Você está na página 1de 14

JOS JOAQUIM GOMES CANOTILHO

DIREITO DE ACESSO
JUSTIA CONSTITUCIONAL

Estados da Conferncia das Jurisdies Constitucionais


Dos Pases de Lngua Portuguesa

Luanda, Junho de 2011

o
Da memria palavra
Nos comeos da dcada de noventa do sculo passado tivemos oportunidade de exercer as
funes de consultor no processo de transio democrtica da Repblica Popular de Angola.
Recordamo-nos bem da sensibilidade poltica de algumas questes ("smbolo da Repblica e
smbolo do Partido", "bens da Repblica e bens do Partido", "nacionalidade angolana
e direito de voto", estado de sitio). No se varre da nossa memria a interveno discreta,
eficiente e arguta do actual Presidente do Tribunal Constitucional de Angola, Dr. Rui Ferreira. Poucos
anos passados, tivemos a honra pessoal e universitria de orientar a tese de Mestrado do Dr. Rui
Ferreira sobre a criao de um Tribunal Constitucional na estrutura jurdico-constitucional de Angola.
Penso no me falhar a memria se disser aqui, publicamente, que o dissenso entre orientador e
orientando era visvel. Pela nossa parte considervamos a criao de um Tribunal em Angola uma
proposta arriscada no contexto de forte conflitualidade poltica e com o perigo de se converterem em
questes jurdico-constitucionais todos os confrontos polticos emergentes na jovem Repblica
Angolana. E se - acrescentvamos - tudo era poltica num universo densamente poltico, tambm a
composio do Tribunal Constitucional dificilmente se poderia furtar ao oscilante paralelograma das
foras polticas conflituantes que emergiam como dramatis personae no conturbado processo
poltico angolano. Rematvamos ainda com outra considerao: a criao de um Tribunal
Constitucional no uma "fatalidade" do constitucionalismo. Como o demonstra a longa histria
do controlo da constitucionalidade das leis, a justia constitucional poder ser exercida pelos
tribunais, designadamente pelos Tribunais Supremos. E no faltou sequer o remoque: Os tribunais
constitucionais seriam um "enxerto de luxo" no edifcio judicial dos jovens pases de
Lngua Portuguesa.
O Dr. Rui Ferreira, contrapunha outros argumentos com lucidez, elegncia e sabedoria. Em
primeiro lugar, como o demonstrou a polmica entre Kelsen e Schmitt, talvez fosse importante
domesticar a poltica atravs do direito, mesmo no contexto politicamente fractal como era o da
Repblica Popular de Angola. A "matriz fratricida" exigia a voz da razo e do direito mesmo
quando as armas no silenciavam. As musas poticas de Luandino Vieira e Manuel Rui, passando
obrigatoriamente por Agostinho Neto, a estavam a demonstrar que em tempo de guerra elas no

ficaram silenciosas. A dramaticidade da escolha - acrescentava o actual Presidente do Tribunal


Constitucional de Angola - talvez leve os adversrios a lutar por posies no Tribunal
Constitucional incontestavelmente mais amigas da vida do que a radicalizao da pura
existencialidade poltica. Por fim, no via como que era possvel a estruturao de um Estado
Constitucional de Direito sem forar a domesticao da luta poltica traduzida na observncia das
regras e princpios constitucionalmente vinculantes. Diz-me - poderamos interpretar
assim a retrica argumentativa do Presidente do Tribunal Constitucional de Angola - se tens um
Tribunal Constitucional, quais as suas competncias, a sua composio e o seu estatuto - e eu
dir-te-ei se estais no caminho da democracia e da juridicidade estatal ou se continua a pairar a
ameaa schmittiana da deciso poltica aclamatria-totalitria. Desta histria talvez se consiga
extrair uma concluso: a do pessimismo de um velho Professor e o optimismo da razo e da
vontade de um jovem parceiro do dilogo. O peso de torres de suspenso reflexiva, por um
lado, e, por outro lado, a planura aberta de um grande pas, do Zaire ao Cunene.

1
Belas palavras estas: "o direito de acesso justia constitucional"
O tema que proposto para problematizao nesta Conferncia o do direito de acesso
justia constitucional. Repare-se bem: trata-se de uma Conferncia de Jurisdies
Constitucionais para debater o direito de acesso Justia Constitucional. Num primeiro
relance de olhos, parece legtimo deduzir-se que os organizadores da Conferncia
distinguem entre "justia constitucional" e "jurisdio constitucional". Ningum
desconhece que Hans Kelsen, o criador europeu do termo justia constitucional,
parecia utilizar os dois enunciados como sinnimos. Dizemos parecia, porque no seu
clebre trabalho sobre a Verfassungsgerichtsbarkeit ele no totalmente explcito
sobre o assunto. O ttulo da traduo francesa - La garantie juridictionnelle de la
Constitution (La Justice Constitfutionnelle)1 - deixa algumas dvidas quanto sinonmia de
conceitos - garantia jurisdicional e justia constitucional 2. Mas se Kelsen colocava entre
parntesis a expresso lingstica "Justia Constitucional", a presente Conferncia
parece distinguir entre "justia constitucional" e "jurisdio constitucional". Mas no
inteiramente seguro o critrio da distino. Com efeito, quando se fala de acesso justia
constitucional pretende-se, em geral, individualizar as vias para se chegar ao Tribunal
Constitucional ou aos Tribunais com competncia de fiscalizao da constitucionalidade.
Assim, poderemos considerar que o acesso aos Tribunais para controlo de normas pode ser
feito atravs do incidente de inconstitucionalidade, nos tribunais ordinrios, atravs de
aces constitucionais de defesa, atravs de fiscalizaes abstractas, sucessivas ou
preventivas, atravs de litgios federativos como acontece nos estados federais. Esta
primeira aproximao ao acesso justia constitucional indicia, porm, que alguma
coisa permanece obscura.

1
2

Publicada em Revue du Droit Public

Cf. A obra colectiva La Jurisdiccion Constitucional en Iberoamerica, org. Garcia Balaunde/Fernandez Segade, em que se mostra
preferncia pela frmula jurisdiccion constitucional porque mais inequvoca e porque tende a impor-se lentamente.

Uma coisa ter acesso justia constitucional e outra ter o direito de acesso justia
constitucional. Um Presidente da Repblica, um grupo de partidos ou de deputados,
o governo, o representante de um Estado no contexto de um Estado Federal, tm a
faculdade de acesso jurisdio constitucional porque as constituies dos respectivos
Estados lhes conferem expressamente a competncia, ou se se preferir, o poder de levar
questes constitucionais - diramos, em termos amplos "questes da vida constitucional"
- s jurisdies constitucionais respectivas. correcto e rigoroso designar estas
competncias constitucionais por direito de acesso? O direito de acesso justia
constitucional no dever recortar-se como um direito fundamental dos cidados includo
no direito fundamental de acesso ao direito e aos tribunais? A estar correcta a sugesto
que acaba de fazer-se, o direito de acesso justia constitucional ser um direito
dinamizado pelos titulares de direitos fundamentais (pessoas individuais ou pessoas
colectivas) atravs de: (1) suscitao do incidente de inconstitucionalidade; (2) de aces
constitucionais de defesa ou de amparo dirigidas contra medidas dos poderes pblicos
(legislativas, administrativas, judiciais) violadoras de direitos fundamentais; (3) de aces
contra actos omissivos dos poderes pblicos tambm lesivos de direitos fundamentais.
esta a proposta que vos fao: discutir o direito de acesso justia constitucional significa
aprofundar a justia constitucional como meio de proteco de direitos fundamentais. Isso
significa que se discutem no apenas questes de legitimidade activa ou passiva ou
problemas de direito processual constitucional, mas sim questes directamente
relacionadas com o direito fundamental de acesso justia e aos tribunais. Comearemos
por aqui, desde logo com este "aviso dogmtico". Se o juiz Marshall e o Prof. Hans Kelsen
ressuscitassem para tomar parte nesta conferncia de jurisdies constitucionais no
deixariam de franzir o sobrolho perante a decidida subjectivao do acesso justia
constitucional.

Marshall salientaria que o que est em jogo na fiscalizao da

inconstitucionalidade das leis so os actos ultra vires dos poderes legislativo ou executivo,
violadores das regras de competncia dos rgos constitucionais estabelecidas na lei
fundamental. Kelsen apostaria na idia de "legislador negativo" defendendo que os pecados
(originais) transportados por actos legislativos deveriam ser eliminados por um outro rgo
constitucional atravs da declarao da inconstitucionalidade. De uma forma ou de outra, o
controlo pautar-se-ia pelas regras do direito constitucional objectivo. No estava directamente
em causa um direito fundamental dos cidados justia constitucional. A crescente
subjectivao deste acesso justia constitucional e a outros tribunais com funes
semelhantes como os tribunais internacionais de defesa dos direitos humanos coloca, hoje,
com acuidade, o sentido e limites deste direito.

Sentido e limites que comeam logo pelo texto de cada constituio, pelo modo de
entendimento da sua aplicabilidade e pela prpria interpretao das normas constitucionais. As
constituies procuram ter fora normativa de forma a autoafrmarem-se como direito
imediatamente aplicvel. No este o lugar para voltar ao tema das "constituies
programticas" e das "constituies preceptivas". Se queremos que as leis constitucionais
valham como lei superior e contenham direito imediatamente aplicvel de forma a
vincularem todos os poderes do Estado ento deveremos reter dois pontos bsicos: (1) a
prevalncia ou superioridade da Constituio relativamente a todos os poderes eleva-a a medida
de toda a aco estatal que, por sua vez, apela existncia de uma justia constitucional
intencionalmente dirigida ao controlo da observncia desta "medida constitucional"; (2) ao
valer como lei e ao produzir os efeitos da lei ela pode e deve ser convocada para a soluo de
casos concretos submetidos a deciso judicial, quer se trate de casos impregnados de alta
sensibilidade poltica (fiscalizao abstracta preventiva da inconstitucionalidade das leis,
soluo de "litgios orgnicos" ou "litgios federativos"), quer se trate de casos presos s
ritmias e arritmias da vida comunitria intersubjectiva (defesa de direitos atravs do incidente
de inconstitucionalidade, aces de amparo ou aces constitucionais de defesa). A segunda
nota refere-se interpretao das normas constitucionais.
Est fora do tema dissertar sobre a sempre agitada dogmtica dos mtodos da interpretao. O
que talvez seja oportuno dizer que o alcance e sentido da justia constitucional condicionado
pelos mtodos da interpretao das normas constitucionais, dependendo da autoconteno
poltica e jurdica que o Tribunal se impe na extrinsecao de normas interpretativamente
moduladas. No por acaso que um autor tenha dito que o "verdadeiro poder soberano
aquele que decide em ltima palavra sobre a interpretao da lei fundamental.

2
O direito de acesso justia constitucional e garantias de proteco judicial
l.Colocao do problema
Se compreendemos bem o tema da Conferncia, o que est em cima da mesa a anlise do
direito de acesso justia constitucional no contexto do "direito-me" de garantia de proteco
judicial. Mais concretamente, trata-se de problematizar a garantia da tutela jurisdicional
efectiva atravs dos tribunais constitucionais ou de tribunais a quem seja especificamente
atribuda a justia constitucional.

Na abordagem tradicional, esta tutela jurisdicional efectiva convocava fundamentalmente os


direitos processuais tal como eles se estruturam dogmaticamente nas vrias justias ("justia
civil", "justia penal", "justia administrativa", "justia constitucional"). Como sabido, a
doutrina e a jurisprudncia tm vindo a elevar ao escalo constitucional muitos dos direitos
processuais, passando a utilizar-se a frmula de direitos fundamentais judiciais. Perante as
dificuldades de recortar os mesmos direitos e princpios processuais nas vrias "justias",
aprofundaram-se os esquemas jurdicos referentes a princpios especficos de cada uma destas
justias de forma a que o direito a uma boa justia alicerada em direitos e princpios
processuais adequados ganhe dimenso efectiva nas diferentes comunidades de direito. As
suspenses reflexivas em torno dos diferentes modelos processuais salientam, hoje, uma
conquista importante no acesso justia. Estes diferentes modelos devem tomar em
considerao os direitos fundamentais processuais garantidos na Constituio e noutras ordens
normativas.

2.Centralidade da garantia de tutela jurisdicional afectiva


A centralidade da garantia do acesso ao direito da tutela jurisdicional efectiva tem razes que
merecem ser explicitadas: (i) em primeiro lugar ela pressupe um catlogo de direitos
fundamentais, pois qualquer comunidade de direito necessariamente uma comunidade de
direitos; (ii) em segundo lugar, s uma proteco jurisdicional efectiva realiza a dimenso
de juridicidade do poder, no seu sentido bsico de proibio da autodefesa e de afirmao do
monoplio estatal da coero; (iii) em terceiro lugar, o recorte do direito de acesso ao
direito e tutela jurisdicional como direito autnomo e especfico permite fazer funcionar
uma tutela dos direitos a vrios nveis.

3.0 direito de acesso ao direito e justia como direito complexo marcado por normas
O direito de acesso ao direito e justia um direito complexo "marcado por normas", pois
nele se precipitam vrias dimenses constitutivas a que correspondem outros tantos nveis de
garantia. As normas constitucionais em leis de organizao,funcionamento e processo marcam
aqui: o acesso e o direito de acesso justia constitucional.

4. A dimenso democrtica do acesso ao direito e justia


"Diz-me que processos impes atravs das tuas leis e eu dir-te-ei se tens cidados ou sbditos".
Esta frmula condensa o sentido ideolgico do processo, pois, atravs dele, torna-se visvel a
"posio do Estado perante o indivduo e do indivduo perante o Estado". Compreende-se,
pois, que sendo o processo "poder" ele seja um elemento de legitimao externa contribuindo
para a aceitao democrtica da justia do Estado. O direito de acesso justia constitucional
ser, neste contexto, a pedra de toque sobre a juridicidade e jusfundamentalidade
informadoras do exerccio do poder. Mais do que isso a abertura do direito de
acesso pode ser hoje indcio de uma democracia mais participativa, mais justa,
segundo os impulsos daquilo que designamos por direitos procuratoris.
3
Porqu direito de acesso justia constitucional?
O que que a justia constitucional pode fazer que as outras instncias judiciais no podem?
O que que a justia constitucional acrescenta ao direito de acesso ao direito e aos tribunais?
As interrogaes aqui postas tm razo de ser. Em primeiro lugar, a Constituio, e, de forma
especial, os direitos fundamentais, no so bens inseridos em qualquer reserva de Tribunal
Constitucional.

Em segundo lugar, o direito de acesso justia constitucional

condicionado pelo princpio da subsidiariedade relativamente


ao

direito

aos

vias

de

acesso

tribunais constitucionalmente em geral estabelece-se a exausto de

vias de aco de recursos ordinrios antes de poderem passar ao Tribunal Constitucional. Em


terceiro

lugar,

Tribunal Constitucional est vinculado, no exerccio das suas funes,

ao respeito das tarefas constitucionalmente atribudas aos outros poderes. A questo contnua a
colocar-se: o que que o acesso justia constitucional pode resolver? Perante a crescente
constitucionalizao e jusfundamentalizao dir-se- que a justia constitucional indispensvel
quando ela preencha algumas lacunas de proteco jurdica dos cidados. o caso, desde logo,
da defesa de direitos fundamentais lesados directamente por actos judiciais.

sabido que do mrito ou demrito das decises dos tribunais recorre-se para outros tribunais.
Da boa ou m aplicao do direito ordinrio curam as instncias previstas na ordem jurdicoconstitucional. Justifica-se, porm, o direito de acesso justia constitucional contra actos do
poder pblico directamente lesivos de direitos fundamentais, a comear pelos prprios
tribunais. Os tribunais defendem os direitos mas tambm possvel que cometam, atravs
dos seus actos autoritativo decisrios, pecados jusfundamentalmente relevantes. Justifica-se,
assim, a criao de acoes constitucionais de defesa ou aces de amparo por violao de
direitos fundamentais resultantes de actos de poder judicial.
Um segundo filo de acesso justia constitucional relaciona-se com actos do poder legislativo.
No poderemos aqui desenvolver esta problemtica, a reaco contra actos do poder legislativo
reve-se numa lgica do controlo de inconstitucionalidade contra o excesso do poder
legicntrico, ou seja, contra o excesso dos prprios parlamentos e dos tem o poder legislativo.

Impe-se, porm, uma outra nota relacionada com a crescente discusso do controlo da
inconstitucionalidade por omisso. Muitas vezes, a leso de direitos fundamentais no resulta de
actos positivos mas de actos omissivos. Os cidados consideram lesados os seus direitos pela
sistemtica inaco dos poderes polticos, nele se incluindo o silncio inconstitucional do poder
legislativo. As discusses da doutrina e jurisprudncia brasileira em torno do "mandato de
injuno" e as actuais controvrsias da doutrina portuguesa perante o acesso justia
constitucional para efeitos de reconhecimento de inconstitucionalidade por omisso legitimadora
de aces de responsabilidade parecem evidenciar uma permanente perplexidade relativa
ilicitude jusfundamental dos actos omissivos do poder legislativo. A inconstitucionalidade por
omisso est intimamente associada idia da constituio como norma que estabelece
imposies dirigidas ao legislador no sentido de tornar exeqveis as normas constitucionais, sob
pena de denegar a justia aos cidados. No somos defensores da sistemtica tramutao da
proteco jurdica primria, aquela que efectivamente visa a demolio ou cassao de normas
inconstitucionais, o pecado a ilicitude constitucional, em proteco jurdica secundria
(indeminizao ou compensao de danos). O mercantilismo tende a acentuar a eroso da
constitucionalidade e da legalidade. Todavia a histria do instituto da responsabilidade por
danos causados por entidades pblicas desempenha ou pode desempenhar uma importante
funo de estabilizao sistmica da democraticidade e juridicidade do poder.

4
Os ltimos debates do acesso justia constitucional: a coliso de racionalidades
normativas

Pergunto-me se, no futuro, os Tribunais Constitucionais ou os Tribunais encarregados da


justia constitucional no sero chamados a pronunciar-se sobre aquilo que hoje se chama
colises de racionalidades normativas. O termo vem dos cultores das teorias sistmicas
do direito e pretende dar conta das substanciais alteraes do direito nas ordens jurdicas
plurais. Alguns exemplos podero tornar mais inteligvel o discurso sobre racionalidades
normativas.

Exemplo I - a "dvida soberana"


O Tribunal Constitucional Alemo tem h um ano o repto de uma aco constitucional de
defesa interposta por alguns cidados contra os financiamentos da Unio Europia Grcia.
Na calha est tambm outra aco constitucional de defesa contra os financiamentos a
Portugal. Quais so as racionalidades em coliso? A racionalidade do "projecto europeu" e
a racionalidade da "estatalidade alem a racionalidade nacionalista e a racionalidade
comunitria.

Exemplo II - a inclusividade e reconhecimento do outro

Muitas questes so hoje levantadas a propsito do confronto de racionalidades normativas


no mbito da pluriculturalidade. De um lado, estruturas e conhecimentos tradicionais, do
outro lado as conquistas da modernidade. A coliso pode passar pelas dimenses religiosas
a acabar em dimenses econmicas (ex: sade pblica e prticas tradicionais). Mas
tambm sobre os problemas tico constitucionais (adignidade dentro do vidro, a
mensagem de morte de crucifixo nas escolas.

Exemplo III patenteabilidade e conhecimentos tradicionais


Quem estiver atento aos recentes desenvolvimentos da Organizao Mundial do Comrcio
e das Instncias envolvidas na Conveno sobre a Biodiversidade verificar que , hoje,

incontornvel a coliso de racionalidades normativas entre o regime de patentes (TRIPS)


pautado pela liberdade e segredo de investigao e o regime de acesso aos recursos
genticos informado pelo princpio da soberania estatal e do consentimento informado3
5
O direito de acesso justia constitucional como instrumento de mobilizao cidad:
tutela colectiva e "status" procuratoris

1. O cidado enquanto administrado e enquanto cidado


1.1. A idia bsica da posio do "administrado", ou seja, do "cidado enquanto
administrado" traduzia-se no reconhecimento de um status negativus ao particular que
lhe permitia defender a sua esfera jurdico-patrimonial perante a administrao,
exigindo desta abstenes de ingerncia. O administrado defendia os seus direitos de
forma "despolitizada" distante da administrao que, por sua vez, arrogava a uma
distncia burocrtica, perante os interesses privados dos particulares.
Um constitucionalista alemo aludia a esta forma de relacionamento, dizendo que a
mscara afivelada pelo administrado era a de burgus meramente privado e no a de
cidado.3

l.2. A Constituio portuguesa e outras constituies de lngua portuguesa, procuram


recortar com nitidez direitos, liberdades e garantias de participao poltica (Parte I,
Ttulo II, Captuo II, arts., 48ss) onde so notrias as aberturas para direitos
participativos e procuratrios.
Os direitos procuratrios (jus procuratoris) garantem aos respecti vos titulares a
defesa de int eresses pbli cos, independentemente da proteco de interesses
individuais.

J. Masing, Der Rechtsstatus ds Einzelnen in Verwaltungsrecht, in Hoffman-Riem et alii, Grundlagen


ds Verwaltungsrechts I, Mnhen, 2006, p. 394.

A Constituio (e as leis) reconhece ao particular o direito de "mobilizar" e de


pr em andamento a ordem jurdica de forma a promover a defesa de interesses
pblicos (sade, qualidade de vida, preservao do ambiente, patrimnio cultural,
domnio pblico). Tudo se passa como se o particular (individual ou colectivamente) se
constitusse em procurador dos seus concidados na defesa da res publica 4. Em rigor, os
particulares no se substituem administrao pblica, visando antes utilizar
direitos procedimentais e processuais autnomos para democratizar e racionalizar as
decises pblicas. Atravs destes direitos, os particulares contribuem para a reflexo
decisria dos poderes pblicos, obrigam a um autocontrolo mais intenso os responsveis
pelas tomadas de deciso, abrem esquemas funcionais e organizatrios comunicao
com os interessados, agilizam a aceitao dos actos autorizativos, e, em ltimo recurso,
preparam o acesso via jurisdicional. A "mobilizao cidad" introduz-se no processo
decisrio transformando-o num processo transparente e contnuo de comunicao com os
cidados ("utentes", "particulares", "interessados") e possibilitando um exerccio de
tarefas pblicas materialmente mais adequado e justo.

1.3. Pela sua prpria natureza, os direitos procuratrios produzem efeitos


indirectos, e isto por duas ordens de consideraes: (1) em primeiro lugar, os direitos
procedimentais e processuais no visam, prima fade, substituir o exerccio de
competncias e funes dos rgos e titulares de rgos legalmente habilitados para a
tomada de decises; (2) em segundo lugar, eles no aspiram a erigir-se em "direito de codeciso" ou em direito de actos de participao democrtica directa (como so, por
exemplo, o direito de vista, o direito de iniciativa referendria e legislativa).

1.4. Mesmo com este mbito restrito, os direitos procuratrios desempenham hoje, uma
funo importante no domnio de sectores administrativos, como o do ordenamento do
territrio, planos urbanisticos, avaliaes de impacto ambiental, preservao de

Cf. Masing, ob. cit, p. 65, que assinala tambm a abertura da Constituio alem para um status
procuratoris.

patrimnio cultural, estratgias das redes elctricas, redes de transportes, etc. Assinala-se
tambm a importncia de um direito geral de informao, reconhecendo-se a qualquer
cidado o direito de solicitar informaes administrao sobre temas e problemas de
interesse pblico sem necessidade de provar qualquer interesse especfico relativamente
s matrias sobre as quais recaiu o pedido de informao. Neste contexto fala a doutrina
de posio jurdica informativa do cidado e da informao como nova pedra angular da
proteco de direitos.

1.5. Hoje, como ontem, os direitos procuratrios tm um lugar apropriado de xerccio no


mbito local e regional. uma refraco desta ideia a que se encontra subjacente ao art.
52/3b) da C.R.P., onde se prev o direito de aco popular para assegurar a defesa dos
bens do Estado, das regies autnomas e das autarquias locais 5 (cf. Infra, 2,2 e 2.3).

2. Direitos procuratrios e direitos processuais


2.1.A

articulao

procuratrios

que
aco

se

acaba

popular

recortar

direitos

processuais

exerccio

daqueles

direitos.

associaes

de

legitimidade
ter

para,

acesso

procedimentais)

directo

promover

direitos

implica

aos

defesa

de
a

vez

de

direito
5

se

insistir

adjectivo

ou

de

um

no

esquema

entre

direito

pblicos.
de

direitos
dicotmico

direito

entre

atravs

de

reconhecida
interesse

para

reconhecimento

destes

processuais

subjectivos

exerccio

pessoal,

processuais)

direitos

entre

(direitos

administrativas

de

assegurar
ou

ser
ou

direitos

necessidade
de

(direitos

tribunais

como

fm

deve

instncias

interesses

(pessoalmente

interesses,

autonomizao

procedimentais/autnomos/

cidado

de

invocao

ou

para

autnomos

sem

fazer

alerta-nos

Ao

defesa

de

pblicos.

direito
do

substantivo

direito,

e
Em
e

procura-se

Sobre a natureza jurdica desta aco, proveniente do direito romano (actio popularis, actio pro populo), cf. M. TEIXEIRA DE
SOUSA, Estudos sobre o Novo Processo Civil, cit., p.107 e ss

aqui

partir

concretiza

do

status

apenas

na

jurdico
defesa

de

multipolar
direitos

do

cidado

individuais

que

mas

no

se

tambm

na

dinamizao de direitos procuratrios.

2.2.

para

uma

defesa

sistema

jurdico

nova

compreenso

dos

chamados

desarmado

quando

interesses,

como

dimenses

abre

do

de

os

subjectivas,

direito

tambm

possibilidade

finalidade

cidado

um

autolegitimar-se

sozinho

difusos.

interesses
uma

aco

com

interesses

procura
so

multipolar

difusos,

individual

que

cidado

defesa

comportam

outra

Demarcando-se claramente dos sistemas jurdicos fechados

de

de
duas

supraindividual 6.

em torno da proteco

judicial individual dos direitos fundamentais7, a Constituio portuguesa consagra o direito


de aco, pessoalmente ou atravs de associaes, destinado a promover a preveno,
cessao e perseguio judicial das infraces contra a sade pblica, os direitos dos
consumidores e a preservao do ambiente e do patrimnio cultural (art. 52./3 e 4).

2.3. A abertura da Constituio tutela destes interesses constitui a base


legitimatria da Lei relativa ao direito de participao procedimental e de aco
popular (Lei n. 83/95, de 31 de Agosto) que, assim, deu cumprimento imposio
legiferante positivada no art. 52./3 ("nos termos da lei"). A razo desta expressa
constitucionalizao da tutela colectiva de direitos e interesses 8 assenta em dados
econmicos, organizatrios e processuais. A pergunta quanto ju stia
constitucional ou melhor ao exerccio do direito justia constitucional passa
por aqui: estaro preparados os instrumentos judiciais para aces populare s de
inconstitucionalidade? A legitimidade reconhecida as Ordens dos Advogados
parece apontar para um desinteresse

do direito de acesso justia

constitucional. Ser mesmo assim? A resposta vossa.

Cf. Teixeira de Sousa, A Legitimidade Popular na Defesa de interesses Difusos. Lisboa. 2003
Veja-se a exposio de M. Teixeira de Sousa sobre os vrios modelos processuais modelo liberal, modelo social A
Legitimidade Popular na Defesa de Interesses Difusos, cit., p. 59 e ss.
8
Cf. M. Teixeira de Sousa. A Legitimidade Popular na Defesa de Interesses Difusos, cit., p. 85 e ss.
7