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Sergio Rengifo
CONTRATOS COMERCIALES
INTRODUCCIN
Concepto1
-
Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a
dar, hacer o no hacer alguna cosa.
Elementos2
a) Elementos de la esencia
Los elementos de la esencia son aquellos sin los cuales el acto o no produce
efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente.
Deben ser incorporados por el autor o las partes del acto jurdico, sin
embargo, stos no pueden alterarlos.
(a) Generales o comunes
Son aquellos que se exigen a todo acto jurdico, y sin los cuales no produce
efecto alguno.
1)
Voluntad
2)
Objeto
3)
Causa
4)
Solemnidades
1 Art. 1438 CC Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a
dar, hacer o no hacer alguna cosa.
Cada parte puede ser una o muchas personas.
2 Art. 1444 CCSe distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las que son de su
naturaleza, y las puramente accidentales. Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las
cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente; son de la naturaleza de
un contrato las que no siendo esenciales en l, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una
clusula especial; y son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le
pertenecen, y que se le agregan por medio de clusulas especiales.
(b)Particulares o especficos
nicamente se exigen respecto de algunos contratos, y sin los cuales el
acto degenera en otro distinto)
b) Elementos de la naturaleza
Los elementos de la naturaleza son aquellos que no siendo esenciales en el
contrato, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una clusula especial.
Se entienden incorporados al acto jurdico por disposiciones de la ley, de
manera que en caso de silencio de las partes, se puede regir de forma
determinada.
Pueden modificarse o dejarse sin efecto libremente por la voluntad del autor o
las partes a travs de clusulas accidentales.
c) Elementos accidentales
Los elementos accidentales son aquellos que ni esencial ni naturalmente le
pertenecen, y que se le agregan por medio de clusulas especiales o
estipulaciones, por lo tanto, su objetivo es modificar elementos de la
naturaleza del contrato.
Las modalidades por regla general pertenecen a esta categora, sin embargo,
excepcionalmente pueden ser elementos de la esencia o de la naturaleza.
Requisitos3
a) Requisitos de existencia (son los elementos de la esencia)
Los requisitos de existencia son aquellos indispensables para que el acto o
contrato nazca a la vida del Derecho.
1)
Voluntad
2)
Objeto
3)
Causa
4)
Solemnidades (cuando se requiere)
3 Art. 1445 CC Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es
necesario:
1. Que sea legalmente capaz.
2. Que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio.
3. Que recaiga sobre un objeto lcito.
4. Que tenga una causa lcita.
La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por s misma, y sin el ministerio o la
autorizacin de otra.
3) Por estipulacin, la cual puede ser modificada por las partes, al pertenecer a
los elementos de la naturaleza del contrato.
4) Condicin suspensiva.
b) Contratos gratuitos y onerosos8
Los contratos gratuitos son aquellos que slo tienen por objeto la utilidad de
una de las partes, sufriendo la otra el gravamen.
Los contratos onerosos son aquellos que tienen por objeto la utilidad de
ambos contratantes, gravndose cada uno a beneficio del otro.
c) Contratos conmutativos y aleatorios9
Los contratos conmutativos son aquellos en que las partes se obligan a dar o
hacer una cosa equivalente a la otra obligacin, es decir, las partes estn en
situacin de pronosticar si la convencin les resultar beneficiosa, en cunto y
por qu.
Los contratos aleatorios son aquellos en que la equivalencia consiste en una
contingencia incierta de ganancia o prdida, por lo tanto, el destino del
8 Art. 1440 CC El contrato es gratuito o de beneficencia cuando slo tiene por objeto la utilidad de
una de las partes, sufriendo la otra el gravamen; y oneroso, cuando tiene por objeto la utilidad de
ambos contratantes, gravndose cada uno a beneficio del otro.
Art. 1547 CC
El deudor no es responsable sino de la culpa lata o grave en los contratos que por su naturaleza
slo son tiles al acreedor; es responsable de la leve en los contratos que se hacen para beneficio
recproco de las partes; y de la levsima, en los contratos en que el deudor es el nico que reporta
beneficio.
El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se haya constituido en mora (siendo el
caso fortuito de aquellos que no hubieran daado a la cosa debida, si hubiese sido entregada al
acreedor), o que el caso fortuito haya sobrevenido por su culpa.
La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del caso
fortuito al que lo alega.
Todo lo cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de las disposiciones especiales de las leyes, y
de las estipulaciones expresas de las partes.
9 Art. 1441 CC El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes se obliga a dar
o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez; y
si el equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia o prdida, se llama aleatorio.
Art. 2258 CC
Los principales contratos aleatorios son: 1. El contrato de seguros; 2. El prstamo a la gruesa
ventura; 3. El juego; 4. La apuesta; 5. La constitucin de renta vitalicia; 6. La constitucin del censo
vitalicio.
10 Art. 1442 CC El contrato es principal cuando subsiste por s mismo sin necesidad de otra
convencin, y accesorio, cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin
principal, de manera que no pueda subsistir sin ella.
11 Art. 1443 CC El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradicin de la
cosa a que se refiere; es solemne cuando est sujeto a la observancia de ciertas formalidades
especiales, de manera que sin ellas no produce ningn efecto civil; y es consensual cuando se
perfecciona por el solo consentimiento.
Las partes son libres para contratar o para no contratar, y en caso afirmativo
para escoger al cocontratante. Adems, las partes pueden fijar las clusulas o
contenido del contrato como mejor les parezca.
El lmite a este principio est constituido por la ley, el orden pblico y las
buenas costumbres.
Al igual que las ramas del Derecho Privado, el carcter civil es la regla general, y
la mercantilidad es la especialidad. De este modo, la regla general es que los
contratos sean civiles y la excepcin es que sean mercantiles.
Reglamentacin
-
Importancia de la distincin
1) Legislacin de fondo aplicable
Los contratos civiles se rigen por el Cdigo Civil, mientras que los contratos
comerciales se rigen por el Cdigo de Comercio y sus leyes complementarias.
En el caso de los actos mixtos, en que el acto es comercial y civil, se aplican
legislaciones distintas a las partes.
2) Interpretacin de los contratos14
14 Art. 4 C. de C. Las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley, cuando los hechos que
las constituyen son uniformes, pblicos, generalmente ejecutados en la Repblica o en una
determinada localidad, y reiterados por un largo espacio de tiempo, que se apreciar
3) Prueba
Las reglas del Derecho Civil en materia probatoria son aplicables al Derecho
Comercial, salvo algunas excepciones:
(1)El artculo 127 C. de C. ha ampliado el artculo 1703 CC, que establece las
condiciones en que las escrituras privadas pasan a hacer fe respecto a su
fecha15.
(2)En el Derecho Civil, no pueden probarse por testigos aquellas obligaciones
que han debido constar por escrito, esto es, las que contengan la entrega o
promesa de una cosa que valga ms de 2 UTM16.
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CONTRATOS PREPARATORIOS
Concepto
-
Los contratos preparatorios son aquellas convenciones que tienen por objeto
preparar o dar los primeros pasos encaminados a perfeccionar obligaciones
contractuales futuras.
Legislacin
-
Clasificacin
a) Contrato de promesa18
El contrato de promesa es aquel en que dos o ms personas se comprometen
a celebrar un contrato futuro cuando se cumpla con los requisitos legales.
Caractersticas
1) Es un contrato solemne, pues est sujeto a la formalidad de la escrituracin.
2) Es un contrato bilateral, pues genera obligaciones para ambas partes.
3) Es un contrato principal y no accesorio, pues su existencia no depende de otro
acto jurdico.
4) Es un contrato preparatorio, pues propende a la celebracin del negocio
definitivo.
18 Art. 1554 CCLa promesa de celebrar un contrato no produce obligacin alguna; salvo que
concurran las circunstancias siguientes:
1 Que la promesa conste por escrito;
2 Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces;
3 Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca de la celebracin del contrato;
4 Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido, que slo falten para que sea
perfecto, la tradicin de la cosa, o las solemnidades que las leyes prescriban.
Concurriendo estas circunstancias habr lugar a lo prevenido en el artculo precedente.
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Requisitos
1) El contrato de promesa debe constar por escrito.
2) El contrato prometido debe ser de aquellos que la ley no seala como
ineficaces.
3) La obligacin de suscribir el contrato prometido debe estar sujeta a un plazo o
a una condicin.
4) Al contrato de promesa slo debe faltarle las solemnidades correspondientes
o la entrega para que se repute perfecto.
Efectos
La celebracin del contrato de promesa origina para las partes una obligacin
de hacer que consiste en celebrar el contrato prometido.
b) Contrato de opcin
El contrato de opcin consiste en un convenio entre dos partes, en que una le
reconoce a la otra el derecho a ejercer una opcin facultativa que lo habilita
para exigir una determinada prestacin.
La prestacin consiste en la celebracin de un negocio que puede tener el
carcter de un contrato unilateral, de un contrato bilateral o de un acto
jurdico complejo.
La opcin debe ejercerse en cierta poca, que puede determinarse mediante
un plazo simple o una condicin ligada a un plazo.
Legislacin
El contrato de opcin es una verdadera promesa de celebrar un contrato,
regida plenamente por lo dispuesto en el artculo 1554 del Cdigo Civil, por lo
tanto, sus requisitos, naturaleza jurdica y caracteres de tal contrato, se
aplican a ste.
Partes
La parte que otorga la opcin es denominada oferente, mientras que la parte
que acepta la opcin es denominada beneficiario.
Modalidades
(a) Promesa unilateral
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perjuicios22.
Cumplido el contrato o pagada una
indemnizacin, las arras deben
devolverse, sea cual fuese la parte
que hubiese rehusado el
cumplimiento del contrato23.
Si el contrato no se cumple por
causas ajenas a la voluntad de las
partes, las arras se restituyen sin
ulteriores consecuencias jurdicas.
d) Cierre de negocio
El cierre de negocio es una simple estipulacin en que dos partes se obligan a
pagar, una a la otra, una cierta cantidad de dinero a ttulo de multa, si un
negocio, que dan por convenido, no se realiza en un plazo determinado, y una
de ellas no est dispuesta o se resiste a realizarlo, mientras que la otra se
mantiene dispuesta a cumplirlo.
En algunos casos, se pretende dar mayor fuerza al cumplimiento de estas
obligaciones reciprocas, mediante la entrega que hacen cada una de las
partes a un tercero, de documentos consistentes en cheques, letras o pagars
extendidos por una parte en favor de la otra, con instrucciones escritas que
las partes le dan al depositario de dichos documentos, sobre cmo, a quin y
bajo que condiciones debe proceder a hacer entrega de ellos.
El contenido de estas instrucciones consiste, generalmente, en que se debe
devolver a cada parte su respectivo documento si el negocio se celebra, y
entregar ambos documentos al contratante diligente, en caso contrario.
Utilidad
Este contrato es desarrollado por la prctica comercial de los corredores de
propiedades, y usualmente tiene por objeto amarrar a las partes.
En los negocios que recaen sobre propiedades races, la celebracin del
contrato y la transferencia del bien son solemnes, pues el pacto requiere de
22 Art. 108 C. de C. La oferta de abandonar las arras o de devolverlas dobladas no exonera a los
contratantes de la obligacin de cumplir el contrato perfecto o de pagar daos y perjuicios.
23 Art. 109 C. de C. Cumplido el contrato o pagada una indemnizacin, las arras sern devueltas,
sea cual fuere la parte que hubiere rehusado el cumplimiento del contrato.
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Elementos
(a) Que el objeto de las obligaciones reciprocas de las partes sea el pago de una
determinada cantidad de dinero y no la celebracin de un contrato.
(b)Que la condicin de que penda el nacimiento de la obligacin recproca de
pagar consista en la no celebracin, en una poca prevista, de un
determinado negocio, sea por causa imputable a la otra parte o por caso
fortuito, si as se estipula expresamente.
(c) Que una de las partes est dispuesta a la celebracin del negocio, pues si
ambas no quieren o no pueden celebrarlo, no corresponde que ninguna de
ellas cobre a la otra la suma estipulada.
Caractersticas
1) Es un contrato solemne, pues generalmente se celebra por escrito, sin
embargo, puede ser consensual.
2) Es un contrato bilateral, pues genera obligaciones para ambas partes.
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e) Due diligence
La due diligence es una revisin o investigacin profunda de los aspectos ms
relevantes de una empresa o negocio que se pretende adquirir, y que puede
comprender aspectos legales, financieros, tcnicos, de medio ambiente, de
administracin de recursos y relaciones industriales, de ventas y distribucin,
de propiedad intelectual y seguros, entre otras materias.
Normalmente busca como principal objetivo confirmar el valor de adquisicin
de la empresa o negocio objeto de la revisin, o sea, ayuda a confirmar que lo
que se busca con la adquisicin es consistente con la realidad del negocio o
con su potencialidad. Asimismo, se realiza para tener claros los riesgos
asociados a la compra.
La oportunidad ideal para realizarlo es con anterioridad a formalizar la compra
o suscribir cualquier obligacin de compra futura, sin embargo, por lo
dinmico de los procesos de compra de empresas, hay veces en que un due
diligence detallado se posterga para una vez concluida la compra,
realizndose slo un due diligence preliminar en base a documentos pblicos.
Por lo tanto, es una etapa fundamental previa a una adquisicin de una
empresa o negocio, que difcilmente puede ser sustituido por multas o
clusulas penales en caso de incumplimientos de declaraciones y garantas
que formule el vendedor, dado que slo acarrean largos juicios, y a veces
limitados en su monto y plazo por los propios contratos de adquisicin de
empresas o negocios.
f) Oferta irrevocable
La oferta irrevocable consiste en la manifestacin de voluntad de negociar
que se expresa a un tercero, con la intencin de no revocar su oferta dentro
de un plazo determinado.
El efecto de la oferta irrevocable consiste en que el oferente est obligado a
celebrar el contrato en caso que el tercero la acepte.
Es importante tener presente que la oferta irrevocable no se trata ni de un
contrato ni de una promesa.
g) Acuerdos de confidencialidad
Los acuerdos de confidencialidad son celebrados al inicio de las
negociaciones, con el objetivo de que las partes se obliguen a no revelar
determinada informacin a terceros, o a no utilizar dicha informacin para
otros fines distintos a la negociacin.
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Clusulas comunes
1) Obligacin de pactar de buena fe
2) Obligacin de drag along
3) Obligacin de tag along
4) Obligacin de no negociar con terceros
5) Obligacin de pago de multas en caso de abandono intempestivo de las
negociaciones
CONTRATO DE COMPRAVENTA
Concepto
-
24 Art. 1793 CCLa compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa
y la otra a pagarla en dinero. Aqulla se dice vender y sta comprar. El dinero que el comprador da
por la cosa vendida, se llama precio.
25 Art. 3 C. de C.Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno
de ellos:
1. La compra y permuta de cosas muebles, hechas con nimo de venderlas, permutarlas o
arrendarlas en la misma forma o en otra distinta, y la venta, permuta o arrendamiento de estas
mismas cosas.
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acto mixto, una misma compraventa puede ser mercantil para una parte y civil
para la otra. Por lo tanto, para saber cundo una compraventa es mercantil debe
atenderse a la intencin de las partes que la celebran.
Legislacin
-
Caractersticas
1) Consensual26
El contrato de compraventa generalmente es consensual, ya que sta se
reputa perfecta desde que las partes acuerdan en cosa y precio.
El contrato de compraventa excepcionalmente es solemne, en aquellos casos
en que se requiere de una escritura pblica.
2) Bilateral27
26 Art. 1801 CCLa venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la cosa y en el
precio; salvas las excepciones siguientes.
La venta de los bienes races, servidumbre y censos, y la de una sucesin hereditaria, no se reputan
perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura pblica.
Los frutos y flores pendientes, los rboles cuya madera se vende, los materiales de un edificio que
va a derribarse, los materiales que naturalmente adhieren al suelo, como piedras y sustancias
minerales de toda clase, no estn sujetos a esta excepcin.
27 Art. 1824 CCLas obligaciones del vendedor se reducen en general a dos: la entrega o tradicin,
y el saneamiento de la cosa vendida.
La tradicin se sujetar a las reglas dadas en el Ttulo VI del Libro II.
Art. 1871 CC
La principal obligacin del comprador es la de pagar el precio convenido.
Art. 1489 CC
En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los
contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el cumplimiento del
contrato, con indemnizacin de perjuicios.
Art. 1552 CC
En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes est en mora dejando de cumplir lo
pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo
debidos.
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3) Oneroso
El contrato de compraventa es oneroso porque ambas partes se gravan
recprocamente, es decir, reporta utilidad para ambas partes.
4) Conmutativo
El contrato de compraventa es generalmente conmutativo porque hay
equivalencia entre las obligaciones.
El contrato de compraventa excepcionalmente es aleatorio, como puede
ocurrir en la compraventa de cosa futura28.
5) Ttulo traslaticio de dominio29
El contrato de compraventa por su naturaleza permite transferirlo, por lo
tanto, en Chile, por la sola compraventa nadie adquiere el dominio, sino slo
derechos personales, siendo necesaria la posterior tradicin.
Elementos esenciales
-
28 Art. 1813 CCLa venta de cosas que no existen, pero se espera que existan, se entender hecha
bajo la condicin de existir, salvo que se exprese lo contrario, o que por la naturaleza del contrato
aparezca que se compr la suerte.
29 Art. 703 CCEl justo ttulo es constitutivo o translaticio de dominio.
Son constitutivos de dominio la ocupacin, la accesin y la prescripcin.
Son translaticios de dominio los que por su naturaleza sirven para transferirlo, como la venta, la
permuta, la donacin entre vivos.
Pertenecen a esta clase las sentencias de adjudicacin en juicios divisorios, y los actos legales de
particin.
Las sentencias judiciales sobre derechos litigiosos no forman nuevo ttulo para legitimar la
posesin.
Las transacciones en cuanto se limitan a reconocer o declarar derechos preexistentes, no forman
nuevo ttulo; pero en cuanto transfieren la propiedad de un objeto no disputado, constituyen un
ttulo nuevo.
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30 Art. 1810 CCPueden venderse todas las cosas corporales o incorporales, cuya enajenacin no
est prohibida por ley.
31 Art. 1814 CCLa venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone
existente y no existe, no produce efecto alguno.
Si faltaba una parte considerable de ella al tiempo de perfeccionarse el contrato, podr el
comprador a su arbitrio desistir del contrato, o darlo por subsistente, abonando el precio a justa
tasacin.
El que vendi a sabiendas lo que en el todo o en una parte considerable no exista, resarcir los
perjuicios al comprador de buena fe.
Art. 138 CC
La compra de un buque o de cualquier otro objeto que no existe y se supone existente, no vale.
Pero si tal compra fuere hecha tomando en cuenta los riesgos que corre el objeto vendido, el
contrato se reputar puro, si al celebrarlo ignoraba el vendedor la prdida de este objeto.
Art. 1813 CC
La venta de cosas que no existen, pero se espera que existan, se entender hecha bajo la condicin
de existir, salvo que se exprese lo contrario, o que por la naturaleza del contrato aparezca que se
compr la suerte.
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34 Art. 130 C. de C.En la venta de una cosa que se tiene a la vista y es designada al tiempo del
contrato slo por su especie, no se entiende que el comprador se reserva la facultad de probarla.
Esta disposicin no es extensiva a las cosas que se acostumbra comprar al gusto.
Art. 131 C. de C.
Cuando el comprador de una cosa a la vista se reserva expresamente la prueba sin fijar plazo para
hacerla, la compra se reputa verificada bajo condicin suspensiva potestativa durante el trmino de
tres das.
Este trmino se contar desde el da en que el vendedor requiera al comprador para que verifique
la prueba, y si el comprador no la hiciere dentro de l, se tendr por desistido del contrato.
Art. 133 C. de C.
Si el contrato determina simultneamente la especie y la calidad de la cosa que se vende a la vista,
se entiende que la compra ha sido hecha bajo la condicin suspensiva casual de que la cosa sea de
la especie y calidad convenidas.
Si al tiempo de entregarse la cosa que ha sido materia del contrato, el comprador pretendiere que
su especie y calidad no son conformes con la especie y calidad estipuladas, la cosa ser reconocida
por peritos.
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(b)Compraventa al gusto35
La compraventa al gusto es aquella que se realiza probando la cosa, para
que el comprador pueda percatarse del gusto que ella tiene.
Se requiere que haya estipulacin expresa para que la compraventa se
entienda celebrada bajo esa condicin, sin embargo, se entiende estipulada
la reserva de probar la cosa en aquellas que se acostumbran vender al
gusto.
No obstante, esta reserva, que en el Cdigo Civil es de si la cosa agrada o
no al comprador, en el Cdigo de Comercio es de si la cosa es de sana y
regular calidad.
El reconocimiento de la cosa vendida se hace al entregarla, a requerimiento
del vendedor, y si el comprador no lo hace, se entiende que renuncia a todo
reclamo posterior sobre la calidad de la cosa comprada.
(c) Compraventa por orden36
35 Art. 132 CCSiempre que la cosa vendida a la vista sea de las que se acostumbra comprar al
gusto, la reserva de la prueba se presume, y esta prueba implica la condicin suspensiva de si la
cosa fuere sana y de regular calidad.
Art. 146 C. de C.
En el acto de la entrega puede el vendedor exigir del comprador el reconocimiento ntegro de la
calidad y cantidad de las mercaderas.
Si el comprador no hiciere el reconocimiento, se entender que renuncia todo ulterior reclamo por
falta de cantidad o defecto de calidad.
Art. 1823 CC
Si se estipula que se vende a prueba, se entiende no haber contrato mientras el comprador no
declara que le agrada la cosa de que se trata, y la prdida, deterioro o mejora pertenece entre
tanto al vendedor.
Sin necesidad de estipulacin expresa se entiende hacerse a prueba la venta de todas las cosas
que se acostumbra vender de ese modo.
36 Art. 134 C. de C.La compra por orden de una cosa designada slo por su especie, y que el
vendedor debe remitir al comprador, implica de parte de ste la facultad de resolver el contrato, si
la cosa no fuere sana y de regular calidad.
Siendo la cosa designada a la vez por su especie y calidad, el comprador tendr tambin la facultad
de resolver el contrato si la cosa no fuere de la calidad estipulada.
Habiendo desacuerdo entre las partes en los dos casos propuestos, se ordenar que la cosa sea
reconocida por peritos.
Art. 137 C. de C.
Comprada y expedida por orden la cosa vendida bajo condicin de entregarla en lugar
determinado, se entiende que la compra ha sido verificada bajo la condicin suspensiva casual de
que la cosa llegue a su destino.
Cumplida la condicin, el comprador no podr disolver el contrato, salvo que la cosa no fuere de
recibo o de la especie y calidad estipuladas.
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49 Art. 154 C. de C.El vendedor est obligado a sanear las mercaderas vendidas y a responder
de los vicios ocultos que contengan, conforme a las reglas establecidas en el Ttulo De la
compraventa del Cdigo Civil.
Las acciones redhibitorias prescribirn por el lapso de seis meses contados desde el da de la
entrega real de la cosa.
50 Art. 160 C. de C.El comprador tiene derecho a exigir del vendedor que forme y le entregue una
factura de las mercaderas vendidas, y que ponga al pie de ellas el recibo del precio total o de la
parte que se le hubiere entregado.
No reclamndose contra el contenido de la factura dentro de los ocho das siguientes a la entrega
de ella, se tendr por irrevocablemente aceptada.
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51 Art. 151 C. de C. Estando las mercaderas en poder del vendedor, aunque sea por va de
depsito, ste podr retenerlas hasta el entero pago del precio y los intereses correspondientes.
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a) Regla general
La prdida, deterioro o mejora de la cosa, despus de perfeccionado el
contrato, son de cuenta del comprador, salvo el caso de estipulacin en
contrario, o de que la prdida o deterioro hayan ocurrido por fraude o culpa
del vendedor o por vicio interno de la cosa vendida.
Por lo tanto, el comprador soporta el riesgo en estos casos, puesto que una
regla an ms general establece que el riesgo del cuerpo cierto cuya entrega
se deba, es siempre a cargo del acreedor, salvo que el deudor se constituya
en mora de efectuarla, o que se haya comprometido a entregar una misma
cosa a dos o ms personas por obligaciones distintas.
El acreedor, es decir, el comprador no responde del riesgo si el contrato fue
celebrado bajo condicin suspensiva.
b) Casos en que la prdida o deterioro pertenecen al vendedor
Aunque la prdida o deterioro sobrevinientes a la perfeccin del contrato
provengan de caso fortuito, sern de cargo del vendedor:
1) Cuando el objeto vendido no sea un cuerpo cierto y determinado, con
marcas, nmeros o cualesquiera otras seales que establezcan su identidad
y lo diferencien de otro de la misma especie.
2) Si teniendo el comprador, por la convencin, el uso o la ley, la facultad de
examinar y probar la cosa, pereciere sta o se deteriorare antes que el
comprador manifieste quedar contento con ella.
3) Cuando las mercaderas, debiendo ser entregadas por peso, nmero o
medida, perecieren o se deterioraren antes de pesarse, contarse o medirse,
a no ser que fueren compradas a la vista y por un precio alzado, o que el
comprador hubiere incurrido en mora de concurrir al peso, numeracin o
medida.
4) Siempre que la venta se hubiere verificado a condicin de no entregarse la
cosa hasta vencido un plazo determinado, o hasta que se encuentre en
estado de ser entregada con arreglo a las estipulaciones del contrato.
5) Si estando dispuesto el comprador a recibir la cosa, el vendedor incurriere
en mora de entregarla, a no ser que hubiera debido perecer igualmente en
poder del comprador si ste la hubiera recibido.
podr exigir la entrega de la existente o el precio de la perdida.
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Compraventa comercial
Se requiere nimo de lucro para
vender, arrendar o permutar.
Si bien por regla general es un contrato Por regla general es un contrato
consensual, tiene varias excepciones.
consensual, salvo una excepcin.
Puede recaer sobre bienes muebles e
No puede recaer sobre bienes
inmuebles.
inmuebles, salvo en el caso del
artculo 3 N 20 del Cdigo de
Comercio.
Si no hay precio, no hay compraventa,
Si no hay precio, la ley presume que el
sin embargo, en caso que el precio sea
precio es el corriente de plaza vigente
el corriente de plaza, se entiende que
al momento de la celebracin del
es el vigente al momento de la entrega. contrato.
Si el tercero encargado de determinar el Si el tercero encargado de determinar
precio no lo hiciere, no hay
el precio no lo hiciere, la ley presume
compraventa.
que el precio es el corriente de plaza
vigente al momento de la celebracin
del contrato.
No existe la obligacin de emitir factura. Existe la obligacin de emitir factura.
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mbito de Aplicacin53
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mbito de no aplicacin55
53 Art. 1 CIM1) La presente Convencin se aplicar a los contratos de compraventa de
mercaderas entre partes que tengan sus establecimientos en Estados diferentes :
a) cuando esos Estados sean Estados Contratantes ; o
b) cuando las normas de Derecho internacional privado prevean la aplicacin de la ley de un Estado
Contratante.
2) No se tendr en cuenta el hecho de que las partes tengan sus establecimientos en Estados
diferentes cuando ello no resulte del contrato, ni de los tratos entre ellas, ni de informacin
revelada por las partes en cualquier momento antes de la celebracin del contrato o en el
momento de su celebracin.
3) A los efectos de determinar la aplicacin de la presente Convencin, no se tendrn en cuenta ni
la nacionalidad de las partes ni el carcter civil o comercial de las partes o del contrato.
54 Art. 3 CIM1) Se consideran compraventas los contratos de suministro de mercaderas que
hayan de ser manufacturadas o producidas, a menos que la parte que las encargue asuma la
obligacin de proporcionar una parte sustancial de los materiales necesarios para su manufactura o
produccin.
2) La presente Convencin no se aplicar a los contratos en los que la parte principal de las
obligaciones de la parte que proporcione las mercaderas consista en suministrar mano de obra o
prestar otros servicios.
55 Art. 2 CIMLa presente Convencin no se aplicar a las compraventas:
a) de mercaderas compradas para uso personal, familiar o domstico, salvo que el vendedor, en
cualquier momento antes de la celebracin del contrato o en el momento de su celebracin, no
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hubiera tenido ni debiera haber tenido conocimiento de que las mercaderas se compraban para
ese uso;
b) en subastas;
c) judiciales;
d) de valores mobiliarios, ttulos o efectos de comercio y dinero;
e) de buques, embarcaciones, aerodeslizadores y aeronaves;
f) de electricidad.
56 Art. 7 CIM1) En la interpretacin de la presente Convencin se tendrn en cuenta su carcter
internacional y la necesidad de promover la uniformidad en su aplicacin y de asegurar la
observancia de la buena fe en el comercio internacional.
2) Las cuestiones relativas a las materias que se rigen por la presente Convencin que no estn
expresamente resueltas en ella se dirimirn de conformidad con los principios generales en los que
se basa la presente Convencin o, a falta de tales principios, de conformidad con la ley aplicable en
virtud de las normas de derecho internacional privado.
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57 Art. 8 CIM1) A los efectos de la presente Convencin, las declaraciones y otros actos de una
parte debern interpretarse conforme a su intencin cuando la otra parte haya conocido o no haya
podido ignorar cul era esa intencin.
2) Si el prrafo precedente no fuere aplicable, las declaraciones y otros actos de una parte debern
interpretarse conforme al sentido que les habra dado en igual situacin una persona razonable de
la misma condicin que la otra parte.
3) Para determinar la intencin de una parte o el sentido que habra dado una persona razonable
debern tenerse debidamente en cuenta todas las circunstancias pertinentes del caso, en particular
las negociaciones, cualesquiera prcticas que las partes hubieran establecido entre ellas, los usos y
el comportamiento ulterior de las partes.
Art. 9 CIM
1) Las partes quedarn obligadas por cualquier uso en que hayan convenido y por cualquier
prctica que hayan establecido entre ellas.
2) Salvo pacto en contrario, se considerar que las partes han hecho tcitamente aplicable al
contrato o a su formacin un uso del que tenan o deban haber tenido conocimiento y que, en el
comercio internacional, sea ampliamente conocido y regularmente observado por las partes en
contratos del mismo tipo en el trfico mercantil de que se trate.
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41
a) Oferta60
60 Art. 14 CIM1) La propuesta de celebrar un contrato dirigida a una o varias personas
determinadas constituir oferta si es suficientemente precisa e indica la intencin del oferente de
quedar obligado en caso de aceptacin. Una propuesta es suficientemente precisa si indica las
mercaderas y, expresa o tcitamente, seala la cantidad y el precio o prev un medio para
determinarlos.
2) Toda propuesta no dirigida a una o varias personas determinadas ser considerada como una
simple invitacin o hacer ofertas, a menos que la persona que haga la propuesta indique
claramente lo contrario.
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1) Propuesta indeterminada
Toda propuesta dirigida a una o varias personas indeterminadas ser
considerada como una simple invitacin a hacer ofertas, a menos que la
persona que haga la propuesta indique claramente lo contrario.
2) Momento desde cual surte efecto61
La oferta surtir efecto cuando llegue al destinatario.
3) Retiro de la oferta
La oferta podr ser retirada si su retiro llega al destinatario antes o al
mismo tiempo que la oferta.
4) Revocacin de la oferta62
La oferta por regla general es irrevocable, sin embargo, podr ser revocada
hasta que se perfeccione el contrato, si la revocacin llega al destinatario
antes que ste haya enviado la aceptacin.
Casos en no podr revocarse la oferta
(a) Si se seala un plazo fijo para la aceptacin, o si se indica, por cualquier
otro modo, que la oferta es irrevocable.
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63 Art. 17 CIMLa oferta, aun cuando sea irrevocable, quedar extinguida cuando su rechazo llegue
al oferente.
64 Art. 18 CIM1) Toda declaracin u otro acto del destinatario que indique asentimiento a una
oferta constituir aceptacin. El silencio o la inaccin, por s solos, no constituirn aceptacin.
2) La aceptacin de la oferta surtir efecto en el momento en que la indicacin de asentimiento
llegue al oferente. La aceptacin no surtir efecto si la indicacin de asentimiento no llega al
oferente dentro del plazo que ste haya fijado o, si no se ha fijado plazo, dentro de un plazo
razonable, habida cuenta de las circunstancias de la transaccin y, en particular, de la rapidez de
los medios de comunicacin empleados por el oferente. La aceptacin de las ofertas verbales
tendr que ser inmediata a menos que de las circunstancias resulte otra cosa.
3) No obstante, si, en virtud de la oferta, de prcticas que las partes hayan establecido entre ellas o
de los usos, el destinatario puede indicar su asentimiento ejecutando un acto relativo, por ejemplo,
a la expedicin de las mercaderas o al pago del precio, sin comunicacin al oferente, la aceptacin
surtir efecto en el momento en que se ejecute ese acto, siempre que esa ejecucin tenga lugar
dentro del plazo establecido en el prrafo precedente.
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65 Art. 19 CIM1) La respuesta a una oferta que pretenda ser una aceptacin y que contenga
adiciones, limitaciones u otras modificaciones se considerar como rechazo de la oferta y
constituir una contraoferta.
2) No obstante, la respuesta a una oferta que pretenda ser una aceptacin y que contenga
elementos adicionales o diferentes que no alteren sustancialmente los de la oferta constituir
aceptacin a menos que el oferente, sin demora injustificada, objete verbalmente la discrepancia o
enve una comunicacin en tal sentido. De no hacerlo as, los trminos del contrato sern los de la
oferta con las modificaciones contenidas en la aceptacin.
3) Se considerar que los elementos adicionales o diferentes relativos, en particular, al precio, al
pago a la calidad y la cantidad de las mercaderas, al lugar y la fecha de la entrega, al grado de
responsabilidad de una parte con respecto a la otra o a la solucin de las controversias alteran
sustancialmente los elementos de la oferta.
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66 Art. 20 CIM1) El plazo de aceptacin fijado por el oferente en un telegrama o en una carta
comenzar a correr desde el momento en que el telegrama sea entregado para su expedicin o
desde la fecha de la carta o, si no se hubiere indicado ninguna, desde la fecha que figure en el
sobre. El plazo de aceptacin fijado por el oferente por telfono, tlex u otros medios de
comunicacin instantnea comenzar a correr desde el momento en que la oferta llegue al
destinatario.
2) Los das feriados oficiales o no laborables no se excluirn del cmputo del plazo de aceptacin.
Sin embargo, si la comunicacin de aceptacin no pudiere ser entregada en la direccin del
oferente el da del vencimiento del plazo, por ser ese da feriado oficial o no laborable en el lugar
del establecimiento del oferente, el plazo se prorrogar hasta el primer da laborable siguiente.
67 Art. 21 CIM1) La aceptacin tarda surtir, sin embargo, efecto como aceptacin si el oferente,
sin demora, informa verbalmente de ello al destinatario o le enva una comunicacin en tal sentido.
2) Si la carta u otra comunicacin por escrito que contenga una aceptacin tarda indica que ha
sido enviada en circunstancias tales que si su transmisin hubiera sido normal habra llegado al
oferente en el plazo debido, la aceptacin tarda surtir como aceptacin a menos que, si demora el
oferente informe verbalmente al destinatario de que considera su oferta caducada o le enve una
comunicacin en tal sentido.
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72 Art. 31 CIMSi el vendedor no estuviere obligado a entregar las mercaderas en otro lugar
determinado, su obligacin de entrega consistir:
a) cuando el contrato de compraventa implique el transporte de las mercaderas, en ponerlas en
poder del primer porteador para que las traslade al comprador;
b) cuando, en los casos no comprendidos en el apartado precedente, el contrato verse sobre
mercaderas ciertas o sobre mercaderas no identificadas que hayan de extraerse de una masa
determinada o que deban ser manufacturadas o producidas cuando, en el momento de la
celebracin del contrato, las partes sepan que las mercaderas se encuentran o deben ser
manufacturadas o producidas en un lugar determinado, en ponerlas a disposicin del comprador en
ese lugar;
c) en los dems casos, en poner las mercaderas a disposicin del comprador en el lugar donde el
vendedor tenga su establecimiento en el momento de la celebracin del contrato.
Art. 32 CIM
1) Si el vendedor, conforme al contrato o a la presente Convencin, pusiere las mercaderas en
poder de un porteador y stas no estuvieren claramente identificadas a los efectos del contrato
mediante seales en ellas, mediante los documentos de expedicin o de otro modo, el vendedor
deber enviar al comprador un aviso de expedicin en el que se especifiquen las mercaderas.
2) El vendedor, si estuviere obligado a disponer el transporte de las mercaderas, deber concertar
los contratos necesarios para que ste se efecte hasta el lugar sealado por los medios de
transporte adecuados a las circunstancias y en las condiciones usuales para tal transporte.
3) El vendedor, si no estuviere obligado a contratar un seguro de transporte, deber proporcionar al
comprador, a peticin de ste, toda la informacin disponible que sea necesaria para contratar ese
seguro.
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76 Art. 38 CIM1) El comprador deber examinar o hacer examinar las mercaderas en el plazo ms
breve posible atendidas las circunstancias.
2) Si el contrato implica el transporte de las mercaderas, el examen podr aplazarse hasta que
stas hayan llegado a su destino.
3) Si el comprador cambia en trnsito el destino de las mercaderas o las reexpide sin haber tenido
una oportunidad razonable de examinarlas y si en el momento de la celebracin del contrato el
vendedor tena o deba haber tenido conocimiento de la posibilidad de tal cambio de destino o
reexpedicin, el examen podr aplazarse hasta que las mercaderas hayan llegado a su nuevo
destino.
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i) despus de que haya tenido o debiera haber tenido conocimiento del incumplimiento;
ii) despus del vencimiento del plazo suplementario fijado por el comprador conforme al prrafo 1)
del artculo 47, o despus de que el vendedor haya declarado que no cumplir sus obligaciones
dentro de ese plazo suplementario; o
iii) despus del vencimiento del plazo suplementario indicado por el vendedor conforme al prrafo
2) del artculo 48, o despus de que el comprador haya declarado que no aceptar el cumplimiento.
99 Art. 50 CIMSi las mercaderas no fueren conformes al contrato, hyase pagado o no el precio,
el comprador podr rebajar el precio proporcionalmente a la diferencia existente entre el valor que
las mercaderas efectivamente entregadas tenan en el momento de la entrega y el valor que
habran tenido en ese momento mercaderas conformes al contrato. Sin embargo, el comprador no
podr rebajar el precio si el vendedor subsana cualquier incumplimiento de sus obligaciones
conforme al artculo 37 o al artculo 48 o si el comprador se niega a aceptar el cumplimiento por el
vendedor conforme a esos artculos.
Art. 51 CIM
1) Si el vendedor slo entrega una parte de las mercaderas o si slo una parte de las mercaderas
entregadas es conforme al contrato, se aplicarn los artculos 46 a 50 respecto de la parte que falte
o que no sea conforme.
2) El comprador podr declarar resuelto el contrato en su totalidad slo si la entrega parcial o no
conforme al contrato constituye un incumplimiento esencial de ste.
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100 Art. 52 CIM1) Si el vendedor entrega las mercaderas antes de la fecha fijada, el comprador
podr aceptar o rehusar su recepcin.
2) Si el vendedor entrega una cantidad de mercaderas mayor que la expresada en el contrato, el
comprador podr aceptar o rehusar la recepcin de la cantidad excedente. Si el comprador acepta
la recepcin de la totalidad o de parte de la cantidad excedente, deber pagarla al precio del
contrato.
101 Art. 29 CIM1) El contrato podr modificarse o extinguirse por mero acuerdo entre las partes.
2) Un contrato por escrito que contenga una estipulacin que exija que toda modificacin o
extincin por mutuo acuerdo se haga por escrito no podr modificarse ni extinguirse por mutuo
acuerdo de otra forma. No obstante, cualquiera de las partes quedar vinculada por sus propios
actos y no podr alegar esa estipulacin en la medida en que la otra parte se haya basado en tales
actos.
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No obstante, cualquiera de las partes quedar vinculada por sus propios actos, y
no podr alegar esa estipulacin en la medida en que la otra parte se haya
basado en tales actos.
65
en poder del primer porteador para que ste las traslade al comprador
conforme al contrato de compraventa.
3) Cuando el contrato de compraventa implica, adems, entregar las
mercaderas al porteador en un lugar determinado, el riesgo se transmite al
comprador si las mercaderas se ponen en poder del porteador en ese lugar
determinado y a partir de ese momento.
4) No obstante, el riesgo no se transmitir al comprador hasta que las
mercaderas estn claramente identificadas a los efectos del contrato de
compraventa mediante seales en ellas, mediante los documentos de
expedicin, mediante comunicacin enviada al comprador o de otro modo
semejante.
5) Si el contrato versa sobre mercaderas an no identificadas, se considerar
que las mercaderas se han puesto a disposicin del comprador slo en el
momento en que estn claramente identificadas a los efectos del contrato de
compraventa.
d) Mercaderas vendidas en trnsito104
En el caso de las mercaderas vendidas en trnsito, el riesgo se transmite al
comprador desde el momento de la celebracin del contrato.
No obstante, si as resultare de las circunstancias, el riesgo ser asumido por
el comprador desde el momento en que las mercaderas se hayan puesto en
poder del porteador que haya expedido los documentos acreditativos del
transporte.
Este ltimo caso presenta una contraexcepcin, ya que si el vendedor tuviera
o debiera haber tenido conocimiento de que las mercaderas haban sufrido
prdida o deterioro, y no lo hubiera revelado al comprador, el riesgo de la
prdida o deterioro ser de cuenta del vendedor.
e) Casos no contemplados en la ley105
104 Art. 68 CIMEl riesgo respecto de las mercaderas vendidas en trnsito se transmitir al
comprador desde el momento de la celebracin del contrato. No obstante, si as resultare de las
circunstancias, el riesgo ser asumido por el comprador desde el momento en que las mercaderas
se hayan puesto en poder del porteador que haya expedido los documentos acreditativos del
transporte. Sin embargo, si en el momento de la celebracin del contrato de compraventa el
vendedor tuviera o debiera haber tenido conocimiento de que las mercaderas haban sufrido
prdida o deterioro y no lo hubiera revelado al comprador, el riesgo de la prdida o deterioro ser
de cuenta del vendedor.
105 Art. 69 CIM1) En los casos no comprendidos en los artculos 67 y 68, el riesgo se transmitir al
comprador cuando ste se haga cargo de las mercaderas o, si no lo hace a s debido tiempo, desde
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67
Los incoterms fueron establecidos por primera vez en el ao 1936, para ser
posteriormente modificados en diversas oportunidades, sin embargo, la ltima
versin de los mismos corresponde a los del ao 2010.
Funciones
a) Los incoterms precisan las obligaciones de entrega del vendedor, especialmente
en atencin a que en una compraventa internacional de mercaderas intervienen
muchos intermediarios (transporte, aduana, impuestos, seguros).
b) Los incoterms regulan la transmisin de riesgos y costos relacionados con las
mercaderas, la que pasar del vendedor al comprador, cuando el primero haya
cumplido con su obligacin de entregarlas al comprador, o an antes, segn el
incoterm que se adopte.
Clusulas incoterms
-
Clasificacin
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a) Incoterms Grupo E
EXW (EX WORKS o EN FBRICA)
a) Incoterms Grupo F
FCA (FREE CARRIER o FRANCO TRANSPORTISTA)
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b) Incoterms Grupo C
CFR (COST & FREIGHT o COSTO Y FLETE)
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c) Incoterms Grupo D
DAT (DELIVERED AT TERMINAL o ENTREGADO EN TERMINAL DE DESTINO
CONVENIDO)
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CESIN DE CRDITOS
Concepto
-
La cesin de crditos constituye una forma de tradicin, sin embargo, debe estar
antecedida por un ttulo traslaticio de dominio.
Todos los crditos son cedibles mediante la cesin de crditos (de dar, hacer o
no hacer), salvo los crditos personalsimos.
Regulacin
-
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Efectos113
1) El cesionario pasa a ocupar la posicin jurdica que el cedente tena en el
crdito, o sea, el cesionario pasa a denominarse acreedor.
2) El crdito se transfiere con todos sus accesorios, tales como hipotecas, fianzas y
privilegios.
3) El crdito no se transfiere con las excepciones personales del cedente, sin
embargo, como contraexcepcin, se transfiere la facultad de solicitar la nulidad
relativa de un contrato, por disposicin expresa de la ley.
112 Art. 1904 CCLa aceptacin consistir en un hecho que la suponga, como la litis contestacin
con el cesionario, un principio de pago al cesionario, etc.
113 Art. 1906 CCLa cesin de un crdito comprende sus fianzas, privilegios e hipotecas; pero no
traspasa las excepciones personales del cedente.
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4) En los crditos civiles el deudor podr oponer al cesionario todas las acciones y
excepciones reales y personales que tena contra el cedente. No obstante,
excepcionalmente, el deudor no podr oponer la excepcin de compensacin,
cuando haya hecho la aceptacin sin reserva de su derecho a compensacin 114.
5) En los crditos comerciales, si el deudor es notificado de la cesin de crditos,
slo podr oponer las excepciones reales. No obstante, excepcionalmente, podr
oponer las excepciones personales, cuando en el acto de notificacin o en el
plazo de 3 das contados desde la notificacin, el deudor hiciera reserva de sus
excepciones personales115.
En cambio, si el deudor acepta la cesin de crditos, podr oponer al cesionario
todas las excepciones reales y personales que tena contra el cedente.
Responsabilidad del cedente
1) Cesin de crditos a ttulo gratuito
El cedente de nada responde respecto de la cesin.
2) Cesin de crditos a ttulo oneroso116
El cedente se hace responsable de la existencia del crdito al tiempo de la
cesin, esto es, de que verdaderamente le perteneca en ese tiempo.
El cedente no se hace responsable de la solvencia del deudor, sin embargo,
podr comprometerse expresamente a ello.
114 Art. 1659 CCEl deudor que acepta sin reserva alguna la cesin que el acreedor haya hecho de
sus derechos a un tercero, no podr oponer en compensacin al cesionario los crditos que antes
de la aceptacin hubiera podido oponer al cedente.
Si la cesin no ha sido aceptada, podr el deudor oponer al cesionario todos los crditos que antes
de notificrsele la cesin haya adquirido contra el cedente, aun cuando no hubieren llegado a ser
exigibles sino despus de la notificacin.
115 Art. 163 C. de C.El deudor a quien se notifique la cesin y que tenga que oponer excepciones
que no resulten del ttulo cedido, deber hacerlas presentes en el acto de la notificacin, o dentro
de tercero da a ms tardar, so pena de que ms adelante no sern admitidas.
Las excepciones que aparezcan a la vista del documento o que nazcan del contrato, podrn
oponerse contra el cesionario en la misma forma que habran podido oponerse contra el cedente.
116 Art. 1907 CCEl que cede un crdito a ttulo oneroso, se hace responsable de su existencia al
tiempo de la cesin, esto es, de que verdaderamente le perteneca en ese tiempo; pero no se hace
responsable de la solvencia del deudor, si no se compromete expresamente a ello; ni en tal caso se
entender que se hace responsable de la solvencia futura, sino slo de la presente, salvo que se
comprenda expresamente la primera; ni se extender la responsabilidad sino hasta concurrencia
del precio o emolumento que hubiere reportado de la cesin, a menos que expresamente se haya
estipulado otra cosa.
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Elementos
1) El factoring es una cesin de crditos.
2) El factoring como cesin de crditos implica una transferencia del dominio del
crdito.
3) El factor celebra el contrato de factoring por un costo o comisin o por un
descuento en el crdito.
4) El factor puede asumir o no el riesgo de la insolvencia del deudor.
Objetivo
-
Regulacin
-
Naturaleza jurdica
a) Contrato de mandato (el factoring no se limita a ser un contrato de mandato de
cobranza, ya que puede tratarse de una cesin de crditos)
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b) Cesin de crditos (el factoring no se limita a ser una cesin de crditos, ya que
puede tratarse de un contrato de mandato de cobranza)
c) Contrato de financiamiento (no sera correcto, ya que en el contrato de
financiamiento no hay transferencia de bienes, lo que s ocurre en el factoring)
d) Seguro de crdito
Caractersticas
-
Es civil o comercial?
-
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117 Art. 7 Ley N 19.983La cesin del crdito expresada en la factura ser traslaticia de dominio,
para lo cual el cedente deber estampar su firma en el anverso de la copia cedible a que se refiere
la presente ley, agregar el nombre completo, rol nico tributario y domicilio del cesionario y
proceder a su entrega.
Esta cesin deber ser puesta en conocimiento del obligado al pago de la factura, por un notario
pblico o por el oficial de Registro Civil en las comunas donde no tenga su asiento un notario, sea
personalmente, con exhibicin de copia del respectivo ttulo, o mediante el envo de carta
certificada, por cuenta del cesionario de la factura, adjuntando copias del mismo certificadas por el
ministro de fe. En este ltimo caso, la cesin producir efectos respecto del deudor, a contar del
sexto da siguiente a la fecha del envo de la carta certificada dirigida al domicilio del deudor
registrado en la factura.
La cesin sealada en el presente artculo no constituye operacin de crdito de dinero para ningn
efecto legal.
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El legislador prohbe cualquier clusula que tenga por objeto limitar la cesin de
la factura.
118 Art. 5 Ley N 19.983La misma copia referida en el artculo anterior tendr mrito ejecutivo
para su cobro, si cumple los siguientes requisitos:
a) Que la factura correspondiente no haya sido reclamada de conformidad al artculo 3 de esta ley;
b) Que su pago sea actualmente exigible y la accin para su cobro no est prescrita;
c) Que en la misma conste el recibo de las mercaderas entregadas o del servicio prestado, con
indicacin del recinto y fecha de la entrega de las mercaderas o de la prestacin del servicio e
identificacin de la persona que recibe las mercaderas o el servicio, ms la firma de este ltimo.
En todo caso, si en la copia de la factura no consta el recibo mencionado, ella podr tener mrito
ejecutivo cuando se la acompae de una copia de la gua o guas de despacho emitida o emitidas
de conformidad a la ley, en las que conste el recibo correspondiente.
Ser obligacin del comprador o beneficiario del servicio otorgar el recibo a que se refieren los
prrafos precedentes y la letra b) del artculo 4, en el momento de la entrega real o simblica de
las mercaderas o, tratndose de servicios, al momento de recibir la factura.
d) Que, puesta en conocimiento del obligado a su pago mediante notificacin judicial, aqul no
alegare en el mismo acto, o dentro de tercero da, la falsificacin material de la factura o gua o
guas de despacho respectivas, o del recibo a que se refiere el literal precedente, o la falta de
entrega de la mercadera o de la prestacin del servicio, segn el caso, o que, efectuada dicha
alegacin, ella fuera rechazada por resolucin judicial. La impugnacin se tramitar como incidente
y, en contra de la resolucin que la deniegue, proceder el recurso de apelacin en el solo efecto
devolutivo.
El que dolosamente impugne de falsedad cualquiera de los documentos mencionados en la letra c)
y sea vencido totalmente en el incidente respectivo, ser condenado al pago del saldo insoluto y, a
ttulo de indemnizacin de perjuicios, al de una suma igual al referido saldo, ms el inters mximo
convencional calculado sobre dicha suma, por el tiempo que corra entre la fecha de la notificacin y
la del pago.
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Prescripcin de la factura
-
Clasificacin
119 Art. 10 Ley N 19.983En lo no previsto por esta ley, sern aplicables a la cesin de crditos
que consten en facturas las disposiciones establecidas en el Ttulo XXV del Libro IV del Cdigo Civil
o en el Ttulo IV del Libro II del Cdigo de Comercio, segn sea la naturaleza de la operacin. A las
mismas normas se sujetar la cesin del crdito contenido en las facturas que no cumplan las
condiciones sealadas en el artculo 4 de la presente ley, en cuyo caso, la comunicacin al deudor
se practicar mediante el procedimiento establecido en el artculo 7 de la misma.
En caso de extravo o prdida de la copia de la factura de que trata esta ley se aplicar lo dispuesto
en el Prrafo 9 de la ley N 18.092.
El plazo de prescripcin de la accin ejecutiva, para el cobro del crdito consignado en la copia de
la factura establecida en esta ley, en contra del deudor de la misma, es de un ao, contado desde
su vencimiento. Si la obligacin de pago tuviese vencimientos parciales, el plazo de prescripcin
correr respecto de cada vencimiento.
86
Operacin prctica
-
Ventajas
a) La empresa (vendedor) no deber esperar hasta el vencimiento de la factura
para obtener los fondos que se le adeudan.
b) La empresa (vendedor) genera un ahorro respecto a los procedimientos de
cobranza, pues resulta ms eficiente el cobro mediante el factoring, que por un
procedimiento ordinario de cobranza.
Venta global
-
Confirming
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Concepto
-
Operacin prctica
-
Como pacto accesorio, la entidad bancaria podr abrir una lnea de crdito a su
cliente, si a la fecha de vencimiento de cualquiera de las facturas, su cliente no
dispone de fondos, debiendo abonar ste los intereses convenidos.
Ventajas
1) Se permite al cliente simplificar y optimizar la gestin de sus pagos (deber
entenderse slo con un acreedor).
2) Al proveedor se le ofrecer un mejor precio por la compra de la factura, que si se
realizara un contrato de factoring, ya que las utilidades sern pagadas por el
cliente.
Leasing
Concepto
-
Elementos
1) El objeto del leasing recae generalmente en una cosa corporal mueble o
inmueble.
2) El leasing involucra una contraprestacin que generalmente consiste en una
renta peridica y en el pago de un precio residual, en caso que se ejerciera la
opcin de compra, sin embargo, nada obsta a que pueda estipularse algo
diferente.
Regulacin
-
Problemas de validez
-
1) Fraude a la ley
La doctrina ha sealado que no habra fraude a la ley en la aplicacin del
leasing, ya que ste existira al vulnerarse normas de orden pblico, lo cual no
sera el caso.
2) Simulacin
La simulacin puede ser absoluta, cuando las partes no celebran ningn
contrato, o relativa, cuando las partes celebran un contrato distinto al que se
aparenta para los terceros.
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Naturaleza jurdica
1) Contrato de arriendo con opcin de compra
2) Contrato con caractersticas propias
El leasing es una figura compleja integrada por diversos elementos que no
pueden equiparse con el arrendamiento ni opcin de compra, por cuanto
constituye una realidad distinta.
(1)En el leasing el inters sobre el bien es del cliente y no de la empresa de
leasing
(2)En el leasing la eleccin del bien es del cliente
(3)En el leasing los riesgos de la cosa son del cliente
(4)En el leasing los gastos de mantencin son del cliente
(5)En el leasing la empresa de leasing no tiene la obligacin de asegurarle el uso
y goce pacfico de la cosa
(6)En el leasing la empresa de leasing no tiene la obligacin de saneamiento de
los vicios redhibitorios
Efectos
(1)No se aplicaran las normas de la lesin enorme, en el caso del leasing
inmobiliario, al precio residual, ya que el precio resulta del pago de las rentas
ms el precio residual.
(2)No habra un contrato de prstamo oculto, por lo tanto, el inters mximo
convencional no se aplicara.
Caractersticas
-
90
Tributacin
-
Ventajas
1) El leasing constituye una forma de financiamiento para la adquisicin de bienes,
ya que permite al empresario adquirir bienes para su industria si es que no tiene
los recursos al contado.
2) El leasing, desde el punto de vista del riesgo del crdito (riesgo de no pago), es
mucho ms seguro para la empresa de leasing que otorgar un prstamo, ya que
sta nunca pierde el dominio del bien.
93
CONTRATO DE SEGUROS
Concepto120
-
Elementos
1) Contrato bilateral
2) Contrato condicional (esta mencin es incorrecta, ya que se tratara de un
contrato puro y simple, del que emanan obligaciones por una parte de pagar la
prima y por otra de asumir el riesgo del dao, las cuales no se encontraran
sujetas a condicin)
3) Contrato aleatorio (esta mencin es incorrecta, ya que si bien se entiende que
los riesgos son aleatorios, desde el punto de vista del asegurador, el riesgo est
calculado estadsticamente)
4) Persona natural o jurdica (esta mencin es ajena a la realidad actual, ya que el
artculo 4 del DFL N 251 DE 1931, que regula el comercio de seguros, exige que
el asegurador sea una persona jurdica, especficamente, una sociedad annima
de seguros)
5) El objeto del seguro es asumir riesgos que recaen sobre un objeto (esta mencin
es ajena a la realidad actual, ya que los riesgos pueden referirse a bienes
determinados, a derechos [seguros de crditos], al patrimonio [seguros
patrimoniales], o a la vida, salud e integralidad fsica e intelectual de un
individuo)
120 Art. 512 C. de C.El seguro es un contrato bilateral, condicional y aleatorio por el cual una
persona natural o jurdica toma sobre s por un determinado tiempo todos o alguno de los riesgos
de prdida o deterioro que corren ciertos objetos pertenecientes a otra persona, obligndose,
mediante una retribucin convenida, a indemnizarle la prdida o cualquier otro dao estimable que
sufran los objetos asegurados.
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5) Contrato dirigido
El contrato de seguro es dirigido porque los modelos de pliza y el texto de las
condiciones generales o clusulas que los conforman, son revisados antes de
su inscripcin, en el registro pblico que lleva la Superintendencia de Valores
y Seguros.
Sujetos122
1) Asegurador
El asegurador es aquella persona que toma de su cuenta el riesgo de prdida
o dao del objeto asegurado.
El artculo 4 del DFL N 251 DE 1931, que regula el comercio de seguros,
exige que el asegurador sea una persona jurdica, especficamente, una
sociedad annima de seguros.
2) Tomador/ asegurado/ beneficiario
El tomador, asegurado o beneficiario es aquella persona que transfiere el
riesgo de prdida o dao del objeto al asegurador quedando libre de l.
El tomador, asegurado o beneficiario pueden eventualmente disociarse.
Clasificacin
CLASIFICACIN LEGAL
1) Seguros del primer grupo y seguros del segundo grupo
Los seguros del primer grupo son los seguros de bienes, los seguros de
derechos y los seguros de patrimonio, mientras que los seguros del segundo
grupo son los seguros de vida.
El legislador distingue entre ambos grupos por un tema estadstico, pues en
los seguros del primer grupo se puede establecer una estadstica respecto a la
periodicidad de los siniestros, en cambio, en los seguros del segundo grupo,
122 Art. 513 C. de C.Llmese asegurador la persona que toma de su cuenta el riesgo, asegurado
la que queda libre de l, y prima la retribucin o precio del seguro.
Se entiende por riesgo la eventualidad de todo caso fortuito que puede causar la prdida o
deterioro de los objetos asegurados.
Siniestro es la prdida o el dao de las cosas aseguradas.
Denomnese siniestro mayor la prdida total o casi total, y siniestro menor el simple dao de la
cosa asegurada.
La prdida o deterioro de las tres cuartas partes del valor de la cosa asegurada es considerada
como prdida total slo en los casos expresados por la ley.
Los seguros son terrestres o martimos.
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Principio de contribucin.
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CONTRATO DE TRANSPORTE
Concepto
-
Sujetos
-
102
ellas otras excepciones que las de falsedad, omisin y error voluntario (artculo
178).
Las partes deben extender la carta y firmada por duplicado (artculo 175 N 7123).
Puede extenderse nominativamente, a la orden o al portador lo cual importa para
la tradicin de los derechos cargador puede tener sobre las mercaderas (artculo
176).
La tradicin de la carta no supone la tradicin de las mercaderas, solo lo ser
cuando el cedente sea dueo de las mercaderas en cuyo caso sirve como medio
simblico para efectuar la tradicin de mercaderas que vienen en trnsito por mar
o por tierra (artculo 149 N 1).
Por lo tanto, la carta de porte es un titulo valor negociable.
- Obligaciones y derechos del cargador
1 Entregar las mercaderas al portador bien acondicionadas, en el tiempo y
lugar convenido, y a suministrarles los documentos necesarios para el libre
trnsito o pasaje (artculo 180). Si no hay carta o no se dice nada al respecto,
se presume que han sido entregadas sanas y en buena condicin.
2 Pagar el porte y las expensas de conservacin de las mercaderas. Si las hay,
en la forma y lugar convenido, si no hay acuerdo, pasadas las 24 horas
desde la entrega de las mercaderas, salvo que la obligacin recaiga en el
consignatario (artculo 211). Si se pact que el precio fuese pagado por el
consignatario y el valor es tan exiguo y el valor fuere tan exiguo para cubrir
el porte y los gastos y por eso el consignatario no lo quiera recibir, debe
pagar el cargador (artculo 189).
3 Si el portador no entrega las mercaderas al porteador en el lugar y plazo
convenido, puede pedir resolucin del contrato y pagar la mitad del porte, o
puede llevar a cabo la conduccin y el cargador deber pagarle al porteador
el aumento de costos ocasionado por el retardo en la entrega.
4 Todos los gastos (multas, comiso, etc.) que se ocasionan producto de la falta
de documentos que debe entregar el cargador al porteador, los asume el
cargador.
5 Las mercaderas se transportan por cuenta y riesgo del cargador, del
consignatario o del que sea propietario, por lo que tambin sern de su
cuenta las prdidas o averas por caso fortuito o por vicio propio de la
misma, salvo en los siguientes casos (artculo 184):
i Si por caso fortuito el advenimiento fue por causa o culpa del
porteador.
ii Si el portador no empleo toda la diligencia y cuidados necesarios para
cortar o atenuar las consecuencias del accidente.
123 Norma que establece una presuncin de personera poco frecuente.
103
iii
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1 Caso fortuito o fuerza mayor (artculo 184). Responde por los numerales del
artculo 194 (por su culpa o hecho, cuando no limita o atena los efectos del
dao, o cuando no es diligente).
2 Vicio propio de las cosas (artculo 552). A veces, por estos daos, responde
el cargador si los vicios causan dae (2018 Cdigo Civil).
3 Hecho propio del cargador (artculo 184).
En cuanto a la prueba de la responsabilidad, se presume que es por culpa del
porteador (artculo 207).
Por lo tanto, el cargador slo deber probar la causa jurdica de la responsabilidad
(contrato y entrega de la carga). Si el probador prueba el caso fortuito, el cargador
deber probar que se produjo por causa de l (artculo 184).
- Consecuencias de la responsabilidad
Respecto a los perjuicios no es necesario probar el dao emergente y lucro
cesante.
Nuestro Cdigo de Comercio regula la indemnizacin en los artculos 209 y
siguientes y se refiere a las siguientes situaciones en que el porteador es
responsable de las mercaderas:
1 En caso de prdida, el porteador paga las mercaderas al precio que tengan,
a juicio de peritos, en el da y lugar en que se debi hacer la entrega. La
estimacin se hace segn la carta de porte.
2 En caso de prdida total, que lo es si la carga queda intil para su venta y
consumo, se aplican las reglas que seala el art. 210 del Cdigo de
Comercio, es decir, en este caso se abandonan dichas mercaderas
inutilizadas en poder del porteador, con el objeto de cobrar ntegramente su
valor. Es ste un caso de dejacin.
3 En caso de avera parcial, slo se cobra el importe de los daos o menoscabo
y si se hallan piezas intactas, el cargador o consignatario debe recibirlas,
salvo si forman parte de un conjunto o juego, y
4 En caso de retardo, situacin regulada por el art. 206, si se ha estipulado una
clusula penal, se pagar sta por la sola demora, y adems podr
acreditarse el perjuicio causado directa e inmediatamente por el retardo,
debiendo pagarse ambas cosas. Si no hay clusula penal, se deber probar
el perjuicio en conformidad a las reglas generales, lo que se debe a la
imposibilidad en que se encontr el legislador de poder apreciar
exactamente el monto del perjuicio que pudiera haberse ocasionado con ese
retraso.
Finalmente, es necesario advertir que todas las acciones de cobro de la
indemnizacin pueden ser ejercitadas tanto por el cargador como por el
consignatario.
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En todo caso, el art. 219, atendida la funcin pblica que cumplen, establece que
los empresarios pblicos de transporte "estn sujetos no slo a las disposiciones
del presente ttulo, sino tambin a los reglamentos que se dicten para el ejercicio
de su industria".
Los empresarios pblicos de transporte estn obligados, adems de llevar los
libros de comercio que prescribe la ley en su calidad de comerciantes, a cumplir
con las siguientes obligaciones:
3 Llevar un registro en el que se asienten por orden progresivo de nmeros, el
dinero, efectos, cofres, valijas y paquetes que conduzcan.
4 A dar a los pasajeros billetes de asientos y otorgar recibos o conocimientos
de los objetos que se obligan a conducir.
5 A "emprender y concluir sus viajes en los das y horas que fijaren sus
anuncios, aun cuando no estn tornados todos los asientos, ni tengan los
efectos necesarios para completar la carga" (art. 222).
Por su parte, el art. 223 precepta que los empresarios deben hacer los asientos
en sus registros sin necesidad de requerimiento de parte del viajero O cargador y
aun cuando ste oponga resistencia a ello.
Contratos Bancarios
El rol tradicional que tiene el banco principalmente es el de captacin y colocacin.
Sin embargo tambin tiene otras funciones como asesores financieros, son un
medio de pago y prestan servicios financieros.
El banco tiene el monopolio Bancario (pueden prestar recursos ajenos) por lo que
est muy regulada las operaciones que puede realzar. Ya que hay que proteger el
inters pblico.
Operaciones de crdito de dinero:
-mutuo civil: una parte entrega otra un bien fungible.
-op. De crdito de dinero: se obliga a entregar o entrega (esto por el contrato de
crdito (lnea de crdito) se obliga a entregar.
El banco se debe someter a las reglas del Banco Central en materia de reajustes,
osea opera la UF que se mide con el IPC (reajuste).
Sistema de reajuste Bancario: el primer sistema entonceses la UF, el segundo
sistema es IPV (no se utiliza nunca) variacin de la UF, el ultimo es de acuerdo al
112
valor de la moneda extranjera. El banco central regula el tipo de cambio (ej: dlar
y euro) son monedas de alta utilizacin.
Los Bancos estn regulados por la SBIF y la Superintendencia de Valores y Seguros.
Intereses: Son sumas de dinero por el prstamo de dinero, se calcula sobre el
capital o capital reajustado.
Existen dos tipos de intereses:
-Corriente: se calcula por un promedio de operaciones realizadas dentro de un mes
calendario.
-Maximo convencional:
Crdito Bancario:
La diferencia de tasas de captacin y colocacin se llama spread, lo que significa la
ganancia de los bancos. Ej: crdito de consumo, dividendo hipotecario comercial.
Lo que presta el banco debe otorgar una provisin. Los contratos de crdito se
documentan a travs de un pagar (regla general) cuando es un crdito de
consumo, porque un pagar es mucho ms fcil de ejecutar que un contrato,
adems es mas fcil su modificacin (un contrato si es por escritura publica es
mas difcil modificarlo). Los pagares se llenan con el monto de pago y etc. Hay
crditos que por ejemplo son mas complejos y necesariamente necesitan de una
escritura publica (ej: hipoteca). Los covenants son series de obligacines de hacer
o no hacer a un deudor, durante al vigencia del crdito. El pagare como es de
derecho estricto no pueden incorporarse covenants, consisten en todo tipo de
obligacin que pueda ocurrirse a un deudor.
Lnea de Credito:
Credito contingente, el Banco se obliga a entregar una determinada suma de
dinero cuando el deudor lo requiera. La lnea requiere un contrato no solo un
pagar esto porque no sabemos el monto, el plazo del monto. La lnea tiene un
costo asociado por su uso. Otra caracterstica es que son crditos que vuelven a
nacer. Creditos Revolving (si saco 8MM de una lnea de 10MM y los pago luego
vuelven a nacer los 10MM). No es necesario pagar impuestos sino solo cuando se
utilice. La lnea de sobregiro va asociado a una cuenta corriente.
Tarjeta de Crdito:
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Contrato de Fran-chising
a) Perspectiva Histrica
Surge en USA luego de la 2 Guerra Mundial y cobr auge en la dcada de los 80.
Se utiliz por primera vez con xito en la rama industrial automotriz y petrolera
luego en la alimenticia, hotelera y arriendo de automviles entre otras.
Surge por la mutua necesidad de crecer, reducir costos operativos, aumentar
inversin, intercambiar informacin y ayuda tcnica entre otras que exista entre
distribuidores y fabricantes. Estos acuerdos han permitido a las firmas industriales
y comerciales formar redes de venta y distribucin de productos de manera ms
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c) Definicin de Franquicia
De acuerdo a Carlos Mara Correa es un sistema de distribucin y no de
produccin- de productos y servicios sobre la base del prestigio y modalidades del
poseedor de una marca o nombre comercial. Segn Hctor Martnez es un sistema
de cloneo por el cual cada clula o negocio franquiciado se reproduce en forma
idntica a la original empresa madre de manera tal que el progreso de una hace
avanzar a la otra en una relacin continua y de reciprocidad
d) Concepto de Acuerdo de Franquicia o Franchising
La caracterstica y objetivo principal de este contrato es otorgar a los usuarios,
consumidores y pblico una atencin lo ms homognea posible, en cuanto a
productos y servicios que se ofrecen, cualquiera sea el establecimiento o el pas en
el cual se est. Por lo general es una combinacin de acuerdos de 3 tipos:
1) De Producto el franquiciatario acta como concesionario de la distribucin
2) De procesamiento o Manufactura el franquiciante provee de un ingrediente
esencial y/o conocimientos tcnicos a una firma que va a procesar o
manufacturar el producto o servicio en cuestin (comunes en la industria de
refrescos)
3) De Sistema el franquiciante que ha desarrollado un sistema nico e
individual de hacer negocios permite al franquiciatario utilizarlo de manera
controlada en la operacin del negocio de su propiedad.
e) Las Partes
Franquiciante, Franquiciador o Franchisor: proveedor, aquella de las partes que
proporciona los conocimientos tcnicos, gerenciales, comerciales o de marketing
Franquiciatario, Franquiriente o Francisee: sera el receptor o adquirente de los
conocimientos que se traspasan.
f) Tipos de Franquicia
De acuerdo al territorio que controla puede ser local (rea restringida), o Maestra, (
un rea geogrfica mayor con varias franquicias locales.
De acuerdo a su origen pueden ser nacionales ( cuando ambas partes estn
domiciliadas en el mismo pas) importadas (surgen fuera del pas y luego se
incorporan a una nacin diferente)
En la actualidad las franquicias abarca mas de 60 giros diferentes.
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Derechos:
Percibir retribuciones econmicas
Percibir rentas peridcas por retribucin de los servicios que presta regularmente
Derecho a establecer directrices financieras, administrativas, comerciales y de
control para la explotacin
Establecer forma y decoracin de los establecimientos
Determinar los procedimientos y tcnicas de comercializacin
Determinar calificacin tcnica y comercial del personal
Fijar volmenes mnimos de venta
Establecer precios por catalogo
Obligaciones
Permitir el uso de la marca emblemas o signos distintivos
Proveer el bien o servicio en cuestin
Proporcionar la tecnologa para operar el negocio
Capacitar
Abastecerlo e insumos y mercaderas convenidos
Prestarle asesora
Publicitar imagen corporativa
Respetar derecho territorial convenido
2) Derechos u obligaciones del franquiciatario
Derechos
Usar la marca
Gozar de la ayuda y servicios que deben prestarle la contraparte
Proponer polticas generales de administracin, comercializacin
Obligaciones
Poner el capital
Cumplir con la exclusividad de marca y territorialidad
Mantener cierto nivel mnimo de ventas, precios y calidad de los productos y
servicios
Seguir procedimientos sealados en el manual de operaciones
Realizar la publicidad de accin de accin directa
3) Garantas
el franquiciante debe ejercer un control continuo sobre las operaciones del
franquiciatario y exigirle el logro de los estndares de calidad, el respecto de
exclusividad territorial, el pago de las cuotas, el volumen de compras y dems
condiciones sealadas en el contrato
4) Forma de pago
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