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O Poder Normativo Da Justiça Do Trabalho
O Poder Normativo Da Justiça Do Trabalho
TRABALHO
competncia normativa da Justia do Trabalho est prevista, expressamente, no art. 114, 2, da Constituio da Repblica Federativa do
Brasil, promulgada em 5 de outubro de 1988, in verbis:
Advogado.
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legais e nas clusulas que j vigeram entre as partes litigantes (...) Com
efeito, ao retirar da Constituio Federal a autorizao dos Tribunais
para estabelecer normas, a Reforma do Judicirio subtraiu o alicerce
criativo da Justia Laboral (...) Se no h raiz constitucional a permitir
a transposio da atividade tpica do Legislativo ao Judicirio, inexiste
Poder Normativo da Justia do Trabalho.
Com tais observaes, conclui-se que a EC n 45 estabeleceu
novo pressuposto para o ajuizamento de dissdio coletivo de trabalho de
natureza econmica o comum acordo, sendo que o Poder Normativo
conferido Justia Especializada sofreu drstica restrio (para alguns,
foi mesmo extinto) em face da supresso da expresso estabelecer normas e condies de trabalho contida na redao original do art. 114,
2, da Constituio Federal.
O art. 114 da Carta Magna determina:
Art. 114. Compete Justia do Trabalho processar e julgar:
(...)
2 Recusando-se qualquer das partes negociao coletiva ou
arbitragem, facultado s mesmas, de comum acordo, ajuizar dissdio
coletivo de natureza econmica, podendo a Justia do Trabalho decidir
o conflito, respeitadas as disposies mnimas legais de proteo ao
trabalho, bem como as convencionadas anteriormente. (Redao dada
pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)
A Justia do Trabalho pode decidir o conflito. O poder de decidir amplo. A nica restrio imposta o respeito s normas convencionais existentes.
No se percebe outra forma lgica de decidir o conflito, seno por meio
do estabelecimento de normas relativas s condies de trabalho assalariado,
impondo direitos e obrigaes.
Esta a funo social e histrica da existncia de uma Justia Especializada. Cassada a competncia normativa da Justia do Trabalho, esta perde
qualquer razo de sua existncia autnoma, soberana como qualquer outro
ramo do Poder Judicirio.
No compatvel com qualquer mtodo exegtico do direito, a interpretao de determinado texto normativo, para concluir-se pela prpria ineficcia.
No teria sentido lgico que o poder normativo derivado pretenda, a um
s tempo, reconhecer competncia da Justia do Trabalho para decidir conflito
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f) Prefere-se o trecho mais claro, lgico, verossmil, de maior utilidade prtica e mais em harmonia com a lei em conjunto, os usos, o sistema
do Direito vigente e as condies normais da coexistncia humana. Sem
embargo da diferena de data, origem e escopo, deve a legislao de um
Estado ser considerada como um todo orgnico, exequvel, til, ligado
por uma correlao natural.
Insisto na assertiva de que o 2 do art. 114 da Carta Magna no abriga
nenhum quesito contrrio premissa do caput do prprio artigo. Amplia a competncia da Justia do Trabalho, para possibilitar nova modalidade de dissdio
coletivo de natureza econmica. Todavia, se contradio houver, pelo menos
na aparncia, deve prevalecer a norma principal, pertinente competncia da
Justia Especializada.
A Justia do Trabalho no existe, por imposio de um ditador, Getlio
Vargas, nem, tampouco, tem ela mera inspirao, no fascismo italiano.
Ensinam Arnaldo Sssekind, Dlio Maranho e Segadas Vianna, em
Instituies de Direito do Trabalho, 11. ed., LTr, p. 113-114:
Aps a mais famosa obra de Georges Gurvitch inegvel que
a ideia do direito social como terceiro gnero do Direito tem encontrado valorosos adeptos, embora tenha recebido a crtica da maioria dos
tericos do Direito. Defendem-na, entre outros, Mohl, Ehlich, Louis le
Fur, Gierke, Aguinaga Telleria, Cesarino Jnior e Souza Neto. Esclarece
Gurvitch que a estrutura jurdica de toda uma srie de novas instituies
ou figuras de direito na qual se verifica a interferncia do direito pblico
no direito privado, faz-nos concluir que, ao lado desses, se encontra um
novo ramo do direito: o direito social. Contratos coletivos de trabalho,
democracia industrial, federalismo econmico, parlamentarismo social,
primazia do direito internacional sobre o direito nacional, Sociedade das
Naes, Organizao Internacional do Trabalho etc. constituem para ele
um pluralismo de ordens e instituies jurdicas que s pode ser compreendido com a ideia do direito social. Esse, ento, caracteriza-se como
tertium genus que dirige o novo sistema de categorias jurdicas e pessoas
coletivas complexas que absorvem a multiplicidade dos seus membros
na vontade nica da cooperao e do solidarismo. Para os seus adeptos,
por no poder o direito social ser enquadrado exclusivamente no Direito
Pblico ou no Privado, nasce com ele um terceiro, com substantividade
prpria e autonomia plena. Neste sentido o encaram Blun e Galland,
que enquadram o Direito do Trabalho no mbito do terceiro gnero do
mundo jurdico.
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Esta realidade histrica, ditada por interesses maiores da prpria humanidade, no poderia ser destruda, em sua essncia, por meio de uma sub-reptcia
emenda constitucional editada pelo poder constituinte derivado. Se este fosse
o propsito sub-reptcio, ento a Emenda Constitucional n 45/04 , de todo,
inconstitucional. Nem mesmo admissvel que a expresso ...de comum
acordo... se constitua como condio da prpria ao de dissdio coletivo de
natureza econmica.
O dispositivo atentaria contra o princpio da inafastabilidade da jurisdio, garantia constitucional fundamental, insculpida no art. 5, XXXV, da
Constituio da Repblica Federativa do Brasil.
A lei no pode excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa
a direito.
O Poder Legislativo no pode aprovar texto normativo de qualquer natureza, que subtraia do Poder Judicirio o dever de apreciar leso ou ameaa
a qualquer direito. E nem se alegue que o dissdio de natureza econmica no
tem como finalidade a proteo de direito preexistente. Isto verdadeiro. No
menos verdade que ele visa proteo maior, qual seja, a soluo de conflitos
sociais de interesses das partes em litgio e da prpria sociedade. Por outro
lado, direito de uma determinada categoria profissional buscar a normatizao
heternoma, capaz de solucionar conflitos de interesses; isto tanto verdadeiro
que, na hiptese de greve em atividades essenciais, at mesmo um terceiro,
o Ministrio Pblico poder instaurar o dissdio de greve. E nem permitido
pensar-se que este tipo de dissdio vise apenas o decreto de abusividade ou
licitude do movimento de paralisao. Os Tribunais Trabalhistas, como regra
geral, solucionam o dissdio de greve, com o estabelecimento de condies de
trabalho contemplativas dos interesses de empregados e empregadores.
A Justia do Trabalho chamada no apenas para punir ou absolver, mas,
antes e acima de tudo, para compor o litgio, estabelecendo regras normativas
impositivas de direitos e obrigaes. A funo normativa da Justia do Trabalho
muito mais nobre e abrangente do que pensam os menos avisados.
A inafastabilidade da jurisdio, como direito fundamental, reconhecida pelo Supremo Tribunal Federal, como bem revela o seguinte precedente:
Ementa: Impe-se observar, por isso mesmo, que a instaurao
de processos judiciais traduz legtima expresso de uma prerrogativa
constitucional assegurada, pela Carta Poltica, a qualquer pessoa,
entidade ou organizao que se sinta lesada ou ameaada de leso, em
Rev. TST, Braslia, vol. 77, no 2, abr/jun 2011
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Assim que manteve, em sentenas normativas, fruto de debates memorveis da SDC do TST, o direito ao reajuste salarial integral, nos autos dos
dissdios coletivos envolvendo o Banco do Brasil S/A, Caixa Econmica Federal, Banco do Amaznia S/A, o Banco do Nordeste do Brasil S/A, o Banco de
Desenvolvimento Econmico e Social. O TST, em todas estas oportunidades,
deixou de aplicar as restries dos chamados planos econmicos Bresser Pereira,
Plano Cruzado e Plano Vero.
Cabe a transcrio, como exemplo do acrdo proferido nos autos do
processo n TST-DC 39/89.0. Tendo como relator o Ministro Almir Pazzianoto
Pinto:
Vejamos, guisa de ilustrao, como se passou o fenmeno da
inflao desde o ms da data-base: setembro/88, 24,01%; outubro/88,
27,25%; novembro/88, 26,92%; dezembro/88, 28,79%; janeiro/89,
70,28%; fevereiro/89, 3,60%; maro/89, 6,09%; abril/89, 7,31%;
maio/89, 9,94%; junho/89, 24,83%; julho/89, 28, 76%; agosto/89,
29,34%; setembro/89 desimportante para o processo, mas nem tanto
para o trabalhador, acusa inflao recordista de 35,95%.
No sendo o todo superior acumulao das parcelas mensais o
ndice de 1.084% no concede aos trabalhadores da categoria, quando
incidente sobre os salrios da data-base, descontados os adiantamentos
nada mais do que a reposio daquilo que matematicamente perderam,
por fora de um processo inflacionrio, em relao ao qual no tem
nenhuma dose de responsabilidade. Se os seus salrios parecem ser
nominalmente altos, comparativamente com os padres salariais da populao que sobrevive com o mnimo legal, j eram altos em setembro
de 1988, quando receberam um reajuste da ordem de 120,41%, mediante
acordo homologado.
Se porventura as antecipaes conferidas em janeiro estavam corretas, e zeraram a inflao at ento verificada, pelo simples processo de
deduo sero neutralizadas. Se no zeraram o que certamente aconteceu os suscitantes recebero simplesmente aquilo a que fazem jus por
fora do princpio constitucional art. 7, inciso VI e do imperativo
legal art. 1 da Lei n 7.788, de 3 de julho de 1989.
Devo lembrar que a Justia do Trabalho preserva apenas salrios
nominais, e nada mais alm disso consegue fazer. Mesmo concedendo o
IPC do perodo, no esto resguardando salrios reais, verdadeiramente
indefesos diante de inflao to impetuosa.
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cionrio, ao invs da adoo das medidas de profundidade para: combatlo, retomar a prtica da manipulao dos ndices, dos expurgos e tentar
afastar da apreciao do Poder Judicirio as brutais perdas sofridas pelos
assalariados em razo da alta constante e inclemente do custo de vida.
No compete ao Tribunal, data venia, fundar suas decises em
vagos argumentos, segundo os quais determinada categoria bem remunerada. Esta informao no consta do processo, para o qual jamais
vem a folha de pagamento, seja dos modestos funcionrios, seja de uma
alta diretoria. O Tribunal julga conforme a Lei, a Jurisprudncia e os
critrios estabelecidos, os quais constituem os seus precedentes. Julgar
o caso no implica em julgar casuisticamente.
A circunstncia de ser empresa pblica federal no confere CEF
tratamento diferenciado, para melhor ou para pior. O art. 173 da Constituio determina, a esse propsito, que A empresa pblica, a sociedade
de economia mista e outras entidades que explorem atividade econmica
sujeitam-se ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive
quanto s obrigaes trabalhistas e tributrias. Esta norma salutar j fazia
parte da Constituio de 67, Emenda n 1/69, pois dispunha o art. 170,
2, acerca dessa matria que: na explorao, pelo Estado, da atividade
econmica, as empresas pblicas e as sociedades de economia mista
reger-se-o pelas normas aplicveis s empresas privadas, inclusive quanto ao direito do trabalho e das obrigaes. Nenhuma novidade, portanto.
Havendo redigido o voto antes do julgamento do Dissdio Coletivo
n 21/89.8, em que foi suscitada a EMBRAPA, e que tem como data-base
1 de maio de 1989, devo acrescentar que, mantendo, neste Dissdio, a
orientao adotada quando do julgamento do DC-38/89.2, em que foi
suscitante a CONTEC e suscitado o Banco do Brasil S/A data-base
1 de setembro advirto que, assim procedendo, este Tribunal, por
expressiva maioria, firmou jurisprudncia quanto concesso do IPC
Pleno descontados os adiantamentos.
Perguntar-se-ia se a Lei n 7.788, de 3 de julho de 1989, poderia
alterar essa tradicional orientao. Sustento que no, apoiado em seu
texto. Nem a Lei n 7.777, de 19 de junho de 1989, que expediu normas
de ajustamento do Programa de Estabilizao Econmica de que tratou
a Lei n 7.730, de 31 de janeiro de 1989, menos, ainda, a Lei n 7.788,
de 3 de julho de 1989, promulgada simultaneamente Lei n 7.789, que
dispe sobre o salrio-mnimo, tecem mais do que regras de antecipao,
confirmando as datas-bases das categorias econmicas e profissionais
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direitos inferiores aos previstos na lei; diversos precedentes normativos protetores de direitos relevantes para os trabalhadores rurais, como o que assegura
a moradia em condies de habitabilidade, e da concesso de terra; pagamento
de salrio, mesmo sem a prestao de trabalho, por impedimento causado pela
chuva.
Figura como real sustentculo do Estado de Direito a atividade legiferante da Justia do Trabalho, em razo da celeridade como soluciona graves
conflitos nas relaes de trabalho entre empregadores e empregados, como
repercusso nos interesses da prpria sociedade. Contrariamente, desserve ao
Estado de Direito, quando o Poder Legislativo engaveta, anos a fio, projetos
at de leis complementares, com graves prejuzos para a prpria sociedade. A
gravidade da inrcia do Congresso Nacional revelada pela grande quantidade dos mandados de injuno julgados pelo Supremo Tribunal Federal, sem
qualquer resultado prtico.
At hoje, os trabalhadores esperam a lei complementar prevista no art.
7, I, da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, destinada a disciplinar
a garantia de emprego. Enquanto isso, as empresas podem demitir, sem justa
causa, pagando apenas a multa do FGTS, correspondente a 40% dos valores
depositados.
A Justia do Trabalho decide, por meio do poder normativo, com celeridade incomparavelmente maior do que ocorre no Poder Legislativo. A atividade
legiferante da Justia do Trabalho independe dos interesses polticos partidrios,
vinculados diviso do poder e at mesmo diviso do bolo oramentrio da
Unio. Na Justia do Trabalho no se tem notcia de mensalo ou mensalinho.
Nem mesmo se compreende como a Justia do Trabalho interfere na eficcia das negociaes diretas dos envolvidos no processo produtivo, inclusive
porque exige que a instaurao do processo de dissdio coletivo seja precedida
de tentativa de negociao coletiva pelas partes em conflito.
Enquanto o poder normativo da Justia do Trabalho teve e tem influncia
importante na adoo de uma poltica salarial nacional, especialmente, na esfera
das instituies financeiras, as negociaes diretas das entidades sindicais com o
Poder Executivo levam ao estabelecimento dos reajustes nacionais e abrangentes
de todos os servidores pblicos, embora previsto no art. 37, X, da Constituio
Federal. Assim, so deferidos diversos ndices de reajustamento dos vencimentos dos servidores pblicos, conforme avaliao arbitrria do Poder Executivo,
quase sempre justificados com a existncia de prvias negociaes. O resultado
mais nefasto dessa poltica sofrem os servidores pblicos aposentados.
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que fosse demandado e a contestao que teria que fazer ao pleito para
cuja propositura deu a sua aquiescncia.
Essas razes mostram que a diretriz jurisprudencial que vem
admitindo o dissdio coletivo econmico por impulso unilateral, como,
tambm, o dissdio coletivo de greve e o dissdio coletivo jurdico,
correta e a mais prxima do interesse tanto dos sindicatos de empregados, que esto ingressando com esses dissdios, e de empregadores, que
nos casos de greve no teriam uma forma judicial de resolver o conflito
que a motiva.
No sustentvel a afirmao de que no dissdio coletivo no h
direitos, mas apenas interesses, para com esses pressupostos concluir-se
que o princpio da inafastabilidade da jurisdio no foi violado. Dizer
que no dissdio coletivo econmico no h um direito, mas um interesse
e por tal razo nenhum direito teria sido violado deslocar a discusso do
seu ncleo. No se discute o direito material pretendido. O que se verifica
se foi afetado o direito processual. que a premissa equivocada. H
um direito violado, sim: o direito de ao.
Mais adiante, no mesmo trabalho, pp. 655-656, o jurista fulmina a tese,
segundo a qual, quando o novo Texto Constitucional no repete o anterior, que
previa o poder da Justia do Trabalho, para ... criar normas e condies de
trabalho, teria cassado o poder normativo da Justia do Trabalho. Confira-se:
No sustentvel a tese de que o poder normativo da Justia
do Trabalho foi extinto. Como ser possvel defender o fim do poder
normativo da Justia do Trabalho quando a EC n 45 manteve o dissdio
coletivo econmico que s pode ser solucionado com deciso de mrito
com pronunciamento sobre as condies de trabalho pleiteadas? No h
dvida que o dissdio coletivo econmico foi mantido pela EC n 45.
certo, tambm, que a referida Emenda suprimiu, ao se referir ao mesmo, a expresso, criar normas e condies de trabalho, substituindo-a
pelo poder de julgar os dissdios coletivos. Mas, como ser possvel um
Tribunal do Trabalho julgar dissdio coletivo econmico sem solucionar o pleito que o motivou? E ao julgar o pleito, como ser possvel ao
Tribunal faz-lo sem decidir sobre as normas e condies de trabalho
em torno das quais as partes controvertem e no chegaram a um acordo
na negociao coletiva?
Rev. TST, Braslia, vol. 77, no 2, abr/jun 2011
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