Pases Bajos)

En este caso Dinamarca y los Pases Bajos sostuvieron ante el Tribunal que, a
pesar de no ser parte la Repblica Federal de Alemania de la Convencin sobre la
Plataforma Continental que se haba adoptado en Ginebra en 1958, bajo los
auspicios de las Naciones Unidas, igualmente en razn de su conducta- se
encontraba obligada por la regla all contenida en materia de delimitacin de
plataformas continentales adyacentes a dos o ms Estados segn la cual, a falta
de acuerdo entre stos, la delimitacin debera seguir una lnea de equidistancia
salvo que mediasen circunstancias especiales.
La Corte rechaz esta posicin, sosteniendo que an cuando el hecho de que
haya transcurrido un breve lapso, no es un obstculo a la formacin de una nueva
norma del derecho internacional consuetudinario a partir de una norma puramente
convencional; es indispensable que en dicho lapso, por ms breve que fuese, la
prctica de los Estados sea frecuente y uniforme en el sentido de la disposicin
invocada y, an mas que, se haya manifestado de modo a establecer un
reconocimiento general del hecho que una regla de derecho o una obligacin
jurdica est en juego.
Los Estados interesados, agreg la Corte, han de tener el sentimiento de
conformarse a una obligacin jurdica.
Ni la frecuencia, ni an el carcter habitual de los actos son suficientes, ya que
existen numerosos actos internacionales, por ejemplo en el mbito protocolar, que
son cumplidos casi invariablemente pero estn motivados en simples
consideraciones de cortesa, de oportunidad o de tradicin y no por el sentimiento
de una obligacin jurdica.
Para que un comportamiento sea vinculante, es necesario que sea absolutamente
claro y constante.
El Tribunal precis, as, que los actos no slo deben representar una prctica, sino
que adems deben testimoniar, por su naturaleza o la manera en que llevan a
cabo, la conviccin de que esa prctica es obligatoria por la existencia de una
regla de derecho.
En consecuencia, entendi que en este aspecto el tratado en cuestin no reflejaba
unanorma consuetudinaria ni haba dado lugar al establecimiento de una regla de
derecho de tal naturaleza, oponible a la Repblica Federal de Alemania.

Elemento material:
Respecto al tiempo necesario para que la prctica pueda ser considerada como
constitutiva del elemento material, en el DI clsico siempre se subray la
importancia de la antigedad de la prctica como factor muy a tener en cuenta en
el momento de la prueba de la existencia de la costumbre; en DI contemporneo,
por el contrario, se ha afirmado la viabilidad de la costumbre instantnea. La
Corte no ha adoptado ninguna de estas dos posturas extremas, sino que ha
sealado que:
el hecho de que no haya transcurrido ms que un breve perodo de tiempo, no
constituye necesariamente en s mismo un impedimento para la formacin de una
nueva norma de Derecho Internacional consuetudinario, surgida de una norma de
origen puramente convencional (CIJ, Recueil 1969, prrafo 74).

Elemento espiritual o psicolgico: opinio iuris sive necessitatis


La Corte sostiene que: Los actos considerados, no solamente deben suponer una
prctica constante, sino que tambin, deben tener tal carcter o realizarse de tal
forma que demuestren la creencia de que dicha prctica se estima obligatoria en
virtud de una norma jurdica que la prescribe. La necesidad de tal creencia, es
decir, la existencia de un elemento subjetivo, esta implcita en el propio concepto
de opinio iuris sive necessitatis. Los Estados interesados, por tanto deben tener el
sentimiento de que cumplen lo que supone una obligacin jurdica. (CiIJ, Recueil
1969, prrafo 74)

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