2009RevistaAnistia01 PDF

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anistia
polticaejustiadetransio
Governo Federal
Conselho Editorial
Ministrio da Justia
Comisso de Anistia
REVISTA ANISTIA POLTICA E JUSTIA

DE TRANSIO
Presidente da Repblica
Luiz Incio Lula da Silva
Ministro da Justia
Tarso Genro
Secretrio-Executivo
Luiz Paulo Teles Barreto
Presidente da Comisso de Anistia
Paulo Abro Pires Junior
Vice-presidente da Comissso de Anistia
Sueli Aparecida Bellato
Coordenador Geral da Revista
Marcelo D. Torelly
As opinies contidas nos textos desta revista

so de responsabilidade exclusiva de seus autores,
no caracterizando posies oficiais do Ministrio
da Justia, salvo se expresso em contrrio.
As fotos contidas nesta edio foram obtidas junto
Secretaria Especial de Direitos Humanos
da Presidncia da Repblica, ao Arquivo do Senado
Federal, ao Arquivo Nacional e aos acervos
da Comisso de Anistia do Ministrio da Justia
e do Memorial da Anistia Poltica no Brasil.
Agradecemos ao International Center for Transitional
Justice, ao Ministrio Pblico Federal e Biblioteca
do Ministrio da Justia por suas contribuies
a este volume.
Os nomes contidos na capa desta edio so
de anistiados polticos pela Comisso de Anistia
e constituem uma justa homenagem e todos
que lutaram pela democracia no Brasil
Nesta edio, trabalharam como revisores dos textos

aprovados para publicao os Conselheiros Tcnicos
e Editoriais abaixo colacionados:
Daniela Frantz, Elza Carolina de Oliveira Martini,
Flvia Carlet, Kelen Meregali Model Ferreira,
Marcelo D. Torelly, Rodrigo Gonalves dos Santos,
Sueli Aparecida Bellato, Tatiana Tanns Grama,
Vanda Davi Fernandes de Oliveira
Antnio Manuel Hespanha (Universidade Nova

de Lisboa - Portugal), Boaventura de Sousa Santos
(Universidade de Coimbra - Portugal), Bruna Peyrot
(Consulado Geral - Itlia), Carlos Crcova (Universidade
de Buenos Aires - Argentina), Cristiano Otvio Paixo
Arajo Pinto (Universidade de Braslia), Dani Rudinick
(Universidade Ritter dos Reis), Daniel Aaro Reis Filho
(Universidade Federal Fluminense), Deisy Freitas de
Lima Ventura (Universidade de So Paulo),
Eduardo Carlos Bianca Bittar (Universidade de So
Paulo), Edson Cludio Pistori (Memorial da Anistia
Poltica no Brasil), Ena de Stutz e Almeida (Faculdades
de Vitria), Flvia Carlet (Projeto Educativo Comisso
de Anistia), Flavia Piovesan (Pontifcia Universidade
Catlica de So Paulo), Helosa Starling (Universidade
Federal de Minas Gerais), Jaime Antunes da Silva
(Arquivo Nacional) , Jessie Jane Vieira de Sousa
(Universidade Federal do Rio de Janeiro), Joaquin
Herrera Flores (Universidade Pablo de Olavide Espanha), Jos Reinaldo de Lima Lopes (Universidade
de So Paulo), Jos Ribas Vieira (Pontifica Universidade
Catlica do Rio de Janeiro), Marcelo Dalms Torelly
(Coordenador-Geral), Maria Aparecido Aquino
(Universidade de So Paulo), Paulo Abro Pires Junior
(Presidente), Phil Clark (Universidade de Oxford Inglaterra), Ramon Alberch Fugueras (Arquivo Geral
da Catalua - Espanha), Rodrigo Gonalves dos Santos
(Comisso de Anistia), Sandro Alex Simes
(Centro Universitrio do Estado do Par), Sean OBrien
(Universidade de Notre Dame - Estados Unidos),
Sueli Aparecida Bellato (Comisso de Anistia)
Conselho Tcnico
Aline Sueli de Salles Santos, Ana Maria Guedes,
Ana Maria Lima de Oliveira, Andr Amud Botelho,
Daniela Frantz, Eduardo Miranda Siufi,
Egmar Jos de Oliveira, Elza Carolina de Oliveira
Martini, Henrique de Almeida Cardoso,
Joaquim Soares de Lima Neto, Jos Carlos M. Silva
Filho, Juvelino Jos Strozake, Kelen Meregali Model
Ferreira, Luana Andrade Bencio, Luciana Silva Garcia,
Marcia Elayne Berbich de Moraes, Mrcio Gontijo,
Mrcio Rodrigo P.B. Nunes Cambraia,
Marina Silva Steinbruch, Marleide Ferreira Rocha,
Muller Luiz Borges, Narciso Fernandes Barbosa,
Paula Danielli Rocha Nogueira, Paulo Abro Pires
Junior, Prudente Jos Silveira Mello,
Roberta Camineiro Baggio, Roberta Vieira Alvarenga,
Roberto Flores Reis, Rodrigo Gonalves dos Santos,
Sueli Aparecida Bellato, Tatiana Tannus Grama,
Vanderlei de Oliveira, Vincius Marcelus Rodrigues
Nunes, Virginius Jos Lianza da Franca,
Vanda Davi Fernandes de Oliveira.
Projeto Grfico
Ribamar Fonseca
Revista Anistia Poltica e Justia de Transio / Ministrio da Justia. N. 1

(jan. / jun. 2009). -- Braslia : Ministrio da Justia , 2009.
Semestral.
Esta a primeira edio deste ttulo.
Capa inspirada no trabalho original de AeMHardyVoltz
ISSN 2175-5329
1. Anistia, Brasil. 2. Justia de Transio, Brasil. I. Brasil. Ministrio da Justia (MJ).
CDD 341.5462
Ficha catalogrfica elaborada pela Biblioteca do Ministrio da Justia
Reviso Final
Alessandro Mendes
APRESENTAO
As reconstrues democrticas so um dos maiores legados

do Sculo XX. Desde a vitria dos aliados sobre o Eixo
na Segunda Guerra Mundial, passando pelas experincias
autoritrias da Amrica Latina, a queda do bloco comunista
e as transies ps-coloniais na frica e sia, pudemos ver,
literalmente, centenas de pases abandonarem modelos
autoritrios e opressivos e passarem a construir uma vasta
gama de tipos de democracia. Dessas variadas experincias,
tiram-se variadas lies, e talvez a mais importante delas
que, matizes ideolgicas a parte, a democracia e o Estado
de Direito no so valores discutveis na atualidade.
A combinao da certeza de que a democracia e o Estado
de Direito esto acima das vontades e paixes ideolgicas,
com o fato incontornvel de que cada povo possui meios
de vida e culturas prprios, que enseja a grande riqueza
FONTE: ARQUIVO NACIONAL E SECRETARIA ESPECIAL

DE DIREITOS HUMANOS DA PRESIDNCIA DA REPBLICA
do debate que esta Revista passa a trazer semestralmente

ao Brasil. Os estudos sobre Justia de Transio combinam
o expertise de variadas reas do conhecimento para analisar
como os pases migram de um regime poltico para outro,
mais notadamente (embora no exclusivamente) como
promove-se a mudana de um regime no democrtico
para um regime democrtico.
O prprio termo Justia de Transio, datado da dcada
de 1990, e, portanto, posterior a muitas das transies que
analisa, um pouco produto de algumas certezas que a
comunidade internacional pde chegar, aps os horrores
que vivenciou. Reflete a necessidade de uma compreenso
complexa dos fenmenos, que no procure as divises,
mas sim as continuidades. Que no separe o Direito local e
o Direito Internacional como se duas coisas distintas fossem,
6
que no confunda o Direito Positivo com o Direito Legtimo,
e que, sobremaneira, comprometa-se com a preservao

da dignidade humana acima de qualquer outro valor.
Esta revista, a primeira em lngua portuguesa a dedicar-se
exclusivamente ao tema das transies polticas, procurar
sempre trazer o que h de mais recente nos estudos sobre
o tema, publicando pesquisas, relatrios e documentos
sobre as configuraes que assumem as polticas de
verdade e memria, de reparao, de justia e de reformas
das instituies nos mais diversos locais, como forma de,
a um s tempo, cotejar a experincia brasileira, ensejando seu
aprofundamento democrtico, e contribuir para a divulgao
de prticas exitosas empreendidas no pas.
Neste primeiro volume, com contribuies oriundas de
diversos pases, temos a oportunidade de apresentar
um dossi sobre o que justia de transio, uma
entrevista com o Coordenador-Adjunto para as Amricas
do International Center for Transicional Justice (ICTJ),
o relatrio sobre a matria emitido pelo Secretrio-Geral
das Naes Unidas para o Conselho de Segurana da
entidade, o Parecer do ICTJ sobre a questo dos crimes
de lesa-humanidade e a possibilidade de anistia e
prescrio dos mesmos, e ainda uma srie de estudos
focais sobre a Anistia e seus desdobramentos no Brasil.
Ainda, trazido a pblico o primeiro material oficial sobre
o Memorial da Anistia Poltica no Brasil, a ser inaugurado
no prximo ano em Belo Horizonte, em parceria com a
Universidade Federal de Minas Gerais. O processo de

audincias pblicas, reunies setoriais e eventos especiais
que vm discutindo este empreendimento, que marca
de forma indelvel o amadurecimento de nossa democracia,
seguiro ainda durante todo o semestre.
Esperamos que a Revista Anistia Poltica e Justia
de Transio possa contribuir para a contnua expanso
que esta rea de estudos vem experimentando, na certeza
de que o debate pblico a alma da democracia, e que
apenas pela depurao continua de saberes e experincias
que se poder, efetivamente, melhorar e estruturar
as polticas pblicas que visam superar toda e qualquer
forma de autoritarismo, explcita ou velada, que ainda
possa pairar sobre o regime democrtico que pretendemos
sempre melhorar.
Braslia, agosto de 2009

30 anos de luta pela Anistia no Brasil
Tarso Genro
Ministro da Justia

SUMRIO
12
PREFCIO
JUSTIA DE TRANSIO NO BRASIL:
O PAPEL DA COMISSO DE ANISTIA
DO MINISTRIO DA JUSTIA
23
ENTREVISTA
PARA UM PANORAMA GLOBAL SOBRE A JUSTIA
DE TRANSIO: JAVIER CIURLIZZA RESPONDE
31
DOSSI: O QUE JUSTIA DE TRANSIO?
32
PROMOVENDO A JUSTIA TRANSICIONAL

EM SOCIEDADES PS-CONFLITO
PAUL VAN ZYL
56
JUSTIA TRANSICIONAL E A POLTICA

DA MEMRIA: UMA VISO GLOBAL
ALEXANDRA BARAHONA DE BRITO
84
10
DOCUMENTOS
A JUSTIA PENAL E O TRATAMENTO
DE UM CONFLITO SEM FIM: A FRANA E O TRMINO
DA SEGUNDA GUERRA MUNDIAL (1944-2009)
ALAIN BANCAUD
113
ESPECIAL: MEMORIAL DA ANISTIA

POLTICA DO BRASIL
135
ARTIGOS ACADMICOS
136
ARQUIVOS, ANISTIA POLTICA E

JUSTIA DE TRANSIO NO BRASIL:
ONDE OS NEXOS?
GEORGETE MEDLEG RODRIGUES
152
OS REFLEXOS DA JUDICIALIZAO DA REPRESSO

POLTICA NO BRASIL NO SEU ENGAJAMENTO
COM OS POSTULADOS DA JUSTIA DE TRANSIO
ROBERTO LIMA SANTOS E VLADIMIR BREGA FILHO
178
DEMOCRACIA E ANISTIA POLTICA: ROMPENDO

COM A CULTURA DO SILNCIO, POSSIBILITANDO
UMA JUSTIA DE TRANSIO
RODRIGO FERRAZ DE CASTRO REMGIO
203 O PERDO E A RECONCILIAO COM O PASSADO

EM HANNAH ARENDT E JACQUES DERRIDA
ANTNIO LEAL DE OLIVEIRA
228 AS REPARAES POR VIOLAES DE DIREITOS
HUMANOS EM REGIMES DE TRANSIO
LUCIA HELENA ARANTES FERREIRA BASTOS
250 DIREITO MEMRIA COMO EXIGNCIA TICA
UMA INVESTIGAO A PARTIR DA HERMENUTICA
FILOSFICA DE HANS-GEORG GADAMER
MARIANA PIMENTEL FISCHER PACHECO
272 OS MLTIPLOS SENTIDOS DA ANISTIA
DANYELLE NILIN GONALVES
296 JUSTIA DE TRANSIO E INTEGRAO REGIONAL:
O DIREITO MEMRIA E VERDADE NO MERCOSUL
ANDR VERETA NAHOUM E JULIANA CARDOSO BENEDETTI
319
DOCUMENTOS
320 O ESTADO DE DIREITO E A JUSTIA DE TRANSIO

EM SOCIEDADES EM CONFLITO OU PS-CONFLITO
RELATRIO S/2004/616 DO SECRETRIO-GERAL
AO CONSELHO DE SEGURANA DA ORGANIZAO
DAS NAES UNIDAS
352 PARECER TCNICO SOBRE A NATUREZA DOS CRIMES
DE LESA-HUMANIDADE, A IMPRESCRITIBILIDADE
E A PROIBIO DE ANISTIA
JUAN MNDEZ E GILMA TATIANA RINCN COVELLI
INTERNATIONAL CENTER FOR TRANSITIONAL JUSTICE
395 NORMAS EDITORIAIS
11
PREFCIO
JUSTIA DE TRANSIO
NO BRASIL:
O PAPEL DA COMISSO DE ANISTIA
DO MINISTRIO DA JUSTIA
Desde a redemocratizao, em consonncia com o que fizeram diversos pases do mundo, o Brasil
passou a adotar medidas variadas para lidar com o acervo autoritrio que fora impregnado em
suas instituies e prticas pblicas e, igualmente, com o legado de violaes perpetradas
em tal perodo em nome do Estado. Maior exemplo de tal esforo no h que o chamamento de
uma Assembleia Constituinte, que permitiu ao pas alterar o ncleo normativo e axiolgico de sua
matriz organizacional, de modo participativo e cidado.
Entre a Lei de Anistia de 1979 e o atual momento, decorreram trinta anos. Nesse perodo, uma
srie de aes de Estado e da sociedade civil buscaram a feitura de Justia em suas mais
variadas formas. Neste ano de 2009, em que lanada esta Revista, muito mais que lembrar
e celebrar os trinta anos da expedio de uma lei em si, celebram-se os trinta anos do nascedouro
de uma nova fase da democracia brasileira, oriunda da luta social por democracia e justia.
A Justia Transicional um ramo altamente complexo de estudo, que rene profissionais das mais
variadas reas, passando pelo Direito, Cincia Poltica, Sociologia e Histria, entre outras, com
vistas a verificar quais processos de Justia foram levados a cabo pelo conjunto dos poderes dos
Estados nacionais, pela sociedade civil e por organismos internacionais para que, aps o Estado de
Exceo, a normalidade democrtica pudesse se consolidar. Mais importante, porm, a dimenso
prospectiva desses estudos, cuja aplicao em polticas pblicas de educao e justia serve
para trabalhar socialmente os valores democrticos, com vistas incorporao pedaggica da
experincia de rompimento da ordem constitucional legtima de forma positiva na cultura nacional,
transformando o sofrimento do perodo autoritrio em um aprendizado para a no-repetio.
Nesse sentido, parece altamente propcio aproveitar o momento em que lanada a primeira edio
desta Revista para discutir, sucintamente, o papel que a Comisso de Anistia do Ministrio da Justia
vem cumprindo nesse contexto histrico. Destacando-se a complementaridade e a inter-relao
existente entre as polticas pblicas desenvolvidas no Ministrio da Justia e aquelas levadas a cabo
12
por outros rgos do Governo Federal, dos governos estaduais e da prpria sociedade civil.
PLENRIO DA COMISSO DE ANISTIA REUNIDO NO PALCIO DA JUSTIA, EM BRASLIA

FONTE: COMISSO DE ANISTIA
RELAES INSTITUCIONAIS E DESENVOLVIMENTO

DO DEBATE TRANSICIONAL NO BRASIL
Para alm de seu papel precpuo na implementao da poltica de reparao aos perseguidos
polticos, a Comisso de Anistia tem procurado integrar esforos com os projetos Direito Memria
e Verdade, da Secretaria Especial de Direitos Humanos da Presidncia da Repblica, Memrias
Reveladas, da Casa Civil da Presidncia da Repblica, Memorial da Resistncia, do Governo
do Estado de So Paulo, com as iniciativas da Comisso de Direitos Humanos da Cmara dos
Deputados, com as aes da Procuradoria da Repblica de So Paulo, com uma extensa
rede de universidades pblicas e privadas no fomento pesquisa e desenvolvimento do
tema, com partidos polticos e governos comprometidos com a histria e, principalmente,
deslocando o mximo de sua institucionalidade para dar visibilidade s iniciativas realizadas
pela sociedade civil organizada: entidades nacionais e internacionais de direitos humanos e de
representao de diversos setores sociais, como a Unio Nacional dos Estudantes, a Associao
Brasileira de Imprensa, a Ordem dos Advogados do Brasil, a Conferncia Nacional dos Bispos do
Brasil e, especialmente, com as associaes e diferentes movimentos dos perseguidos polticos,
anistiandos e anistiados do pas, civis e militares.
Ainda, num esforo complementar ao empreendido pelo Ministrio das Relaes Exteriores e pelas
cpulas do Mercosul, a Comisso de Anistia vem buscando aproximar horizontes com outros pases
da Amrica Latina e do mundo. Importa referir a realizao, em novembro de 2008, no Arquivo
13
Nacional do Rio de Janeiro, do I Encontro das Comisses de Reparao e Verdade da Amrica Latina,
que reuniu representantes de nove pases do continente responsveis por medidas transicionais,
num esforo indito de intercmbio de experincias e formao de uma agenda comum.
Em parceira com a Agncia Brasileira de Cooperao do Ministrio das Relaes Exteriores
e com o Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento, a Comisso de Anistia tambm
tem efetivado amplo programa de intercmbio de informaes e experincias, bem como
de capacitao e articulao, com agentes estatais e da sociedade civil de diversos pases.
Tal esforo permitiu uma significativa insero brasileira no cenrio internacional, com atividades
de transferncia e recebimento de expertise realizadas, at agora, na Venezuela, Frana,
El Salvador, Estados Unidos, Argentina, Portugal, Espanha, Colmbia e Reino Unido.
Por fim, a Comisso de Anistia tem procurado fomentar o debate pblico sobre os quatro
grandes temas-chave da Justia de Transio: (i) a reforma das instituies para a democracia; (ii)
o direito memria e verdade; (iii) o direito reparao e; (iv) o direito ao igual tratamento legal
e Justia. O fomento ao debate pblico tem tornado cada vez mais transparente o funcionamento
do processo de reparao, e o produto dos debates historicamente acumulados sobre a reforma das
instituies que violaram direitos humanos no passado hoje um dos carros-chefe do Ministrio da
Justia, com a consolidao do Programa Nacional de Segurana Pblica com Cidadania (Pronasci),
que alterou significativamente o paradigma do trabalho com segurana pblica no pas.
A realizao, em 31 de julho de 2008, do primeiro debate pblico no mbito estatal sobre os
limites e possibilidades para o processamento dos crimes de lesa-humanidade ocorridos durante
o Estado de Exceo no Brasil, atendendo ampla demanda da sociedade civil trazida a esta
Comisso, desinterditou um tema antes tratado como tabu. A partir das mais recentes aes
interpostas no sistema judicial e do conjunto de discusses tidas no Ministrio da Justia,
amplos setores sociais e da imprensa nacional passaram a se manifestar sobre a questo,
desembocando na proposio de uma Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental
pela Ordem dos Advogados do Brasil junto ao Supremo Tribunal Federal, para que se manifeste
sobre a juridicidade da interpretao dada por alguns setores anistia concedida em 1979, como
se esta contemplasse crimes de lesa-humanidade cometidos por agentes de Estado em evidente
desvio de suas atribuies. Concomitantemente, a Corte Interamericana de Direitos Humanos,
rgo autnomo da Organizao dos Estados Americanos, analisa a mesma matria em caso
relacionada a Guerrilha do Araguaia. Nos ltimos vinte anos a Corte j decidiu pela obrigao estatal
de investigar crimes de seus agentes durante perodos de alterao da normalidade democrtica
no Peru, Paraguai, Colmbia, Guatemala e El Salvador, responsabilizando os perpetradores. Em
sentido similar manifestaram-se diversos tribunais constitucionais nacionais das Amricas, entre
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eles Argentina, Chile, El Salvador, Panam e Peru.
EFETIVAO DO DIREITO ANISTIA

E REPARAO ECONMICA
O direito a reparao dos perseguidos polticos ampara-se no artigo 8 do Ato das Disposies
Constitucionais Transitrias, posteriormente regulamentado pela Lei n 10.559, aprovada
por unanimidade no Congresso Nacional no ano de 2002. Verifica-se facilmente o enorme
decurso de tempo entre a garantia constitucional do direito e a regulamentao de sua
implementao. Somando-se a isso o prprio reconhecimento estatal tardio do prejuzo
causado a uma srie de brasileiros no perodo que se estende de 1946 e 1988 (tempo de
abrangncia da lei), percebe-se facilmente a necessidade de uma rpida efetivao desses
direitos, de modo a que seja possvel a reparao moral e o usufruto da reparao econmica
pelo anistiado ainda em vida.
Entre os anos de 2001, quando foi posta em funcionamento por meio de medida provisria, e 2007
quando inicia-se uma nova gesto, a Comisso de Anistia recebeu 57.637 requerimentos, dos quais
29.079 haviam sido apreciados. Mantido tal ritmo de apreciao e desconsiderada a entrada de
novos requerimentos, os trabalhos para apreciao de processos em primeiro grau chegariam
a termo apenas no ano de 2016. Com vistas a viabilizar uma maior celeridade, a Comisso contratou
35 novos funcionrios, criou novas turmas de julgamento e passou a contar no mais com 18, mas
sim com 22 conselheiros. Ainda, toda a estrutura administrativa da Comisso foi reformulada, com
a extino, fuso e criao de setores mais eficientes, acompanhada de uma restruturao dos
meios de trabalho e ampliao da rea fsica ocupada.
Graas a essas medidas, foi possvel a apreciao de 10.424 requerimentos em 2007 e 9.275
requerimentos em 2008, ou seja, em apenas dois anos apreciaram-se 19.699 requerimentos.
Um notvel incremento em relao as primeiros seis anos da Comisso (2001-2006), quando
foram apreciados um total de 26.781 casos. Houve ainda significativa elevao do nmero de
julgados em nvel recursal, saltando de 153 casos em 2006 para 383 em 2008.
Uma das grandes dificuldades encontradas pela Comisso de Anistia para a justa efetivao do
direito reparao era a assimetria existente entre os valores reparatrios percebidos por diferentes
anistiados, que tiveram processos analisados por variados rgos judiciais e da administrao
pblica no perodo anterior criao da Comisso de Anistia no Ministrio da Justia.
So dois os grandes grupos de perseguidos polticos que a lei n 10.559 reconhece. O primeiro
composto dos perseguidos polticos em sua acepo mais clssica: o cidado violado em suas
liberdades pblicas e em sua integridade fsica. O segundo composto daqueles demitidos dos
empregos, a maioria em greves, durante o regime ditatorial.
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AUDINCIA PBLICA DA RESPONSABILIZAO DOS TORTURADOS OUTUBRO/2008

FONTE: COMISSO DE ANISTIA
CRDITO: ISAAC AMORIM
Para os primeiros, a lei oferece uma indenizao menor, em parcela nica com teto de R$ 100 mil.
Para os segundos, a lei destaca uma indenizao vitalcia e mensal, com valor correspondente
ao salrio que teria, com as progresses na carreira e tambm com pagamento retroativo no
tempo at 1988. Isso faz com que as origens econmicas de cada um determinem seu quantum
indenizatrio, perpetuando por meio da anistia as desigualdades sociais, tornando as duas medidas
reparatrias muito discrepantes. Somente h equidade quando os primeiros, no curso de sua
perseguio, tambm perderam empregos ou quando os segundos sofreram leses da mesma
gravidade que os primeiros. Em situaes-extremo, encontramos pessoas brutalmente violadas
em sua dignidade percebendo indenizao infinitamente menor que as daqueles que perderam
vnculos laborais em determinado momento, mesmo que se recompondo posteriormente.
Para minorar essa situao de iniquidade, o colegiado da Comisso de Anistia promoveu um primeiro
ajuste no campo interpretativo da lei: tem aplicado o princpio da razoabilidade e da adequao das
indenizaes aos valores de mercado atuais para o segundo grupo. Tal entendimento minorou um
dos grandes problemas estruturais da Lei n 10.559/2002, qual seja, a eternalizao das diferenas
de classe que incorre nas reparaes aos perseguidos. Um segundo ajuste necessitaria ser
realizado: o de maior valorizao reparatria aos perseguidos do primeiro grupo, tarefa essa que
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somente o Congresso Nacional poderia promover com uma alterao legislativa.
Outro procedimento adotado pela Comisso com vistas a celerizar seus trabalhos e diminuir
discrepncias foi a criao de grupos de trabalho administrativo especficos e sesses
temticas para o debate conjunto das questes jurdicas relevantes para cada categoria
organizada com demandas junto ao rgo, permitindo solues homogneas, cujas gradaes
se devem a diferenas fticas, e no interpretativas, dando concretude ao princpio republicano
do igual tratamento.
O fato que discrepncias permanecem existindo, pois, por mais esforo que a Comisso
empenhe, algumas distores tem origem no prprio texto legal.
At o presente momento, a Comisso j concedeu a declarao de anistiado (reconhecimento
da condio de perseguido poltico) a 30.967 pessoas, tendo ainda concedido algum tipo de
reparao econmica a 10.578 destas. Do total de 64.151 requerimentos hoje existentes na
Comisso, ainda restam 16.389 por serem apreciados.
No restam dvidas hoje sobre a importncia histrica dos processos de reparao aos
perseguidos polticos para o restabelecimento do Estado de Direito. Tal processo no apenas
devolve a normalidade ao sistema jurdico, que tem seu ramo civil fortemente ancorado no
princpio de que quem causa dano repara, como, e sobremaneira, permite a reconciliao moral
do Estado com seus cidados. A anistia representa, neste caso, o pedido oficial de desculpas
do Estado brasileiro por ter perseguidos aqueles cidados que tinha obrigao de proteger,
contribuindo, dessa maneira, para a consolidao de uma cultura da legalidade, em que ningum
privado de seus direitos sem o devido processo, e aqueles que tm seus direitos violados, por
fora de lei, so reparados.
Com o avano da poltica reparatria, o grande desafio da Comisso de Anistia passou a ser
como permitir que a experincia em curso fosse socializada para o maior nmero de brasileiros
possvel, afirmando a democracia e prevenindo o esquecimento. Para tanto, passou a desenvolver
polticas pblicas de educao e memria.
EDUCAO E MEMRIA: UM OLHAR

PARA O FUTURO DO BRASIL
Todas as sesses da Comisso de Anistia do Ministrio da Justia so pblicas e acessveis a qualquer
cidado. Inobstante, a realizao das mesmas no Palcio da Justia em Braslia torna seu acesso
significativamente restrito. Boa parte dos anistiandos no possuem recursos financeiros para
deslocarem-se at Braslia e acompanharem seus julgamentos, e igual argumento torna-se ainda
mais fundamentado quando aplicado ao grosso da cidadania.
17
Se do ponto de vista individual o processo de reparao representa o resgate da dignidade

humana maculada durante os perodos de exceo, do ponto de vista coletivo ele representa um
acerto de contas da nao com seus cidados. Assim sendo, o processo de reparao torna-se
um momento mpar na construo da histria e da identidade nacional. A centralidade de todas
as sesses de julgamento em Braslia impedia a plena realizao dessa dimenso pblica da
anistia e, nesse sentido, foi institudo em abril de 2008 o projeto das Caravanas da Anistia. por
meio das Caravanas que o princpio da reconciliao nacional tem ganhado ampla concretude.
As caravanas j foram acolhidas por universidades, escolas, sindicatos, cmaras municipais,
assembleias legislativas, tribunais de justia, assentamentos rurais, sindicatos, palcios de
governo estaduais, entidades representativas como a ABI, a OAB Nacional em seu Congresso
anual, a CNBB, a UNE, ocupando ainda a gora em seu sentido mais literal: a praa pblica.
Em cada Caravana so resgatadas histrias locais e seus personagens, so prestadas
homenagens aos que lutaram, so feitas as reparaes devidas. Hoje, com as Caravanas da
Anistia, podemos chegar a todos os cantos do pas, identificando os milhares de perseguidos
annimos e pedindo desculpas pblicas e oficiais, tal como ocorre com os perseguidos
notrios, que tm seus processos acompanhados pela imprensa. Passados mais de 45 anos
do golpe que rompeu com a ordem Constitucional e democrtica, apenas agora o Brasil pediu
desculpas famlia do presidente deposto Joo Goulart, numa sesso histrica com mais de
dois mil presentes no Congresso da Ordem dos Advogados do Brasil. Esses so, para o Brasil,
momentos histricos de efetivao da justia restaurativa e da recomposio e preservao da
memria ptria.
Com essas atividades, a Comisso de Anistia j visitou 15 estados da Federao, realizando 26
conjuntos de sesses de julgamento.
A dimenso pblica das Caravanas ganha relevo especialmente para a juventude, que no vivenciou
os anos de represso. A mensagem levada para os jovens e estudantes a de que a democracia
nunca um processo acabado, mas sim um processo aberto e, portanto, permanentemente
sujeito a avanos e retrocessos. Essa percepo permite inserir o jovem como protagonista na
histria nacional, como agente da construo do processo democrtico. Verificando os danos
que a arbitrariedade causou cidadania, refora-se uma cultura democrtica e republicana de
respeito s leis e participao poltica na tomada de decises.
Num dos mais emblemticos exemplos do significado das Caravanas para o povo, devemos referir
passagem da Comisso pela regio de So Domingos do Araguaia, em junho ltimo. Os cidados
locais julgavam-se esquecidas pelo Estado e puderam, em meio a muita emoo, superar as
18
lembranas e pesadelos dos maus-tratos e injustias sofridos ouvindo pessoalmente do Ministro
de Estado da Justia um pedido de desculpas. Desde ento, descobriram que sua histria um
patrimnio da histria de nosso pas e que, como todos os brasileiros, possuem direitos.
Outra importante iniciativa da Comisso de Anistia que tambm visualizvel no caso do
Araguaia a preservao da memria oral. Em trs incurses regio, foram colhidos mais
de 300 depoimentos que servem no somente de instruo aos processos administrativos
de reparao, mas tambm como preservao da histria. Ainda, a colheita de testemunhos
permanece como ao prioritria da Comisso, sendo levada a cabo regularmente nas sesses
de julgamento em que o anistiado se faz presente e tambm em aes especficas, integrantes
de nossos projetos de memria.
Todo esse processo vem gerando um acervo de valor democrtico indelvel. Os requerimentos
de anistia arquivados junto ao Ministrio da Justia apresentam a histria dos regimes de
exceo no Brasil desde o ponto de vista dos perseguidos polticos. Neles esto registrados
seus objetivos, seus ideais polticos, suas lutas e suas utopias, bem como o tratamento estatal
a eles conferido.
Ainda, centenas de imagens, vdeos, livros e documentos foram trazidos aos autos ou produzidos
pela Comisso de Anistia, seja como forma de instruo processual, seja como registro de
suas atividades julgadoras e educativas. Todo esse patrimnio da democracia brasileira ser
disponibilizado ao pblico em um grande centro de memria e documentao: o Memorial da
Anistia Poltica no Brasil. Rene-se nesse acervo os documentos com a expresso viva dos
perseguidos polticos do Brasil. O pas ter dois grandes acervos: o acervo oficial do Estado,
sistematizado pelo projeto Memrias Reveladas, sob responsabilidade do Arquivo Nacional,
e um outro acervo, do Memorial da Anistia, contando a histria do ponto de vista no oficial,
vista pelos olhos daqueles que no passado tiveram suas vozes caladas: os perseguidos polticos.
Da que o Memorial, por si s, constitua um instrumento de reparao histrica.
No exato momento em que essas palavras so escritas, um antigo prdio da Universidade Federal
de Minas Gerais, em Belo Horizonte, recebe reformas, e uma equipe interdisciplinar trabalha
para que, no prximo ano, seja entregue a sociedade brasileira este marco da maturidade da
democracia brasileira.
O Memorial da Anistia, para o qual foi dedicada uma seo especial desta primeira edio
da Revista, representa a contribuio ltima que a Comisso de Anistia do Ministrio da
Justia, em parceria com a Universidade Federal de Minas Gerais e com a Prefeitura de
Belo Horizonte, com apoio de dezenas de entidades e associaes civis, d consolidao
de polticas de memria para o Brasil. O Memorial, em conjunto com as demais polticas
19
CARAVANA DO ARAGUAIA
FONTE: AGNCIA PAR, LUCIVALDO SERRA
pblicas empreendidas pelo Governo Federal e por governo locais, sinaliza a entrada do
Brasil em um quadrante histrico novo, no qual a democracia um processo em curso
e o passado pode ser encarado com orgulho e altivez por uma sociedade que aprende com
seus prprios erros.
O Memorial da Anistia figurar, ao lado de outras iniciativas locais, como o Memorial da
Resistncia do Governo do Estado de So Paulo e outros centros em fase de implementao
dos estados da federao, bem como de uma infinidade de outros memoriais, museus,
centros de documentao e monumentos cvicos existentes ao redor de todo o mundo, no
hall de uma grande rede internacional de memria poltica da consolidao democrtica e da
20
luta contra o autoritarismo e as tiranias.
A REVISTA ANISTIA POLTICA E JUSTIA

DE TRANSIO
A Revista Anistia Poltica e Justia de Transio, com edies semestrais, ser um espao
privilegiado para o debate de todas as polticas pblicas de justia e cidadania acima referidas,
e de todos os desdobramentos e dificuldades existentes para a implementao da Justia em
perodos ps-represso. Ser ainda um espao privilegiado para o intercmbio de experincias
locais e internacionais, e um espao de publicizao de documentos e informaes atinentes
ao tema.
A Comisso de Anistia espera, com a iniciativa de publicar este peridico, ampliar o nmero de
atores participantes na construo do processo de consolidao da democracia no Brasil e do
estabelecimento de valores universais de respeito a cidadania e aos direitos humanos.
Nesses 30 anos de luta pela anistia no Brasil, que esteja explcita a mais importante
transformao que o conceito de anistia adquire: antes, tinha-se a ideia de um perdo
que o Estado autoritrio concedia aos que ele mesmo designou como criminosos polticos.
Na democracia, o conceito de anistia deve ser outro: o Estado no mais perdoa, ele pede
desculpas e cumpre seu dever de reparao.
Braslia, agosto de 2009, 30 anos de luta pela Anistia no Brasil.
Paulo Abro
Sueli Aparecida Bellato
Vice-Presidente da Comisso de Anistia
Marcelo D. Torelly
Roberta Vieira Alvarenga
Coordenador-Geral da Revista
Secretria-Executiva da Comisso de Anistia
Conselheiros da Comisso de Anistia
21
22
FONTE: ARQUIVO NACIONAL E SECRETARIA ESPECIAL DE DIREITOS HUMANOS DA PRESIDNCIA DA REPBLICA
ENTREVISTA
JAVIER CIURLIZZA
PARA UM PANORAMA
GLOBAL SOBRE
A JUSTIA DE TRANSIO
O DIREITO REPARAO
AMPLAMENTE RECONHECIDO
NO DIREITO INTERNACIONAL
COMO CRITRIO BSICO
DE RESTITUIO DE DIREITOS
E DE RESTAURAO
DA CONFIANA CVICA
DAS VTIMAS NAS INSTITUIES
DEMOCRTICAS
E NO PRPRIO ESTADO.
23
ENTREVISTA
JAVIER CIURLIZZA
Os processos de
justia de transio
em todo o mundo
adquirem diferentes
contornos. Desde 2001,
o International Center
for Transitional Justice,
organizao privada
sem fins lucrativos
sediada em Nova
Iorque, vem atuando
para a promoo de
medidas transicionais
em dezenas de pases.
na qual busca estabelecer um panorama do

atual estado da arte da Justia de Transio
no continente americano e no Brasil.
Javier Ciurlizza advogado formado pela
Pontifcia Universidade Catlica do Peru, da
qual foi coordenador do Instituto Democracia
e Direitos Humanos, e mestre em Direito pela
Universidade de Warwick (Reino Unido).
Foi Secretrio-Executivo da Comisso de
Verdade e Reconciliao e Chefe de Gabinete
do Ministro da Justia do Peru, onde ainda
atuou como Oficial de Chancelaria para
o processo de extradio do Ex-Presidente
Alberto Fujimori. J assessorou projetos
de Justia Transicional no Paraguai, Qunia,
Indonsia e Libria, com nfase nas
Na Amrica Latina, possui projetos na
Comisses de Verdade e no estabelecimento
Colmbia, Guatemala, Mxico, Nicargua,
de processos judiciais por violao dos
Panam, Paraguai e Peru, e vem
direitos humanos.
estabelecendo parcerias com a Comisso
24
de Anistia do Ministrio da Justia, com
Marcelo Torelly: O sculo XX foi marcado
vistas ao desenvolvimento da temtica
por uma srie de transies de regimes
transicional no pas.
autoritrios para a democracia. Desde
Aps visitar o Brasil a convite da Comisso
as transies Ps-II Guerra Mundial,
de Anistia, participando de conferncias
passando pelas transies ps-coloniais
em So Paulo e Braslia e acompanhando
na frica e sia, pelas transies dos
a realizao da 22 Caravana da Anistia
regimes militares do Cone Sul da Amrica,
na Universidade Federal de Uberlndia
chegando as transies dos pases do
(MG) e o lanamento do Projeto Memrias
antigo bloco sovitico referindo apenas
Reveladas da Casa Civil da Presidncia
algumas, exemplificativamente. possvel
da Repblica, o Diretor-Adjunto para as
obter algum aprendizado desde processos
Amricas e Coordenador do Escritrio do
to diversos?
ICTJ em Bogot, Javier Ciurlizza, gentilmente
Javier Ciurlizza: A transio como fenmeno
aceitou dar a entrevista abaixo ao
poltico teve expresses diversas de um
Coordenador Geral do Conselho Editorial da
pas para outro, conforme o contexto
Revista Anistia Poltica e Justia de Transio,
internacional e as condies particulares de
cada um. Em geral, pode-se dizer que um dos
no contexto histrico da Guerra Fria,
temas que teve de ser abordado e resolvido
com o propsito declarado de combater
em todas essas transies foi o dos arranjos
o comunismo e defender os valores da
institucionais necessrios para enfrentar um
civilizao ocidental e crist. Esses objetivos
legado de abusos contra os direitos humanos,
foram traduzidos, sabemos com certa
alm da cultura autoritria que propiciou
preciso nos dias atuais, em prticas de
ou tolerou esse tipo de crime. O que mudou
guerra suja e violaes sistemticas
nos ltimos trinta anos foi o fato de que as
de direitos humanos sob a doutrina
transies j no se resolvem somente por
da segurana nacional. A restaurao
meio de um pacto poltico entre setores
democrtica em todos esses pases
especficos ou de um mero acordo de paz,
implicou revisar o passado. Em alguns,
mas tambm pela via do enfrentamento
como na Argentina e no Chile, foram criadas
jurdico, poltico e tico s consequncias
comisses da verdade que revelaram um
das ditaduras e dos conflitos armados.
passado de terror. Em outros, como Brasil
Em particular, adquirem maior relevncia os
e Uruguai, optou-se por leis de anistia que
direitos que as vtimas do passado autoritrio
cobriram esses crimes com um vu de
tm de saber o que ocorreu e de obter as
esquecimento. Mas em todos os pases nos
reparaes correspondentes, alm de que os
quais o ICTJ interveio ou cujas experincias
responsveis pelos referidos crimes sejam
foram por ele estudadas, as demandas por
punidos de acordo com a lei. Entende-se hoje
verdade, justia e reparao no cessaram,
que, para garantir que o passado no se repita,
nem sequer em meio a conjunturas muito
preciso enfrentar os desafios da justia
adversas. Um denominador comum dos
transicional de forma sria e responsvel.
processos de justia de transio na

Amrica Latina sua longa durao,
MT: Na Amrica Latina, experimentamos
com retrocessos e avanos. Por outro
na segunda metade do sculo passado
lado, o sistema interamericano de direitos
diversos tipos de governos repressivos
humanos desenvolveu ampla jurisprudncia
e experincias de instabilidade
relacionada s obrigaes internacionais
institucional, e pudemos ver diversos
dos Estados, que no podem ser ignoradas
modos de transio. O ICTJ atuou
como forma de interpor obstculos
em diversos pases da regio, como
condenao penal dos perpetradores,
auxiliar e observador destes processos,
pois isso implicaria em violao ao Direito,
possvel estabelecer paralelos entre as
incluindo-se a a aplicao das leis
transies latino-americanas? Quais os
de anistia, da prescrio e da coisa julgada.
principais xitos e falhas?

JC: Na maioria dos pases da Amrica do
MT: Atualmente, no Brasil, existe um
Sul, entre os anos 1960 e 1970, alcanaram
grande debate sobre as polticas de
o poder ditaduras militares que atuaram
reparao individual aos perseguidos
25

polticos, questionando-se sobretudo
tortura ou outras violaes graves aos
a existncia de um direito a essa reparao.
direitos humanos. A experincia internacional
Nas experincias que voc e o ICTJ puderam
demonstra que processos de consolidao
acompanhar, qual o papel do processo
democrtica sem reconhecimento de
de reparao na consolidao de uma
responsabilidades do passado enfrentam
democracia ps-perodo autoritrio?
srios problemas e afetam, no longo prazo,
JC: O direito reparao amplamente
a estabilidade democrtica
reconhecido no direito internacional como
e a governabilidade dos pases.
critrio bsico de restituio de direitos e
26
de restaurao da confiana cvica das vtimas
MT: Nesse sentido, e como forma
nas instituies democrticas e no prprio
de resgate histrico, a Comisso
Estado. A reparao, alm de ser um
de Anistia brasileira tem procurado
direito individual de cada vtima, condio
levar os julgamentos dos processos
necessria para a restaurao da justia
de reparao para os locais onde
e para a cura das feridas deixadas pela violao
se deram as perseguies, enfrentando
aos direitos humanos. , em suma, uma forma
publicamente o debate da reparao
de restabelecer a igualdade perante a lei,
e resgatando a memria poltica local
que foi quebrada pelo crime, seja na forma
das violaes. Voc pde acompanhar
de desaparecimento forado, assassinato,
uma destas sesses de julgamento.
ENTREVISTA
JAVIER CIURLIZZA
DOSSI
O QUE JUSTIA DE TRANSIO?
ESPECIAL
MEMORIAL DA ANISTIA NO BRASIL
ARTIGOS
ACADMICOS
DOCUMENTOS
Como avalia uma iniciativa desta
se transforme em aes de imposio de
natureza?
uma histria oficial?
JC: O trabalho da Comisso de Anistia muito
JC: A descoberta da verdade em relao
importante em termos de reconhecimento
ao que aconteceu a base da memria
da histria do Brasil e de sensibilizao de
histrica dos pases que tiveram perodosde
toda a sociedade, principalmente os jovens,
atrocidades e arbitrariedade. A memria no
com relao a tudo o que aconteceu.
um exerccio individual no qual algum diz
Os debates pblicos das Caravanas
o que sabe, mas sim um processo cultural,
so muito ilustrativos da discusso atual
educativo e poltico de estabelecimento
no Brasil acerca das responsabilidades
de consensos sobre a identidade nacional.
pelos crimes cometidos em tempos de
Os memoriais ou espaos de recordao tm
ditadura. Fiquei muito impressionado com a
grande relevncia, mesmo quando so
enorme participao de estudantes e jovens
os nicos mecanismos com os quais um pas
escutando aqueles que foram perseguidos
pode contar para relatar os acontecimentos.
polticos e sofreram graves privaes em seus
De certa forma, um memorial materializa
direitos. No uma comisso de verdade
a identidade do processo que se quer
propriamente dita, mas est construindo um
descrever e constitui poderosa ferramenta
precedente muito importante no Brasil no
educativa para aqueles que no esto a par
que diz respeito pertinncia e relevncia
ou no tiveram notcias sobre o que ocorreu.
de descobrir e discutir o passado, ao mesmo
H diversos tipos de memorial, como o que
tempo em que proporciona dignidade s
lembra o genocdio no Camboja, ou parques
vtimas no exerccio de seus direitos.
inteiros, tal qual o da Memria, na Argentina.

O processo pelo qual se concretiza um
MT: Ainda no debate da memria poltica,
memorial to ou mais importante que o
podemos verificar que pases como Chile
resultado. Um memorial que no reflita as
e Argentina construram museus e centros
opinies de diversos setores pode ser visto
culturais para a memria das ditaduras,
como uma aposta poltica particular, um espao
recentemente o Governo do Estado
que no reflita a opinio das vtimas pode ser
de So Paulo inaugurou o Memorial
ignorado ou menosprezado precisamente por
da Resistncia e o Governo Federal
aqueles que desejariam ser representados
brasileiro anunciou a inaugurao, em
no monumento ou espao pblico.
2010, de um Memorial da Anistia Poltica

no Brasil na cidade de Belo Horizonte.
MT: possvel inferir uma ligao entre
Qual deve ser a funo de espaos como
o esclarecimento dos fatos histricos
esses? Quais os cuidados necessrios
e a atribuio de responsabilidades?
para que o estabelecimento de polticas
possvel falar de justia sem verdade
para a memria enquanto mecanismo de
ou de verdade sem justia? Como
fortalecimento da democracia no
conciliar esses valores numa transio?
27
JC: Na poltica, sempre possvel optar pela
e avanou. No Chile, por exemplo, a lei
verdade e deixar a justia de lado, ou at
de anistia imposta pela ditadura de Pinochet
mesmo conduzir processos judiciais que no
em 1979 foi finalmente declarada sem
contribuam com a verdade. No entanto, as
aplicao h pouqussimo tempo pela
lies internacionais so claras o suficiente
Corte Interamericana de Direitos Humanos.
para indicar que qualquer uma dessas opes
O mesmo aconteceu no Peru aps a queda do
contraproducente para os direitos das
regime de Fujimori. Na Argentina, as leis da
vtimas e para a sade democrtica dos
devida obedincia e ponto final, alm dos
pases. Verdade implica responsabilidade,
indultos que beneficiaram os militares, foram
pois se tratam de atos concretos produzidos
declaradas nulas, e hoje mais de 800 militares
por alguns seres humanos que feriram
enfrentam processos por violaes aos
outros seres humanos. No so aes da
direitos humanos. Dito isto, a verdade que
natureza que possam ser explicadas a partir
possvel instaurar processos judiciais, pois
das cincias naturais. Por sua vez, a justia
no se trata de julgar cada uma das pessoas
em sua dimenso integral requer que em
que estiveram envolvidas, e sim deixar de
seu resultado se expresse a verdade mais
lado a hiptese de que a justia produz
abrangente possvel, sem que se constituam
instabilidade. Pelo contrrio: est provado que
meros rituais jurdicos sem contedo.
a impunidade corri as bases do Estado
As sociedades que enfrentaram seu prprio
de Direito e afeta a essncia da democracia.
passado com maior xito so aquelas que

souberam combinar de forma eficiente uma
MT: Foi referido o papel da Corte
revelao mais ampla da histria e dos crimes
Interamericana de Direitos Humanos da
com a plena atuao da justia penal.
OEA em casos como o do Chile, qual

tem sido o papel dos poderes judicirios
28
MT: Optar por promover justia no
nacionais neste processo?
pode ser um caminho mais perigoso?
JC: Na Amrica Latina, foram os governos,
A promoo de justia no um fator de
os poderes executivos, que estimularam
desestabilidade, negocivel durante
a criao de comisses de verdade
a concretizao das transies polticas?
e o estabelecimento de medidas de
JC: Durante muitos anos, pretendeu-se
reparao. Os poderes judicirios ficaram
apresentar a justia como valor importante,
fora do cenrio de justia transicional. Isso
porm inalcanvel, principalmente em nome
mudou substancialmente no perodo recente.
da governabilidade, da estabilidade ou da
As cortes supremas e constitucionais de
segurana nacional. Tentou-se virar a pgina
diversos pases tm hoje papel eminente
com leis de anistia ou o impedimento de
e central nos processos de justia de
aes judiciais. A experincia nos mostra que
transio, avaliando leis de impunidade,
em todos os pases da Amrica Latina onde
decretando a inconstitucionalidade da justia
isso foi tentado, a justia recuou
militar e protegendo os direitos das vtimas
ENTREVISTA
JAVIER CIURLIZZA
DOSSI
ESPECIAL
ARTIGOS
ACADMICOS
DOCUMENTOS
verdade, justia e reparao. Inclusive
a adoo de medidas de reparao s vtimas.
em um pas em pleno conflito armado,
Entretanto, a verdade que os Estados ainda
como a Colmbia, so os rgos judiciais
detm funo central nas polticas de direitos
os que tm contribudo para o avano no
humanos, j que a comunidade internacional
reconhecimento dos direitos das vtimas e na
no pode substituir as funes soberanas
luta contra a impunidade. Esse protagonismo
de desenvolvimento de polticas pblicas,
do judicirio saudvel, considerando que os
porm essas devem ser congruentes com as
processos de justia transicional no devem
obrigaes que os estados assumiram
depender de conjunturas polticas ou das
de forma voluntria.
preferncias dos governantes que estejam

momentaneamente no poder, e sim fazer
MT: Das experincias internacionais
parte de uma poltica pblica especfica
recentes de transies para a democracia,
e sustentada. Existem pases nos quais
quais possuem elementos que podem
ainda h muito a se fazer, como Mxico,
ser considerados modelos?
El Salvador, Guatemala e Honduras,
JC: Os pases possuem histrias e condies
enquanto que em outros h problemas
muito diferentes entre si, por isso, no possvel
de eficincia e alocao de recursos.
falar em modelos no sentido de exemplos

perfeitos que possam ser reproduzidos
MT: O protagonismo da Corte
de maneira integral. Da mesma forma, no existe
Interamericana de Direitos Humanos nos
pas no mundo que possa dizer que superou
casos de omisso estatal nacional no
todos os desafios relacionados verdade, justia
enseja um conflito entre o ordenamento
e reparao. No obstante, podemos falar
jurdico interno e o ordenamento
de algumas experincias positivas e de alguns
internacional?
casos que podem ser ilustrativos daquilo que
JC: No acredito que exista um conflito entre
pode ser feito quando h vontade, capacidade
direito internacional e direito interno.
e recursos disponveis. Talvez o exemplo mais
Devemos entender que a ordem jurdica
importante seja o dos casos em que ficou
uma s e as relaes entre tratados
entendido que preciso avanar de forma
e leis internas regem-se pelos princpios
simultnea, embora sem pressa e com muita
de hierarquia e competncias estabelecidas
sabedoria, nos diversos mbitos da justia
pelas prprias constituies. H um princpio
de transio. Tal experincia demonstra que
de direito internacional que diz que os Estados
as iniciativas que somente focam um dos direitos
no podem utilizar sua legislao interna
mencionados tendem a ser fracas
como desculpa para descumprir obrigaes
e insustentveis ao longo do tempo.
internacionais, e esse foi o critrio bsico da
A integralidade , portanto, a primeira lio
Corte Interamericana de Direitos Humanos ao
a ser considerada.
decretar a nulidade das leis de anistia, ordenar

o julgamento dos responsveis e dispor sobre
Traduo do Espanhol realizada pelo Conselheiro

Tcnico Mrcio Rodrigo Penna Borges Nunes Cambraia
29
30
DOSSI
O QUE JUSTIA
DE TRANSIO?
O OBJETIVO DA JUSTIA
TRANSICIONAL IMPLICA
PROCESSAR OS PERPETRADORES,
REVELAR A VERDADE SOBRE
CRIMES PASSADOS, FORNECER
REPARAES S VTIMAS,
REFORMAR AS INSTITUIES
PERPETRADORAS DE ABUSO
E PROMOVER A RECONCILIAO
Organizadores:
Jos Reinaldo de Lima Lopes
Jos Ribas Vieira
Marcelo D. Torelly
31
DOSSI
PROMOVENDO
A JUSTIA TRANSICIONAL
EM SOCIEDADES
PS-CONFLITO1
Paul Van Zyl
Vice-presidente do International Center for Transitional Justice
Professor da New York University School of Law (Estados Unidos)
INTRODUO
Pode se definir a justia transicional como o esforo para a construo da paz sustentvel aps
um perodo de conflito, violncia em massa ou violao sistemtica dos direitos humanos.
O objetivo da justia transicional implica em processar os perpetradores, revelar a verdade
sobre crimes passados, fornecer reparaes s vtimas, reformar as instituies perpetradoras
de abuso e promover a reconciliao. O que foi mencionado anteriormente exige um conjunto
inclusivo de estratgias formuladas para enfrentar o passado assim como para olhar o futuro
a fim de evitar o reaparecimento do conflito e das violaes. Considerando que, com frequncia,
as estratgias da justia transicional so arquitetadas em contextos nos quais a paz frgil ou
os perpetradores conservam um poder real, deve-se equilibrar cuidadosamente as exigncias da
justia e a realidade do que pode ser efetuado a curto, mdio e longo prazo.
No decorrer da ltima dcada, o campo da justia transicional se ampliou e se desenvolveu em
dois sentidos importantes. Em primeiro lugar, os elementos da justia transicional passaram de
uma aspirao do imaginrio expresso de obrigaes legais vinculantes. O direito internacional,
particularmente na aplicao a ele dada em organismos como o Tribunal Europeu dos Direitos
32
1
Este artigo foi publicado pela primeira vez em Bryden, A. and Hanggi, H. (eds.), Security Governance in Post-Conflict Peacebuilding (DCAF: Genebra, 2005). Agradecemos ao Centro Internacional para a Justia de Transicional (ICTJ) por gentilmente autorizar sua
distribuio em portugus pela Revista Anistia Poltica e Justia de Transio. A traduo do texto foi feita pelo Ministrio da Justia, com
base na verso em espanhol fornecida pelo ICTJ, e revisada pela Conselheira Tcnica Vanda Davi Fernandes de Oliveira.
Humanos, a Corte Interamericana de Direitos Humanos e o Comit de Direitos Humanos, evoluiu

com o passar dos ltimos vinte anos at o ponto em que atualmente existem padres claros relativos
s obrigaes dos estados a respeito da forma de enfrentar as violaes dos direitos humanos,
bem como proibies, como no caso das anistias gerais quando se trata de crimes internacionais.
Isso foi amparado pela ratificao por mais de cem pases da criao da Corte Penal Internacional
(ICC, na sigla em ingls), que reforou as obrigaes existentes e criou novos padres, j que se exije
que cada signatrio responda de maneira adequada s violaes dos direitos humanos, sob pena de
defrontar-se com uma ao legal por parte da Corte. Em outubro de 2000, quando o Secretrio Geral
da ONU apresentou ao Conselho de Segurana um relatrio em que se expunha pela primeira vez
o foco das Naes Unidas sobre as questes da justia transicional, criou-se um acordo importante.
um desenvolvimento extremamente relevante tanto em termos operativos quanto normativos.
Em segundo lugar, o fortalecimento da democracia em muitos lugares do mundo, em especial na
Amrica Latina, sia e frica e o surgimento de organizaes cada vez mais sofisticadas da sociedade
civil tm contribudo para fundar as instituies e a vontade poltica necessria para confrontar um
legado de violaes dos direitos humanos e conseguir que as polticas se traduzam em aes.
A ateno que se tem prestado s questes da justia transicional, assim como o comprometimento
com esses assuntos, se v refletida na atribuio de mais recursos e na preocupao internacional
pela construo da paz ps-conflito. Isso requer intervenes continuadas por parte de atores
nacionais e internacionais, em diferentes nveis. necessrio coordenar, integrar e ajustar
diligentemente cada elemento ao adequado apoio poltico, operativo e econmico dado por
uma srie de partes interessadas. As estratgias da justia transicional devem ser consideradas
como parte importante da construo da paz, na medida em que abordam as necessidades
e as reclamaes das vtimas, promovem a reconciliao, reformam as instituies estatais
e restabelecem o estado de direito.
Este estudo explorar mais profundamente as mltiplas formas em que a justia transicional
pode contribuir construo da paz ps-conflito. O texto comear com um esboo dos
elementos-chave da justia transicional e uma discusso de seus objetivos e impactos. Depois
disso sero explicadas as formas em que a justia transicional pode contribuir na construo
da paz. Vale ressaltar ainda que as estratgias da justia transicional quase sempre tero um
impacto significativo sobre estes esforos, a relao entre estes dois propsitos tem sido
incrivelmente pouco investigada, tanto na teoria como na prtica. impossvel tratar dessas
questes detalhadamente neste espao, mas indicaremos vrias formas em que a construo
da paz ps-conflito e a justia transicional se inter-relacionam, na esperana de estabelecer
uma agenda para pesquisas posteriores. Nesse sentido, o texto ir articular importantes lies
extradas de diversos exemplos prticos de implementao de estratgias da justia transicional,
e com base neles sero feitas sugestes para os formuladores de polticas a respeito da forma
33
de desenvolver mecanismos mais efetivos da justia transicional que, por sua vez, contribuam
criativamente na construo da paz ps-conflito.
OS ELEMENTOS-CHAVE
DA JUSTIA TRANSICIONAL
Como apontado anteriormente, a justia transicional implica em processar os perpetradores,
revelar a verdade sobre crimes passados, conceder reparaes s vtimas, reformar as instituies
perpetradoras de abuso e promover a reconciliao2. Nesta seo se analisar cada um desses
elementos em maior detalhe.
JUSTIA
Julgar os perpetradores que cometeram graves violaes dos direitos humanos uma parte crtica
de qualquer esforo para confrontar um legado de abuso. Os julgamentos podem servir para evitar
futuros crimes, dar consolo s vtimas, pensar um novo grupo de normas e dar impulso ao processo
de reformar as instituies governamentais, agragando-lhes confiana3. No entanto, importante
reconhecer que os sistemas da justia penal esto desenhados para sociedades em que a violao
da lei constitui a exceo e no a regra. Quando se trata de violaes generalizadas e sistemticas
que envolvem dezenas ou centenas de crimes, os sistemas da justia penal simplesmente no
so suficientes. Isso se deve ao fato de que o processo da justia penal deve demonstrar um
comprometimento minucioso com a equidade e o devido processo legal com a necessria implicao
de uma designao significativa de tempo e recursos4.
Tambm importante destacar que o reconhecimento da incapacidade estrutural dos sistemas
da justia penal para enfrentar as atrocidades em massa no deve ser interpretado como uma
2
Essa definio da justia transicional deriva em grande parte da articulao por parte da Corte Interamericana de Direitos Humanos das obrigaes legais de um Estado aps um perodo de graves violaes dos direitos humanos, no Caso Velzquez Rodriguez, Corte
Interamericana de Direitos Humanos (Srie C) (988). Este documento foi referendado em grande parte pelo Relatrio do Secretrio sobre
o estado de direito e a justia transicional nas sociedades ps-conflito (3 de Agosto 2004).
3
Veja, por exemplo, Roht-Arriaza, N. (ed.) Impunity and Human Rights in International Law and Practice. Oxford University Press:
Oxford, 1995).
4
A Corte Penal Internacional para a Antiga Iugoslvia emprega mais de 1100 pessoas e tem gasto mais de 500 milhes de dlares
desde a sua criao em 1991. Desde essa data conseguiu menos de 20 condenaes definitivas.
34
A Corte Penal Internacional para Ruanda tem funcionado durante aproximadamente 7 anos, conta com um oramento de 100 milhes
de dlares por ano e conseguiu menos de 10 condenaes definitivas. Parece pouco provvel que a Corte Especial de Serra Leoa possa
condenar mais de 30 pessoas no decorrer de seus primeiros trs anos de funcionamento. Os Paineis para Crimes Srios em Timor-Leste
tm condenado indivduos (antes das apelaes) at a data e no provvel que dobrem essa cifra ao longo do tempo restante de funcionamento. Ver van Zyl, P., Unfinished business: South Africass Truth and Reconciliation Commission, Bassiouni, C. (ed.), Post-Conflict
Justice (2004).
ENTREVISTA
JAVIER CIURLIZZA
DOSSI
ESPECIAL
ARTIGOS
ACADMICOS
DOCUMENTOS
deslegitimao do papel do julgamento ou da pena no processo de encarregar-se dos crimes

do passado. Apesar dos seus altos custos e progresso lento, os dois tribunais ad hoc para
a antiga Iugoslvia e Ruanda tm feito contribuies importantes ao desenvolvimento progressivo
do direito penal internacional. O estabelecimento da Corte Penal Internacional (ICC) teria sido
mais complicado, seno impossvel sem eles5. A importncia dos julgamentos de Nuremberg ou
do julgamento de Slobodan Milosevic no deve ser diminuda pela ideia de que os processados
representarem apenas uma pequena frao do nmero total de indivduos penalmente
responsveis. Os julgamentos no devem ser vistos somente como expresses de um anseio
social de retribuio, dado que tambm desempenham uma funo vital quando reafirmam
publicamente normas e valores essenciais cuja violao implica em sanes. Os processos
tambm podem auxiliar a restabelecer a confiana entre os cidados e o Estado demonstrando
queles cujos direitos foram violados que as instituies estatais buscam proteger e no violar
seus direitos. Isso pode ajudar a reerguer a dignidade das vtimas e diminuir seus sentimentos de
raiva, marginalizao e afronta.
No entanto, importante reconhecer e aceitar que o julgamento s pode, em todos os casos, ser uma
resposta parcial no processo de enfrentar a violao sistemtica dos direitos humanos. A esmagadora
maioria das vtimas e dos perpetradores de crimes em massa jamais encontraro a justia em um
tribunal e, por isso, faz-se necessrio complementar os julgamentos com outras estratgias.
A BUSCA DA VERDADE
importante no somente dar amplo conhecimento ao fato de que ocorreram violaes dos
direitos humanos, mas tambm que os governos, os cidados e os perpetradores reconheam a
injustia de tais abusos. O estabelecimento de uma verdade oficial sobre um passado brutal pode
ajudar a sensibilizar as futuras geraes contra o revisionismo e dar poder aos cidados para que
reconheam e oponham resistncia a um retorno s prticas abusivas.
As comisses de verdade do voz no espao pblico s vtimas e seus testemunhos podem contribuir
para contestar as mentiras oficiais e os mitos relacionados s violaes dos direitos humanos. O
testemunho das vtimas na frica do Sul tornou impossvel negar que a tortura era tolerada oficialmente
e que se deu de forma estendida e sistemtica. As comisses do Chile e da Argentina refutaram
a mentira segundo a qual os opositores ao regime militar tinham fugido desses pases ou se
escondido, e conseguiram estabelecer que os opositores desapareceram e foram assassinados
5
Ver Dieng, A., International criminal justice: from paper to practice A contribution from the International Criminal Tribunal
for Rwanda to the establishment of the International Criminal Court, Fordham International Law Journal vol. 25, no. 3 (Maro 2002), p.
688-707; Hulthuis, H., Operational Aspects of Setting Up the International Criminal Court: Building on the Experience of the International
Criminal Tribunal for the Former Yugoslavia Fordham International Law Journal vol. 25, no.3 (Marzo 2002), pp. 708-716.
35
por membros das foras militares em desenvolvimento de uma poltica oficial6. Dar voz oficial
s vtimas tambm pode ajudar a reduzir seus sentimentos de indignao e raiva. Ainda que
seja importante no exagerar a respeito dos benefcios psicolgicos do poder de se expressar,
e de saber-se ser inexato afirmar que o testemunho sobre os abusos sempre catrtico, o fato
de reconhecer oficialmente o sofrimento das vtimas melhorar as possibilidades de confrontar
os fatos histricos de maneira construtiva.
As comisses da verdade tambm ajudam a proporcionar e dar mpeto transformao das instituies
estatais. Ao demonstrar que as violaes dos direitos humanos no passado no constituram um
fenmeno isolado ou atpico, as comisses podem melhorar as opes daqueles que, dentro ou fora
de um novo governo, desejam implementar reformas reais para assegurar o fomento e a proteo
dos direitos humanos. Por outro lado, no examinar ou identificar as instituies perpetradoras de
abuso pode permitir-lhes continuar com as prticas do passado e, ao mesmo tempo, consolidar seu
poder e aumentar a desconfiana e o desapontamento entre os cidados comuns.
REPARAO
Conforme o direito internacional, os estados tm o dever de fornecer reparaes s vtimas de
graves violaes dos direitos humanos. Essa reparao pode assumir diferentes formas, entre
as quais se encontram a ajuda material (v.g. pagamentos compensatrios, penses, bolsas de
estudos e bolsas), assistncia psicolgica (v.g. aconselhamento para lidar com o trauma) e medidas
simblicas (v.g. monumentos, memoriais e dias de comemorao nacionais). Frequentemente,
a formulao de uma poltica integral de reparaes um tanto complexa, do ponto de vista
tcnico, como delicada, da perspectiva poltica. Os incumbidos de formular uma poltica de
reparaes justa e equitativa tero que decidir se necessrio estabelecer diferentes categorias
de vtimas, e se convm fazer distines entre uma vtima e outra. Por exemplo, tero de
resolver se possvel ou desejvel proporcionar distintas formas e quantidades de reparao
s vtimas que padeceram diferentes tipos e graus de tortura, e se ser utilizada a avaliao de
meios socioeconmicos para diferenciar entre vtimas ricas e pobres. Cada deciso tomada tem
significativas implicaes morais, polticas e econmicas7.
A definio do status de vtima uma questo central na concesso de reparaes. necessrio
decidir se as reparaes sero direcionadas somente s vtimas de violaes graves dos direitos
humanos, tais como torturas, assassinatos e desaparies, ou se tambm devem ser dadas
6
CONADEP (Comisin Nacional sobre la Desaparicin de Personas), Nunca Ms: Informe de la Comisin Nacional sobre la Desaparicin de Personas de Argentina (Farrar Straus & Giroux: New York, 1986); Informe de la Comisin de Verdad y Reconciliacin de Chile,
traduo de Berryman, P.E. (University of Notre Dame Press: Notre Dame, 99).
36
7 Ver Gibney, M., When Sorry Isnt Enough: The Controversy Over Apologies and Reparations for Human Injustice, Human Rights Quarterly (2001), p.01.
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reparaes a uma classe mais ampla de vtimas, como por exemplo, aqueles que sofreram uma
discriminao racial sistemtica ou que perderam suas terras e propriedades. Uma poltica de
reparaes justa e sustentvel no deve gerar nem perpetuar divises entre as vrias categorias
de vtimas. Ao mesmo tempo, deve ser factvel e realista desde a perspectiva econmica8.
REFORMAS INSTITUCIONAIS
Para confrontar as atrocidades em massa preciso ainda que s vezes esse processo no
seja suficiente para punir os perpetradores estabelecer a verdade sobre as violaes e reparar
as vtimas. Nesse sentido, imperioso mudar radicalmente, e em alguns casos dissolver,
as instituies responsveis pelas violaes dos direitos humanos9. Nesse sentido, os governos
recm estabelecidos so responsveis, mas as comisses da verdade tambm tm um papel
importante. No geral, as comisses da verdade esto habilitadas para fazer sugestes em seus
relatrios finais a respeito das medidas legais, administrativas e institucionais que devem ser
tomadas para evitar o ressurgimento dos crimes sistemticos do passado.
Os governos tambm devem considerar a possibilidade de adotar programas de depurao
e sameamento administrativo visando assegurar que as pessoas responsveis pelas violaes dos
direitos humanos sejam retiradas dos cargos pblicos, alm de evitar que voltem a empregadas
em instituies governamentais. A remoo das pessoas que violaram os direitos humanos de
cargos que implicam confiana e responsabilidade constitui uma parte importante do processo para
estabelecer ou restaurar a integridade das instituies estatais. Esses programas tambm podem
contribuir para estabelecer a responsabilidade no penal por violaes dos direitos humanos,
particularmente em contextos nos quais resulta impossvel processar todos os responsveis10.
Devem tambm ser cuidadosos na proteo do processo das pessoas investigadas. Ainda, estes
processos devem ser dirigidos somente aos responsveis de violaes dos direitos humanos,
e no aos opositores do novo regime ou a quem tenha pontos de vista e crenas diferentes.
8 Ver Pasqualucci, J.M., Victim Reparations in the Inter-American Human Rights System: A Critical Assessment of Current Practice and
Procedure Michigan Journal of International Law (Fall 1996), pp.-58; Roth-Arriaza, N., Reparations, Decisions and Dilemmas, Hastings International and Comparative Law Review, vol. 27, no. 2 (Winter 2004), pp.57- 219; Roth-Arriaza, N., Victims on Transitional Justice: Lessons
from the Reparation of Human Rights Abuses in the Czech Republic, Human Rights Quarterly vol.7, no.2 (Maio 2005 ), pp.392-495; Mazrui,
A.A., The Truth Between Reparation And Reconciliation: The Pretoria-Nairobi Axis, Buffalo Human Rights Law Review vol.10 (2004), pp.314; Magarrell, L., Reparations for Massive or Widespread Human Rights Violations: Sorting Out Claims for Reparations and the Struggle
for Social Justice, The Windsor Yearbook of Access to Justice vol.22 (2003), pp. 85-98.
9 Aolain e Campbell referem-se necessidade de uma certa mudana institucional: No contexto ps-transio, as violaes dos direitos
humanos que antes eram negadas podem ser reconhecidas (um processo que pode ser fomentado se os atores no estatais, anteriormente
dedicados violncia, reconhecem sua culpa). Pode-se descrever esse processo como uma antinomia entre o reconhecimento e a negao. O
reconhecimento dessas falncias prepara o caminho para uma mudana institucional significativa ou transformativa. Aolain, F.N., Campbell,
C., The Paradox of Transition in Conflicted Democracies, Human Rights Quaterly vol. 27, no.1 (Fevereiro 2005), pp. 172-213.
10 Ver Szczerbiak, A., Dealing with the Communist Past or the Politics of the Present? Lustration in Post-Communist Poland, Europe-Asia
Studies vol. 54, no.4 (Junio 2002), pp.553-572; Flournoy, M.A., Dealing with Demons: Justice and Reconciliation, The Washington Quarterly, vol. 25, no. 4 (Outono 2002), pp. 111-123. Para exemplos de depurao, ver Kritz, N.J., Coming to Terms with Atrocities: A Review of
Accountability Mechanisms for Mass Violations of Human Rights, Law and Contemporary Problems vol. 59, no. 4 (Outono, 1996), p.139.
37
RECONCILIAO
O conceito de reconciliao importante e seu histrico relativamente controverso. Em alguns
contextos, as vtimas se opem reconciliao porque a relacionam com o perdo obrigatrio,
a impunidade e o esquecimento. Em muitos pases da Amrica Latina, os responsveis
de violaes dos direitos humanos, especialmente os lderes militares associados aos
regimes ditatoriais, invocaram, de forma cnica, o conceito de reconciliao para evadir
a responsabilidade por seus crimes. Se a reconciliao for compreendida dessa forma, ento deve
rejeitar-se com justa causa.
Entretanto, importante considerar outra concepo de reconciliao. Nas sociedades que
superam perodos de atrocidades em massa e conflito generalizado, so frequentes as profundas
suspeitas, os ressentimentos e as inimizades. Quase sempre essas divises continuam na etapa
ps-conflito e geram o potencial para o retorno da violncia e o ressurgimento das violaes
dos direitos humanos. Isso particularmente verdade nos casos em que os conflitos assumem
uma dimenso de identidade na qual categorias tais como religio, lngua, raa ou etnicidade
so utilizadas para semear a diviso e justificar as violaes dos direitos humanos. Essas
divises no desaparecem magicamente
sob uma nova ordem democrtica nem
surpreendente
que se tenha dedicado
to pouca anlise
interseo entre
a justia transicional
e a construo da paz
ps-conflito. Quando
apropriadamente
compreendida, a justia
transicional olha
tanto para o futuro
quanto para o passado
sanam necessariamente com o passar

do tempo. Em alguns casos, a aritmtica
eleitoral da democracia pode exacerbar as
divises apontadas quando concedem todo
o poder poltico a um grupo tnico majoritrio
e assim deixam vulnervel e marginado um
grupo minoritrio. Para superar as divises
se requer um acordo constitucional que
oferea proteo e segurana adequadas
aos grupos vulnerveis. Os lderes, dentro
e fora do governo, tero de tomar medidas
proativas para demonstrar que a democracia
est a servio de todos os cidados, que
a
paz
atribui
dividendos
substanciais
a todos, e que a diversidade pode ser uma

fonte de fortaleza mais do que de conflito11.
38
11
Ver Boraine, A., A Country Unmasked ( 2000), pp.340-378; Feher, M., Terms of Reconciliation, Hesse, C., Post, R. (eds.), Human
Rights in Political Transitions: Gettysburg to Bosnia (1999), pp325-328; Huyse, L., Reconciliation After Violent Conflict: A Hand book (International Institute for Democracy and Electoral Assistance, (2003), pp.10-33; Huyse, L., Justice after Transition: On the Choices Successor
Elites Make in Dealing with the Past, Law & Social Inquiry no. 20 (1995), pp. 51-78.
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O QUE JUSTIA D E TRANSIO?
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Se a reconciliao deve ser aceita, no pode reduzir-se a ignorar o passado, negando o

sofrimento das vtimas ou subordinando a exigncia da prestao de contas e a reparao a
uma noo artificial de unidade nacional.
JUSTIA TRANSICIONAL
NA CONSTRUO
DA PAZ PS-CONFLITO
surpreendente que se tenha dedicado to pouca anlise interseo entre a justia
transicional e a construo da paz ps-conflito. Quando apropriadamente compreendida,
a justia transicional olha tanto para o futuro quanto para o passado. Uma das razes crticas
pelas quais enfrentamos os abusos do passado a de garantir que no se repitam, tal como
se reflete no ttulo do relatrio final da
comisso da verdade argentina: Nunca
Mais. Entretanto,
compromisso
com
a preveno no a nica justificativa para

confrontar esse passado, dado que um foco
instrumental das atrocidades sempre estaria
submetido reivindicao dos direitos das
vtimas e pe sob julgamento se dito foco
poria em perigo as perspectivas de paz.
O que foi anteriormente ressaltado no se
pode definir em termos de direito e de tica,
mas tambm serviria de incentivo para que
os perpetradores e tiranos interessados em
evadir sua responsabilidade obstaculizassem
os processos de paz at que lhes fossem
outorgadas as garantias necessrias.
importante aceitar que h tenses entre
paz e justia no curto prazo e que em alguns
casos difceis prudente e justificvel adiar as

demandas da justia visando obter o trmino

das hostilidades ou a transio a uma ordem
democrtica. No entanto, esses reclamos da
39
justia no devem diferir indefinidamente, no s pelo efeito corrosivo que isso poderia ter sobre
os esforos por construir uma paz sustentvel, mas tambm porque faz-lo significaria aumentar
a grave injustia que as vtimas j padeceram. As estratgias da justia transicional devem
fazer parte integral de qualquer esforo por construir uma paz sustentvel, mas em algumas
circunstncias, possvel que a paz e a justia no sejam completamente compatveis em curto
prazo. No caso em que a justia difira, devem fazer-se grandes esforos para assegurar que se
mantenha a possibilidade de conseguir uma prestao de contas em mdio ou longo prazo e que
se implemente grande parte da agenda da justia transicional em curto prazo.
Na seguinte seo so expostas algumas formas em que a justia transicional e a construo da
paz ps-conflito se cruzam. Centra-se nas formas em que as estratgias da justia transicional
possam ampliar os esforos de construo da paz, reconhecendo, no obstante, que em algumas
circunstncias esse esforo no perfeitamente complementar.
DIAGNSTICO DO PROBLEMA
O desenvolvimento de uma estratgia de construo da paz ps-conflito
deve estar alicerado em um rigoroso exame das causas, da natureza
e dos efeitos do conflito prvio. Frequentemente, as comisses da verdade
se encontram em uma posio vantajosa para empreender esse tipo de
estudo, pois prestam especial ateno ao testemunho e s circunstncias
atuais das vtimas das violaes, examinando os indivduos e as instituies
responsveis pelas violaes dos direitos humanos. Grande parte das
comisses coletou volumosa evidncia de milhares de fontes diferentes.
Sobre essa base conseguem gerar um retrato exaustivo das violaes durante
o perodo que foram encarregadas de investigar. As comisses da verdade
tambm analisam as causas sociais, estruturais e institucionais do conflito
e as violaes dos direitos humanos. Por sua vez, elas tm capacidade de
esclarecer o que aconteceu, no s em casos individuais, mas tambm no
contexto mais amplo que possibilitou essas violaes. Essa funo diagnstica
pode ajudar a identificar as causas fundamentais do conflito e a examinar
o papel que os atores externos e no governamentais tm cumprido em
exacerbar e manter o conflito. Nessa base, podem fazer sugestes mais
efetivas e aliceradas a respeito das medidas que podem ser tomadas para
atacar essas causas ou reduzir a capacidade dos atores opressores para
perpetuar o conflito. Essas recomendaes podem ser extraordinariamente
teis para os indivduos envolvidos na criao e na execuo de estratgias de
40
construo da paz ps-conflito.
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CONSTRUO DO ESTADO E REFORMA

INSTITUCIONAL
Os conflitos tm efeitos desastrosos sobre as instituies estatais e por isso preciso um
cuidadoso processo de reconstruo e reforma uma vez cessadas as hostilidades. As comisses
da verdade e os programas de depurao podem dar uma contribuio importante para
a construo do Estado e para a reforma institucional mediante sugesto das seguintes medidas:
Identificao das instituies que devem ser reformadas ou eliminadas;
Apresentao de propostas para assegurar que sejam reformados o mandato,

a capacitao, a dotao de pessoal e as operaes das instituies especficas a fim de
garantir sua operao efetiva e de promover e proteger os direitos humanos;
Saneamento de rgos, removendo os responsveis de corrupo ou de violaes dos

direitos humanos das instituies estatais. Por meio de audincias pblicas, as comisses
da verdade tambm podem direcionar a ateno governamental e pblica a instituies
especficas, tais como os meios de comunicao, as prises, as instituies prestadoras
de servios de sade e as instituies judiciais, servindo assim de catalisador do debate
sobre a funo que essas instituies cumpriram no passado e as medidas que devem
ser tomadas no futuro para incrementar sua efetividade e sua capacidade para promover
e proteger os direitos humanos
REMOO DOS VIOLADORES DOS DIREITOS

HUMANOS DOS CARGOS POLTICOS
O empenho da justia transicional permite aos cidados compreender melhor as causas,
a natureza e os efeitos das violaes dos direitos humanos. Alm disso, esclarecem
e elucidam a questo da responsabilidade a respeito dessas violaes. A presena em altos
cargos governamentais de pessoas direta ou indiretamente responsveis das violaes
generalizadas ou sistemticas dos direitos humanos constitui um fator de predio a respeito
do ressurgimento ou a continuao do conflito. Ao contrrio, a remoo das mencionadas
pessoas de seus cargos pode ser um aporte vital para a construo da paz ps-conflito.
No Afeganisto, o relatrio intitulado Um chamado justia elaborado pela Comisso
Independente Afeg para os Direitos Humanos, baseado na opinio de mais de seis mil
afegos residentes no pas ou em comunidade de refugiados, reconheceu como uma sria
ameaa proteo dos direitos humanos o fato de que os perpetradores de graves violaes
41
continuassem ocupando cargos importantes no governo central e nos governos locais12.

Esse relatrio exige uma iniciativa propensa investigao das nomeaes presidenciais a fim
de garantir a competncia e integridade desses indivduos. A investigao de antecedentes
para verificar a integridade determinaria se o candidato a um cargo foi responsvel por atos de
corrupo ou por violao dos direitos humanos. Ainda que seja muito cedo para determinar
se esse empenho ter sucesso, sabe-se que ele nem sequer constaria na agenda se no
houvesse sido realizado um processo de pesquisas direcionadas a identificar as atitudes das
pessoas a respeito das violaes passadas dos diretos humanos. Assim, uma iniciativa da
justia transicional conseguiu incorporar questes de reforma poltica agenda nacional de
uma maneira que aumentou as possibilidades de uma exitosa construo da paz ps-conflito.
FORMAS DE TRATAR OS DANOS S VTIMAS E

FORAR A RECONCILIAO
Segundo Bigombe, Collier e Sambanis13, os danos consequentes do conflito so um motivo
significativo do retorno aos desentendimentos nas sociedades ps-conflito. Portanto, as
estratgias de construo da paz devem procurar a implementao de um conjunto de polticas de
destensionamento imediatamente aps o conflito com vistas a diminuir o sentimento de raiva e afronta.
O julgamento dos responsveis de violaes dos direitos humanos pode reduzir o desejo de vingana
das vtimas, sempre e quando seja justo e cumpra com os padres internacionais. As comisses da
verdade podem proporcionar s vtimas um lugar seguro para expressar a raiva, oferecendo-lhes,
concomitantemente, um reconhecimento oficial do sofrimento delas14. Os programas de reparao
podem fornecer recursos e servios muito necessrios s vtimas que sofreram perda, direta ou
indiretamente, como consequncia das violaes dos direitos humanos. A juno dessas polticas
pode auxiliar a combater os sentimentos de raiva, abandono e marginalizao que experimentam as
vtimas e as comunidades nas quais habitam.
Os julgamentos e as comisses da verdade tambm podem ajudar a dissolver os mitos perigosos
que servem para prolongar a sensao de dano e a alimentao de futuros conflitos. Em muitas
situaes ps-conflito, lderes sem escrpulos tentam criar e disseminar mitos sobre as vtimas
e os perpetradores em que se alega que os membros de seu grupo (tnico/lingustico/religioso
etc.) so vtimas inocentes e que os membros de outros grupos so todos culpveis dos atos
os quais so acusados. Esses mitos so sempre inexatos, de maneira histrica, e perpetuam
12
Comisso Independente Afeg para os Direitos Humanos, Um chamado justia: Consulta nacional sobre as violaes dos
direitos humanos no Afeganisto (2005), URL www.aihrc.org.af.
13
42
Bigombe, B., Collier, P., Sambanis, N., Policies for Building Post-Conflict Peace, Journal of African Economies vol.9, n 3, p.336.
14
Ver Stahn, C., Accommodating Individual Criminal Responsibility and National Reconciliation: The UM Truth and Commission
for East Timor, American Journal of International Law (2001), pp. 952 -966.
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as relaes conflituosas entre grupos. Os tribunais podem demonstrar, por exemplo, que nem
todos os srvios apoiavam a Milosevic ou que alguns hutus salvaram muitos tutsis na poca
do genocdio em Ruanda. Isso pode ajudar a destruir os esteretipos explorados pelos polticos
tnico-nacionalistas para obter apoio, o que quase sempre conduz ao conflito.
DIREO DO DOMNIO DE GRUPOS

Outro fator de risco significativo, que serve como comeo ou retomada do conflito, se d quando um
grupo homogneo, tnico, lingustico ou religioso, opere com competncia no sentido de monopolizar
o poder poltico e econmico. Essas situaes podem exacerbar-se ainda por determinados sistemas
eleitorais que outorgam o poder s maiorias sem um sistema apropriado de freios e contrapesos. Um
programa de sucesso na construo da paz ps-conflito ter de incluir medidas polticas, legais e
sociais que protejam contra a minoria das maiorias15. As comisses da verdade podem auxiliar na
criao de uma conscincia nacional a respeito das inseguranas, da marginalizao e da vitimizao
das minorias, bem como fornecer propostas de polticas para assegurar que os seus direitos estejam
devidamente protegidos. A proviso de reparaes para os membros de grupos minoritrios que
sofreram violaes de direitos humanos pode lhes dar a segurana de que a maioria os reconhece como
cidados portadores de direitos. De maneira similar, o julgamento dos perpetradores responsveis de
crimes contra as minorias pode colaborar com o aumento da confiana nas instituies estatais. As
propostas de reformas institucionais apresentadas pelas comisses da verdade podem fazer referncia
importncia de uma adequada representao das minorias em instituies tais como a polcia, o
exrcito e o judicirio, a fim de gerar a confiana nessas instituies por parte das minorias.
REFORMA DO SETOR DE SEGURANA

A juno do julgamentos daqueles que carregam a maior responsabilidade pelas violaes dos
direitos humanos, com um programa de depurao diligentemente desenhado e uma comisso da
verdade que documente de forma robusta e minuciosa as violaes dos direitos humanos, pode
contribuir significativamente com a reforma dos servios da polcia, exrcito e inteligncia. O processo
de reforma do setor de segurana na frica do Sul viu-se imensamente fortalecido pelas revelaes
de violaes diante da Comisso da Verdade e Reconciliao e pela remoo de cargos de muitos
funcionrios importantes cujos crimes foram desvendados. A sada desses indivduos foi decisiva
para a transformao do ethos nessas instituies e a restaurao da confiana nelas. O processo de
transformao do setor de segurana, que passou de fonte opressora e de conflito a uma srie de
instituies de protao aos indivduos e defesa de seus direitos, recebeu um mpeto adicional com
15
Para um debate interessante do consenso entre comunidades e as relaes entre Etnias na reconstruo das democracias, ver:
Hislope, R., Ethnic Conflict and theGenerosity Moment, Journal of Democracy (1998), pp. 140-153. Ver, por exemplo, Horowitz, D.L.,
Ethnic Groups in Conflict (University of California Press: 1985). Ver tambm Price, R., Race and Reconciliation in the New South Africa,
Politics and Society (19 97), pp. 149- 178.
43
A juno do julgamentos
daqueles que carregam a
maior responsabilidade
pelas violaes dos
direitos humanos,
com um programa de
depurao diligentemente
desenhado e uma
comisso da verdade
que documente de forma
robusta e minuciosa as
violaes dos direitos
humanos, pode contribuir
significativamente com
a reforma dos servios
da polcia, exrcito e
inteligncia.
o estabelecimento de instituies da justia

transicional aps o Apartheid16.
Em evidente contraste, os militares da
Indonsia (e, em menor grau, integrantes
da polcia) conseguiram evadir-se de
qualquer tipo de investigao ou prestao
de contas pelas violaes dos direitos
humanos cometidos entre 1965 e 1966 que
continuam ainda hoje. O vu de silncio
que rodeia o assassinato de centenas
de milhares de supostos comunistas na
dcada de 1960, a ausncia de qualquer
tipo significativo de prestao de contas a
respeito de crimes ocorridos emTimor-Leste
(desde 1975 at a culminao em 1999) e
as violaes continuadas no restante de
Indonsia se relacionam com o fato de que
as Foras Armadas de Indonsia (TNI)17 no
foram responsabilizadas. Enquanto no se
iniciar um processo genuno de prestao de contas e busca da verdade, as Foras Armadas de

Indonsia continuaro sendo fonte de conflito e instabilidade nesse pas.
No Haiti, parte vital da construo da paz ps-conflito o estabelecimento de uma fora de polcia
efetiva, confivel e legtima. A extino do exrcito haitiano fez com que a polcia seja indispensvel
para combater o crime, manter a ordem pblica e proteger os direitos humanos. Infelizmente, h
bases para a suspeita de que antigos membros do exrcito, muitos deles responsveis por corrupo
e violaes de direitos humanos, se infiltraram na Polcia Nacional do Haiti (HNP). Se essa situao
no for corrigida, deteriorar tanto a eficincia operacional da polcia quanto a sua credibilidade
e legitimidade18. O mandado da Misso de Estabilizao das Naes Unidas em Haiti tem autoridade
para investigar os membros da Polcia Nacional a fim de garantir que os responsveis de corrupo,
violaes dos direitos humanos e outros tipos de m conduta sejam demitidos. No entanto,
16
Ver, por exemplo, Vale P., Security and Politics in South Africa. The Regional Dimension (Lynne Rienner: Boulder, 2002). Ver tambm Jackson, T., Kotze, E., Management and Change in the South African National Defence Force: A Cross-Cultural Study, Administration
and Society (2005), pp.168-198.
17
Ver, por exemplo, Honna, J, Military Politics and Democratization in Indonesia (Routledge: 2000); Chandra, S., Kammen, D.,
Generating Reforms and Reforming Generations Military Politics in Indonesias Democratic Transition and Consolidation, World Politics
(2002), pp. 96- 136.
44
18
Ver Lane C., Cop Land [Haitian Police Remain Vulnerable to Influence of Corrupt Leaders], The New Republic (1997).
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a organizao de qualquer programa de depurao e saneamento administrativo no pode centrarse exclusivamente na forma de excluir os responsveis de violaes dos direitos humanos.
Os incumbidos de arquitetar um sistema para remover indivduos de instituies crticas tambm
tm de considerar o mandato, a composio e a estrutura de governo dessas instituies. No Haiti,
revelou-se que h uma grande incerteza a respeito do tamanho real da HNP, em parte por causa
do fato de que os oficiais da polcia no so registrados como devem nem so fornecidas a eles
identificaes oficiais. Nesse sentido, remarca-se a necessidade de estabelecer cdigos internos de
conduta e mecanismos de superviso eficazes. Assim, a depurao serviu como a ponta da lana do
programa de reforma institucional. Um processo de depurao eficaz pode servir de catalisador para
uma srie fundamental de reformas que no se centrem exclusivamente na conduta passada dos
atuais oficiais da polcia, mas que contribua para assegurar que a polcia participe de forma adequada
na construo da paz ps-conflito19.
IMPLEMENTAO DE PROGRAMAS
DE DESARMAMENTO, DESMOBILIZAO
E REINTEGRAO
Os programas de Desarmamento, Desmobilizao e Reintegrao (DDR) constituem parte
essencial de muitas estratgias para a construo da paz ps-conflito. As instituies da justia
transicional, de maneira especial os tribunais e os esquemas de depurao, tero um impacto
significativo sobre a maioria dos programas de DDR. O fato de um tribunal com jurisdio
sobre as pessoas responsveis por violaes de direitos humanos manifestar que tenciona
julgar energicamente a todos os perpetradores, incluindo os participantes em programas de
DDR, poderia desanimar significativamente as pessoas que consideram entregar as armas.
Por outro lado, se a todos os participantes em programas de DDR oferecida imunidade jurdica
absoluta, ento a probabilidade de que participem aumentaria (se no existir interveno de
outros fatores). Ambos os cenrios so indesejveis por distintas razes. Um tribunal no pode
julgar a todos os responsveis de violaes generalizadas dos direitos humanos e, por tal motivo,
no conveniente dissuadi-los a parar sua movimentao com base em ameaas de julgamento
pouco realista. De outra forma, outorgar uma anistia geral nos casos de graves violaes
dos direitos humanos a fim de promover a desmobilizao vai contra o direito internacional
e gerar ressentimento considervel nas comunidades de vtimas. Tambm promover a ideia
de impunidade, o que poderia contribuir com o reinicio das hostilidades20. Obviamente h formas
mais sutis de estruturar a relao entre os programas de DDR e os tribunais. Por exemplo,
19
Ver Ahmed, S., No Size Fits All: Lessons in Making Peace and Rebuilding States, Foreign Affairs (2005), pp. 162 - 169; Galleguillos, N., Re-establishing Civilian Supremacy Over Police Institutions: An Analysis of Recent Attempted Reforms of the Security Sector
in Chile, Journal of Third World Studies (2004), pp. 57-77.
20
Young, G.K., Amnesty and Accountability, U.C. Davis Law Review (Janeiro, 2002), pp. 427-482.
45
a Comisso para a Recepo, a Verdade e a Reconciliao (CRTR, na sigla em ingls) em

Timor-Leste utilizou um enfoque especialmente inovador para promover a reintegrao de
perpetradores de crimes mais leves permitindo a eles apresentar-se, revelarem seus crimes
e acordarem o incio de um ato de reconciliao (que frequentemente inclua o servio comunitrio)
como condio prvia para afastarem-se da responsabilidade dos seus crimes21. Na promoo da
reintegrao, a CRTR no s reduzia a possibilidade do conflito, mas poupava ao novo estado deTimor
o custo e o esforo de julgar e aprisionar milhares de criminosos de baixo nvel. Melhor ainda,
esses indivduos permaneceram em suas comunidades e economicamente ativos. Em alguns
casos, conseguiram reparar o dano causado. O programa de Desarmamento, Desmobilizao
e Reintegrao limita-se de forma explcita queles que cometem crimes mais brandos, j que
os indivduos responsveis de crimes graves, como assassinato ou estupro, esto sujeitos
a julgamento. Dessa forma, consegue-se um equilbrio entre a promoo da reintegrao daqueles
indivduos responsveis de determinados delitos e a prestao de contas por parte dos que tm
a maior responsabilidade.
46
21
Ver Smith, C., op. Cit.; Burgess, P., Justice and Reconciliation in East Timor. The Relationship between the Commission for Reception Truth and Reconciliation and the Courts, Criminal Law Forum vol. 15, no. 1/2 (2004), pp. 135-158.
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A relao entre os recursos fornecidos aos combatentes desmobilizados e as reparaes oferecidas

s vtimas de violaes dos direitos humanos deve ser considerada cuidadosamente. Em muitos
casos, so oferecidos pacotes de desmobilizao aos ex-combatentes (dos quais pode haver um
percentual responsvel de violaes dos direitos humanos) que so substancialmente mais generosos
que as reparaes fornecidas s vtimas de violaes dos direitos humanos. Isso no s resulta em
uma consequncia moralmente assimtrica, mas com toda certeza gerar uma grande sensao de
injustia entre as vtimas e as far menos receptivas reintegrao dos antigos combatentes.
Os programas de depurao tambm se cruzam com os programas de DDR e podem produzir
resultados no previstos. Por exemplo, alguns programas de DDR fornecem aes de treinamento
desenhados para facilitar o ingresso a determinados tipos de trabalho no governo. provvel que
os programas de depurao submetam esses indivduos a uma investigao para verificar sua
participao nas violaes e se for detectada a responsabilidade poderiam ser excludos de um posto
no governo. Isso causa uma situao em que um programa investe parte dos poucos recursos para
treinar um individuo para um tipo de trabalho que outro programa o impede de ser aceito.
A RESTAURAO DO ESTADO DE DIREITO

E A NECESSIDADE DE CONFRONTAR UMA CULTURA
DA IMPUNIDADE
O fato de que as autoridades nacionais da Repblica Federal de Iugoslvia (e at pouco tempo
de seu estado sucessor, Srvia e Montenegro) no tenham assumido responsabilidade pelas
violaes dos direitos humanos ocorridas durante a dcada de 90 permitiu aos criminosos de
guerra exercer uma influncia considervel sobre os servios de segurana do pas. Esse caso,
por exemplo, permitiu que foras como os Boinas Vermelhas atuassem em conivncia com
os sindicatos responsveis pelo trfico de drogas, o trfico de pessoas e o crime organizado.
As atividades dessa rede de conduta criminosa resultaram no assassinato do primeiro ministro
srvio, Zoran Djindjic, um acontecimento que abalou o pas inteiro. A lio aparenta ser evidente:
o fato de no confrontar os abusos do passado permite aos perpetradores cometer crimes,
gerando assim a possibilidade do conflito e a instabilidade contnuos. O trabalho proativo a favor
da prestao de contas e a reconciliao auxiliar na eroso de uma cultura da impunidade e no
envio de uma mensagem relativa importncia do Estado de Direito.
A RESTAURAO DA CONFIANA
NAS INSTITUIES ESTATAIS
Aps um perodo de conflito generalizado e violaes em massa de vital importncia tomar
medidas para reformar as instituies estatais a fim de restaurar a confiana dos cidados nelas
47
e no governo em seu conjunto. A restaurao da confiana no Estado indispensvel se ele deve

cumprir com muitas de suas funes em um nvel adequado. No possvel tratar apropriadamente
o crime se os cidados no confiam na polcia, como tampouco possvel arrecadar a quantia
necessria de impostos se no existe um mnimo de confiana na decncia e eficincia do governo.
De forma similar, no ser possvel atrair o capital estrangeiro ou nacional se os investidores no
esto certos de que um novo regime se compromete com o bom governo e o Estado de Direito.
A CONSOLIDAO DA DEMOCRACIA
A consolidao da democracia um componente vital de qualquer projeto de construo da paz
ps-conflito. Sabe-se que o restabelecimento das instituies democrticas e a realizao de eleies
livres no garantem que o pas no volte a entrar em conflito, porm, sabe-se que as democracias
esto em melhor posio para distribuio de recursos e confrontao de problemas internos de uma
forma tal que funcionam melhor para evitar o conflito e a violao dos direitos humanos.
As comisses da verdade e os tribunais podem cumprir um papel decisivo no fomento da
democracia. As comisses podem demonstrar os resultados do governo repressor e no
democrtico e criar um registro oficial do custo humano da ditadura e da guerra. Ao tornar pblicos os
abusos ocultos e documentar a magnitude total do sofrimento causado pelo conflito, as comisses
da verdade podem fortalecer o apoio pblico democracia. O julgamento dos responsveis por
genocdio, crimes de lesa-humanidade, crimes de guerra e outras violaes sistmicas podem
auxiliar no estabelecimento no s das responsabilidades individuais, mas tambm na runa das
instituies antidemocrticas que possibilitaram esses abusos. Esses processos podem diminuir
o apoio s prticas e s formas de governo no democrticas e proporcionar aos cidados sinais de
alerta que permitam opor resistncia ao retorno do conflito ou a um regime opressor.
LIES DOS PROCESSOS

DA JUSTIA TRANSICIONAL
Vrias lies surgem do exame das diferentes experincias da justia transicional assim
como de sua interseo com os esforos de construo da paz durante o ps-conflito.
Em primeiro lugar, indispensvel que as estratgias da justia transicional partam de um
extenso processo de consulta local e que estejam fundamentados nas condies domsticas.
Em segundo lugar, o compromisso de estabelecer mecanismos da justia transicional somente
deve ser incorporado a um processo de paz se refletir o desejo genuno de todas as partes em
48
enfrentar o passado. Os processos de paz no devem determinar excessivamente a forma
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exata e a natureza dos processos da justia transicional. Em terceiro lugar, os mecanismos

da justia transicional devem considerar o fortalecimento da capacidade como parte central
de seu mandato. Dessa forma, o indicador de seu xito deve ser a consequncia e no o que
fazem durante seu perodo de operao. Em quarto lugar, as estratgias da justia transicional
devem ter a maior abrangncia possvel e no se centrar somente em uma das partes da justia
transicional como a verdade, a justia, a reparao, a reforma institucional ou a reconciliao.
Por ltimo, os governos posteriores devem eleger seus projetos de maneira sbia e no
embarcar naqueles que no possuem a capacidade de implementar. A seguir sero discutidas
essas lies com maior detalhe.
APROPRIAO LOCAL E CONSULTA

No h dvida de que a apropriao local e a consulta so indispensveis para que as instituies
da justia transicional sejam efetivas e conduzam a resultados sustentveis. A ampliao do
campo da justia transicional, junto proliferao dos tribunais, as comisses da verdade e os
programas de reparao, tm gerado oportunidades e riscos significativos. O risco mais bvio
que o estabelecimento dessas instituies seja visto como um esforo operacional e tecnocrtico,
separado de um cuidadoso processo de avaliao do clima poltico e de consulta s partes
interessadas. Como regra geral, nem a comisso da verdade mais diligentemente desenhada
ser efetiva se no se criou suficiente apoio poltico e popular antes de seu estabelecimento.
Assim, o impacto de um tribunal que funcione bem e fornea uma justia equitativa em cada caso
ser reduzido se ele considerado como uma imposio externa que no se baseia nas concepes
nacionais da justia ou no responde a elas. As comisses da verdade estabelecidas na frica
do Sul e em Timor-Leste foram produto de um longo processo de consulta e debate local, e sua
estrutura e mandato estavam fortemente influenciados pelas opinies das partes interessadas
em nvel local. Ainda que a apropriao local no seja por si s uma condio suficiente para
o sucesso, fornece s instituies da justia transicional uma vantagem de vital importncia que
pode ser utilizada para produzir resultados reais.
O compromisso com a apropriao local deve ser diferenciado do apoio poltico ou governamental.
O fato de que o governo cambojano tenha decidido de forma tardia e ambivalente apoiar
o chamado Tribunal Khmer Rouge no significa que o tribunal seja produto de uma extensa
consulta local ou que goze do apoio popular. Em alguns casos pode ser necessrio evitar
interveno direta de governos com um histrico negativo em termos de direitos humanos.
prefervel procurar o apoio e a legitimidade em outras fontes tais como as organizaes da
sociedade civil ou os grupos de vtimas. No devem ser subestimadas as dificuldades para
estabelecer instituies da justia transicional em locais onde os governos so indiferentes
ou hostis. Entretanto, jamais deve ser permitido aos governos exercer o veto nesse sentido.
49
A proposta relativa
aos integrantes
das comisses refletia
a composio das
partes nos dilogos
de paz, submetendo
assim esses organismos
a uma fragmentao
poltica na qual
a deciso
da participao
no era baseada
na integridade,
na independncia
ou no compromisso com
os direitos humanos,
mas na lealdade
a um partido poltico
em especial.
As comisses da verdade estabelecidas

em El Salvador e Guatemala no foram
produto de uma longa consulta local
e em graus diferentes estavam distanciadas
da apropriao e do controle nacionais.
No
entanto,
conseguiram
importantes
efeitos porque operaram com independncia

e integridade e souberam chegar aos grupos
de direitos humanos e de vtimas.
Em anos recentes, estabeleceram-se comisses da verdade em mais pases e cenrios,
como parte de uma estratgia que procura
desvendar a verdade. Ainda que exista
muito a aprender das experincias de outras
comisses da verdade, cada uma deve
basear-se na consulta local e ser desenhada
conforme as necessidades domsticas.
O transplante de modelos de um contexto
a outro, sem crtica alguma, simplesmente
no funciona. Tambm no devem se
estabelecer comisses da verdade com
segundas intenes, como tratar de difamar
os opositores polticos ou cumprir com as condies exigidas por receber apoio de doadores,
sem que na verdade haja uma tentativa de fazer justia ou esclarecer a verdade. As comisses
da verdade no devem substituir a justia nem ser acordos convenientes entre a responsabilidade
e a impunidade.
A JUSTIA TRANSICIONAL E OS PROCESSOS DE PAZ

Frequentemente os processos de paz fornecem amplas possibilidades para introduzir compromissos
de incluir a justia transicional no acordo nacional. Ainda que no seja verdade em todos os casos,
naqueles onde as partes em conflito e o subsequente processo de paz estiveram envolvidos por
violaes dos direitos humanos quando menos essas circunstncias so cumpridas. Nesses casos,
todos os atores podem estar de acordo em que no lhes convm pensar demais nas violaes dos
direitos humanos passadas e nesse sentido o acordo de paz pode acabar no esquecimento e na
impunidade. Nessas ocasies em que as partes decidem introduzir questes da justia transicional
50
no acordo, preciso evitar uma srie de perigos.
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Primeiro, os mecanismos, como as comisses da verdade, no devem ser introduzidos para

contrariar as decises de conceder anistias ou como tentativas para garantir um determinado
grau de aceitabilidade superficial em um acordo que principalmente pretende soterrar o passado
e negar s vtimas seu direito justia, verdade e reparao. Esse foi o caso do Acordo de
Paz de Lom que procurou colocar um ponto final no conflito armado interno em Serra Leoa.
Que a comisso da verdade de Serra Leoa tenha conseguido alguns efeitos pode atribuir-se em
parte ao fato de que no se tenha respeitado a Anistia geral includa no acordo e a que se tenha
criado a Corte Especial de Serra Leoa para julgar os que carregavam a maior culpa pelas violaes
dos direitos humanos. Se isso no tivesse acontecido, a Comisso teria operado num clima de
absoluta impunidade e seria vista como uma tentativa intil de disfarar ou compensar esse fato,
por parte dos subscritores do Acordo de Paz de Lom.
Segundo, h o perigo de que as disposies de um acordo de paz tentem estabelecer em demasia
a forma e a natureza de uma futura justia transicional. Na Libria e na Repblica Democrtica
do Congo (DRC) os acordos de paz forneciam detalhes demais relativos composio das
comisses da verdade estabelecidas em ambos os pases. A proposta relativa aos integrantes
das comisses refletia a composio das partes nos dilogos de paz, submetendo assim esses
organismos a uma fragmentao poltica na qual a deciso da participao no era baseada na
integridade, na independncia ou no compromisso com os direitos humanos, mas na lealdade
a um partido poltico em especial. Os dilogos de paz podem ser indispensveis para dar fim
a um conflito e criar um programa para a paz sustentvel, mas poucas vezes so idneos para
decidir sobre os detalhes dos processos que confrontam o passado, exatamente porque esses
processos no devem ser politizados.
O FORTALECIMENTO DA COMPETNCIA
Uma tentativa para desenvolver e colocar em prtica uma estratgia da justia transicional
deve enfatizar o fortalecimento da capacidade dos atores e das instituies locais. Os doadores
internacionais contriburam com 10 milhes de dlares por ano durante cinco anos (19972002) aps o genocdio em Ruanda a fim de apoiar os julgamentos nacionais. Nesse perodo,
o governo realizou quase sete mil julgamentos. A credibilidade desses julgamentos diminuiu pela
proteo inadequada do devido processo, pela politizao e pelas condies pobres de deteno.
Alguns desses problemas poderiam ser remediados ou aliviados com recursos adicionais ou com
uma distribuio adequada deles. Em um perodo similar, a ICTR recebeu cerca de 400 milhes
de dlares para que realizasse seus processos, que resultaram em menos de 10 condenaes
finais e contriburam muito pouco para o fortalecimento da competncia judiciria e poltica
em Ruanda.
51
ESTRATGIAS COMPREENSIVAS
Cinco anos atrs reinava a concepo errada de que somente podia ou devia ser gerada uma
iniciativa institucional em resposta s atrocidades em massa. Hoje em dia reconhecido,
de forma quase unnime, que os julgamentos, as comisses da verdade, os programas
de depurao e aqueles de reparao so quase sempre complementares e que, por
consequncia, podem ser estabelecidos concomitantemente. Portanto, importante
examinar se essas instituies podem interagir e em que forma poderia faz-lo. As comisses
da verdade devem proporcionar informao aos tribunais para auxiliar nos julgamentos?
Os programas de depurao devem fornecer informao s comisses da verdade para ajud-las
a gerar um quadro geral de causas, natureza e magnitude das violaes dos direitos humanos?
Como devem se relacionar os programas de reparao com as demandas civis? Esse um
campo de estudo imensamente importante.
ALTO CAPITAL MORAL, BAIXA

CAPACIDADE BUROCRTICA
Ackerman cunhou a frase segundo a qual as democracias emergentes tm um alto capital moral, mas
uma baixa capacidade burocrtica. Isso quer dizer que os regimes ps-conflito muitas vezes passam
por um perodo caracterizado por altos nveis de apoio popular e de confiana, logo aps a transio.
Frequentemente, isso lhes fornece suficiente capital para empreender iniciativas importantes para
confrontar um passado de abusos. Entretanto, ao formular e por em prtica essas estratgias,
os regimes devem levar em conta a diferenciao entre o que desejvel e o que possvel.
possvel que os novos regimes caream da competncia humana e econmica para tornar realidade
esses admirveis objetivos consignados nas polticas (julgamentos fortes, reparaes completas,
depurao rigorosa). O capital moral pode desaparecer rapidamente e a velha guarda pode retomar
a iniciativa se os novos regimes prometem mais do que podem cumprir.
CONCLUSO
E SUGESTES DE POLTICAS
Partindo do estudo de campo da justia transicional e da anlise das tentativas pela construo
da paz no ps-conflito, podemos extrair as seguintes concluses e sugestes de polticas:
52
Existem alguns pontos de distanciamento entre os mecanismos da justia transicional

e outros aspectos da construo da paz ps-conflito. A relao entre os programas
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de DDR e a justia transicional requerem uma anlise mais rigorosa, principalmente porque
esses programas tm o potencial de se complementar ou de se arruinar mutuamente,
dependendo da forma em que se organizem.
No passado, os ativistas focavam suas foras em convencer os governos que estavam

despreparados a iniciar aes para a implantao de polticas da justia transicional. Hoje
muito mais factvel que os governos se antecipem ou respondam presso e adotem
medidas pela metade (tais como tribunais politizados ou comisses da verdade frgeis)
que podem parecer legtimas na superfcie mas que so na realidade tentativas cnicas
de evadir a responsabilidade de confrontar o passado. Isso significa que os ativistas,
os governos, assim como os doadores, devem fazer uma anlise minuciosa dos esforos
e empreender refinadas defesas de seus projetos a fim de garantir que somente se
respaldem ou promovam as tentativas genunas.
Em geral, o fortalecimento das obrigaes legais internacionais e o crescente consenso

normativo segundo o qual as violaes graves dos direitos humanos devem se resolver
tm feito com que no se d nfase questo de confrontar ou no o passado, mas
sim sobre como confront-lo. Isso cria possibilidades extraordinrias para examinar
a interseco entre a justia transicional e a construo da paz ps-conflito em uma srie
de contextos diferentes, assim como para estabelecer boas prticas com base em uma
anlise comparativa de polticas. Esse processo no pode limitar-se a transplantar um
modelo bem sucedido de um entorno a outro, mas deve explorar os fatores que fizeram
com que o modelo funcionasse e verificar se eles se aplicam em outras situaes.
As comisses da verdade devem dedicar mais energia a assegurar que suas

recomendaes sejam detalhadas e especficas na maior medida do possvel.
Com muita frequncia os relatrios das comisses envolvem sugestes gerais que
so extremamente amplas e bvias e possuem pouco impacto prtico. As comisses
devem fazer sugestes que fortaleam o vnculo entre confrontar o passado e a tarefa
de construir uma paz sustentvel. As estratgias da justia transicional devem ser
formuladas de forma tal que incorporem mpeto e fora s tentativas pela construo
da paz em um perodo de ps-conflito.
Os doadores devem compreender as estratgias da justia transicional e a construo

da paz ps-conflito como esforos complementares. Ambos exigem financiamento
sustentvel e coordenado. Alguns doadores consideram que a construo da paz
uma iniciativa mais segura e com menos controvrsias que as iniciativas da justia
54
transicional e, por isso, esto menos propensos a respaldar as ltimas. Esse um foco
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contraproducente dado que as estratgias da justia transicional tendem a reforar

a construo da paz ps-conflito.
Os enfoques da justia transicional e de construo da paz ps-conflito devem ser

holsticos e integrados na maior medida do possvel. Enfatizar demais qualquer dos
aspectos de cada uma dessas estratgias ou, pelo contrrio, deixar algum de lado, far
com que o esforo global se torne menos efetivo.
Os mecanismos da justia transicional devem ser incorporados aos acordos de paz

somente se refletirem um desejo genuno de confrontar o passado, opondo-se a uma
tentativa superficial para evadir a responsabilidade. Os acordos de paz que implicam um
verdadeiro compromisso de confrontar o passado devem conseguir um equilbrio entre
explicitar esse compromisso dentro de seu acordo escrito e no especificar detalhes,
que surgiro de um processo posterior de consulta nacional.
55
JUSTIA TRANSICIONAL
E A POLTICA DA MEMRIA:
UMA VISO GLOBAL*
Alexandra Barahona de Brito
Doutora em Poltica e Mestra em Poltica Latino-Americana pela
Universidade de Oxford (Inglaterra)
INTRODUO
Lidar com os legados da represso autoritria um desafio poltico e tico que muitas sociedades
enfrentam durante a transio para a democracia. uma questo que frequentemente
causa profundas tenses polticas, levando alguns governos a optarem pela anistia ou pelo
esquecimento. Porm, o passado no vai embora e o legado dos abusos aos direitos humanos
nele cometidos frequentemente retorna agenda poltica, mesmo quando so feitos esforos
para ignor-lo. Na Frana, por exemplo, duas leis de anistia foram aprovadas na dcada de
50 para encerrar a questo de colaborao dos franceses aos nazistas, porm a chamada
Sndrome de Vichy, resultado do silncio praticado nas dcadas de 50 e 601, evidenciou que
polticas oficiais para virar a pgina no previnem a necessidade da sociedade retrabalhar
esse passado e lidar com seus efeitos.
Este estudo, solicitado pela Comisso de Anistia do Ministrio da Justia para a Revista Anistia
Poltica e Justia de Transio, tambm atesta este fato2: durante a transio, a elite poltica
brasileira optou pela anistia, porm a necessidade de lembrar o passado, de atribuir culpas
e de reconhecer o sofrimento das vtimas da represso ainda permanece. Nesse contexto,
o governo Lula tem buscado possibilidades de satisfazer tais necessidades por meio de polticas
*
O Texto foi originalmente apresentado em ingls pela autora, tendo sido traduzido pelo Ministrio da Justia, sob superviso e
reviso do Conselheiro Editorial Marcelo D. Torelly.
56
Ver: Henry Rousso, The Vichy Syndrome: History and Memory in France since 1944. Cambridge, MA: Harvard University Press, 1991.
Para informao sobre iniciativas recentes no Brasil, ver : http://www.mj.gov.br/anistia/data/Pages/MJ20BF8FDBPTBRIE.htm
oficiais. Do mesmo modo, na Espanha, onde a lei de anistia e uma poltica do esquecimento
foram institudas, h atualmente um forte movimento trabalhando na recuperao da memria,
testemunhando o fato de que o passado no vai embora3.
Mesmo onde a questo oficialmente tratada, diferentes grupos sociais continuaro
a retrabalhar o passado, envolvendo-se numa poltica mais ampla de memria muito alm do
perodo de transio de regime. Assim, foi observado que h repetidas irrupes de memria4
ou sucessivos ciclos de memria conectados mudana geracional e poltica5, que sugerem
que os traumas do passado podem continuar gerando conflitos e tenses mesmo depois que
os julgamentos criminais e comisses de verdade instaldas pelos governos terem completado
seus trabalhos.
A necessidade de punir abusos passados tem sido registrada desde a punio dos Trinta Tiranos
com o retorno dos democratas Atenas em 403 AC6, porm foi s na era ps-Nuremberg que
tais polticas, e polticas de memria em geral, se tornaram aspecto crucial para a mudana
de regime. Certamente, o interesse na poltica da culpa e reparao alcanou tais nveis, sem
precedentes, que Soyinka se refere a febre de reparao do fim do milnio7.
O crescente interesse neste tema pode ser observado atravs do crescimento exponencial de
pases e instituies que lidam com o assunto. Em 1984, quando a Argentina julgou a Junta Militar
no chamado Julgamento do Sculo, o termo justia transicional tinha ainda de ser cunhado, e os
precedentes histricos mais prximos para a iniciativa do novo governo democrtico da Argentina
eram os julgamentos e os saneamentos administrativos** da Europa ps-Guerra. Como mostra
o levantamento presente neste artigo, 25 anos mais tarde, as polticas de verdade e justia
se tornaram parte dos processos de transio em dezenas de pases ao redor do mundo.
Do mesmo modo, no incio dos anos 80 no haviam especialistas em justia transicional,
e nenhuma instituio lidava diretamente com o assunto. Nos dias de hoje h vrios desses
institutos, o mais conhecido sendo o International Centre for Transitional Justice, em Nova Iorque,
Ver Jos M. Gonzlez, Spanish Literature and the Recovery of Historical Memory, European Review 17 (1), 2009: 177-185.
4
Ver, Alexander Wilde, Irruptions of Memory: Expressive Politics in Chiles Transition to Democracy, Journal of Latin American
Studies, 3, 1999: 473-500.
5
Alexandra Barahona de Brito, texto preparado para o Congresso ISPA 2009 , em Santiago do Chile.
Jon Elster, Closing the Books: Transitional Justice in Historical Perspective. New York: Cambridge University Press, 1998: 9-13.
Wole Soyinka, The Burden of Memory, The Muse of Forgiveness. Oxford: Oxford University Press, 1999: 90.
**
Nota dos Tradutores: O termos purge, bem como vetting possuem diversas tradues. Definem os processos administrativos e judiciais de afastamento das carreiras pblicas dos agentes vinculados s polticas de violao de direitos, nos textos da Revista
Anistia Poltica e Justia de Transio, procurou-se uniformizar a traduo nas expresses depuraes e saneamentos administrativos,
a depender da construo de cada argumento.
57
que foi estabelecido com apoio da Fundao Ford em 2001, e cuja nica misso auxiliar pases
procura de responsabilizao para atrocidades passadas ou abuso aos direitos humanos.8
Alm disso, outras instituies internacionais ou multilaterais tm incorporado programas
e know-how em justia transicional, incluindo a Organizao das Naes Unidas (como parte de
suas operaes pela construo da paz).
A literatura tambm cresceu exponencialmente. Em 1984, haviam pelo menos duas obras
que lidavam especificamente com esta questo; hoje em dia, construir um ensaio bibliogrfico
que inclua todos os estudos sobre o assunto seria uma empreendimento muito trabalhoso9.
H tambm vrios grandes projetos de justia transicional e memria sendo elaborados10.
Em maro de 2007, foi lanado o International Journal ofTransitional Justice, focado exclusivamente no
tema e tambm oferecendo bolsas, as primeiras desse tipo, para promover estudos de profissionais
e acadmicos sobre justia transicional desde o Sul em publicaes internacionais11.
As perspectivas acadmicas sobre a justia transicional tm evoludo desde a experincia
argentina, com o surgimento de vrios debates-chave na literatura, sendo os mais notveis
o debate sobre paz versus justia, e o debate sobre as diferentes polticas de reconciliao
e de perdo ensejadas pela Justia Transicional. Esta evoluo reflete desenvolvimentos na
vida real. Assim, as experincias Sul Americanas destacaram os problemas da impunidade
e da estabilidade democrtica; as experincias africanas mais frequentemente trouxeram
luz problemas resultantes de sociedades divididas etnicamente e com estados fracos; e as
experincias da Europa do leste demonstram os problemas surgidos das violaes do devido
processo legal e do uso abusivo da justia transicional. Com a acumulao de experincias
e anlises, temos agora uma boa ideia das diversas dificuldades e armadilhas associadas aos
esforos para uma justia transicional.
8
Ver: http://www.ictj.org/en/about/mission, consultado a 21 de Setembro de 2008. Outras organizaes especializadas so o
Centre for the Study of Violence and Reconciliation (CSVR), estabelecido na frica do Sul em 1989, que trabalha sobre os direitos humanos
e vrios temas relacionados, inclundo a justia transicional (tem 40 empregados a tempo inteiro, entre os quais socilogos, psiclogos,
criminologos, advogados, historiadores e professors (http://www.csvr.org.za/); existem tambm o African Transitional Justice Research
Network (ATJRN), que foi estabelecido em 2006 (http://www.transitionaljustice.org.za/); o Transitional Justice Institute (TJI) que se baseia
em Ulster, na Irlanda do Norte, que um instituto internacional dedicado ao estudo de como as leis e as instituies legais ajudam (ou
no) a transio do conflito para a paz (http://www.transitionaljustice.ulster.ac.uk/).
9
Tanto quanto sei, o primeiro esforo realizado neste sentido foi de Barahona de Brito em 1999 (ver Alexandra Barahona de
Brito et al (eds), The Politics of Memory and Democratization. Oxford: Oxford University Press, 2001. Existe atualmente uma base de
dados de Justia Transicional na Universidade de Wisconsin-Madison, que tem uma bibliografia mais atualizada(http://www.polisci.wisc.
edu/tjdb/bib.htm). Outros sites com bibliografias so a base de dados sobre comisses de verdade United States Institute of Peace (USIP)
(www.usip.org/library/truth.html; http://www.peacemakers.ca/bibliography/bib44forgivenessapology.html; ehttp://userpage.fu-berlin.
de/~theissen/biblio/index.html, que est menos atualizada. Os primeiros estudos sobre a justia transicional foram John H. Herz (ed),
From Dictatorship to Democracy: Coping With the Legacies of Authoritarianism and Totalitarianism. Westport: Greenwood Press, 1982; e
Alice Henkin (ed), State Crimes: Punishment or Pardon. Wye Centre, Colorado: Aspen Institute for Peace, 1989.
10
Exemplos incluem o Project on Justice in Times of Transition, da Universidade de Harvard (http://www.ksg.harvard.edu/justiceproject); o Transitional Justice Project, da Universidade de Western Cape, e da Universidade Humboldt de Berlim (http://www.uwc.ac.za/
law/tjp); e o Truth Commissions Project, da Faculdade de Direito da Universidade de Harvard (http://www.truthcommission.org).
58
11
Ver: http://www.oxfordjournals.org/our_journals/ijtj/about.html.
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Este estudo apresenta uma viso geral de como governos de transio lidaram com o passado
e as principais questes dele originadas. dividido em quatro partes. A primeira apresenta
um levantamento dos pases que adotaram polticas de justia transicional e dos instrumentos
usados para lidar com o passado atravs de regimes transitrios; a segunda avalia os esforos para
a implementao de polticas de justia transicional; a terceira avalia a questo mais abrangente
da poltica da memria, para a qual necessrio adotar uma abordagem mais ampla, mais
multidisciplinar. Em particular, uma perspectiva de escolha racional, que observe o equilbrio
de poder e os clculos polticos de diferentes grupos nos processos de transio, que se torna
insuficiente quando comeamos a observar o quanto as sociedades, e no apenas os governos
transitrios, retrabalham o significado do passado. A quarta seo observa alguns dos principais
debates e expectativas a respeito da justia transicional que podem ser teis para pases que
desejam aceitar tais polticas.
I. VERDADE E JUSTIA
TRANSICIONAL:
UM LEVANTAMENTO12
Legados de represso tm sido tratados em perodos transitrios atravs de anistias parciais
ou gerais, julgamentos ou saneamentos administrativos, o estabelecimento de comisses
da verdade, compensao financeira e com gestos simblicos, tais como a construo de
monumentos ou a proclamao de dias comemorativos de lembrana. Encontramos exemplos
de tais polticas na Europa, nas Amricas, frica, frica do Norte, Oriente Mdio, e na sia.
EUROPA
Na Europa, houve trs ondas de verdade e justia transicional. A primeira, ocorrida no
perodo ps-Segunda Guerra, a antecessora de todas as iniciativas recentes de verdade
e justia transicional. Alm do Tribunal Militar Internacional de Nuremberg, que julgou 24
grandes criminosos de guerra, houve julgamentos na Alemanha, e nos vrios pases que
foram devastados pelos nazistas13.
12
Existe uma bibliografia vasta, portanto no refiro todas as obras para cada caso. Ver a minha bibliografia (2001), e as obras
referidas na nota 9.
13
Para os casos do ps-guerra na Europa, ver: Istvn Dek, Jan T. Gross e Tony Judt, The Politics of Retribution in Europe: World
War II and Its Aftermath. Princeton, NJ: Princeton University Press 2000.
59
A segunda onda incluiu o sul da Europa, nomeadamente a Grcia, Portugal e Espanha. Cada
pas adotou meios bastante distintos para lidar com o passado. A Grcia realizou julgamentos
e saneamentos, incluindo o julgamento daqueles que lideraram o golpe de 1967 e o regime dos
coronis. Em Portugal houve saneamentos em massa, apesar de seus efeitos serem mais tarde
anulados ou revertidos. A Espanha, por sua vez, optou pela anistia e institucionalizou o esquecimento
no que diz respeito s atrocidades da Guerra Civil e subsequente ditadura de Franco14.
A terceira onda, ocorrida na dcada de 1990 na Europa Central e do Leste, foi caracterizada por
saneamentos administrativos descomunizantes mais ou menos extensos (como na Albnia,
Bulgria, Repblica Tcheca, Eslovquia, Polnia, Romnia, Alemanha e Hungria), pela abertura
de arquivos da polcia (Hungria, Polnia, Romnia, Bulgria e Alemanha), e por julgamentos
seletivos de oficiais de alto escalo ou de crimes particularmente brutais em alguns pases
(Albnia, Bulgria, Hungria, Alemanha, Polnia e Romnia). Tambm foram estabelecidas
comisses patrocinadas pelos parlamentos ou governos em alguns desses pases, como na
Hungria, Romnia e Polnia, para investigar o passado do antigo regime. As mais notveis foram
a Comisso de Estudo Alem e a Autoridade Gauck, estabelecidas para administrar a abertura
dos arquivos da poltica secreta, a Stasi, para o pblico. Finalmente, tambm houve polticas
de restituio e compensao, cobrindo no apenas a era Comunista, mas tambm a Segunda
Guerra. Com a exceo de alguns Estados Blticos. No houve um processo comparvel nas
repblicas da sia Central e Oriental da antiga Unio Sovitica; e apesar do governo Russo
ter admitido e condenado o Terror Vermelho, bem como aberto os arquivos da polcia, o fez de
maneira limitada15.
Cabe mencionar que, alm desses casos, existe uma iniciativa para criar uma comisso de
verdade para a Irlanda do Norte16.
AS AMRICAS
Na Amrica Latina, as polticas transicionais de memria e verdade ocorreram aps o fim de vrios
regimes militares autoritrios na regio, comeando pelos pases do Cone Sul no meio da dcada
de 1980, e continuando durante os anos 90 com processos de paz na Amrica Central17.
14
Sobre Portugal, ver: Antnio Costa Pinto, Settling Accounts with the Past in a Troubled Transition to Democracy: The Portuguese
Case, em: Alexandra Barahona de Brito et al (eds), op. cit., pp. 6591. Sobre a Grcia, ver: Harry J. Psomiades, Greece: From the Colonels
Rule to Democracy, em: John Herz, op. cit. Sobre a Espanha, ver: Paloma Aguilar, Memory and Amnesia: The Role of the Spanish Civil War
in the Transition to Democracy. Oxford: Berghahn Books, 2002.
15
Ver: Lavinia Stan (ed.), Transitional Justice in Eastern Europe and the former Soviet Union: Reckoning with the Communist Past.
Londres: Routledge, 2008. Ver a bibliografia na nota 9 para mais informao.
16
Kirk Simpson, Truth Recovery in Northern Ireland: Critically Interpreting the Past. Manchester: Manchester University Press,
2008; e do mesmo autor, Unionist Voices: The Politics of Remembering the Past in Northern Ireland. Londres: Palgrave, 2009.
60
17
Ver referncias bibliogrficas citadas na nota 9. Alguns exemplos que tambm analizam a Amerca Latina, so: Priscilla Hayner,
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Foi a Amrica Latina que deu origem ao termo comisses da verdade. Houve comisses da
verdade oficiais patrocinadas pelo governo, com publicao de relatrios, na Argentina e no Chile;
comisses de investigao parlamentares na Bolvia, Uruguai e Paraguai; e houve relatrios da
verdade elaboradas por organizaes no governamentais no Brasil, Paraguai, Uruguai, Bolvia
e Peru. A Nicargua, o Panam, o Equador e o Peru, assim como o Canad e os Estados Unidos,
tambm estabeleceram comisses da verdade ou de investigao, embora no tenham sido
parte da poltica de transio de regimes transicionais (e agora existe um movimento a favor do
estabelecimento de uma comisso da verdade sobre crimes cometidos durante a Administrao
Bush na guerra contra o terror)18.
No que diz respeito Justia, houve julgamentos patrocinados por governos na Argentina
e Bolvia. Houve tambm julgamentos iniciados
por queixas apresentadas por organizaes de
direitos humanos e indivduos na Argentina,
Chile, Equador, e no Paraguai. Outros pases
optaram por anistias seletivas ou gerais,
incluindo Argentina, Brasil, Chile e Uruguai.
Na Amrica Central, e nas Carabas, as polticas
centraram-se
na
revelao
da
verdade
e no na justia (com excees da justia

revolucionria
aplicada
pelos
Sandinistas
e pelo regime de Castro). Comisses da

verdade foram estabelecidas na Guatemala,
El Salvador (comisso da ONU), Honduras e
Haiti. A Igreja Catlica e vrias organizaes
Houve tambm
julgamentos
iniciados por queixas
apresentadas por
organizaes de
direitos humanos
e indivduos na
Argentina, Chile,
Equador e no Paraguai.
Outros pases
optaram por anistias
seletivas ou gerais,
incluindo Argentina,
Brasil, Chile e Uruguai
de direitos humanos tambm produziram um

relatrio no oficial sobre a Guatemala. Apesar
de alguns oficiais militares terem sido julgados por violaes dos direitos humanos em Honduras,
Guatemala e Haiti, a medida mais adotada foi a anistia, com leis aprovadas nesse sentido na Nicargua,
El Salvador, e Guatemala (embora neste caso a lei tivesse excluindo dos seus efeitos os crimes
contra a humanidade e o genocdio).
Unspeakable Truths: Confronting State Terror and Atrocity. Routledge: Nova Iorque e Londres, 2001; Nigel B. Biggar (ed), Burying the Past:
Making Peace and Doing Justice after Civil Conflict. Washington, DC: Georgetown University Press, 2003; James McAdams (ed), Transitional Justice and the Rule of Law in New Democracies. Notre Dame, IN: University of Notre Dame Press, 1997.
18
Sobre o Canad: http://www.trc-cvr.ca/indexen.html and Salma Hussain, Canadas first truth and reconciliation commission,
Calgary Herald, 15 Abril 2007. Sobre EUA, ver: http://www.greensborotrc.org/; and more recently, Leahy calls for truth commission on
torture, CNN News, 4 Maro 2009 at: http://www.cnn.com/2009/POLITICS/03/04/leahy.commission.
61
FRICA E ORIENTE MDIO

Na frica, comisses de inqurito foram estabelecidas pelos Poderes Executivo e Legislativo,
com resultados muito variveis em Burundi, Repblica da frica Central, Chade, Costa do Marfim,
Repblica Democrtica do Congo, Etipia, Gana, Qunia, Libria, Nigria, Ruanda, Serra Leoa,
frica do Sul, Sudo, Uganda e Zimbbue. As organizaes nacionais e internacionais de direitos
humanos desempenharam um papel crucial em alguns casos (em Ruanda, por exemplo, quatro
organizaes internacionais de direitos humanos encarregaram-se da iniciativa de revelao da
verdade), e a ONU desempenhou um papel de construo de estado em muitos contextos
de conflito civil. Tambm foram julgados antigos oficiais do governo ou membros da polcia
e de foras militares em vrios pases, incluindo Burundi, Etipia e Ruanda. Alm disso, houve
esforos internacionais no sentido de processar os violadores dos direitos humanos na frica
atravs do Tribunal Criminal Internacional para Ruanda e, mais recentemente, no Tribunal Penal
62
Internacional. Contudo, acordos de paz frequentemente incluram anistias, como em Serra Leoa,
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Libria e Angola, e em muitos casos no houve processos penais eficazes devido falta de
vontade poltica, conflitos armados em curso, e a debilidades do Poder Judicirio19.
frica do Norte e Oriente Mdio so as duas regies onde se realizaram menos esforos para
implementar polticas transicionais de verdade e de justia. Mesmo assim, comisses de verdade
foram estabelecidas na Arglia e no Marrocos20, e h medidas da sociedade civil sendo elaboradas
em parceria com organizaes internacionais de direitos humanos mais notavelmente o Centro
Internacional de Justia Transicional para promover verdade e responsabilidade no Lbano,
no Iraque, assim como entre israelenses e palestinos.
SIA
Na sia, foram estabelecidas comisses da verdade no Cambdia, Timor-Leste, Indonsia, Filipinas,
Sri Lanka e na Coreia do Sul. E existem esforos alguns incipientes, outros mais desenvolvidos
para avanar com iniciativas similares no Afeganisto, Mianmar e Nepal. E tambm houve
julgamentos por violaes de direitos humanos cometidas no passado no Sri Lanka21.
II. FATORES QUE DEFINEM

A JUSTIA TRANSICIONAL22
Este breve levantamento demonstra em que medida os processos de prestao de contas
se tornaram parte das polticas de transio. Porm, isso no nos diz muito sobre a qualidade
e o impacto de tais iniciativas. Em alguns casos, comisses da verdade produzem relatrios
crveis de grande impacto pblico (como na Argentina e no Chile, por exemplo), e em outros
no so emitidos relatrios (Filipinas e Zimbbue). Igualmente, em alguns pases realizam-se
julgamentos com as garantias processuais mnimas necessrias e de acordo com princpios do
Estado de Direito (Chile, por exemplo), enquanto que noutros pases os julgamentos no passam
de exemplos de justia poltica (como na Albnia e em muitos pases Africanos), com escasso
respeito pelas garantias processuais necessrias.
19
Sobre a frica do Sul, ver: Alex Boraine, -. Oxford e Nova Iorque: Oxford University Press, 2000. Tambm sobre frica, ver: :
Phil Clark and Zachary Kaufman (eds), After Genocide: Transitional Justice, Post-Conflict Reconstruction, and Reconciliation in Rwanda and
Beyond. Nova Iorque e Londres: Columbia University Press and C. Hurst & Co., 2008. Para mais detalhes, ver nota 9.
20
Alexandra Barahona de Brito, Truth Commissions and Trials: A Comparative View of Morocco, texto no publicado, Julho 2005.
21
Ver nota 9.
22
Esta seco do texto baseia-se em material da introduo e da conclusao de Alexandra Barahona de Brito, et al, op. cit.
63
Por outro lado, este levantamento tambm no nos diz quais condies modelam a justia
transicional. Isto o que eu quero explorar nessa seo. H trs aspectos chave que modelam
o processo de prestao de contas transicional: contexto transitrio, legados autoritrios,
heranas histricas mais amplas, e o contexto internacional.
CONTEXTO TRANSICIONAL
Uma questo central a relao de foras e poder que se estabelece entre os agentes favorveis
e contrrios implementao de medidas transicionais. Em termos gerais, quanto mais uma
transio ocorre com a derrota da velha elite autoritria e dos agentes da represso, maior
a margem de manobra para o desenvolvimento de polticas de verdade e justia. As transies
por ruptura oferecem maior mbito de ao, particularmente quando h derrotas em guerras, tanto
por foras nacionais como estrangeiras. Em contraste, as transies negociadas ou pactuadas,
ou transies por libertao, normalmente oferecem menor margem de ao, pelo fato das foras
dos regimes autoritrios ainda vigorarem, de modo que a elite democratizadora tenha de se esforar
habilmente para reverter a balana de poder em seu favor. Contudo, importante ter em mente
que raramente transies seguem modelos tericos, e que haver um espectro muito variado de
situaes transicionais entre os dois extremos, que podem incluir elementos de ambos.
O equilbrio de poder tambm afeta a maneira como as polticas so implementadas e a sua
evoluo. H mais possibilidades de punies arbitrrias e de saneamentos quando a velha
elite autoritria claramente vencida, especialmente onde a tradio do Estado de Direito no
est fundada. Durante os saneamentos das empresas econmicas em Portugal no perodo
revolucionrio, houve uma clara falta de preocupao com as garantias processuais. Na Alemanha
Oriental, aproximadamente 500 mil pessoas, ou 3% da populao, foram afastadas de seus
cargos e empregos no maior saneamento administrativo da histria das novas democracias,
embora os princpios do Estado de Direito tenham sido mais respeitados do que foram no caso
de Portugal. Na Repblica Tcheca, onde havia menos espao poltico, aproximadamente 10 mil
pessoas, ou 1% da populao, foram afastadas, trinta vezes menos que aqueles purgados no caso
da Alemanha. Em resumo, um primeiro passo seria levar em conta a fora relativa dos agentes
favorveis a polticas de verdade e justia transicional em relao queles que a elas se opem.
Mas o equilbrio de poder apenas um ponto de partida. De fato, algumas transies negociadas
sob alta presso produzem comisses da verdade e julgamentos (Chile) e outras transies por
colapso no produzem (Portugal, onde os efeitos dos saneamentos foram mais tarde revertidos).
Devemos nos lembrar que o equilbrio de poder no permanece inalterado, mesmo dentro do que
definido como o perodo de transio. O poder pode se deslocar, por vezes dramaticamente,
64
ou a favor daqueles que procuram justia ou a favor daqueles que procuram proteger-se de
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qualquer ao punitiva; igualmente, as polticas de justia transicional podem ser postas de lado
em determinado momento, para mais tarde serem retomadas, ou devido a um deslocamento
no equilbrio de poder, ou como resultado de fatores internacionais. Na Argentina, por exemplo,
os militares foram derrotados numa guerra exterior (Malvinas) e desmoralizados durante
o incio do perodo de transio, porm, subsequentemente se recuperaram de modo a forar
o governo civil a recuar e limitar o alcance das polticas punitivas. Em Portugal, outra transio
por colapso, os saneamentos terminaram quando as foras mais moderadas ganharam
o poder, afastando os militares e os grupos de extrema esquerda que tinham dominado
o perodo revolucionrio de transio.
Assim, temos que olhar para outros fatores. Outro elemento-chave so as lealdades polticas
e valores dos novos lderes e partidos polticos. Esses podem favorecer a verdade e a justia
e superar impedimentos estruturais ou contextos transitrios limitados, ou podem reforlos. Revolucionrios (como em Portugal ou na
Nicargua) podem se focar em mudana social
As polticas tambm
variam de acordo
com aquilo que os
diferentes atores
polticos e sociais
desejam alcanar.
Conforme as
motivaes
e objetivos mudam,
as polticas tambm
so alteradas
radical ao invs de reforma, e podem mostrar

menos preocupao pelas garantias processuais
associadas a um Estado Democrtico de Direito.
Ao invs, democratas moderados tendem as
se preocupar com tais princpios, e quando
esto ligados com grupos de direitos humanos
e associaes de vtimas, so mais suscetveis
a trabalhar para implementar polticas de verdade
e justia. Nos casos em que os novos lderes
democrticos
se
concentrem
em
negociar
a transio da forma menos conflitiva possvel,

podem preferir no abrir a Caixa de Pandora da
justia transicional, como foi o caso no Brasil, bem
como na Nicargua dos anos 90. Quando um novo
governo democrtico esteja mais prximo dos militares, ou das antigas foras repressoras, ele
pode ativamente resistir a tais polticas, como foi o caso em El Salvador e no Uruguai.
A comparao entre Uruguai, Argentina e Chile ilustra este ponto. No Uruguai, ligaes presidenciais
com o Comandante em Chefe do Exrcito e falta de conexo poltica com grupos que exigiam
verdade e justia, orietaram o presidente Sanguinetti a evitar quaisquer medidas punitivas. No caso
argentino, o desejo do presidente Menem de se desassociar das falhas do governo antecessor
de Alfonsn, bem como o seu desejo de normalizar relaes com os militares, tambm levaram
inverso da poltica punitiva anterior; no Chile, pelo contrrio, as fortes ligaes entre o presidente
65
Aylwin e seu partido com uma Igreja Catlica ativista e com um movimento de direitos humanos
forte o levou a insistir em polticas de justia transicional, embora tivesse colocado a nfase na
reconciliao e no na punio (verdad, y justicia en la medida de lo posible).
As polticas tambm variam de acordo com aquilo que os diferentes atores polticos e sociais
desejam alcanar. Conforme as motivaes e os objetivos mudam, as polticas tambm so
alteradas. Se o que se pretende acima de tudo estabilidade e acomodao com poderosas
elites autoritrias, ser mais provvel uma poltica de verdade sem justia; uma abordagem
orientada para as vtimas pode produzir um processo mais participativo, como aconteceu na
frica do Sul; uma poltica centrada nos que cometeram os abusos, em contraste, pode produzir
uma poltica mais punitiva. A disponibilidade de recursos institucionais, humanos e financeiros,
tambm crucial, porque afeta a capacidade e convenincia de se implementar polticas de
justia transicional, bem como sua qualidade. Processos de saneamentos administrativos,
por exemplo, talvez sejam pouco recomendveis quando no h novos militares da represso que
possam assumir o lugar daqueles que esto sendo afastados ou quando no existem recursos
suficientes para conceder queles que foram afastados penses com vistas a evitar futuras
tenses sociais. Na Espanha, no teria sido aconselhvel uma purga militar e policial, pois se
tinha de lidar com a ameaa terrorista do movimento separatista Basco.
LEGADOS DA DITADURA
As condies herdadas do perodo ditatorial tambm iro definir a forma com que a questo
abordada e como os atores se posicionam durante a transio. Se a oposio ditadura foi
fraca ou quase inexistente, pode significar que a nova democracia seja dominada por partidos
com antigas foras ditatoriais cosmeticamente renovadas, como na Romnia. Se um dos legados
da poca ditatorial um forte movimento de direitos humanos com uma clara e poderosa
agenda de verdade e justia, ou se houver uma sociedade civil com tradio de participao
e mobilizao, isso pode evitar que a elite poltica legisle o encerramento do tema do passado
(como foi o caso na Argentina, Chile, Guatemala, El Salvador e na frica do Sul), e pode ajudar
a manter a memria viva quando as autoridades do Estado preferem no responsabilizar os
que cometeram abusos (como o tem feito a sociedade Memorial, na Rssia)23. Se, por outro
lado, se tenha herdado do perodo autoritrio uma sociedade civil fraca ou aptica ou, se alm de
um imediato desejo de vingana, a sociedade seja indiferente questo da verdade e justia,
pode no haver qualquer poltica de responsabilizao, como foi o caso na transio na Espanha,
ou a questo da verdade e da justia transicional pode se tornar uma arma na luta de poder entre
grupos ou partidos, como no caso de Portugal e em alguns pases da Europa do leste.
66
23
Ver: http://www.rightlivelihood.org/memorial.html.
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Os legados constitucionais, institucionais e jurdicos tambm so importantes. Pode haver leis

de anistia herdadas (como no Brasil), ou limites constitucionais sobre as aes do governo
(Chile), que criam obstculos para a responsabilizao. Igualmente, a persistncia de enclaves
autoritrios pode se tornar um obstculo para a busca da verdade e da justia, especialmente
quando localizados no poder judicial.
A natureza da represso autoritria tambm importante. Se as vtimas foram abertamente
executadas ou se a poltica foi de deter e torturar, a necessidade de descobrir a verdade pode
no ser to importante como nos casos em que as aes repressivas tenham sido clandestinas,
ou quando elas se centraram numa poltica de desaparecimento. Se a represso fosse rasa ao invs
de funda, psicolgica ao invs de fsica, muito difundida ao invs de localizada, como o caso de
muitos pases da Europa Oriental, os problemas so outros: como observado por Tina Rosenberg,
os regimes de criminosos da Amrica do Sul exigiram solues diferentes dos regimes criminosos
da Europa Ocidental24. Onde tivesse havido cumplicidade social generalizada, conceber os limites
de culpabilidade jurdica se torna uma questo complexa. Caso grupos no estatais tenham atuado
violentamente contra uma ditadura e tambm causado vtimas, isto pode enfraquecer a legitimidade
dos esforos para punir apenas as foras governamentais. Caso tenha havido uma guerra civil antes
do regime militar, isso poder diminuir o desejo das elites democratizadoras de castigar os militares,
especialmente se a percepo popular que a ditadura acabou com um perodo de violncia
e caos. Uma poltica repressiva que afeta milhes, ao invs de milhares, pode tornar uma poltica de
compensao muito difcil, se no impossvel, como na Rssia.
A durao e a penetrao institucional de um regime autoritrio tambm devem ser levadas
em conta. Nenhuma ditadura pode se sustentar por um longo perodo de tempo sem ganhar
alguma forma de apoio popular e algum nvel de institucionalizao. Quanto mais durvel e bem
sucedida a ordem autoritria, mais ela permear a burocracia do Estado e o sistema judicial,
socializando uma classe de funcionrios pblicos nos valores da ditadura, e criando novas elites
favorecidas pelas polticas do regime. Quanto mais prolongada e institucionalizada uma ditadura
for, mais difcil ser estigmatizar os grupos sociais e as instituies que participaram da ordem
antiga. Uma ditadura durvel e bem institucionalizada normalmente apresenta um nvel maior de
legitimidade residual, havendo mais pessoas que se identificam com a ideologia e a justificao
ideolgica do regime e da represso. Tais ditaduras tambm tero apoio social quando nmeros
significantes de pessoas acreditarem que ela trouxe fim a um perodo anterior de caos. Na falta
de saneamentos profundos, as polticas de justia transicional tero que ser implementadas por
funcionrios pblicos da velha ordem, e estes podem muito bem resistir a essas polticas, porque
estas podem por em causa suas aes no passado e vrias prticas sociais entrincheiradas.
24
Tina Rosenberg, The Haunted Land: Facing Europes Ghosts after Communism. Londres: Random House, 1995: 400-401.
67
possvel que os apoiadores do antigo regime virem rapidamente e cooperem com a nova
democracia a fim de sobreviver, mas no sentiro, por isso, entusiasmo pelas polticas de justia
transicional. Alm disso, caso uma ditadura tenha vida muito longa, o pior perodo de represso
pode ter ocorrido num passado remoto, de tal modo que os repressores e as vtimas podem j
estarem mortos, os registros e arquivos podem ter sido destrudos e, consequentemente, ser
mais difcil reconstituir os fatos, como na Espanha.
LEGADOS HISTRICOS
Como mostrado acima, as polticas responsabilizao transicional no surgem do nada: elas so
historicamente fundamentadas e peculiares a cada pas. Ento, devemos olhar no apenas para
o contexto transicional e para os mais recentes legados autoritrios, mas tambm para os padres
histricos mais abrangentes, j que as solues tambm esto condicionadas pela experincia
e pela memria de acontecimentos e desenvolvimentos pr-autoritrios.
Um pas com uma tradio democrtica de baixa intensidade e com pouca aderncia a tradio
do Imprio do Direito, e com uma cultura poltica e uma sociedade civil fracas ou temerosa,
pode experimentar menos demandas sociais pela prestao de contas sobre o perodo
autoritrio. Uma experincia histrica negativa com o governo democrtico ou experincias
falhas com liberdade poltica culminando em violncia ou conflito civil prolongado podem diminuir
os desejos de testar as fronteiras da liberdade, de desafiar enclaves autoritrios e de punir
os responsveis pelas violaes dos direitos humanos. Caso tenha havido uma guerra civil que
tenha sido resultado de conflitos polticos antigos, e caso ambos os lados tenham cometido
atrocidades, como na Espanha, a escolha pode ser deixar o passado no passado. Sociedades
historicamente acostumadas a altos nveis de violncia podem no dar tanta importncia
punio de violadores autoritrios. A aceitao social da violncia sob uma nova democracia
como parte normal da vida cotidiana pode levar invalidao de respostas represso passada
e diminuir as demandas por punio e prestao de contas. Reciprocamente, uma experincia
histrica positiva com a democracia pode significar queda mais clere das foras autoritrias,
criando maiores oportunidades para as medidas transicionais.
H um paradoxo que opera aqui: quanto mais forte e prolongada for a experincia passada
com a democracia, mais provvel ser que a cidadania se indigne perante as violaes dos
direitos civis e polticos pelo fato da expectativa de justia estar historicamente embutida,
e neste contexto, a demanda para que hajam polticas de verdade e justia pode ser maior.
Quanto mais democrtico for o passado do pas e menos violenta a coexistncia social, mais
provvel que a verdade e a justia transicionais sejam apoiadas. De outro lado, so os
68
povos com uma histria de maior autoritarismo que mais precisam das polticas de verdade
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e justia transicional, mas igualmente so estes povos os que mais dificuldade tm em levar
a cabo este tipo de polticas.
Os legados histricos de longo prazo so obviamente relevantes em naes de com constituio
historicamente multitnica, que enfrentam desafios muito especficos ao planejar polticas de
responsabilizao. Em tais casos, abordar injustias do passado pode envolver reconhecimento
especial de uma etnia, de necessidades comunais especiais e formas nicas de lembrar o passado
ou de fazer memria. Em tais Estados, pode no haver um demos incontroverso e claramente
definido, de modo que a justia transicional ter um impacto sobre a redefinio do prprio demos.
Os legados histricos duplos tambm so importantes. O desejo de fazer um melhor trabalho de
justia poltica nos anos 1990 na Alemanha foi em grande parte condicionado por percepes de que
o legado nazista no tinha sido processado da melhor forma: Verganenheitsbewaltigung (superando
o passado) seria substitudo por um
meticuloso aufarbeitung (trabalhando
A histria da Igreja Catlica,

ou de outras igrejas, pode
ter um impacto negativo
ou positivo sobre
a justia transicional,
dependendo de suas
ligaes com
a elite autoritria ou
de mudanas institucionais
resultantes do Conclio
Vaticano II
o passado). Em Portugal, o duplo legado

do autoritarismo de direita sob o Estado
Novo de Salazar e o autoritarismo de
esquerda durante os dois primeiros
anos
revolucionrios
tambm
influenciaram
da
as
transio
polticas
transicionais, especificamente a poltica

de saneamentos administrativos.
A histria da Igreja Catlica, ou de
outras igrejas, pode ter um impacto
negativo ou positivo sobre a justia
transicional,
dependendo
de
suas
ligaes com a elite autoritria ou de

mudanas institucionais resultantes do Conclio Vaticano II. Na Argentina, por exemplo, as fortes
ligaes com os militares e uma reao ferozmente conservadora diante das mudanas de poltica
do Vaticano durante as dcadas de 60 e 70 fizeram com que o papel da Igreja Catlica como
instituio tivesse sido negativo; no Chile e no Brasil essa realidade foi inversa. No Chile, a Igreja
desempenhou um importante papel na criao de um forte movimento de direitos humanos
e fez com que a justia transicional fosse concebida como uma poltica de verdade e reconciliao
mais do que uma poltica de punio; e no Brasil a Igreja teve um papel fundamental na elaborao
do relatrio Nunca Mais.25
25
Sobre a maravilhosa histria de como foi produzido este relatrio, ver: Laurence Weschler, A Miracle a Universe: Settling Accounts with Past Torturers. Nova Iorque : Pantheon Books, 1990.
69
A DIMENSO INTERNACIONAL
Processos de prestao de contas tambm sero modelados pelo contexto internacional mais
amplo. Transies ocorridas antes da revoluo de direitos humanos no plano internacional,
iniciada no fim da dcada de 1970, e sob as condies impostas pela Guerra Fria (com a esquerda
incidindo em direitos sociais e econmicos contraposta aos que defendiam direitos civis e polticos
burgueses e geralmente focados em vencer o totalitarismo comunista), no se beneficiaram
do discurso universalizador dos direitos humanos. Nesses casos, a justia transicional no foi
totalmente concebida em termos de direitos humanos: em Portugal, se tratava de um exerccio
em justia revolucionria e na Grcia se tratava de punir insubordinados militares por crimes
contra o povo e a ordem constitucional.
A revoluo dos direitos humanos e o fim da Guerra Fria mudaram drasticamente o contexto,
de modo que as transies do fim da dcada de 1980 e da dcada de 1990 foram enquadradas
em termos de justia para violaes dos direitos humanos. Nesse contexto, as organizaes
de direitos humanos transnacionais, tribunais estrangeiros, tribunais internacionais, e misses
da ONU desempenharam um papel-chave em vrios processos de justia transicional.
Em alguns pases, se no fosse a dimenso internacional ou transnacional, teria havido um
processo transicional muito mais limitado, ou mesmo inexistente.
A priso do General Pinochet em Londres, por exemplo, deslocou o balano de foras a favor
daqueles que procuravam justia para violaes passadas dos direitos humanos no Chile26.
Conduziu ao questionamento da Lei de Anistia de 1978 e dos limites impostos soberania popular
na nova democracia. improvvel que tal mudana tivesse ocorrido por si s como resultado da
dinmica da vida poltica chilena. Na Guatemala, a Comisso de Clarificao, que produziu um
relatrio sobre as violaes dos direitos humanos durante o prolongado perodo de conflito civil,
foi resultado de uma iniciativa patrocinada pela ONU, organizao que tambm desempenhou
papel central no processo de paz nesse pas.
O efeito aprendizado por contgio tambm importante, pois as sociedades que esto conduzindo
processos de democratizao podem fazer uso dos saberes ou do know how adquirido de outras
transies prvias. Por exemplo, as comisses da verdade viajaram da Amrica Latina frica
do Sul, que aprendeu as lies das experincias chilenas e argentinas; os relatrios da verdade
no oficiais tiveram o relatrio brasileiro Nunca Mais como modelo; os saneamentos alemes
serviram de modelo para a Europa do leste, e a Polnia, Hungria, Romnia e a Bulgria amorteceram
70
26
Ver, por exemplo, Naomi Roht-Arriaza, The Pinochet Effect:Transnational Justice in the Age of Human Rights. University of Pennsylvannia Press 2006; Madeleine Davis (ed), The Pinochet Case: Origins, Progress, and Implications. Londres: Institute of Latin American Studies,
2003.
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os seus processos de saneamento devido ao aprendizado oferecido pelas consequncias

negativas de processos mais severos na Albnia e na antiga Tchecoslovquia.
Nem todos os fatores so previsveis. A sorte, ou a fortuna, para usar o termo de Maquiavel,
tambm desempenha seu papel aqui, assim como em todos os assuntos humanos. Nada
ilustra isso melhor que a priso do General Pinochet (apesar de alguns adicionarem hubris
fortuna para explicar esse evento). Como referido acima, esse fortuito evento colocou
as violaes passadas dos direitos humanos e a impunidade de volta na agenda poltica do
Chile, com grande impacto.
Esta viso geral de fatores relevantes no completa, porm serve para ilustrar a variedade
de elementos que afetam a justia transicional, e tambm para destacar a importncia
de especificidades histricas e nacionais. Isto nos previne de adotar modelos explicativos
excessivamente esquemticos.
III. ALM DA TRANSIO:

A POLTICA DA MEMRIA
A justia transicional no um evento isolado, que acontece apenas uma vez e no se repete
mais; sim um processo que vai se adaptando s condies do momento e s mudanas que
vo evoluindo ao longo do tempo. O mbito de ao aumenta ou diminui conforme o tempo
passa, dependendo da habilidade e da vontade das sociedades em vias de democratizao de
alargar ou aprofundar a democracia em termos polticos, institucionais, sociais e ideolgicos.
A bem sucedida superao de enclaves autoritrios, o crescimento gradual (ou o esmorecimento)
do ativismo de direitos humanos, a evoluo de prioridades polticas, das prioridades e valores
que regem as reformas judicirias, legais e constitucionais, e a acumulao de obrigaes legais
relativamente aos direitos humanos no plano internacional ou regional, iro influenciar o que ser
feito com o passar do tempo. As polticas de justia transicional podem tambm adquirir vida
prpria, caso instituies sejam estabelecidas para realizar tarefas especficas, como localizar
os restos mortais dos desaparecidos, estabelcer quem receber indenizaes e como
as mesmas sero pagas, ou encontrar crianas desaparecidas. A autonomizao institucional
possibilita que as polticas continuem a se desenvolver, mesmo em contexto de indiferena ou
mesmo adversidade social ou poltica, assim, por exemplo, as polticas de reparao podem
ser ampliadas para novas categorias de vtimas e as equipes de investigao podem continuar
abastecendo processos criminais de novas informaes.
71
Pode-se definir a poltica de memria de duas maneiras. De forma restrita, consiste de polticas
para a verdade e para a justia (memria oficial ou pblica); vista mais amplamente, sobre como
a sociedade interpreta e apropria o passado, em uma tentativa de moldar o seu futuro (memria
social). Memria social a criao de comunidades imaginadas27 e a construo de uma ordem
moral. As polticas de memria sociais e culturais so parte integral do processo de construo
de vrias identidades coletivas sociais e polticas, que definem o modo como diferentes grupos
sociais veem a poltica e os objetivos que desejam alcanar no futuro. A memria uma luta sobre
o poder e sobre quem decide o futuro, j que aquilo que as sociedades lembram e esquecem
determina suas opes futuras. Mitos e memrias definem o mbito e a natureza da ao,
reordenam a realidade e legitimam o exerccio do poder. A poltica da memria se torna parte
do processo de socializao poltica, ensinando s pessoas como perceber a realidade poltica
e as ajudando a assimilar ideias e opinies. A memria transmitida por figuras da autoridade,
permitindo processo de aculturao e socializao dos cidados que vivem dentro das fronteiras
de um Estado. Memrias histricas e lembranas coletivas podem ser instrumentos para legitimar
discursos, criar fidelidade e justificar aes polticas.
A impossibilidade de garantir um processo perfeito de verdade e justia transicional significa que
o passado continua vivendo no presente, em maior ou menor grau. Termos emergem para descrever
efeitos de eventos passados em culturas nacionais: a Sndrome de Vichy na Frana, ou o Complexo
Vietn nos EUA, entre outros sugerem que o passado continua sendo um fardo para o presente.
Assim, mesmo depois de ter deixado de ser parte da agenda poltica ativa, o passado pode continuar
a ser uma fonte de conflito na arena judicial e pode continuar a gerar novos conflitos.
Em alguns pases, a sociedade poltica e civil discute e reflete abertamente sobre o significado
do passado. Em outros, o passado um fantasma evitado pelas elites polticas, tornando-se
o que Tina Rosenberg chamou terras fantasmas. Em outros pases ainda, h irrupes de
memria, no termo de Wilde, e em seguida o silncio.
s vezes, as polticas de memria, as desculpas oficiais e a reabilitao das vtimas podem
ser adiadas. As desculpas japonesas pela dor causada por suas tropas durante a Segunda
Guerra foram apenas proferidas pelo Primeiro Ministro em 1995. Os Bispos Franceses emitiram
o primeiro pedido de desculpas quanto ao silncio da Igreja no caso de deportao de 76 mil
judeus do regime Vichy na Frana apenas em outubro de 199728. Bancos suos, museus de arte
americanos e a Igreja Catlica s comearam a confrontar o legado da Segunda Guerra h um
tempo relativamente recente.
27
72
Benedict Anderson, Imagined Communities: Reflections on the Origin and Spread of Nationalism. Londres: Verso 1991.
28
Sobre este e outros casos, ver: Mark Gibney, Rhoda E. Howard-Hassmann (eds), The Age of Apology. Philadelphia, PA: University
of Pennsylvania Press 2008.
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Algumas formas
de produo da
memria constituda
historicamente podem
ser afirmativas de
valores democrticos,
enquanto outras
se prestam ao cultivo
e renovao da
violncia.
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Mas a longa ausncia pblica de polticas de

memria no significa que ela no continue
a definir realidades sociais e polticas de formas
mais sutis ou mais evidentes. Haja justia
transicional ou no, as memrias continuaro
a
ser
retrabalhadas
seus
significados
renovados, pois cada gerao deve interpretar

e apropriar-se do passado. De fato, as memrias
so constantemente revisadas para serem
adaptadas s identidades atuais. As sucessivas
renovaes da memria do Holocausto nos do
evidncia disso. O trabalho de memria se torna
parte e parcela da produo cultural, dando origem a biografias, estudos acadmicos, romances,
filmes e produes teatrais que reinterpretam e refletem sobre eventos passados. Representaes
simblicas e linguagem so transformadas; a expresso nunca mais o caso em questo.
Datas, monumentos e comemoraes se tornam focos estabelecidos de resistncia lgica da anistia
e do esquecimento, e lutas so travadas sobre seu significado e posse.
Algumas formas de produo da memria constituda historicamente podem ser afirmativas de
valores democrticos, enquanto outras se prestam ao cultivo e renovao da violncia. A violncia
nacionalista pode ser legitimada por memrias de idos tempos ureos e pela politizao de
mitos de eleio tnica. Michael Ignatieff fala do tempo de sonho da vingana. Neste contexto,
crimes nunca podem ser seguramente isolados no passado histrico; eles permanecem trancados
num eterno presente, clamando por vingana29. Em outros casos, a poltica da memria pode
criar medo de se assumir qualquer risco, o que pode ser negativo para garantir as reformas
necessrias. Assim, necessrio comprometimento em uma reflexo corrente e na apropriao
crtica do passado. Quando a poltica da memria serve apenas para consagrar o sofrimento,
isto pode fazer com que no se vejam as novas injustias, e pode contribuir para que haja uma
estreita obsesso com apenas um grupo de vtimas, em vez de se desempenhar um papel
sensibilizante ou estimular a imaginao moral30.
OS LIMITES DA VERDADE E JUSTIA TRANSICIONAL

Projetos de verdade ou justia transicional, oficiais ou no oficiais, so apenas o primeiro passo
em direo reconciliao com um passado violento e traumtico. No h encerramento
29
Ignatieff, Michael. The Warriors Honor: Ethnic War and the Modern Conscience. Nova Iorque: Henry Holt and Company, 1997, p. 15.
30
Jonathan Allen, Balancing Justice and Social Unity: Political Theory and the Idea of a Truth and Reconciliation Commission,
University of Toronto Law Journal, 49 (4), 1999: 315-353.
73
definitivo como o continuado e constantemente renovado debate sobre o Holocausto indica,

e como sucessivas irrupes de memria em diferentes pases mostram31. Nem a verdade
oficial, nem a justia, por mais abrangentes e completos que sejam, so remdios milagrosos
para resolver o que so feridas profundas e por vezes diferenas irreconciliveis32.
De fato, benficas como so, tanto a revelao da verdade quanto a justia podem ser
problemticas. Elas podem ser catrticas, mas tambm podem perpetuar conflitos. Podem criar
uma mentalidade ns contra eles, perpetuando o conflito social, como no jogo sem fim descrito
por Malamud-Goti33. O poder judicial pode servir a um fim imoral34, e os tribunais democrticos
podem perpetuar um ciclo de vingana e culpa; mas podem tambm atuar como uma espcie de
teatro poltico, educando o povo sobre o valor da lei e da justia35. Por vezes, no fica claro qual
destas lgicas ganha. Constrangimentos financeiros, polticos, pessoais e de tempo, assim como
dificuldades em acessar informaes significam que tanto os julgamentos quanto as comisses
da verdade sero seletivas no quadro que constroem e na justia que concretizam. E, como Offe
observa sobre o caso ps-comunista na Alemanha, o mximo que pode possivelmente ser feito
dentro das limitaes do Estado de Direito e da no-retroatividade est muito abaixo do mnimo
que teria de ser feito para reconciliar os pequenos, porm vocais, grupos daqueles que sofreram
mais sob o antigo regime36.
Comisses da verdade e julgamentos podem oferecer apenas um quadro parcial do universo
repressivo, e as responsabilidades por ele. Isso significa que ser necessrio continuar
a lidar com o passado. As polticas de verdade e justia podem no ensinar, visto que
os atos criminais dos antigos regimes autoritrios no foram cometidos por benefcio prprio
e os responsveis continuaro a acreditar que eles fizeram a coisa certa e a verem-se como
mrtires. Vises contestadas do que aconteceu persistiro. Mesmo depois dos males do
passado serem conhecidos, alguns continuaro a defender a represso e desafiar qualquer novo
consenso que surja37. A legitimidade das medidas de justia transicional pode ser questionada
como uma justia dos vencedores, com demasiada politizao, seletividade ou retroatividade.
31
Para citar apenas trs exemplos, ver: Ian Buruma, Wages of guilt. Memories of war in Germany and Japan. Nova Iorque : Farrar,
Straus and Giroux, 1994; Charles S. Maier, The Unmasterable Past: History, Holocaust, and German National Identity. Cambridge, MA: Harvard University Press 1988; Jan Werner Muller (ed), Memory and Power in Post-War Europe. Cambridge: Cambridge University Press 2002.
32
Alexandra Barahona de Brito, The Politics of Human Rights in Latin America: Chile and Uruguay. Oxford University Press, 1997.
33
Jaime Malamud-Goti Game without End: State Terror and the Politics of Justice. Norman: University of Oklahoma Press, 1996.
34
David Dyzenhaus, Judging the Judges, Judging Ourselves: Truth, Reconciliation and the Apartheid Legal Order, Oxford: Hart
Publishing, 1998.
35
Mark Osiel, Mass Atrocity, Collective Memory, and the Law, New Brunswick: Transaction Publishers, 1997.
36
Claus Offe, Disqualification, Retribution, Restitution: Dilemmas of Justice in Postcommunist Transitions, The Journal of Political
Philosophy, 1 (1), 1993: 17-44.
74
37
Ver: Leigh A. Payne, Unsettling Accounts: Neither Truth nor Reconciliation in Confessions of State Violence. Durham, NC: Duke
University Press, 2008.
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A maioria dos srvios, por exemplo, no aceitou a legitimidade do Tribunal Criminal Internacional
para a Antiga Iugoslvia, visto que a maioria dos arguidos era srvia. Apesar disso refletir a real
proporo de quem mais violou os direitos humanos, foi visto pelos srvios como um exemplo de
justia de vencedores. E como insiste Mamdani, h uma diferena entre reconciliao poltica
e reconciliao social38, a primeira pode ser realizada atravs de acordo entre elites, porm
a segunda poder jamais ficar completa.
TRABALHO DE INTERPRETAO DA MEMRIA39

At agora, o estudo da justia transicional e os estudos de memria tm evoludo paralelamente,
e seus caminhos no se cruzaram frequentemente. Estudos sobre justia transicional fazem
parte da transitologia ou da poltica comparativa dentro da famlia da cincia poltica, enquanto
os estudos de memria emergem da sociologia e dos estudos culturais. A diviso de trabalho
natural at certo ponto, pois os pactos transitrios so temporariamente limitados, enquanto
que o trabalho de memria no tem comeo ou fim natural. No entanto, precisamos combinar
perspectivas e examinar a justia transicional desde uma perspectiva histrica, cultural
e sociolgica mais ampla, pois a passagem do tempo mostra que todas as iniciativas de justia
transicional permanecem essencialmente contestadas com o passar do tempo.
Como observado acima, a priso do General Pinochet, por exemplo, desencadeou uma mudana
no discurso chileno sobre os custos ocultos do golpe de 1973, e sobre a falta de justia depois
da redemocratizao de 1989, j que muitos jovens ouviram pela primeira vez os detalhes
dos crimes que eram alvo de investigao de tribunais europeus. Isso fez com que o governo
e o judicirio chileno agissem e reconhecessem a atrocidade passada. Assim, memrias reprimidas
e ignoradas podem irromper dcadas depois que a transio de um regime tenha supostamente
acabado com essa questo. Um doloroso processo de redescoberta do passado e de reavaliao
pode permanecer latente at que algum evento desencadeie a irrupo da memria.
Como demonstrado por Alex Wilde em sua avaliao do caso chileno, esta no uma situao
excepcional, mas sim uma potencialidade inerente, um padro recorrente de longo prazo que
precisa ser incorporado em qualquer anlise comparativa adequada. A Espanha outro exemplo.
Uma vez terra do esquecimento, h agora uma investigao das estimadas 130 mil execues
realizadas pelo regime de Franco, e existem novas demandas para que haja reconhecimento
e compensao. Similarmente, o Brasil optou pela Anistia, porm a necessidade social de
38
Madmood Mamdani, Reconciliation without Justice, Southern African Review of Books, 10 (6), 1996.
39
Esta parte do artigo basea-se nos textos seguintes: Alexandra Barahona de Brito, Celebrating 25 Years of Democracy in Argentina:
Transitional Justice, Memory and Democratisation in Argentina, Keynote address, Seminrio na Embaixada Argentina de Londres, celebrando os 25 anos de democracia na Argentina, 1 Dezembro 2008; e Alexandra Barahona de Brito e Laurence Whitehead, Transitional Justice:
Reframing the Debate, em: Mnica Serrano (ed.), Transitional Justice, Nova Iorque : United Nations University Press), no prelo (2009).
75
Devemos combinar
as perspectivas
da cincia jurdica
e cincia poltica com
outras vertentes.
A literatura que lida
com o trauma
e recuperao da
vtima pode ser
bastante til
procurar a verdade e o conhecimento do que

aconteceu no desapareceu, e o Governo
Lula est agora lidando com polticas oficiais
de verdade e justia para ajudar os brasileiros
a interpretarem e lidaram com a represso do
passado autoritrio.
Assim, o que observamos em muitos pases
que bem depois que julgamentos e histrias
oficiais serem considerados conclusos, uma
dinmica de ciclos de memria entra em
cena. Isso est relacionado com mudanas
de governo e de contexto poltico, e ao longo do tempo, com a mudana geracional. Wilde

refere que as irrupes de memria, no caso do Chile, emergem como resultado de um ou
outro evento que desencadeia ativismo renovado em torno da questo de injustia passada.
Porm, essas irrupes fazem parte de ciclos de memria mais amplos. Novos governos
e cada gerao devem interpretar o sentido das atrocidades do passado por si prprios, de modo
que os consensos sobre o passado numa poca podem ser alterados , modificados e revisados
noutra, para suprir as necessidades do novo.
Para aprofundar mais nosso conhecimento sobre a justia transicional e a poltica da memria,
precisamos combinar vrias perspectivas analticas. Anlises de equilbrio de poder prprios
da cincia poltica, ou a viso de escolha racional que funciona bem ao analisar opes polticas,
e anlises de custo-benefcio, perdem fora explanatria quando comeamos a examinar
a produo de memria social. Devemos combinar as perspectivas da cincia jurdica
e cincia poltica com outras vertentes. A literatura que lida com o trauma e recuperao da
vtima pode ser bastante til. Isso tem uma longa tradio, as origens podem ser encontradas
em memrias das vtimas do Holocausto, e no desenvolvimento da psicologia como uma
disciplina e prtica durante o ltimo sculo. Essa literatura no necessariamente se pronuncia
sobre medidas de justia transicional, por se concentrar no impacto causado pelo abuso em
indivduos e coletividades, mas pode contribuir para melhores polticas transicionais. Talvez
mais recompensadoras ainda sejam as perspectivas oferecidas pela literatura sobre poltica
da memria e memorizao, que cresceu exponencialmente desde as dcadas de 1980
e 1990, particularmente com o surgimento de estudos culturais ps-modernos. A abordagem
mais sociolgica e cultural, e isso inclui anlises de como as sociedades se recordam de
seu passado coletivo, como os eventos passados so memorizados (o estudo de memrias
locais), como narrativas sobre o passado so construdas, incluindo anlises de como
76
a histria escrita.
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IV. CONCLUSES: ALGUMAS

LIES DO PASSADO
Nas concluses, reviso alguns dos principais debates na literatura e esboo as principais lies
que apreendemos de experincias globais com justia transicional desde a era Nuremberg.
UM PASSADO SEMPRE CONTESTADO

Uma lio que aprendemos que no podemos depositar muitas expectativas na capacidade
da revelao da verdade oficial servir para fechar o livro da histria e encerrarando o passado
num captulo. Existem vrios argumentos que dizem que a revelao da verdade preenche
uma necessidade social de confirmar oficialmente aquilo que foi durante muito tempo
negado; que a verdade reintegra as vtimas na sociedade, atravs do reconhecimento do seu
sofrimento e oferecendo uma forma de justia distributiva ou social, contribuindo com recursos
no convencionais para promover a conscientizao social, a memria coletiva, a solidariedade
e a superao de baixa autoestima. Pode ser que o esquecimento seletivo seja parte do processo
de produo histrica, constituindo os silncios descritos por Trouillot; mas esquecer o significado
de eventos passados pode ser como perder a bssola moral40. A verdade tambm tem sido vista
como uma forma de justia como reconhecimento ou justia compensatria, que restabelece
o sentido de justia outrora quebrado41. As comisses da verdade oficiais tambm j tm sido
valorizadas como peas centrais nos processos de refundao histrica quando existe uma
ruptura simblica e moral com um passado obscuro. Elas podem contribuir para estabelecer um
consenso sobre os limites do intolervel42.
Relativamente justia (a ptrica de julgamentos), os objetivos mais comuns so a responsabilizao
e a criao das condies para que no ocorram novas atrocidades. A justia vista como uma arma
contra o esquecimento, que pode combater a amnsia social, a negao, o encobrimento, e vrias
formas perniciosas de revisionismo que negam ou justificam as atrocidades do passado. Tambm
j se observou que os julgamentos server para estabelecer princpios morais e atuam como uma
espcie de teatro poltico oferecendo lies coletivas de justia.
Em resumo, tanto as comisses de verdade como os julgamentos representam oportunidades
para a criao de mitos que podem unificar uma comunidade outrora dividida pela represso,
40
Michel-Rolph Trouillot, Silencing the Past: Power and the Production of History. Boston: Beacon Press, 1995.
41
Jonathan Allen, op. cit.
42
Ibid.
77
assim como oferecer uma oportunidade para explorar coletivamente o significado da violncia
do passado, e para criar um projeto para o futuro43. Tanto a verdade como a justia podem se
tornar parte de um processo educacional sobre democracia e o Estado de Direito, e podem
ajudar a restabelecer a confiana em magistraturas deslegitimadas, e em outras instituies
democrticas emergentes.
Todos estes argumentos so vlidos e comprova-se que descrevem a realidade em vrios casos.
Mas tambm importante observar que esta viso dos julgamentos bem como a verdade das
comisses da verdade no so incontestveis. Relatrios oficiais podem se tornar histrias que
ofuscam e marginalizam outros relatos e narrativas sobre as violaes do passado. As comisses
no analisam todas a formas repressivas. especialmente importante ter estas limitaes em
conta quando se fala de sociedades etnicamente divididas, onde o repressor e o reprimido fazem
parte de diferentes grupos tnicos e possuem diferentes vises ou narrativas sobre o passado.
As verdades do julgamento tambm podem ser parciais e se perder num lamaal de detalhes
legais e evidenciais.
OS LIMITES DA RECONCILIAO
Tambm deve-se tomar cuidado com expectativas relativas reconciliao. A discusso sobre
reconciliao foi mais plenamente desenvolvido como resultado da experincia Sul Africana
(apesar do precedente chileno tambm ter sido importante). um termo que emergiu como
resultado da influncia que igrejas ou figuras religiosas exerceram sob as transies de ambos
os pases. Assim como a ligao entre punio e democratizao est aberta a discusso
(e, reciprocamente, a ligao entre paz e esquecimento seja duvidosa), a conexo feita entre
revelao da verdade e reconciliao merece ser analisada de forma mais crtica.
Como apontado pelos crticos, no se pode definir reconciliao e perdo como objetivos
polticos. Jonathan Allen escreve bastante eloquentemente sobre a reconciliao no contexto
sul-africano, em que ubuntu ou reconhecimento da humanidade do prximo representava
um slogan central do processo. O que se quer dizer por reconciliao? O que a nao
arco-ris, descrita por Desmond Tutu? Pode-se remendar o que foi h muito rasgado? J se
teve um todo por onde se comear? possvel criar uma narrativa pica nica e consensual
para toda a comunidade imaginada? Vtimas individuais podem perdoar ou se reconciliar com
seus vitimizadores, porm, pode um processo desse tipo ser reproduzido a nvel nacional?
provvel que velhos dios persistam e que muitos no perdoaro; haver quem insista
que lutara para defender a nao ou algum outro valor igualmente abstrato, e dessa
78
43
Mark Osiel, op. cit.
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forma continue-se a justificar a represso. Igualmente, o perdo no pode ser legislado ou

institucionalizado. Como diz Paul Ricouer, o perdo pode encontrar refgio apenas em gestos
incapazes de serem institucionalizados, pois o que est em questo aqui nada menos que
o poder do esprito do perdo para desassociar o agente de seu ato44.
Por motivos bvios,

qualquer questo
de direitos humanos
particularmente
propensa a uma
perspectiva de
bem contra o mal.
Tendemos a dividir
os atores entre maus
(os torturadores)
e bons (as vtimas)
Dizer que as comisses de verdade tm

o poder de reconciliar pode, ento, criar
o risco de a cidadania se desiludir com
os resultados das mesmas quando elas
no produzem os resultados miraculosos
que pareciam prometer. Como argumenta
Allen, reconciliao como unidade pode
significar muitas coisas. De fato, a unidade
pode ser ilusria ou at mesmo indesejvel
se concebida de maneira no democrtica.
Por
contraste,
consenso
em
torno
da necessidade de democracia, um sistema

de regras, leis, procedimentos e valores que
apelam coexistncia pacfica entre todos os
tipos de grupos, um limiar mais baixo e uma possibilidade mais praticvel. Ento, ao invs de
falar sobre reconciliao, pode ser que seja mais apropriado perguntar que tipo de polticas de
justia transicional podero contribuir para afirmar a governana democrtica.
Uma viso demasiadamente abstrata e moralista pode tambm nos cegar diante de finas
distines entre esquecimento e anistia. Ricoeur aponta que enquanto o esquecimento
comandado45, ou a anistia, no serve bem s sociedades (ao esfregar os ombros desta
maneira com amnsia, a anistia coloca a relao do passado fora do campo no qual
a problemtica da remisso acharia seu devido lugar juntamente com o dissenso46), existe
o que ele chama de esquecimento feliz. Esse esquecimento no amnsia, mas sim uma
espcie de processo de luto, um trabalhar o passado. Esse tipo de esquecimento (luto
consubstanciado) o que permite a reconciliao e a criao de memrias felizes (aquelas
44
Ricoeur, Memory, History, Forgetting, Chicago. University of Chicago Press, 2006: 458
45
Ricoeur distingue entre o esquecimento da memria reprimida, o esquecimento da memria manipulada e o esquecimento
ou a anista comandadas d. A memria reprimida equivalente de Freud (o passado esquecido de propsito por causa do trauma, mas reaparece constantemente porque ficou reprimida. A nvel coletivo esse fenomeno ganha propores gigantescas. A memria manipulada est associada distoro da memorializao pblica. E o esquecimento comandado o esquecimento imposto pela
autoridade poltica, como em Atenas em 403 BC, quando os democrtas que derrotaram os Trinta Tiranos impuseram uma proibio sobre
o ato de lembrar os males da guerra, algo que Ricouer chama de operao mgica. A anista uma forma de esquecimento forado que
oficialmente proclamado.
46
Ricoeur, p. 455.
79
que so teis para mover em direo a um futuro positivo) e de uma memria pacificada, na qual
as coisas so lembradas sem raiva. Ricouer sugere que o que importante em tais memrias
no elas serem factualmente precisas, mas que sejam teis para geraes futuras.
Por motivos bvios, qualquer questo de direitos humanos particularmente propensa
a uma perspectiva de bem contra o mal. Tendemos a dividir os atores entre maus
(os torturadores) e bons (as vtimas). Porm muitos torturadores (claramente a maioria dos
soldados que se viram obrigados a cumprir ordens) tambm so vtimas; a maior parte das
pessoas envolvidas em abusos so pessoas normais apanhadas em momentos terrveis.
E como mostram estudos dos casos da Europa do leste, a culpa frequentemente to
coletivizada que apenas julgamentos exemplares (e logo justia seletiva) so possveis.
O argumento aqui no que a justia no deva ser feita, mas que precisamos pensar nessas
categorias de forma crtica.
O DEBATE SOBRE DEVIDO PROCESSO LEGAL

Outra discusso-chave nos estudos de justia transicional diz respeito aos processo legais,
e as garantias processuais necessrias num Estado de Direito. Como j observei, a relao entre
justia poltica e democracia bastante complexa. As elites no democrticas, seja filosfica
ou psicologicamente, so melhores equipadas para realizar polticas de justia abrangentes
porque no lhes interessa especialmente o pluralismo ou as garantias processuais do Estado
de Direito47; em contraste, as elites democrticas devem equilibrar o objetivo de instituir
a poltica de verdade e justia de maior alcance possvel e, ao mesmo tempo, respeitar
o pluralismo e as regras inerentes ao Estado de Direito. O pluralismo significa que os governos
devem agregar preferncias ao invs de implementar uma poltica que expresse os desejos
de apenas um setor; e garantir os direitos do acusado. Isso significa que os tribunais podem
no ser capazes de estabelecer legalmente a culpa de pessoas que todos sabem que de
fato so culpadas. Princpios do Estado de Direito probem saneamentos administrativos
indiscriminados, julgamentos coletivos que assumam uma culpabilidade no individualizada
e a punio retroativa; embora essas medidas possam ser justas, elas debilitam o Imprio
do Direito, violando estatutos de limitaes, e regras sobre a responsabilidade retroativa
como o princpio nulla poena sine lege (no h punio sem lei), entre outros. Devido
a esses problemas, alguns argumentam que melhor no fazer nada. Elster, por exemplo,
diz que, tendo em conta o princpio de igualdade perante a lei e pelo fato de que impossvel
julgar todos que estiveram envolvidos em atividades repressivas em todos os nveis, mais
justo no julgar ningum para evitar a justia seletiva. Por isso, ele prope uma anistia geral
80
47
Alexandra Barahona de Brito, Human Rights and Democratisation in Latin America: Uruguay and Chile. Oxford: Oxford University Press, 1997.

DE DIREITOS HUMANOSDA PRESIDNCIA DA REPBLICA
e o abandono de todas as tentativas de

compensar as vtimas48.
Mas esse ponto de vista ignora o fato de
que o no fazer nada tambm no uma
soluo. Em muitos casos, o esquecimento
geral pode ser apenas ditado e imposto.
Interpretando
literalmente,
teria
sido
mais justo permitir que Hitler e os lderes

nazistas no fossem castigados, j que
impossvel ter castigado todos aqueles
que participaram nos crimes nazistas?
Ou pedir ao povo cambodiano que se
reconcilie com a convivncia com o Khmer
Vermelho? Esse argumento ignora o legado do medo que condiciona a memria coletiva
do passado, e as estruturas de poder que distorcem a expresso livre das preferncias
democrticas. A escolha no entre fazer algo corretamente ou no fazer nada, mas sim
entre fazer as coisas da forma que so mais apropriadas (embora sem dvida imperfeitas)
em cada contexto em vez de fazer a coisa certa em um sentido abstrato. Alm disso, esse
argumento no conta com o fato de que a lei no uma entidade imutvel e a jurisprudncia
estabelece novos precedentes, alguns dos quais violam o princpio da igualdade perante
a lei. Mas se a jurisprudncia nunca mudasse as prticas legais em nome desse princpio,
ns no poderamos julgar nenhum novo crime. Sendo assim, a justia aproxima-se mais
de uma busca por equilbrio, baseado num consenso histrico sobre o que mais apropriado
em determinado tempo e lugar, equilbrio entre a lei estabelecida e as garantias do Estado
de Direitos com a justia seletiva ou poltica.
JUSTIA E ESTABILIDADE
Outra grande discusso na literatura, que ocorreu durante as primeiras transies na Amrica
do Sul, versa sobre ser mais importante preservar a estabilidade (a sobrevivncia de novas
democracias frgeis) ou ser mais importante julgar os culpados pelas violaes do passado.
Essa discusso foi particularmente forte na Argentina (entre Santiago Nino e Diane Orentlicher,
o primeiro um jurista, que tambm foi o arquiteto das polticas adotadas pela administrao
Alfonsn, e a segunda uma jurista especializada em direitos humanos dos EUA)49 e no Chile (onde
48
Jon Elster, On Doing What One Can: An Argument Against Postcommunist Restitution and Retribution, em Neil J. Kritz, (ed.), Transitional Justice. How Emerging Democracies Reckon with Former Regimes. Vol I. Washington DC: United States Institute of Peace Press, 566-8.
49
Ver: Carlos Santiago Nino, The Duty to Punish Past Abuses of Human Rights Put into Context: The Case of Argentina. Yale Journal
81
Zalaquett, um membro da comisso de verdade e reconciliao, colocou a questo em termos

de um conflito entre a tica da convico e a tica da responsabilidade,50 e o politlogo Manuel
Antnio Garretn, que denominou isso de um conflito entre uma lgica tica e simblica e uma
lgica poltica)51. Em ambos os casos, um dos lados argumentou que necessrio levar em
considerao os constrangimentos polticos, a fim de no se correr o risco de perturbar o processo
de democratizao, enquanto o outro lado argumentava que sem verdade e justia a democracia
nasceria aleijada, deixando livres os repressores e os enclaves autoritrios incontestados.
No claro o quo longe se pode ir sem por em causa a estabilidade, porque situaes
contrafactuais hipotticas teriam de ser construdas de modo a provar se diferentes opes
teriam produzido resultados diferentes. No entanto, passados vrios anos, podemos ver que
a questo se torna menos uma proposio de um ou outro e mais uma questo de quando.
A verdade pode ser o foco quando o contexto poltico mais frgil, e os julgamentos podem
avanar mais tarde, quando houver maior estabilidade e confiana.
JUSTIA TRANSICIONAL E DEMOCRATIZAO

Isso nos leva questo final, que a ligao entre democracia e justia transicional. Muitos
defensores dos direitos humanos argumentam que sem justia e verdade no pode haver
democracia real. No entanto, um pouco ao contrrio do que se possa supor, o que vemos que
julgamentos e polticas da verdade para lidar com violaes passadas no so, em si mesmos,
necessrios para garantir democratizao. A democracia to forte e profunda na Espanha,
Hungria e Uruguai, onde no houve punio ou revelao da verdade durante a transio, como
em Portugal, Repblica Tcheca ou Argentina, que vivenciaram saneamentos e julgamentos.
A democratizao depende de um amplo processo de reformas institucionais voltado para
o estabelecimento de direitos efetivos de cidadania e para a promoo presente e futura
de medidas de prestao de conta dos atos estatais. Polticas de verdade e justia para
atrocidades passadas (prestao de contas sobre o passado) podem ajudar a neutralizar
o medo e alterar peas fundamentais da ordem constitucional autoritria, reduzindo sua
constrangedora influncia no desenvolvimento democrtico, bem como desafiar uma verso
restrita de democracia baseada em um consenso imposto. Os saneamentos administrativos
podem ajudar a reformar instituies policiais, militares e judiciais, embora outras medidas mais
of International Law, 100 (8) 1991: 2619-2643; Diane F. Orentlicher, Diane F. Settling Accounts: The Duty to Prosecute Human Rights Violations of
a Prior Regime, Yale Law Journal, 100 (8) 1991: 2537-2615 and A Reply to Professor Nino, Yale Law Journal, 100, 1991: 2641-2643.
50
Jos Zalaquett, Balancing Ethical Imperatives and Political Constraints: The Dilemma of New Democracies Confronting Past
Human Rights Violations, Hastings Law Journal, 43 (6), 1992: 1430.
82
51
Manuel Antnio Garretn, Human Rights and Processes of Democratisation, Journal of Latin American Studies, 26 (1), 221-234.
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lentas e menos dramticas possam tambm obter os mesmos resultados e funcionar melhor
em alguns contextos. Polticas da verdade e justia tambm contribuem para processos de
reintegrao social, mas sozinhas no garantem reintegrao poltica, que normalmente exige
uma resposta para categorias mais amplas de excluso econmica e social e, em alguns casos,
tnica. Desde que no sejam uma nova fonte de injustia, tais polticas podem tambm reduzir
a legitimidade e o prestgio da velha elite ditatorial e descreditar a ideologia do antigo regime
e a justificao da represso, mas por si ss essas polticas no destroem o apoio social pela
e a identificao com a velha elite autoritria.
Ao contrrio do que se possa supor, pode haver uma democracia que funciona bem sem verdade
e justia para violaes passadas. De fato, no h uma nica resposta sobre como as polticas de
verdade e justia afetam a democracia ou a democratizao, por isso dependem das condies
iniciais, assim como dos legados histricos, institucionais, sociais e polticos que so peculiares
a cada pas. Isso no quer dizer de forma alguma que no deve haver polticas de verdade
e justia, ou que elas no so fundamentais. O que sim argumento que a sua ligao com
a democratizao no to simples como pode parecer primeira vista.
O mesmo no pode ser dito a respeito das ligaes entre 4. Uma sociedade sem memria
uma sociedade que no capaz de sustentar nenhum tipo de regime democrtico.
Mais especificamente, todas as democracias saudveis comprometem-se com trabalho de
memria. A poltica da memria faz parte da sua prpria estrutura. A negao da memria uma
caracterstica de sociedades autoritrias e totalitrias. Lewis Caroll disse que uma espcie de
m memria aquela que s funciona para trs. Essa uma citao til, pois nos lembra de que
a memria no apenas se lembrar do passado, mas tambm criar um um quadro para se
pensar a respeito do futuro, neste caso, num futuro democrtico52.
52
Detalhes sobre a ligao entre democracia e justia transicional ver: Alexandra Barahona de Brito, Human Rights and Democratisation in Latin America, op. cit.
83
DOSSI
A JUSTIA PENAL
E O TRATAMENTO
DE UM CONFLITO SEM FIM:
A FRANA E O TRMINO
DA SEGUNDA GUERRA
MUNDIAL (1944 2009)1
Alain Bancaud
Professor do Instituto de Histria do Tempo Presente
Centre National de la Recherche Scientifique (Frana)
A experincia francesa aps o fim da Segunda Guerra Mundial, marcada pela restaurao da
democracia e o fim de um regime (denominado de Vichy) autoritrio e de colaborao com
os ocupantes nazistas, mostra a importncia e os limites da justia no tratamento das situaes
que misturam a transio poltica e a represso de crimes contra a humanidade. Ela mostra
a fora, poltica e simblica, de seu poder de designao e de estigmatizao dos culpados como
de consagrao do Estado e das vtimas. Mas testemunha, tambm, de suas dificuldades
particulares para respeitar os princpios jurdicos definidores da democracia: a no-retroatividade
das leis, a responsabilidade individual, a imparcialidade e a independncia dos juzes, a absolvio...
A justia tem dificuldade em superar uma operao sacrificial. Ou, ainda, para encerrar o conflito.
Ela no cessa de intervir na gesto de um passado que no passa2. Interveno de longa
durao e realizada em fases. Destacaremos ainda uma primeira depurao, que comea no
fim de 1944 e concluda em 1953, e um segundo momento, por vezes qualificado de segunda
depurao, relanado nos anos 1970 e que conhece seu apogeu com trs processos nos anos
1980/1990. Etapa que continua, sob uma nova forma, nos anos 2000.
1
Este texto foi apresentado pelo Prof. Bancaud com exclusividade Revista Anistia Poltica e Justia de Transio, sendo traduzido pelo Ministrio da Justia, sob a superviso e reviso dos Conselheiros Editoriais Jos Ribas Vieira e Marcelo D. Torelly.
84
Ttulo da obra de Eric Conan e Henry Rousso, Vichy un pass qui ne passe pas, Paris, Fayard, 1994.
I. A PRIMEIRA DEPURAO:
1944/1953
UMA JUSTIA DA RESISTNCIA NO MOLDE
DA JUSTIA DO ESTADO
A escolha da legislao e das jurisdies que organizam a depurao d lugar s discusses
no seio da Resistncia. Alguns, incluindo o general de Gaulle, defendem uma depurao3
ao mesmo tempo breve, limitada em alguns ex-dirigentes e, ao mximo, respeitadora das
instituies e dos textos tradicionais. Para eles, Vichy no uma novidade que justifica
uma legislao extraordinria, mas um regime banalmente criminal demandando por uma
represso ordinria. necessrio evitar a aplicao retroativa de novas leis e de novos
tribunais que daria um carter de exceo depurao e enfraqueceria sua legitimidade
fazendo-a soar como uma revanche poltica ou servir a uma revoluo social. Numa
posio inversa, os outros resistentes esperam da justia ao mesmo tempo a punio dos
traidores e uma depurao revolucionria. Eles estimam, alm disto, que a violncia
derrogatria do regime passado justifica uma depurao de exceo, que o horror dos crimes
cometidos autoriza a ruptura contra Vichy de suas jurisdies de exceo. Alguns julgam
mesmo que os dirigentes mais comprometidos na colaborao com os alemes so indignos
de todo o processo.
O debate sobre a forma de justia ainda mais estratgico do o que se desenvolveu um pouco
antes e aps a Liberao do territrio, uma depurao dita selvagem,extrajudiciria. Depurao
nas formas mltiplas que vo da execuo annima e sem julgamento, da justia no canto do
bosque, s condenaes por tribunais populares, imprevistas e incontrolveis, nos processos
mais expeditivos. Essa fase, iniciada antes da Liberao e que continuou at a instalao das
jurisdies oficiais, em setembro e outubro de 1944, a mais violenta, a mais sangrenta: registra
o nmero de 8 mil a 9 mil mortos.
O dispositivo judicirio encarregado da depurao reflete as divergncias no seio da resistncia.
Ele mistura tradio e exceo. Tal procedimento tambm composto por trs tipos de jurisdies
criadas para a ocasio. Inovao cujo carter derrogatrio justificado pela flexibilidade do direito
em matria de processo, no qual o legislador no julgado pelo princpio de no-retroatividade4.
3
Nota do Tradutor: o processo que o autor chama de depurao tambm tem sido chamado na literatura em portugus de
purga ou saneamento; na lngua inglesa e, especialmente, nos documentos das Naes Unidas, o processo de afastamentos e vedao de acesso a cargos pblicos denominado vetting.
4
A. N. BB30-1729.
85
Essas jurisdies so exclusivamente civis e colocam em evidncia ora a ordem penal, ora
a justia poltica5.
Sua grande novidade, seu vcio fundamental, segundo o Presidente da Ordem dos Advogados
de Paris, seu mtodo de seleo do jri. Ele esbarra no principio tradicional de neutralidade
do juiz, fazendo que Vichy seja julgado por aqueles que o combateram. Estamos lidando com
uma justia de opositores polticos em vez de vtimas, uma justia que estabelece e integra os
resistentes, conferindo-lhes, por meio das suas instituies oficiais, o essencial do poder de
seleo de jurados que no so necessariamente resistentes, mas devem ser diferenciados por
sua recusa Vichy. Sob a presso das crticas, especialmente da Ordem dos Advogados de Paris,
uma reforma em dezembro de 1945 restabelece, em parte, o sistema clssico de nomeao
dos jurados, mas os cidados devem sempre apresentar as mesmas disposies patriticas,
e a reforma se aplica uma vez que uma grande parte da depurao foi realizada.
86
5
Trs tipos de jurisdies so instituidas: uma Alta corte de justia para julgar o Chefe de Estado, seus ministros, os secretrios
de estado, os governadores gerais, altos comissrios e alguns almirantes e generais encarregados de misses importantes ; dois tipos de
jurisdio implantadas na prtica : as cortes de justia,para as questes de colaborao mais e que aludem ao cdigo penal, e as cmaras
cvicas para julgar uma nova incriminao poltica, a indignidade nacional.
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Esses jurados so, no entanto, dirigidos por magistrados profissionais. Direo que reflete
a vontade de efetivar a justia da Resistncia, no molde clssico da justia do Estado. A depurao
judiciria coloca em evidncia uma restaurao do Estado tanto como uma consagrao da
Resistncia. Essa presena no imposta sem debate. Na magistratura, criticada sua falta de
legitimidade aps a sua atitude perante a Vichy, mas tambm suas tradies, seus escrpulos
profissionais que lhe fazem tomar distncia com relao represso de exceo. Alguns se
mantm tambm a distncia de uma operao que, de ordem essencialmente poltica, arrisca
ameaar os restos de uma legitimidade fundamentada na despolitizao, na neutralidade.
Para restaurar a legitimidade magistratura, uma depurao dos juzes conduzida de forma
muito rpida e representa uma das mais rigorosas. Depurao essencialmente administrativa,
mas tambm penal. Quantitativamente reduzida, essa ltima simbolicamente forte: ela mostra
que o magistrado profissional legtimo para julgar os outros, pois capaz de julgar a si mesmo.
Essa exigncia no se impe sem as hesitaes do poder judicirio6.
Para reforar a credibilidade dos magistrados e da depurao judiciria, o ministro da Justia
nomeia, sempre que possvel, magistrados resistentes nos tribunais de justia e, em todas
as ocasies, evitando a promoo de magistrados sancionados ou mesmo apenas criticados por
sua atitude em relao a Vichy. Apesar dessas precaues, o simples fato de ser o representante
de uma magistratura que tenha servido o regime anterior afeta a credibilidade da depurao.
Reduzido e criticado, o lugar dos magistrados profissionais no menos decisivo. Eles assumem
a instruo, a acusao e a presidncia das novas jurisdies. A sua posio testemunha a vontade
de mais enquadramento do Estado, ao passo que sua dependncia do executivo reforada nos
textos e, acima de tudo, nos fatos. Os juzes de instruo esto sob a autoridade do parquet
que se apropria de uma grande parte das suas prerrogativas e as reduz ao papel da polcia
judiciria que recolhe provas. Os membros do parquet levam o ttulo significativo de comissrio
do governo e continuam presos na organizao hierrquica clssica que os torna dependentes
do Ministro da Justia. Este que multiplica as circulares gerais, as instrues particulares e as
inspees locais.
O parquet bastante determinante pelo fato de apresentar sozinho a acusao, estando as partes
civis proibidas. A depurao pensada como um assunto de Estado e no da reparao localizada
de interesses violados; no uma oportunidade para o Estado pedir perdo ou se esconder por
trs das vtimas, mas o momento de demonstrar solenemente sobre a cena judiciria que ele
6
Sobre a depurao da magistratura, cf. Alain Bancaud et Henry Rousso, Lpuration des magistrats la Libration (1944-1945),
in LEpuration de la magistrature de la Rvolution la Libration, Paris, ed. Loysel, 1994, p. 117-144. Alain Bancaud, Lpuration des purateurs: la magistrature , in Marc-Olivier Baruch (dir), Une poigne de misrables, Paris, Fayard, 2003, p. 172-203.
87
o nico que capaz de assumir e transcender em interesse geral todo o conjunto das dores
singulares, de cobrar a reparao em nome de toda a Nao: Pareceu essencial deixar nica
parte pblica, excluso de qualquer entidade privada, a continuao da represso. O debate ir
se desprender assim do mbito do interesse particular, para permanecer no plano do interesse
exclusivo do pas, sendo ainda maior7.
esperada dos comissrios do governo uma atitude inquisitorial inflexvel que favorea
a legitimidade e a funo catrtica da justia do Estado, substituindo a violncia do ressentimento
das vtimas pela intransigncia da palavra da justia, transformando a necessidade de vingana
na espera da justia inflexvel do Estado8. Nos grandes processos, os integrantes do parquet
reiteram que a sua voz a de todas as vtimas e que se utilizam de uma retrica na qual
o excesso est na medida do desafio: o monoplio da acusao por um corpo do Estado tendo
servido sob o regime de Vichy e concorrido.
Ao parquet, solicitado com mais frequncia a capacidade de estabelecer relaes regulares
com as autoridades resistentes e administrativas, a fim de ter em conta as suas expectativas
e lhes explicar as decises judicirias. Mas todos os seus magistrados so incapazes de conciliar
a representao da justia, do Estado e da Resistncia. Extrema a tenso entre as novas
autoridades que esperam requisies mximas e o habitus judicirio, em que um magistrado
verdadeiramente digno desse nome no solicita o mximo. Para ter uma pena forte, ele requer
a pena que, na sua alma e conscincia, a justa reparao pelo mal social causado pelo
acusado9. Quanto aos inspetores do Ministro da Justia, eles frequentemente reprovam nesses
magistrados sua indulgncia, mas tambm a falta de sentido do Estado que lhes fez reduzir
as questes de depurao em questes ordinrias de opinio, ceder sem glria diante das
novas autoridades locais, ou ainda, presidir na maneira do Rei de Inglaterra, que reina mas no
governa10, deixando para os jurados toda a responsabilidade das sentenas.
PROCESSOS ORDINRIOS ORGANIZADOS

Comparada s formas administrativas de depurao, a depurao judiciria a que mais exerce
presso. Ela est sujeita a uma autntica vontade tecnocrtica de enquadramento jurdico,
codificao. Os textos definem precisamente atores, fatos, competncias, prazos, sanes.
88
Relatrio sobre o ordenamento que organiza a depurao, A. N. BB30-1729.
Cf. Antoine Garapon, Bien juger, op. cit., p. 131 ss.
Relatrio do procurador geral de Poitiers de 15 de fevereiro de 1945, A. N. BB30-1752.
10
Relatrio de 8 de outubro de 1945 sobre a corte de apelao de Nancy, A. N. BB30-1748.
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esperada dos
comissrios do
governo uma atitude
inquisitorial inflexvel,
que favorea
a legitimidade
e a funo catrtica
da justia do Estado,
substituindo a violncia
do ressentimento
das vtimas pela
intransigncia da
palavra da justia
e transformando
a necessidade de
vingana na espera
da justia inflexvel
do Estado.
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O processo escolhido marcado pela

vontade simultnea de respeitar e de conter
os princpios tradicionais que marcam
o retorno democracia, mas que arriscam
limitar e prolongar a depurao. Os textos
reduzem as protees em torno da instruo
e os recursos para acelerar a depurao
e para facilitar a acusao. Na prtica,
alguns magistrados tm uma concepo
expeditiva e acusadora da instruo que
eles controlam. O procurador-geral no
Tribunal Superior afirmou na comisso de
inqurito: Ns no somos historiadores,
ser incumbncia deles no futuro fazer
cuidadosas investigaes, notadamente no
que diz respeito s intenes que inspiraram
os incriminados... no conveniente se
deter em apuraes de arquivos muito
extensos. No caso, suficiente reunir um
ou dois documentos que forneam a prova
de um ou dois fatos aos quais impossvel
opor
prova
em
contrrio11.
Algumas
instrues so to sumrias que elas se

do perante o tribunal. O que vem a provocar violentos incidentes de audincia com a defesa
e obriga a abandonar sem glria as acusaes sem provas.
No entanto, essas novas jurisdies tomam muito de emprstimo das cortes superiores ordinrias
para a audincia, ou seja, a fase pblica do processo penal. O que faz da justia a forma de depurao
mais protetora. Graas a seu respeito do carter pblico e contraditrio do processo tradicional,
ela determinante para a legitimao poltica do conjunto da depurao. Melhor do que outros tipos
de depurao dependentes do executivo, confidenciais, com garantias sumrias12, ela demonstra
que a depurao se faz e se inscreve no restabelecimento da legalidade republicana.
Ao mesmo tempo, a reabertura das cortes de causas criminais ordinrias reinstala publicamente
o conjunto dos atores da cena judiciria (jurados, magistrados, rus, advogados, testemunhas,
11
Reunies de 10 de janeiro e de 28 de fevereiro de 1945 da comisso de instruo da Alta Corte. A. N. 3W-26.
12
Alain Bancaud e Marc-Olivier Baruch, Vers la dsupration? Lpuration devant les juridictions administratives, 1945-1970 , in
Marc-Olivier Baruch (dir), Une poigne de misrables, op. cit. p. 480 512.
89
pblico) nos mecanismos clssicos de distanciamento de canalizao prprios justia de Estado.

O jri na resistncia est sujeito a um juramento e a um sistema de obrigaes, de incapacidades
e de incompatibilidades que os reduzem clssica funo de jurados. O presidente mantm as suas
prerrogativas de guardio dos ritos processuais e da polcia das audincias. As testemunhas sempre
juram falar sem dio e sem medo, dizer toda a verdade e s a verdade, e correm o risco de serem
processadas por falso testemunho. Os acusados se beneficiam do estatuto de acusados ordinrios.
Com as suas regras de funcionamento, as jurisdies oficiais satisfazem indubitavelmente menos as
necessidades de vingana que os tribunais da Resistncia, mas as contm melhor. Pelas agresses
contra os acusados que eles toleram, pelos processos sumrios que eles seguem, pela confuso de
papeis entre pblico e juzes que eles autorizam, pela exaltao do pblico que eles desencadeiam,
pela histeria que a execuo das condenaes morte provocam, esses tribunais exacerbam paixes,
dissolvem o sentimento da punio judiciria, e, finalmente, deslegitimam a depurao.
ESTIGMATIZAO E BANALIZAO CRIMINAIS:

O PIOR DOS CRIMES DE DIREITO COMUM
A legislao adotada representa tambm um compromisso. Ela mistura tradio com
inovao, com um desejo de conformidade mais pronunciado. Os fatos mais graves que
envolvem as penas mais severas remetem ao cdigo penal anterior a Vichy, mais precisamente
de seus artigos relativos traio e a ofensas contra a segurana do Estado. Artigos so
acompanhados de diretrizes de interpretao que os adaptam a circunstncias imprevistas
e tm efeitos retroativos dissimulados, mas dispensam de recorrem a nova lei de teor
mais revolucionrio.
Um tal recurso ao Cdigo Penal produz importantes efeitos tanto polticos quanto jurdicos.
Ele despolitiza e banaliza a criminalizao de Vichy, inscrevendo-o na longa histria jurdica da
luta contra a traio da Frana. Ele conduz a um fato novo, colaborao do Estado, a uma
infrao clssica, traio ou a um atentado segurana externa do Estado, correspondente
situao de um governo que foi trado e que no traiu. Assimilao que elimina toda autonomia
de um regime de Vichy rebaixado perante a Alemanha: ele exclui, em particular, a dimenso
propriamente interna de sua poltica antijudaica.
CRIAO DE UM CRIME DE EXCEO

Conforme as vontades dos radicais de resistncia, tipificado um novo crime, a indignidade
nacional, acompanhado de uma nova pena, a degradao nacional, a fim de sancionar um
90
certo nmero de atos considerados ofensivos, mas escampando ao cdigo penal, mesmo
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reinterpretado. Criao cuja retroatividade negada pela lei que situa deliberadamente
a indignidade nacional em termos de justia poltica, em que o legislador encontra sua plena
liberdade e, mais particularmente, a de tirar a todo momento as consequncias do direito que
comporta um estado de fato.
Essa nova incriminao13 tem uma definio ampla. Ela conformada assim pelo fato de no
existirem precedentes jurisprudenciais. Signo da vontade de incluir essa inovao, o legislador
se inspira, no entanto, numa pena clssica que ele agrava, a degradao cvica, e apresenta
os fatos por meio de duas listas enumerativas. Listas indicativas, mas que manifestam o interesse
de limitar a liberdade dos juzes.
O ordenamento que institui a indignidade nacional interessante pelas tenses que ele produz
com relao ao contexto de uma depurao nacional e despolitizada. Ele reflete as aspiraes
uma superao da concepo gaulista e sua interpretao concreta constituir um desafio.
Ele cria um crime poltico, fundado numa nova figura criminal, o vichyste, dedicado ao regime
francs, diferente daquela do colaborador subserviente aos alemes.
Esse texto , no entanto, simbolicamente menor se comparado a aquele que organiza
a represso de atos de colaborao com teor exemplar mais forte, j que ele prev as penas
mais estigmatizantes. Ele permanece ainda marcado pela vontade de conter o seu carter poltico
e suas potencialidades extensivas derrogatrias.
Ele nunca fala de violaes aos valores prprios Repblica, qualifica de nacional tanto a infrao
como a pena, ou ainda, em sua exposio dos motivos, insiste no fato de que a indignidade
nacional visa as aes criminais dos colaboradores do inimigo, escapando das leis penais,
e responde seguinte questo: todo francs que, mesmo sem ferir uma lei penal existente,
tornou-se culpado de uma atividade antinacional caracterizada, ele se comprometeu.
O ordenamento apresenta, no entanto, uma originalidade: a lembrana explcita da excluso
dos judeus, enquanto ela se mantm silenciosa a respeito da represso dos franco-maons,
dos gaulistas, dos comunistas, e que todos as outras legislaes no mencionam nenhuma
categoria especfica das vtimas para mostrar que a depurao no uma soma de reparaes
por categoria. Essa represso de carter antijudaico no escapa, entretanto, lgica geral: ela
corresponde a uma violao unidade e legalidade dos franceses, mantm-se muito ligada
colaborao e no faz referncia administrao ordinria, somente instituio criada por
Vichy para gerir as questes judaicas: so assim indignos aqueles que ocuparam uma funo de
13
Anne Simonin, Lindignit nationale : un chtiment rpublicain , in Baruch M.O. (dir), Une poigne de misrables, op.
cit ;, p. 37-60.
91
direo no comissariado geral de questes judaicas ou fizeram propaganda a favor do inimigo,

de colaborao com o inimigo, do racismo ou de doutrinas totalitrias.
CULPABILIDADE INDIVIDUALIZADA
E DESCULPABILIZAO COLETIVA
Com a indignidade nacional, o legislador sanciona fatos, escapando, em parte, de princpios
fundamentais do cdigo penal, da responsabilidade individual e da inteno culpvel. Ele cria um
crime original e derrogatrio, j que ele automtico, segundo o procurador geral da Alta Corte
de Justia.
A simples deteno de certas funes, a simples adeso a algumas organizaes justifica
os processos. Esses cargos ou pertencimentos de alguma forma criminais so, entretanto,
limitados aos casos mais implicados na poltica de Vichy e aos mais engajados na colaborao,
j que se trata de membros do governo, de detentores de uma funo de direo nos
servios da propaganda governamental e no seio do comissariado geral de questes
judaicas, ou ainda dos que aderiram mesmo sem participao ativa nas organizaes
colaboracionistas.
Essa inovao derrogatria violentamente criticada pelos advogados e causa mal-estar nos
magistrados profissionais. Ela conhece, alis, um movimento de normalizao. Muito cedo,
o ministro da justia, que um professor de direito, esclarece aos integrantes do parquet que,
contrariamente ao que versa a letra do ordenamento, a inteno criminal (se mantm) um
elemento constitutivo necessrio e que eles conservam, portanto, seu direito tradicional de
apreciar a oportunidade dos processos. O dispositivo depuratrio se mantm, assim, na essncia,
no contexto penal clssico da inteno culpvel.
Estamos longe da represso do mecanismo do servio pblico criminal proposto pelo
representante francs no processo de Nuremberg. A depurao judiciria francesa no visa
a cumplicidade da administrao ordinria na implantao da criminalidade de estado, no
persegue o burocrata e o oficial, criado nos bons princpios e que repugna o caminho das
torturas, que se apresentam perante o mundo, com as mos brancas de Pilatos, o maior
terror de todos os tempos. Sua funo pedaggica no mais destinada ao homem mdio,
cmplice por fraqueza e por covardia, ou por uma falsa interpretao de seus deveres de
estado que deve aprender a refletir e a imaginar as consequncias que podem ter os
atos que ele comete em sua rotina profissional14. Ela esta l para fixar e concentrar
92
14
Edgar Faure, introduo ao relatrio La perscution des Juifs en France et dans les autres pays de lOuest, ed. CDJC, Paris,
1947, p. 11-33.
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responsabilidades individualizveis e, inversamente, para consagrar irresponsabilidades

coletivas. Ela desculpabiliza os funcionrios ordinrios que obedeceram sem zelo, sem
estado de alma, e, alm disto, a maioria dos franceses que por muito tempo acreditaram
em Ptain e que desenvolveram, em direo ao ocupante, diversas formas de acomodao,
atitudes enganosas, incertas ou ambivalentes15. De acordo com uma mecnica tpica
da justia sacrificial que as circunstncias exacerbam, a depurao judiciria tem por
funo purgar e expulsar um sentimento geral de culpa, designando culpados responsveis de
toda a vergonha da colaborao. Uma poro de miserveis e de indignos, segundo a frmula
de Gaulle16.
Para o Procurador Geral da Alta Corte de Justia encarregado de julgar os dirigentes de Vichy, tratase concomitantemente de quebrar a crena em Ptain e de consagrar a mitologia gaulista de
uma Frana resistente ou, ao menos, no tendo jamais deixado de acreditar na vitria, uma Frana,
no mnimo, enganada, abusada, que no soube de nada sobre a traio de Vichy e que s pde
assistir impotente diante de manifestaes vergonhosas que ela reprovava sem poder protestar.
Esta representao proposta tanto aos franceses e m-conscincia deles como aos Aliados
e s suas dvidas quantos aos ttulos da Frana em pertencer ao mundo dos vencedores. Trata-se
de lavar a Frana do crime mais grave, do crime imperdovel, ter deixado crer aos ingleses
e aos americanos que os franceses tinham aceitado Vichy e a ocupao.
Sempre, segundo uma lgica sacrificial, a depurao judiciria produz uma exterioridade e uma
malignidade do acusado, que veda toda identificao em seu favor e que facilita a reunio dos
franceses ao mesmo tempo na recusa de Vichy e em volta da resistncia que ele combateu.
Ele deve acreditar na desiluso e na reputao, de um lado, e na adeso, de outro.
Para produzir uma exterioridade e uma culpabilidade de direito comum dos dirigentes de Vichy,
o ministrio pblico caricaturiza, exagera, fora as provas na oportunidade. No processo Ptain,
o procurador se defende de comparar o Marechal a um traidor vulgar, mas o forja como se fosse
um velhote vaidoso, autocrata e odioso de tudo o que se refere Repblica. Os conhecedores
do governo reduzem frequentemente os acusados a criminosos bastante ordinrios, criminosos
venais, delatores, at mesmo perversos, aproveitadores.
Nos primeiros momentos da depurao, a justia teve dificuldades em encontrar acusados
que justificassem as penas mais fortes suscetveis de evitar a depurao selvagem.
Em razo dos principais responsveis terem fugido, a mecnica sacrificial deve se satisfazer com
15
Burrin, La France lheure allemande 1940-1944, Seuil, Paris, 1995.
16
Charles de Gaulle, mensagem de 14 de outubro de 1944, Discours et Messages, tome 1 : Pendant la guerre (juin 1940-janvier
1946), Plon, Paris, 1970, p. 455.
93
Sobre os 311.263
dossis transmitidos
justia (que
representam por volta
de 350.000 pessoas
atingidas), 60% no
chegam diante da
corte de justia ou das
cmaras cvicas.
os culpados imperfeitos, substitutos, para

os quais s vezes necessrio aumentar as
responsabilidades, exagerar a colaborao,
exagerar as penas. Por no ter julgado
imediatamente os dirigentes que encarnam
a traio em estado puro, sem nenhuma
sombra equvoca, as jurisdies condenam
ao mximo os chefes menores envolvidos
em traies menos evidentes e menos
intencionais, mais de aparncia. Quando de
sua primeira audincia, a Alta Corte condena
a pena de trabalhos forados perptuos a um almirante cuja colaborao, segundo o procurador,

teria sido somente de aparncia, mas mesmo essa aparncia j um crime, pois ela consiste em
qu? Em fazer crer que ela era o verdadeiro pensamento da Frana e, por ela mesma, desonr-la,
o que a pior das traies... Eu digo, eu, que a traio, e no somente aparncia, pois
a aparncia aqui constitui o maior perigo... .
RECONHECIMENTO DISCRETO DE INOCNCIAS E

DISTRIBUIO EXEMPLAR DE PENAS MODULADAS
Mesmo excepcionalmente, a justia limita a arbitrariedade nas acusaes. Esse papel, ela
o desempenha massivamente. Mas preferencialmente, durante o processo, mais sob forma
de classificao do que de absolvio. O processo que enfatiza a vontade de depurao
prioritariamente reservado distribuio de penas, enquanto o reconhecimento das inocncias
pe em relevo, antes de tudo, a fase preliminar do processo penal. Fase que tradicionalmente
a mais secreta e cujo controle excepcionalmente reforado por um parquet mais dependente
e com poderes ampliados.
Sobre os 311.263 dossis transmitidos justia (que representam por volta de
350.000 pessoas atingidas), 60% no chegam diante da corte de justia ou das
cmaras cvicas. A grande maioria no fornece ao menos uma simples informao
(45% contra 15%) 17.
A organizao da justia responde a uma dupla vontade poltica, a de conter a expanso de
um movimento desejoso de ultrapassar os limites poltico-jurdicos institudos, e a de evitar
processos que se encerram por absolvies, circunstncias atenuantes muito generosas (ou
94
17
Henry Rousso, Lpuration en France , op. cit., p. 519-521.
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de sursis, significativamente vedados), abafados por conta de uma rejeio contra a Resistncia
e de uma suspeita a respeito da vontade de depurar.
No dispositivo depuratrio, a justia , sobretudo, feita para fixar e individualizar responsabilidades
e para condenar com todo peso de sua solenidade e toda fora de seu processo contraditrio. No tem
por objetivo prestar contas publicamente da complexidade das intenes e das responsabilidades.
No mesmo destinada a permitir s vtimas expressarem sua dor e fazer suas acusaes.
As partes civis so vedadas, e as testemunhas so frequentemente deixadas margem. O parquet
prefere a lgica de suas demonstraes emoo dos testemunhos.
Estamos lidando com uma justia da pena. Mas de pena modulada. O que a distingue dos tribunais
da resistncia, que conhecem somente a morte ou a absolvio. Ela desconstri a violncia sem
nuance de vingana pelo uso de uma represso diferenciada, ao mesmo tempo distanciada graas
a seu ritual18 . Ela se beneficia de uma expanso excepcional de sua escala de penas.
Primeiramente, existem aquelas tipificaes do cdigo penal j excepcionalmente agravadas um
pouco antes da declarao de guerra: a pena capital foi restabelecida em matria poltica a partir
de 1939. Uma instncia especialmente severa como essa desempenha um papel decisivo na
justificao do recurso ao cdigo penal e s novas jurisdies. por sua capacidade em preencher
a funo de uma justia que pronuncia as penas mais pesadas e, particularmente, a pena de morte,
que os tribunais se impem. Certos atos de depurao selvagem se prolongam do fim de 1944 ao
incio de 1945 porque as condenaes pena de morte no so pronunciadas ou so agraciadas.
O nmero de penas mais graves pronunciadas , a este respeito, significativo. Sem dvida, elas
no so todas efetivas, mas elas compreendem:
6.763 penas de morte (das quais 3.910 revelia, 2.086 contraditrias, mas comutadas,
e 767 contraditrias e executadas), ou seja, 12% sobre 55.331 indivduos julgados.
Sem contar aqui os acusados cuja pena capital cassada e no confirmada pela
corte de justia de reenvio. Os trabalhos forados perptuos atingem 2.702 pessoas
(454 a revelia e 2248 na presena do acusado); os trabalhos forados com tempo
estabelecido, 10.637 (1.773 revelia e 8.864 contraditrios); a recluso criminal, 2.044
(sendo 88 revelia e 1.956 contraditrios). A quantidade de penas mais pesadas (pena
de morte, trabalhos forados, recluso) igual s penas simples de aprisionamento
(22.146 contra 22.883)19.
18
Antoine Garapon, Des crimes quon ne peut ni punir ni pardonner, op. cit., 159 ss.
19
Henry Rousso, op. cit., p. 522.
95
Acrescente-se a degradao nacional, nova pena que corresponde ao novo crime de indignidade
nacional. Pena cuja criao responde vontade de alargar o campo de depurao e de evitar as
absolvies pronunciadas por juzes assustados pela severidade das penas do cdigo penal20.
De ordem pblica, essa nova pena no privativa de liberdade, mas produz efeitos muito pesados,
frequentemente mais pesados do que uma pena de aprisionamento temporrio. Ela no considera
a concepo republicana clssica da punio judiciria modulada pelo juiz e reeducativo. Ela ignora
a redeno e o arrependimento, derroga ao princpio que reconhece ao condenado o direito de
reintegrar a comunidade dos cidados, uma vez que tenha sido executada a pena. Com a degradao
nacional, a Resistncia inventa um tipo de morte civil. Em princpio, ela perptua e as circunstncias
atenuantes no permitem reduzi-la a menos de cinco anos. Ela comporta um conjunto impressionante
de 14 interdies e prescries21 que testemunham a originalidade dessa nova pena, vedar as funes
que proporcionam influncia poltica nos campos eletivos, econmicos, profissionais, educativos,
miditicos. As jurisdies podem pronunciar o confisco, parcial ou total, dos bens do indigno.
Pena de exceo, exumada durante a 1 Guerra Mundial e introduzida no cdigo penal em 1939
para os crimes de violao da segurana exterior do Estado, cuja severidade excepcionalmente
agravada: ela compromete tanto os bens futuros, como os bens presentes do condenado.
Essa a pena mais aplicada: para 45029 penas de outro tipo, contamos 50223 (ou
49723, segundo as fontes) condenaes, a ttulo principal, a de degradao nacional.
Tomando em considerao as condenaes degradao nacional pronunciadas
a ttulo secundrio, so atingidas perto de 95 mil pessoas22. s quais se poderiam
acrescentar os 3184 condenados degradao nacional a ttulo principal, mas
realadas por fatos de resistncia.
Embora massiva, a degradao nacional no a fora simblica das penas criminais. Seu carter
ambivalente, simultaneamente extremamente rgido e exclusivamente aviltante, lhe d um
estatuto que satisfazia mal s expectativas de castigo corporal.
RECURSO MASSIVO AO DIREITO

DE GRAA E ANISTIA
A funo da excluso da justia , em boa parte, de ordem simblica com a multiplicao das
condenaes revelia, sobretudo, do exerccio do direito de graa. Esse direito por efeito
96
20
Projet de juin 1943, A. N. BB30-1731.
21
Albert Colombini, Le crime dindignit nationale , Les Lois Nouvelles,1945, p. 5-6.
22
As cifras variam de acordo com as que foram colhidas por Henry Rousso ou por Anne Simonin, que se baseiam em estatsticas
apresentadas no Code pnal annot do professor Emile Garon.
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mantido e permanece na forma como sempre foi, um poder estatal e discricionrio, exercido
pelo chefe do executivo e que dispensa, em parte ou em totalidade, a execuo de uma pena.
Seu reconhecimento no se impe sem debates no seio da Resistncia, as fraes mais radicais
contestam sua legitimidade no contexto da justia popular e reclamam execues imediatas, sem
recurso. Mas trata-se de um atributo de soberania ao qual de Gaulle se apega: ele o executa s,
sem restrio nem reserva, a fim de controlar a radicalidade ou os distanciamentos regionais da
depurao e de se apropriar dos proveitos poltico-simblicos ligados ao exerccio da indulgncia.
Em matria de depurao, o poder do direito de graa bastante utilizado. E de forma rpida,
imediata. Sobre as 2853 penas de morte pronunciadas contraditoriamente pelas cortes de justia,
somente 767 no foram comutadas; sobre as 267 infligidas pelos tribunais militares por aes de
colaborao, 127 so executadas23. As comutaes concedidas so alargadas para alcanar at as
penas de degradao nacional. O recurso ao direito de graa to massivo que ele provoca atos
selvagens de depurao at o incio de 1945 e suscita crticas virulentas contra uma depurao
destruda, um abuso que favorece uma pardia da justia, a ridicularizao da justia.
A poltica ainda usa constantemente outros poderes tradicionais: o de negociar liberdades
condicionais cujo uso massivo pelos ministros da justia provoca conflitos de concorrncia com
o poder de agraciar do Presidente da Repblica. E, sobretudo, o de anistiar, cujos efeitos so muito
mais radicais, j que ele organiza juridicamente o esquecimento, apagando at as lembranas
das infraes. A Repblica restaurada pe em funcionamento muito cedo, j desde 1947,
um processo legislativo progressivo de anistia, terminado em 1953. Processo que objeto
de debates violentos, mas apresenta um aspecto mais poltico-simblico do que concreto,
os agraciamentos que tm massivamente esvaziado as prises.
O juiz, com suas decises altamente revisveis por outros e sua ausncia de poder de reviso,
de perdo ou de reabilitao, encontra-se assim totalmente especializado sobre o registro
simblico da exemplaridade que no se confunde com a represso efetiva controlada pelo poltico.
Ele est l mais para afirmar solenemente o crime do que para se ocupar do tratamento dos
criminosos, ele est mais l para responder s expectativas de depurao do que para organizar
o perdo e o esquecimento.
Com os julgamentos marcados da autoridade da coisa julgada e das leis de anistia, a Frana
acreditou ter terminado com o parntese de Vichy. Mas isso no ocorreu.
23
Cifras apresentadas em uma carta do ministrio da defesa em 18 de fevereiro de 1952. A. N. D 11976.
97
II. UMA SEGUNDA DEPURAO:

1970/2009
O LUTO INACABADO DAS VTIMAS
JUDIAS E A IMPRESCRITIBILIDADE DO
CRIME CONTRA A HUMANIDADE
A partir dos anos 1970, diversos fenmenos contribuem para a convico de que a depurao
da Liberao foi falha, at mesmo que ela no teria sido feita, e que um novo recurso justia
se faz necessrio.
Um novo desenvolvimento historiogrfico que revela a existncia de uma poltica antijudaica
prpria Vichy, a realidade de uma colaborao de Estado nas deportaes e as conciliaes
da populao com o ocupante desbancam os mitos consagrados pela depurao. Mitos que, como
vimos, valorizam os Resistentes, reduzem as responsabilidades culposas a um pequeno punhado
de traidores e inocentam a maioria dos franceses tanto quanto o Estado. Desperta-se, ao mesmo
tempo, uma ferida identitria judaica. Com a Liberao, os judeus haviam calado seus sofrimentos,
no reivindicavam nenhum estatuto particular de vtima para se fundir na nova identidade nacional;
nos anos 1970, desenvolve-se, em contrapartida, o sentimento de terem sido vtimas de um crime
especfico, nico na histria e, at aqui, ignorado no processo da depurao, desvalorizado com
a glorificao dos combatentes. Pior, terem visto o perdo de responsveis de cumplicidade da
administrao francesa na poltica alem de extermnio dos judeus, que tm sido marcados por
suas condenaes pelos feitos de resistncia ou que tm escapado de todas as condenaes
efetivas, refugiando-se no estrangeiro antes de serem anistiados.
Esse sentimento de uma reparao inacabada assume uma tal fora que ele se transmite e causa
exasperao entre os descendentes das vtimas at aqui obrigadas a se calarem. A memria
do genocdio conduzida por associaes determinantes nos novos processos judicirios, cuja
maioria dos membros de filhos de deportados. Fenmeno sem equivalente para a memria
dos resistentes: O herosmo no se transmite, uma ferida identitria sim, constatam dois
especialistas da memria24.
O recurso justia se explica tambm pela apario de novas geraes de juristas militantes
ligados s associaes e prontos a forar as possibilidades jurdicas e judicirias a abrirem o
mercado do direito e da justia, a fim de adapt-lo s novas expectativas. Eles no hesitam em fazer
98
24
Eric Conan et Henry Rousso, op. cit., p. 280.
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Esse sentimento de uma

reparao inacabada
assume uma tal fora
que ele se transmite
e causa exasperao
entre os descendentes
das vtimas at aqui
obrigadas a se calarem
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justia contra o Estado e sua irresponsabilidade

tradicional. Eles fazem com que sejam produzidos
efeitos imprevistos a uma inovao jurdica
tardia: a imprescritibilidade dos crimes contra
a humanidade reconhecida em 1964 e concebida,
na origem, contra a nica prescrio dos crimes
de guerra cometidos pelos nazis em fuga.
Eles a utilizam para fundar aquilo que no havia
jamais sido imaginado pelos promotores da lei:
a incriminao dos altos funcionrios franceses
subordinados a Vichy. Eles difundem igualmente
a crena em uma justia capaz de designar e estigmatizar culpados, mas tambm de oferecer s vtimas,
at esse momento silenciosas e dominadas por sua infelicidade, um lugar de dilogo que seja ao mesmo
tempo um espao de reconhecimento, uma instituio apta a elaborar finalmente o luto de seu
sofrimento e a superar seu sentimento de culpabilidade e de inferioridade com relao aos combatentes.
Ou ainda uma instituio capaz de produzir uma verdade judiciria altura da verdade histrica
e de transformar, de transcender sua causa em processo para a histria, em processo cvico,
em processo pedaggico para as geraes presentes e futuras.
As expectativas na justia e seu poder de designao das culpabilidades e de reconhecimento
das vtimas so ainda mais fortes que os outros meios de celebrao e de arrependimento
que aparecem muito tardiamente, aps ou, principalmente, por conta das inculpaes:
o arrependimento dos bispos da Frana surge aps a revelao das protees religiosas acordadas
com um acusado. O reconhecimento pelo presidente da Repblica da responsabilidade do
Estado nas deportaes dos judeus acontece em 1995. At aqui, a situao das vtimas judias
colocava frequentemente em relevo uma simples gesto burocrtica e financeira, estendendo
as vantagens acordadas com os antigos combatentes.
UMA SEGUNDA DEPURAO JUDICIRIA

A partir do fim dos anos 1970, comea o que foi em alguns momentos denominado de
segunda depurao. Uma srie de incriminaes por participao no extermnio de judeus
tem foco nos alemes que haviam escapado da justia francesa e em diversos franceses,
essencialmente os altos funcionrios, que, no fim da guerra, tinham sido inocentados ou
identificados por terem prestado servios Resistncia. O principal incriminado, Ren
Bousquet, o antigo responsvel pela polcia do regime de Vichy que havia diretamente
negociado com os alemes a participao da polcia francesa na deportao dos judeus entre
1942/43, havia sido condenado a cinco anos de degradao nacional simplesmente pelo fato
99
de ter pertencido ao governo de Vichy e sua pena havia sido imediatamente marcada por
atos fortes em favor da Resistncia. Em razo da morte, natural ou violenta de diversos
incriminados (Ren Bousquet assassinado por um desequilibrado, seu adjunto direto,
tambm incriminado, morto durante a instruo), essas perseguies do somente lugar
a trs processos efetivos: um, em 1987, contra Klaus Barbie, chefe regional da Gestapo
alem extraditado da Amrica do Sul; um outro, em 1994, contra um chefe regional de
uma organizao poltica colaboracionista e racista francesa, Paul Touvier, condenado
revelia na Liberao e agraciado em 1971; e um ltimo, em 1997/1998, contra Maurice
Papon, um funcionrio antigo, colaborador direto de um prefeito regional, ou seja, um dos
altos funcionrios responsveis pela execuo local da poltica governamental de Vichy.
Alos Brunner, colaborador direto de Eichmann, julgado, por sua vez, em 2001, revelia.
JULGAR CINQUENTA ANOS DEPOIS

Esses processos no dependem mais das jurisdies de exceo, e sim das cortes superiores
tradicionais e so compostos por magistrados profissionais que manifestam a vontade de
conduzi-los como se fossem processos ordinrios. Eles apresentam, porm, caractersticas
excepcionais que testemunham as dificuldades da justia penal ordinria em tratar crimes
extranormas, incomensurveis e imprescritveis.
Trata-se, primeiramente, de julgar 50 anos aps a realizao dos fatos. Quando da primeira
depurao, a histria ainda presente no esprito de todos os participantes, como enfatizava
um procurador, e as dificuldades provinham de uma justia de urgncia e de juzes bastante
envolvidos nas lutas do momento. Isso no mais o caso: os jurados, os magistrados,
os advogados no conheceram a guerra. Diversos incriminados morreram antes do fim da
instruo e os demais so senhores muito velhos acometidos de problemas de sade, o que
demandava repetidas suspenses de audincia (o processo Papon se estende por seis meses
e se torna o mais longo da histria judiciria). Um grande nmero de testemunhas est igualmente
morto ou fisicamente incapaz de assistir as audincias.
Para contrapor este hiato temporal indito, a justia apelou para historiadores profissionais cujo
estatuto, no previsto pelo procedimento, incerto. Nos textos que lhes vedava o posto de
especialistas, eles so citados como simples testemunhas submetidas s regras do procedimento
oral das cortes superiores. Embora o cdigo de processo penal imponha que as testemunhas
s realizem depoimentos sobre os fatos da causa e a moralidade do acusado, vedado aos
historiadores evocar o acusado e os fatos sob pena de usurpar as prerrogativas dos juzes e dos
advogados. solicitado aos mesmos, sob juramento e sem nota escrita, produzirem um tipo de
100
corte acelerada, de nivelamento pedaggico abreviado, que permita situar o contexto histrico:
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ilustra a situao, o contexto, para que, de maneira acelerada, eles nos introduzam na histria
e que evitem, na medida do possvel, os contrassensos, aponta um dos representantes do Ministrio
Pblico25. Posio que alguns historiadores recusam, no indo testemunhar. Eles estimam que, no
contexto judicirio, a percia histrica instrumentalizada, prisioneira da perspectiva especfica do
juiz, pois no existe contexto em si, fora de um questionamento do qual o historiador deve se manter
num patamar superior. Eles sustentam que o juiz apreenda os fatos por meio das categorias jurdicas,
se interesse pelas intenes e culpas individuais, enquanto o historiador no se preocupa em saber
se os incriminados so culpados e se os fatos indicam crimes contra a humanidade. Contrariamente
ao argumento que pretende que os fatos acumulados no seio de um processo histrico servem
pesquisa, eles relembram que os historiadores tiveram que se emancipar dos pronturios judicirios
para estudar a depurao. Ou ainda, eles enfatizam que o historiador produz uma verdade histrica
sempre passvel de reviso, destituda da pretenso de encerrar definitivamente uma questo
contrariamente verdade judiciria falha da autoridade da coisa julgada 26.
DE UMA JUSTIA DE COMBATENTES A UMA JUSTIA

DE VTIMAS CIVIS
A segunda depurao, seguindo a anterior, caracteriza-se por um lugar de relevo dedicado
s vitimas no processo judicirio. Mas no se trata das mesmas vtimas nem das mesmas
prerrogativas. So as vtimas civis judias e suas organizaes em foco e no mais os combatentes,
os resistentes, figura em torno da qual a nao se reconstrura e a depurao se fundara. Mesmo
se a Corte de Cassao reconhecesse s suas associaes o direito de se tornarem partes civis,
sua ao permaneceria marginal.
No lanamento dos novos processos, as vtimas judias e suas associaes so determinantes.
Se as aes de um antigo nazi e de um miliciano francs so objeto de uma expectativa consensual,
no ocorre o mesmo com os responsveis administrativos franceses. Faz-se necessria toda
a tenacidade das associaes para obter suas incriminaes e principalmente um processo:
a instruo do processo Papon dura mais de 16 anos. No incio, o poder poltico hostil a isso:
Franois Mitterrand, ento presidente da Repblica, qualifica Touvier de espcie de corja, mas
Bousquet, com quem ele tem relaes, de alto funcionrio que foi pego numa engrenagem
25
Marc Robert, Soutenir laccusation dans un procs de crime contre lhumanit , in Jean-Paul Jean et Denis Salas (dir), Barbie,
Touvier - Papon Des procs pour la mmoire, Paris, ed. Autrement, coll Mmoires, 2002, p. 42.
26
Remetemo-nos aqui aos trabalhos de Henry Rousso, especialista da memria e das relaes entre justia e histria, que se recusou a testemunhar no caso Papon. Henry Rousso Lexpertise des historiens dans les procs pour crimes contre lhumanit , in Barbie,
Touvier, Papon, op. cit., p 58-70 ; Juger la pass ? Justice et histoire en France , in Florent Brayard (dir), Le Gnocide des Juifs entre
procs et histoire 1943-2000, Paris, ed Complexe, coll. IHTP-CNRS, 2000, p. 261-287 ; La hantise du pass, Paris, textuel, 1998. Pelo ponto
de vista favorvel presena de historiadores nos processos, cf Jean-Nol Jeanneney, Le Pass dans le prtoire ; lhistorien, le juge et le
journaliste, Paris, Seuil, 1998.
101
e estima que o tempo de esquecimento voluntrio das grandes fragmentaes chegou27.

O Ministro delegado junto justia, advogado com essa competncia, declara num jornal:
Alm da necessria luta contra o esquecimento, pode parecer importante preservar a paz
civil... Existem outros meios alm de denunciar a covardia do regime de Vichy28. A alta
magistratura igualmente hostil a isso por diversas razes: alguns seguem as instrues de
sufocamento das polticas; outros tm o sentimento de se julgarem; outros ainda perdoam
Vichy, tal como a cmera de acusao de Paris ao no incriminar, deciso posteriormente
revista pela Corte de Cassao, a Paul Touvier sob pretexto de que o crime contra a humanidade
no se aplica ao regime de Vichy, constelao de boas intenes e de animosidade
polticas em que o judeu no era, como na Alemanha, um inimigo do Estado; outros,
enfim, desconfiam da imprescritibilidade, mesmo para os crimes contra a humanidade,
e duvidam da exemplaridade dos processos tardios e histricos. Sintomtica das reservas,
ao mesmo tempo da magistratura e de uma parte dos deportados judeus, uma antiga
magistrada que entrou na poltica e que havia sido uma deportada racial afirma na imprensa:
Eu sempre pensei que o trabalho dos historiadores traria mais do que aos processos tardios,
sobretudo se considera a interpretao dada ao conceito de crime contra a humanidade.
A dramatizao que intervm durante um processo, graas a certa personalizao, tem,
sem dvida, um efeito emocional maior. Mas, enquanto antiga magistrada, eu fico perplexa
quanto aos meios e ao valor de exemplaridade de uma justia que intervm muito tempo aps
os crimes, enquanto as testemunhas no tm mais lembranas muito precisas, e enquanto os
magistrados tm dificuldades em compreender o contexto dos fatos incriminados29.
As posies evoluem progressivamente. O poder poltico, vivenciando uma renovao e uma
pequena perda de legitimidade, deixa passar processos que ele no pode ou no quer mais
bloquear. Uma nova gerao de magistrados, que no tem mais o sentimento de estar na posio
de julgar funcionrios contemporneos de seus pais e que sensvel marginalidade como
crise de credibilidade da justia, v nestes processos histricos um momento para se valorizar
e tornar novamente legtima uma instituio malquista ao situ-la no cerne dos jogos de memria
e se destacando de seus predecessores30. Esses magistrados autorizam as potencialidades do
crime contra a humanidade, submetem os absolvidos perante as Cortes de causas criminais,
vangloriam-se das vantagens da via judiciria, notadamente com relao aos historiadores
que j fixaram as responsabilidades e poderiam, portanto, tornar suprfluo o recurso justia:
27
Franois Mitterrand, entrevista Olivier Wieviorka, Nous entrerons dans la carrire. De la Rsistance lexercice du pouvoir,
Paris, Le Seuil, 1994, p349-350.
102
28
Georges Kiejman, entrevista Libration, 22 octobre 1990.
29
Simone Veil, entrevista ao Figaro, 25 mars 1994.
30
Jean-Paul Jean, Quand une gnration en juge une autre , in Barbie, Touvier, Papon, op. cit., p 100-110.
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as vtimas, declara um representante do tribunal, tinham o direito de escutar a verdade e no de

serem condenados priso perptua pesquisando livros de histria31.
A maior diferena entre as duas depuraes reside nos lugares ocupados durante os processos.
Muda a caracterstica excepcional deles. Durante primeira fase, os resistentes controlam os jris
dotados de poderes reforados, mas as partes civis so vedadas: o Estado e seu representante,
o ministrio pblico, detm o monoplio da acusao e as vtimas com seus testemunhos so
totalmente mantidos longe dos debates. Em contrapartida, na segunda fase, as vtimas no
julgam, os jurados so muito jovens e obedecem ao critrio do distanciamento, de neutralidade
tradicionalmente exigida, mas eles esto no centro do processo cinquenta anos depois.
Eles esto massivamente ali presentes como partes civis (durante o processo Papon, contou-se
25 deles). Sobretudo, eles os justificam por seus testemunhos, pela exposio pblica, dramtica
de seus sofrimentos imensos e permanentes, por sua busca insacivel de um luto, por sua busca
desesperada de explicao e de reconhecimento. Mesmo aqueles que duvidam da utilidade da
justia consensuam nesse sentido.
Todos testemunham, escreve um jornalista que teve acesso ao jornal da audincia do
processo Papon, da irreparabilidade de uma vida para sempre quebrada. De uma dor
permanente. E de um pedido de deciso de justia.
Essa busca constitui o menos refutvel de todos os argumentos emitidos em favor
do processo Papon. Esse processo pela Histria no serve Histria. Esse processo
pela memria nacional semeia a confuso, mas responde... a uma expectativa das
vtimas em busca de uma origem de sua infelicidade. Ou, cinquenta anos depois, de
um trao dessa origem... pelas vtimas, no se trata de histria, mas de uma pesquisa
desnorteada dessa causalidade. Segundo a expresso de um advogado, a simples
existncia do processo tem, para muitos civis, uma virtude apaziguante32.
Com sua imensa dor, as vtimas da Shoah perturbam, ameaam os mecanismos de
distanciamento, de representao e de prova na justia penal clssica. Eles deixam seu papel de
auxiliares da justia submetido s regras procedurais para reivindicar e querer ser beneficiados
por prerrogativas exorbitantes. Eles desamparam os magistrados, os jurados, os advogados,
como se ele(s) no sabem (soubessem) o que fazer com estes sobreviventes da dor. Elas so
o objeto de uma verdadeira sacralizao, tanto respeitosa como embaraosa. Seus testemunhos
so dos Momentos em que a corte judiciria das audincias parece ter sido suspensa para dar
lugar s cerimnias sagradas (Conan, p. 104). Eles se julgam portadores de uma credibilidade
31
Marc Robert, op. cit., p. 51.
32
Eric Conan, Le procs Papon un journal daudience, Paris, Gallimard, 1998, p. 105. As citaes que se seguem so extradas do
mesmo jornal.
103
O risco sacrificial,
sempre presente
no corao do processo
penal ordinrio,
particularmente forte
nas situaes
de transio, como
mostrado pela
primeira depurao,
e com os crimes contra
a humanidade,
como evidencia
um autor.
exorbitante. Eles tornam no s necessrio

como tambm possvel um processo cinquenta
anos depois: eles anulam as dvidas sobre
a possibilidade de se fazer processos to
tardios, segundo a palavra de um advogado.
Eles concorrem, ou melhor, dispensam recurso
aos historiadores e preferem finalmente as
provas escritas, sempre raras. Reconhecendo
que as testemunham so o n frgil de um
processo com conotao histrica, no qual
conveniente dar importncia documentao
escrita, um dos representantes do ministrio
pblico declara que com as vtimas, a histria
viva retoma o pretrio, como se julho de 1942
(data de um extermnio massivo de judeus)
fosse ontem, como se a deportao tivesse sido
nesta manh, como se a histria se contasse em meses e no em decnios; provas diretas

de culpa no senso jurdico do termo, acrescenta, poucas entre estas vtimas puderam faz-lo.
Mas a histria estava ali, vista pelo prisma daqueles que a sofreram33.
Esses testemunhos so os mais esperados e os mais escutados. Mas so aquelas que
menos questionamos (Conan, p. 104). A corte deixa que esses testemunhos se desenvolvam
acompanhados, eventualmente, das fotos dos desaparecidos, frequentemente sem relao com
os fatos examinados, acusando sem provas precisas, misturando lembranas reais e reconstrudas:
seu testemunho, nota o mesmo cronista a respeito do filho de um deportado, ilustra o problema
dessas vtimas, cuja experincia pessoal se torna indiscernvel fora de se amalgamar com tudo
aquilo que viram, ouviram e leram de cinquenta anos para c. A ponto de no fazer mais distino.
As evidentes inexatides, cuja narrativa embelezada, causam mal-estar (Conan, p. 119).
Tais processos esto sempre ameaados de uma reviravolta de ordem jurdica e de uma negao
da funo jurdica. A representao pelos advogados ameaa se tornar uma cobertura indecente
da autenticidade dos testemunhos das vtimas; o poder de acusao do tribunal: uma prerrogativa
do Estado contestada e reivindicada pelas partes civis; o poder do presidente da corte: uma
simples delegao acordada pelas vtimas; o direito: um puro instrumento. Os detentores desta
dor, deste vazio, nota um outro comentador, no podero jamais ver no direito outra coisa seno
104
33
Marc Robert, op. cit. p 49 et 50.
ENTREVISTA
JAVIER CIURLIZZA
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um instrumento, uma arma a servio da exigncia superior da dor34. Ao presidente da corte,

um dos advogados da Associao de vtimas mais em evidncia, convencido de uma legitimidade
que lhe d todos os direitos e em particular o de transgredir as regras do direito, responde ao
mesmo tempo com um ar de desprezo e provocao: Eu deixo para voc os procedimentos.
Ele contesta at a ordem e a fundao da justia, ele institui as vtimas que ele representa em
fonte da justia e pretende a direo do processo. A esse mesmo presidente, ele declara: Voc
deve a eles a tua poltrona, a eles que encontraram, e reuniram vrias das partes civis. Voc
, de qualquer forma, o mandatrio deles35. Quando esse mesmo presidente lhe parece muito
independente, ele desvela seus elos distanciados e ignorados com uma das testemunhas para
enfraquec-la no seio do jri no momento das deliberaes. O pai desse advogado, tambm
advogado, se felicita nas mdias do xito da estratgia de desestabilizao deles, de reviravolta:
Ns conseguimos, ao menos, demonstrar a duplicidade do presidente e chamar a ateno
dos jurados, a fim de que eles no se deixem influenciar e manipular por um homem que no
neutro; Hoje, ns vemos que a defesa de Papon se queixa do presidente que tomou a posio
que ns queramos lhe impor...36. Confundindo as regras tradicionais da diviso do trabalho
judicirio, esses advogados no se limitam em solicitar uma pena. Eles fixam o montante dela.
A DIFCIL SUPERAO DA JUSTIA SACRIFICIAL

A justia deve confrontar as intenes de processos pela histria chamados a julgar smbolos
que ultrapassam os acusados e ameaam transform-la em rito sacrificial. Para a grande maioria
das partes civis e de seus advogados, o processo Barbie o processo do criminoso nazi;
o processo Touvier, o do miliciano colaboracionista; o processo Papon, o da administrao
francesa sob Vichy. Alguns acusadores tentam at fazer dele o processo da administrao
quando da guerra da Arglia e, alm disso, da represso do Estado em geral. O risco sacrificial,
sempre presente no corao do processo penal ordinrio, particularmente forte nas situaes
de transio como mostrado pela primeira depurao, e com os crimes contra a humanidade,
como evidencia um autor37. Fica aqui ainda mais manifesto que se trata frequentemente de
acusados na falta de um melhor, residuais (Conan, p. 61), de acusados que substituem
os mortos que melhor convm aos smbolos. O processo Papon ocorre na falta dos altos
funcionrios mais envolvidos, que estavam suficientemente vivos para serem processados,
mas no o bastante para comparecerem ao tribunal: R. Bousquet, responsvel direto do acordo
34
Daniel Schneidermann, LEtrange Procs, Paris, Fayard, 1998, p. 68.
35
Daniel Schneidermann, op. cit., p. 64.
36
Relatado in Jean-Marc Varaut, Un avocat pour lhistoire, Paris, Flammarion, 2007, p. 373.
37
Antoine Garapon, Des crimes quon ne peut ni punir ni pardonner pour une justice internationale, Paris, Odile Jacob, 2002, p.
278. Sobre a dimenso sacrificial do processo, cf. Do mesmo autor, Bien juger. Essai sur le rituel judiciaire, Paris, Odile Jacob, coll. Opus,
p. 250 ss.
105
governamental com os alemes, que conduziu a transferncia aos campos de extermnio de

59 mil judeus, seu representante imediato junto aos alemes, ou ainda seu representante local
e chefe direto de Papon, o prefeito regional. Antes dos desaparecimentos, o advogado mais
engajado na manuteno dos processos acordava no caso Papon um interesse anedtico
e estaria satisfeito com as escusas. Na falta de um culpado melhor, Papon, simples adjunto
de um prefeito regional, nos atos de resistncia reconhecidos como de exagero, torna-se, da
parte dos advogados e do ministrio pblico, o objeto de um trabalho de construo a fim de
situ-lo a altura do papel que eles o atribuem, o objeto de esforos para redesenhar o tamanho do
acusado residual, que ele (Conan, p. 61). Ele colocado como se fosse um alto funcionrio todo
poderoso, mais poderoso do que seu superior hierrquico, igual a Bousquet. Ele se torna mais
a encarnao de um regime do que um cmplice, autor de uma poltica de extermnio de judeus.
Extermnio que ele no podia ignorar, que inelutavelmente ele devia conhecer. Representao
contradita pelos historiadores que mostram que a poltica antissemita de Vichy era marcada
pela excluso poltica, um tipo de apartheid sem vontade de extermnio, que Vichy participou
nas deportaes a ttulo de colaborao de Estado, e no de seu antissemitismo e, enfim, que
os dirigentes de Vichy no podiam adivinhar que ocorreriam extermnios a partir dessas
deportaes, mas que podiam saber, deviam sentir que a sorte dos deportados judeus seria
mais dramtica do que a dos outros deportados. (Conan, p. 63)
A essa presso sacrificial, os diferentes presidentes das cortes superiores resistem. Sem cessar,
eles recordam s partes civis e a seus advogados que o tribunal no julga nem a histria e nem
um regime, que se tratam de processos ordinrios que permanecem no contexto do sistema
tradicional de provas e de responsabilidade individual em que se julgam fatos precisos imputveis
a uma pessoa determinada e no smbolos: esse tipo de processo necessita, segundo um
representante do tribunal, um recentramento permanente para lembrar os jurados que ns
julgamos um homem, por fatos precisos, assim como para tentar separar o debate histrico
naquilo que interessa diretamente os fatos que foram submetidos Corte de causa criminal38.
Os magistrados do processo Papon recusam, em particular, a seguir um advogado que convida
o tribunal a romper com os princpios do direito comum e a reconhecer o crime de escritrio,
o crime administrativo. Crime coletivo gerado por uma burocracia criminal, em que, para
os funcionrios de autoridade, o simples fato de permanecerem nas funes, de no pedirem
demisso, produz sua responsabilidade e justifica uma condenao nica e mxima, uma pena
modulada que se concebe para os nicos funcionrios subalternos de execuo.
A manuteno do sistema penal clssico mantm assim a desproporo entre a imensa gravidade
do crime contra a humanidade e a modstia dos fatos imputveis, a insignificncia decepcionante
106
38
Marc Robert, op. cit., p. 44.
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JAVIER CIURLIZZA
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dos acusados: Touvier condenado pela execuo de sete refns judeus; contra Papon, sobre
1560 judeus deportados, a corte considera 74, por falta de provas e que tm legitimidade de
serem partes civis.
A ABSOLVIO IMPOSSVEL
Signo das dificuldades da justia em funcionar normalmente nas questes de crime contra
a humanidade e, mais geralmente, nos processos pela histria, a absolvio, com fundamento
na justia democrtica e do risco representado por sua independncia e suas regras processuais,
torna-se inexequvel, impossvel39. Isso j ocorria nos primeiros momentos da depurao do
ps-guerra, ainda no processo Papon. As expectativas da justia so tais que elas exigem um culpado
e uma pena exemplar, que o reconhecimento de uma inocncia individual equivaleria exonerao
de um regime (Absolver Papon seria exonerar Vichy, entendamos) e a uma condenao das
vtimas. Pior que uma segunda morte, j que estes ltimos esperam da justia o fim de um luto
e um renascimento. No possvel absolver algum que se tornou culpado, declara a filha de uma
vtima: eu creio que eu morreria uma segunda vez. No dia em que houver ao menos um exemplo,
eu terei verdadeiramente feito meu luto. A partir do momento em que uma absolvio possa
ser considerada, os advogados mais engajados organizam, tanto interna como externamente aos
tribunais, presses sobre os juzes, visitando-os.
No julgamento de Papon, a corte manifesta sem dvida a vontade de absolvio, mas uma
vontade reprimida, discernvel somente nos detalhes do processo e pelos especialistas no
assunto (Conan, p. 314). Ela adota um veredicto de compromisso. Por um lado, ela inflige pena
solicitada por uma das principais partes civis, dez anos de recluso criminal por cumplicidade de
captura e de sequestros ilegais; por outro, ela contradiz as partes civis ou o ministrio pblico
e segue o advogado de defesa: ela rejeita o crime administrativo e absolve Papon de todas
as acusaes de cumplicidade de assassinato, abandonando a tese de acusao fundada na
plena conscincia do extermnio de judeus j a partir de 1942.
A CONCORRNCIA DAS VTIMAS

Estes processos, perturbadores do funcionamento ordinrio da justia, penam para realizar
os objetivos histricos que lhes so atribudos. Ficam retidos nos novos descaminhos da
memria e dificilmente se reconstroem numa nova comunidade. Eles integram na memria
nacional a sorte negligenciada dos judeus, mas ao preo de um aguamento da concorrncia
entre as vtimas. Eles reavivam os ressentimentos dos resistentes. Eles rompem os mitos
39
Antoine Garapon, Des crimes quon ne peut ni punir ni juger, op. cit., p. 174 et ss.
107
da Resistncia, tornando-os totalmente condenveis. O mais incompreensvel e decepcionante

uma Resistncia que no fizera da oposio poltica antijudaica o motor de suas lutas e o centro
de sua depurao. Pior ainda para quem no tinha destitudo todos os altos funcionrios de Vichy
e tivesse reconhecido o estatuto de resistente a funcionrios que se mantiveram em seu posto
durante a ocupao. Quando eles testemunham no processo Papon, os antigos resistentes
parecem defasados, atrapalhados, at mesmo risveis e duvidosos pela nova gerao que os
julga em nome da moral e no da histria concreta da Liberao com suas urgncias, suas
presses, seus compromissos impostos pelas vicissitudes polticas, econmicas, internacionais
do momento: o heri decepciona, ns no o compreendemos; ele fala uma outra lngua. Tentando
lembr-lo dos dilemas histricos de seu tempo, ele contradiz as certezas morais do nosso tempo.
De onde vem a perseguio, o desrespeito por essa figura confusa (Conan, p. 41). A glorificao
da luta, da vtima combatente torna-se rapidamente insuportvel ou inaudvel, como demonstra
a recepo do testemunho de um autntico heri da Resistncia que termina por suas palavras:
mais eu gostaria tambm de dizer, independente do respeito que ns devemos a todas as
vtimas da guerra, e particularmente s vtimas inocentes, estas mulheres, estas crianas,
estes velhos, que eu respeito ainda mais aquelas que foram mortas de p com armas na mo,
pois a estes que ns devemos nossa libertao. Tais palavras fazem a plateia urrar,
so qualificadas de escndalo, de palavras nojentas pelos advogados e so objeto de uma
censura por parte dos jornais. Os resistentes gaulistas julgam um insulto contra o jri de
honra composto de resistentes indiscutveis que reconheceu os servios realizados na Resistncia
por Papon e julgado injustificado pelos processos. Eles acham mais: o processo de de Gaulle,
culpado de ter privilegiado as exigncias da reconstruo da nao e da autoridade de Estado,
a fim de facilitar a participao da Frana no acordo das naes vitoriosas.
Os processos Touvier e Papon no conseguem realizar seu objetivo de processo pela histria:
eles no constroem uma verdade judiciria que seja uma verdade histrica incontestvel
e indiscutvel. A respeito do processo Touvier, um historiador reconhece uma regresso com
relao ao estado da historiografia e de uma contradio maior com a finalidade cvica, que
objeto de busca: enquanto se tratava de mostrar o carter criminal de um antissemitismo
especificamente francs, a justia deve condenar o antigo miliciano por cumplicidade com
o ocupante nazi a fim de se adequar definio de crime contra a humanidade40. No caso de Papon,
um cronista v um processo com o qual os historiadores poderiam se mostrar to severos quanto
ns o somos hoje, com os que compunham a depurao (Conan, p. 316). Ele torna notadamente
intolervel ou impensvel algumas figuras histricas bem reais: o resistente que combateu
sem fazer nada contra a poltica antijudaica, o funcionrio resistente e, mais problemtico ainda,
o petainista resistente que acreditou no Marechal Ptain e seu projeto reacionrio de revoluo
108
40
Henry Rousso, Juger le pass ? , op. cit., p. 281 et ss.
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nacional, entrando assim na dissidncia. Ele escamoteia igualmente a ocupao alem, central
durante a primeira depurao, e transforma o regime de Vichy em cmplice, o quase autor do
extermnio de judeus. O conjunto dos processos no escapa leitura retrospectiva, ao anacronismo
da tentao do judaico-centrismo41 que julga os homens pelo olhar do antissemitismo, crime
hoje considerado como absoluto, enquanto ele era somente um elemento, e mesmo um elemento
no privilegiado, da histria da Segunda Guerra Mundial e da Libertao.
A INCAPACIDADE A CONCLUIR
Esses novos processos no realizam melhor que os precedentes uma das funes essenciais
da justia, concluir, a despeito da autoridade da coisa julgada permeando as decises judicirias.
No sempre que eles permitem ultrapassar este passado que no passa42. Eles no
colocam fim tanto nas solicitaes de reconhecimento e de reparao quanto no trabalho de
interpretao dos historiadores.
A justia penal, que no destinada a comemorar, a perpetuar a lembrana, mas em colocar um
ponto final, que, por seu processo, seu ritual, seus atores emprestados da justia ordinria, distancia
o sofrimento e banaliza o crime, as vtimas, os acusados, que modula as responsabilidades e as
penas, est predisposta a decepcionar as vtimas de um crime que se v como nico, impossvel de
ser esquecido, um crime que demanda reparao mesmo se tratado como irreparvel. Eu acredito
profundamente, explica o autor do filme Shoah, Claude Lanzmann na imprescritibilidade dos crimes
contra a humanidade, mas julg-los hoje, paradoxalmente prescrev-los, conclu-los, colocar um
ponto final neles43. Diversas testemunhas nos processos o repetem: Eu nunca consegui esquecer
os acontecimentos, eu vivo com esta ferida que no pode se fechar. H nisso algo de irreparvel,
que no se altera...; Eu poderia perdoar Maurice Papon? A resposta no. O crime muito grande...;
Eu no posso perdoar. Esquecer no existe em meu vocabulrio.
Os processos penais no so os nicos a falhar. Um acordo, assinado nos anos 1990 entre
associaes de deportados da Sociedade Nacional de Estradas de Ferro Francesa (SNCF) e que
prev uma comemorao em troca dos processos judicirios pelo transporte de deportados, uma
celebrao da memria, para saldar toda a dvida, no consegue interromper a possibilidade
de se abrir um processo perptuo em responsabilidade e reparao de um crime que se tornou
imprescritvel e vivido, cada vez mais, como um direito individual transmissvel aos descendentes
e que escapa da gesto coletiva das associaes. Mesmo se houver um acordo interno
41
Eric Conan et Henry Rousso, op. cit., p. 269.
42
Ttulo da obra de Eric Conan et Henry Rousso, op. cit.
43
Le Monde, 1 de abril de1998.
109
na sociedade que diga tudo bem, a gente para com isto, resta o direito individual de no passar
a borracha: Eu fui uma das vtimas particularmente graves e no se pode saldar algo por um
acordo nacional, escreve um filho de deportados, atacando a SNCF44.
Depois dos processos dos anos 1980 e 1990, uma nova onda de procedimentos judicirios
individuais contra o Estado se desenvolve nos anos 200045. Ele no se refere mais esfera
penal, mas justia administrativa, que julga, na Frana, a responsabilidade do Estado e dos
estabelecimentos pblicos. No se trata mais de processar os funcionrios, mas as instituies
44
Alain Lipietz, La Paix contre la Justice ? Un bilan personnel , in Vrit, justice, rconciliation Les dilemmes de la justice
transitionnelle, Mouvements, n 53, 2008, p. 35.
110
45
Sobre este fenmeno mundial e os problemas que ele pe justia, cf. Antoine Garapon, Peut-on rparer lhistoire ? Colonisation, esclavage, Shoah, Paris, Odile Jacob, 2008.
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pblicas; no se pretende mais criminalizar, mas se obter indenizaes por conta dos prejuzos
da histria. Esta tendncia, o Conselho de Estado, jurisdio suprema da ordem administrativa,
tornou possvel abandonando sua jurisprudncia que proibia a representao dos atos do
Estado durante o perodo da Ocupao: em 2002, ele condena o Estado a bancar a metade do
montante total das condenaes civis pronunciadas em favor das vtimas contra Maurice Papon.
Mas, por um decreto de 16 de fevereiro de 200946, ele tenta limitar um movimento que ganha
amplitude, o qual se utiliza solenemente de seu poder de reconhecimento das faltas do Estado.
Ele afirma, pela primeira vez de maneira bastante explcita, que as repercusses (dos judeus),
em ruptura absoluta com os valores e princpios, notadamente de dignidade da pessoa humana,
consagrados pela declarao dos direitos do homem e pela tradio republicana, provocaram
penas excepcionais e de uma extrema gravidade, e que a responsabilidade do Estado
apontada em razo dos prejuzos causados pelas atitudes que, no resultando de uma presso
direta do ocupante, permitiram ou facilitaram a deportao a partir da Frana de pessoas vtimas
de perseguies antissemitas. Ao mesmo tempo, ele fecha a porta s quatrocentas solicitaes
de indenizao individuais atualmente apresentadas junto dos tribunais administrativos pelos
descendentes. Ele estima que os prejuzos materiais e morais sofridos pelas vtimas da
deportao e seus descendentes foram na medida do possvel, indenizadas conforme os
outros pases europeus e as exigncias da conveno europeia dos diretos do homem.
Isso demonstra que, para tais sofrimentos excepcionais, a reparao judiciria insuficiente:
so necessrias compensaes individuais, mas tambm coletivas, reparaes financeiras do
tipo administrativo, mas tambm simblicas, de natureza poltica e jurdica, tais como a lei sobre
a imprescritibilidade do crime contra a humanidade, o discurso do presidente da Repblica sobre
a responsabilidade do estado e o decreto que reconhece de utilidade pblica a Fundao para
a memria de Shoah. Mas ainda muito cedo para saber se esse decreto vai desencorajar os
acusadores e se ir se impor nas jurisdies inferiores que no so obrigadas a segui-lo.
46
Parecer de 6 de fevereiro de 2009, http://www.conseil-etat.fr.
111
112
ESPECIAL
MEMORIAL DA ANISTIA
O MEMORIAL DA ANISTIA
POLTICA DO BRASIL TEM A MISSO
DE PRESERVAR A MEMRIA
DA REPRESSO POLTICA NO BRASIL,
DE 1946 AT OS PRIMEIROS ANOS
DA REDEMOCRATIZAO.
SER O LUGAR DO REENCONTRO
DOS BRASILEIROS COM SUA HISTRIA.
DE AFIRMAO DA DEMOCRACIA
E DOS DIREITOS HUMANOS
E DE SUPERAO DOS TRAUMAS
DO PASSADO
113
ESPECIAL
MEMORIAL DA ANISTIA
POLTICA DO BRASIL
Ningum testemunha pelas testemunhas
Paul Celan
Edson Claudio Pistori

Conselheiro da Comisso de Anistia e Coordenador-Executivo do Memorial da Anistia
Poltica do Brasil. Professor na Escola Nacional de Administrao Pblica - Enap
Jos Carlos Moreira da Silva Filho

Conselheiro da Comisso de Anistia. Professor do Programa de Ps-Graduao em Direito
da Universidade do Vale do Rio dos Sinos - Unisinos
O Memorial da Anistia Poltica do Brasil um projeto do Ministrio da Justia, em parceria com a

Universidade Federal de Minas Gerais, a Prefeitura de Belo Horizonte, a Secretaria de Patrimnio
da Unio e com apoio da Caixa Econmica Federal. Sua misso preservar a memria da
represso poltica no Brasil, de 1946 at os primeiros anos da redemocratizao. Ser o lugar do
reencontro dos brasileiros com sua histria. De afirmao da democracia e dos direitos humanos
e de superao dos traumas do passado.
O MEMORIAL UM CENTRO
PBLICO DE ESTUDOS
E DOCUMENTAO
O projeto do Memorial, equipamento pblico de alcance internacional, compe-se de Prdio Principal
114
(antigo casaro usado pela Faculdade de Filosofia e Cincias Humanas da UFMG), praa, bosque
e um prdio anexo, de feio contempornea, que abrigar um Centro de Estudos, Pesquisas

e Documentao. Tambm haver espao para exposies de longa e curta durao, auditrio
multimdia, laboratrio, salas de estudo e pesquisa, gabinetes de trabalho e estdio.
Em suas instalaes ficaro disponveis para consulta pblica os 64 mil processos submetidos
Comisso de Anistia do Ministrio da Justia. Alm desses, estaro nele abrigados os arquivos
conexos ao tema, doados ao Ministrio da Justia por governos, instituies e particulares, alm de
documentos cedidos por instituies conveniadas de outros pases, como Portugal e Espanha.
CONHECER O PASSADO PARA

CONSTRUIR O FUTURO
A tarefa do Memorial da Anistia Poltica do Brasil ser revelar quais eram as ideias, os movimentos,
as utopias que inspiraram as aes das milhares de pessoas que sofreram perseguies por
ousarem pensar e lutar pelo pas. O fio condutor ser a luta do povo brasileiro pela instaurao
da democracia e da anistia.
O contedo a ser tratado e exposto permitir o acesso memria como experincia individual,
e tambm como feixe diverso e mltiplo de experincias sociais. O Memorial ser o lugar da
luta para manter a integridade do que no existe mais: as palavras, as histrias, os cantos,
as imagens, as narrativas que ajudam a cada um de ns a lembrar-se do passado. Ao mesmo
tempo, o espao da responsabilidade para com o futuro. por isto que o Memorial tem uma
responsabilidade de permanncia.
A poltica da memria da resistncia e da represso no Brasil fala do passado, mas deve ser
orientada na direo do futuro, baseada em aes pblicas que visam: (I) a necessidade de
reforma das instituies para a vida democrtica; (II) valorizao das liberdades pblicas
e o Estado de Direito; (III) o reconhecimento de direito das vtimas a aes estatais compensatrias
por atos estatais imprprios; (IV) a consolidao de polticas pblicas para o esclarecimento
histrico e a memria coletiva.
UM MEMORIAL DE TODOS
O Memorial da Anistia Poltica do Brasil resultado do grande esforo da sociedade
brasileira para mostrar a verdade. Da luta dos familiares, das associaes dos anistiados,
115
da imprensa, dos parlamentares que apoiam esta causa, do trabalho dos conselheiros
a dos servidores da Comisso de Anistia, da Unio Nacional dos Estudantes, da Associao
Brasileira de Imprensa, da Congregao Nacional dos Bispos do Brasil, da Ordem dos Advogados
do Brasil e do Ministrio Pblico Federal. Ele fruto de sentimento e valores da justia.
Far parte da rede internacional de institutos que baseiam suas atividades na difuso
e conhecimento dos valores democrticos.
LIBERTAS QUAE SERA TAMEN

O Memorial ser instalado em Belo Horizonte, capital do estado de Minas Gerais, cuja bandeira
e a histria enaltecem a defesa da liberdade. Sua sede ir funcionar no bairro Santo Antonio,
conhecido por sua intelectualidade e atividade cultural intensa, num prdio tombado, ao lado
da antiga Faculdade de Filosofia e Cincias Humanas (Fafich). Trata-se de um lugar reconhecido
pela gestao de ideias, pelo debate poltico e por ser uma caixa de ressonncia de todo
o comportamento de vanguarda da poca.
A escolha tambm se deve ao papel da UFMG durante a ditadura militar e pela qualidade de suas
pesquisas sobre o perodo, desenvolvidas principalmente pela equipe do Projeto Repblica.
116
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MEMORIAL DA ANISTIA: EIXOS

CURATORIAIS E EXPOGRFICOS
O Memorial da Anistia est conectado com seu tempo e tem uma viso contempornea da
museografia.
Seu conceito est amparado nos tpicos:
A histria do direito de resistncia dos povos contra tiranias, ditaduras e totalitarismos.
O fenmeno das perseguies polticas e o repdio a todos os crimes lesa-humanidade.
O direito de resistncia, com o devido respeito, reconhecimento e lembrana dos que

lutaram.
O protagonismo das instituies da sociedade civil, dos partidos polticos, da imprensa,

dos intelectuais, dos estudantes e dos trabalhadores.
A luta pela redemocratizao.
A luta permanente dos perseguidos polticos pelo direito verdade, memria e justia.
IMPORTANTES PARCERIAS
Iniciativas do Governo Federal, cujas conquistas mais fundamentais referem-se reduo das
injustias sociais existentes em nosso pas, da discriminao racial, ideolgica e econmica,
do autoritarismo do aparato de Estado, a concepo e a implantao do Memorial da Anistia
Poltica do Brasil alinham-se s aes da Unio que buscam virar, com responsabilidade
e respeito, as pginas dolorosas de nossa histria.
Perdoar no muda o passado, mas amplia o futuro. com base nesse entendimento que
preciso dar continuidade ao processo de reconciliao e de amadurecimento de nosso aparato
jurdico institucional.
nico do gnero no Brasil, agrega uma equipe de excelncia, com profissionais de extrema experincia
e reconhecimento intelectual, alm de um eficiente e articulado grupo de coordenao.
117
A curadoria, responsvel pelas balizas conceituais e tcnicas, est a cargo da vice-reitora da

UFMG, Professora Helosa Starling. A museografia caber aos consagrados e respeitados
diretores e cengrafos Felipe Tassara e Daniela Thomas.
A implantao do projeto coordenada por um Comit Executivo institudo pelo Ministro da
Justia, que conta com a participao de vrios rgos do prprio Ministrio da Justia e de
representantes da UFMG e da Prefeitura Municipal de Belo Horizonte.
As obras iniciaro em agosto de 2009. A inaugurao da 1 fase est prevista para fevereiro de
2010 e a concluso da ultima fase para julho de 2010.
O CONCEITO DO MEMORIAL DA
ANISTIA POLTICA NO BRASIL
A iniciativa do Memorial da Anistia Poltica do Brasil apoia-se em um conceito que desafia os
parmetros convencionais relacionados ideia de memria e de esquecimento e, em especial,
prpria anistia. Este texto pretende expor em breves linhas quais so os aspectos centrais desse
conceito, esboando seus pressupostos tericos e polticos fundamentais e contextualizando-os
na experincia brasileira.
ANISTIA: ENTRE A MEMRIA E O ESQUECIMENTO

Talvez uma boa forma de delimitao do conceito do Memorial seja, de incio, demarcar o que ele
no . Quando pensamos em um conceito que se ampara nas palavras memorial e anistia,
j descartamos, de plano, o sentido tradicional dado palavra anistia, relacionado sua raiz
etimolgica grega e que reside na noo de esquecimento. No senso comum, a exortao ao
esquecimento em geral aparece separada da exortao memria. No se pode esquecer, contudo,
em um olhar mais atento, que memria e esquecimento no fazem sentido um sem o outro.
A memria pode brotar espontaneamente, como na obra de Marcel Proust (No caminho de Swann),
quando o narrador, ao provar o ch com Madeleine (um pequeno biscoito francs), abre espao
para a erupo das lembranas da sua infncia. A memria tambm pode ser o resultado de um
esforo consciente para trazer lembrana aquilo que ficou esquecido, em um visvel exerccio de
memria, como enfatiza Paul Ricoeur1. O esquecimento , assim, o solo da memria e demarca
118
RICOEUR, Paul. A memria, a histria, o esquecimento. Campinas: Unicamp, 2007.
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AUDINCIA PBLICA DO MEMORIAL EM BELO HORIZONTE

FONTE: COMISSO DA ANISTIA
119
PERSPECTIVA DO MEMORIAL DA ANISTIA BELO HORIZONTE

CRDITO: MAURO SACCHI
uma das caractersticas fundamentais desta: a seletividade. A lembrana pressupe que algo
sempre fica esquecido.
Por outro lado, o esquecimento tambm pode ser encarado como um acontecimento espontneo,
como ocorre no caso de um trauma ou de uma experincia repetitiva, ou como o fruto de um
exerccio. Normalmente, quando invocamos o sentido poltico-jurdico e institucional da palavra
anistia, este ltimo sentido de esquecimento que se destaca: o exerccio do esquecimento.
Uma vez que algo foi recordado trata-se agora de afugent-lo da memria, pois a lembrana aqui
se revela perturbadora e impeditiva da paz e da harmonia.
No plano institucional da poltica e do Direito, a anistia tradicionalmente indica o perdo
concedido pelo Estado a quem tenha cometido crimes e, em especial, crimes polticos.
Geralmente, inclusive no Brasil, a anistia vem sendo utilizada como um instrumento de
pacificao social no perodo imediatamente posterior a conflitos armados, guerras, sedies
rebelies, revolues e mudanas de regime poltico. Nesse uso tradicional da anistia
parte-se do pressuposto que a melhor maneira de pacificar a sociedade jogar uma pedra
sobre os conflitos anteriores, esquecendo no s os crimes polticos cometidos, mas as razes
120
que os motivaram
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No foi diferente com a anistia que veio com a Lei 6683/79. bem verdade que ela marcou
o incio da redemocratizao do pas, permitindo o retorno de intelectuais, artistas, militantes
polticos e demais pessoas perseguidas politicamente que se encontravam no exlio. verdade
tambm que ela surgiu a partir de uma intensa e ampla mobilizao nacional, como h muito
tempo no se via no Brasil. Contudo, no se pode ignorar que essa anistia veio ainda na vigncia
da ditadura militar brasileira e que, em decorrncia disso, alm de deixar de fora uma boa parte
dos que eram perseguidos polticos, como aqueles que se envolveram na resistncia armada,
foi recebida e interpretada como um apelo ao esquecimento, inclusive das torturas, assassinatos
e desaparecimentos forados realizados pelo governo ditatorial.
O instituto da anistia, nesses casos e a partir desse enfoque, reproduz um vcio de origem que est
na prpria concepo da democracia moderna: o de substituir injustia por igualdade. Rousseau,
em A origem da desigualdade, afirma que a desigualdade no algo natural, que ela fruto da
ao humana, muitas vezes tida como racional. Aqui h, portanto, um dado muito importante:
o reconhecimento da existncia da desigualdade e a lembrana de que somos responsveis
por ela. No Contrato Social, contudo, o que recomendado? Que partamos de uma espcie de
marco zero. Que refundemos a nossa sociedade substituindo a premissa real da desigualdade
pela premissa ideal da igualdade entre todos os homens. E esse tem sido o modelo de muitas
teorias da justia modernas e contemporneas2.
As grandes tragdias do sculo XX, porm, os totalitarismos, os genocdios, os crimes contra
a humanidade, as ditaduras e o alastramento da excluso social e poltica so uma evidncia
contundente de que h algo de errado com essa frmula democrtica moderna. Como afirma
o filsofo espanhol Reyes Mate, a partir do sculo XX preciso conceber uma poltica de
luto, uma poltica que seja determinada a partir da lembrana da violncia e da barbrie sobre
a qual se erguem os edifcios sociais de hoje3. Estimular o esquecimento das injustias estimula
a repetio da violncia.
Dom Paulo Evaristo Arns disse: Os povos que no podem ou no querem confrontar-se com
seu passado histrico esto condenados a repeti-lo. H algo de anlogo nisso ao processo
de psicanlise apresentado por Freud. Enquanto o objeto perdido da libido no for enfrentado
em sua ausncia, isto , enquanto no se fizer o luto, prevalecer a compulso da repetio.
Como bem assinala Paul Ricoeur, esse objeto perdido pode ser pblico, ele pode situar-se na
2
Quem chama ateno para essa troca da injustia pela igualdade presente nas teorias modernas da justia o filsofo espanhol
Reyes Mate. Ver: MATE, Reyes. Fundamentos de una filosofa de la memria. In: RUIZ, Castor Bartolom (org.). Justia e memria: para
uma crtica tica da violncia. So Leopoldo: Unisinos, 2009. p.17-50.
3
MATE, Reyes. Memrias de Auschwitz atualidade e poltica. So Leopoldo: Nova Harmonia, 2005.
121
base do comportamento de toda uma sociedade4. Assim, uma sociedade que insiste em no
reconhecer a dor e a perda sobre as quais se estrutura est condenada a uma mimesis dessa
mesma violncia que ela no reconhece.
O recente relatrio da ONU sobre as violaes de Direitos Humanos na Amrica Latina, assim
como as inmeras estatsticas sobre as aes das foras de segurana pblica no Brasil e ainda
pesquisas de opinio sobre o cabimento da tortura como forma de combate ao crime, ratificam
a concluso de um importante estudo realizado pelas cientistas polticas Kathryn Sikkink e Carrie
Both Walling5. Mediante coleta e anlise de dados relacionados aos pases latino-americanos,
ambas constataram que, nos pases onde ocorreram julgamentos por violaes de direitos
humanos cometidas por agentes pblicos que atuavam no perodo autoritrio, o ndice de
respeito aos direitos humanos sensivelmente maior do que nos pases onde tais julgamentos
no ocorreram.
No Brasil, o reconhecimento da barbrie que a tortura representa continua ainda pendente.
No houve o necessrio reconhecimento da perda, da dor e da violncia ocorrida nos anos de
chumbo. No houve o luto. A violncia continua a acontecer sem nenhum constrangimento
e a indicar uma regra macabra de atuao das foras de segurana pblica.
O exerccio do esquecimento representado pela noo tradicional de anistia, portanto, impede
a possibilidade de cura, trava a chance da paz e de uma efetiva reconciliao social. Muito diferente
daquele feliz esquecimento do qual fala Nietzsche ao criticar a constncia de uma memria vingativa
e reivindicativa6. O esquecimento, como fruto de uma continuao espontnea e leve da vida,
s pode ter lugar aps o exerccio do luto. Nessa situao, o esquecimento no seria sinnimo
de perda, pois no mais se negligenciaria a injustia, e mesmo a permanncia da lembrana se
sustentaria aqui no sobre o ressentimento e a mgoa, mas sim sobre o reconhecimento da
importncia daqueles que caram pelo caminho, lembrando sempre a marca dos princpios e dos
valores sociais a serem coletivamente preservardos.
A JUSTIA ANAMNTICA
A negligncia para com a injustia o que motiva toda uma tradio de pensadores, que vo de
Dostoivski a Walter Benjamin, de Theodor Adorno a Paul Ricoeur, voltados para a noo de uma
justia anamntica. Uma teoria da justia que parta da memria da injustia. E s o olhar da
4
RICOEUR, op.cit., p.91-92.
5
SIKKINK, Kathryn; WALLING, Carrie Both. The impact of human rights trials in Latin America. In: Journal of Peace Research, Los
Angeles, London, New Deli, Singapure, vol.44, n.4, 2007, p.427-445.
122
NIETZSCHE, Friedrich Wilhelm. A genealogia da moral. 5. ed. So Paulo: Centauro, 2004.
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vtima que pode, com o seu testemunho, desvelar essa histria. Esse olhar muda completamente
a prpria perspectiva de tempo e implode o conceito linear da histria. O smbolo dessa nova
perspectiva o Angelus Novus, de Paul Klee, imortalizado na Tese Nona de Benjamin em suas teses
sobre a histria.
H um quadro de Klee que se chama Angelus Novus. Representa um anjo que parece
querer afastar-se de algo que ele encara fixamente. Seus olhos esto escancarados, sua
boca dilatada, suas asas abertas. O anjo da histria deve ter esse aspecto. Seu rosto est
dirigido para o passado. Onde ns vemos uma cadeia de acontecimentos, ele v uma
catstrofe nica, que acumula incansavelmente runa sobre runa e as dispersa a nossos ps.
Ele gostaria de deter-se para acordar os mortos e juntar os fragmentos. Mas uma tempestade
sopra do paraso e prende-se em suas asas com tanta fora que ele no pode mais fech-las.
Essa tempestade o impele irresistivelmente para o futuro, ao qual ele vira as costas, enquanto
o amontoado de runas cresce at o cu. Essa tempestade o que chamamos progresso7.
A figura do anjo traz, ao mesmo tempo, a ideia
de salvao e de fraqueza, de redeno e de
O esquecimento,
como fruto
de uma continuao
espontnea e leve
da vida, s pode
ter lugar aps
o exerccio do luto
impotncia, de liberdade e de aprisionamento.

O olhar do anjo o olhar das vtimas da histria,
horrorizado diante das runas, pois, para ele,
os escombros so o resultado de um evento nico,
to singular quanto a particularidade irrepetvel das
suas vtimas. As runas no so simplesmente
a justificativa e o custo da marcha do progresso.
A histria aqui interrompe a histria como cadeia
de acontecimentos, a histria concebida tanto pela
viso iluminista como pela socializante.
A fraqueza do anjo diante da tempestade do progresso no significa apenas a impotncia

de um nico momento perdido frente ao cortejo pico da histria oficial. Ela mostra que s por
meio dos desvios, das dvidas e das hesitaes que algo de diferente pode surgir da indistino
monoltica e totalitria da histria sem saltos e sem rupturas8. por esse desvio que o instante,
o momento da ruptura, cintila em toda a sua intensidade. Por isso o anjo est de costas para
o futuro, para no perder o presente, aquela qualidade do agora que resulta de um passado
renovado, no de uma repetio mecnica.
7
BENJAMIN, Walter. Sobre o conceito da histria. In: BENJAMIN, Walter. Magia e tcnica, arte e poltica ensaios sobre literatura e
histria da cultura Obras escolhidas I. 7.ed. Traduo de Srgio Paulo Rouanet. So Paulo: Brasiliense, 1994. [Obras Escolhidas; v.1], p.226.
8
GAGNEBIN, Jeanne Marie. Histria e narrao em Walter Benjamin. 2.ed. So Paulo: Perspectiva, 2004, p.98.
123
Como bem destaca Jean Marie Gagnebin, a palavra-chave da concepo de histria de Benjamin
interrupo9. preciso fazer explodir o continuum da histria, interromper o tempo linear
e concatenado da histria sem brechas, fazendo saltar a intensidade do instante. Percebe-se nos
escritos de Benjamin uma ateno ao singular de cada momento e de cada pessoa, na tentativa de
contraposio voragem da histria como progresso, que mergulha o singular no esquecimento
e projeta o presente em uma repetio, evitando que ele se transforme em momento poltico,
de ao, fruto do conhecimento de um passado renovado.
preciso no confundir o empenho de Benjamin em prol de uma histria dos vencidos, dos excludos
e das vtimas com a tentativa de reescrever os livros de histria, ou seja, com a apresentao de uma
outra verso da histria que agora conte a epopeia dos escravos, camponeses, proletrios, mortos,
desaparecidos, conquistados e perseguidos. No se trata, assim, de apresentar uma histria alternativa
que, ao final das contas, teria as mesmas caractersticas da histria linear: uma concatenao causal
entre os fatos apresentados e um desenrolar contnuo. Uma tal pretenso perde o essencial e incorre
no mesmo erro da histria do progresso.
A histria possui em Benjamin um papel poltico e no meramente descritivo. O passado surge
no presente para que ali se tome uma deciso, que deve ser consciente da sua fragilidade,
tanto no sentido de que humanamente impossvel uma memria que abarque todas as
injustias e barbries, como no sentido de que por meio dessa fraqueza que se rompe com
a fora da histria linear. O papel da memria e do seu exerccio, de uma poltica de memria,
o de soltar as asas do anjo, interromper o vento da tempestade que as segura, para que ele
possa descer e recolher as vtimas, para que ele ouse desconstruir o senso comum de um
tempo no qual os instantes so justapostos, no qual o presente aparece como o resultado
irreversvel de um passado monoltico, de uma retrospectiva coesa e inclemente, sem folgas,
sem brechas, sem interrupes.
POR UMA NOVA TRADIO DE ANISTIA

O conceito de anistia que sustenta o Memorial , portanto, muito diferente da anistia tradicional.
Em primeiro lugar, ele no implica no perdo do Estado a um criminoso, mas sim no inverso,
ou seja, no pedido de desculpas do Estado por ter agido como um criminoso, na possibilidade de
um perdo concedido pela vtima em relao ao ato criminoso do Estado. Parte-se do pressuposto
da ilegitimidade do governo autoritrio, da inexistncia de qualquer justificativa que permita
a violao dos direitos fundamentais dos cidados. Nesse enfoque, os atos que caracterizaram os
crimes polticos foram indevidamente considerados criminosos, e os crimes conexos cometidos
124
Ibidem, p.96
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por quem era perseguido poltico (como assalto mo armada, sequestro e homicdio) tambm
o foram, pois, para os seus autores, tais atos representavam a nica possibilidade de resistncia
diante de uma atroz perseguio poltica movida pelo governo ditatorial.
O conceito de anistia que sustenta o Memorial tambm no pode ser associado com o exerccio do
esquecimento. Pelo contrrio. Ele pressupe um exerccio de memria, do qual o reconhecimento
o resultado. O reconhecimento das narrativas sufocadas pelos registros oficiais. O reconhecimento
da dignidade e do papel fundamental dos que foram perseguidos polticos na construo das
liberdades e das instituies democrticas que hoje existem no pas.
por essa razo que o Memorial da Anistia guardar a narrao desse perodo autoritrio feita pelos
que foram perseguidos polticos. Os autos dos processos de reparao que so apreciados pela
Comisso de Anistia do Brasil contm essas narrativas, presentes nas peties dos requerentes,
nos seus esclarecimentos, em depoimentos testemunhais escritos e tambm nos depoimentos
que so dados e zelosamente gravados durante as sesses de julgamento.
A anistia vai, assim, muito mais longe do que a eliminao dos processos criminais movidos
contra os anistiados e do que a reparao econmica a eles feita. Ela atinge uma reparao
moral. Essa reparao vital no apenas para o necessrio exerccio de luto da sociedade
e o consequente fortalecimento das instituies democrticas, mas, sobretudo, por uma questo
de justia. Somente uma memria das vtimas poder fazer justia para com aqueles que caram
esmagados sob a violncia do processo histrico. Ergue-se, pois, um dever de memria10,
o imperativo da justia diante da dvida. A prioridade moral das vtimas.
O exerccio da memria fundamental nos processos sociais de transio do autoritarismo para
a democracia, pois a tragdia, a violncia e a barbrie violam o senso de realidade. Por vezes,
mais cmodo e verossmel para a sociedade crer que a violncia no aconteceu, ou que ela
no foi to grande como se imaginou. Do mesmo modo, a testemunha, o sobrevivente, tambm
levado, em certos momentos, a imaginar que tudo no passou de um sonho (nesse caso, de um
pesadelo). Negar a barbrie acontecida revela-se, assim, uma opo dolorosamente tentadora.
O negacionismo, contudo, conforme assinala Seligmann-Silva11, duplamente perverso.
Primeiramente, porque ele leva para um beco sem sada o sentimento de perda do sobrevivente
em relao queles companheiros e companheiras de cuja queda e destruio foi testemunha.
Tal sentimento, em no raras vezes, inclusive, se metamorfoseia em culpa. Culpa por ter
10
RICOEUR, op.cit., p.100-101.
11
SELIGMANN-SILVA, Mrcio. Narrar o trauma. A questo dos testemunhos de catstrofes histricas. In: UMBACH, Rosani Ketzer
(org.). Memrias da represso. Santa Maria: UFSM, PPGL, 2008. p.73-92.
125
sobrevivido. O negacionismo, alm disso, aumenta o peso da irrealidade que j vivida pelo
prprio sobrevivente e que vai encontrar eco no senso comum de que tais fatos absurdos no
podiam ter realmente acontecido. Toda poltica de esquecimento, da qual derivada a noo
tradicional de anistia, e qual o conceito do Memorial se contrape veementemente, engrossa
o caldo do negacionismo, cujo gosto amargo sente-se na presena de uma sociedade ainda
autoritria e desrespeitadora dos direitos humanos.
O Memorial o espao da testemunha da tragdia. o espao da vtima. o espao da resistncia.
A palavra vtima no elimina a qualidade ativa e protagonista da resistncia diante do arbtrio.
Ela posta para indicar a injustia e a violncia da qual padeceram aqueles que tiveram a coragem
de resistir, bem como os que destes estavam prximos, e, com isso, experimentaram o mesmo
destino. Trata-se de evidenciar o desprendimento daqueles que arriscaram e deram aquilo que h
de mais valioso: a prpria vida, o convvio com seus familiares e amigos, tudo em troca de um ideal
de nao, da crena em uma sociedade mais justa e acessvel.
A HISTRIA A PARTIR DA MEMRIA:

A MEDIAO DO TESTEMUNHO
O Memorial pretende ser um espao no qual se construa e se fortalea o elo entre a histria
e a memria. Repudia-se a noo cientificista que leva histria fria, homognea, monumental
e linear dos vencedores. A historiografia, muito embora seja, por dever de ofcio, mais racional
e distanciada do que a memria, deve ser concebida em sua proximidade12. Assim como
a memria, a histria seletiva, constituindo-se na dinmica com o esquecimento e reapresentando
continuamente diferentes verses para os fatos que visa representar.
Assim como a memria, a histria deve ser afetiva. A histria dos oprimidos exige a descontinuidade
do tempo linear e o envolvimento de quem a conta e de quem a conhece. Quem liga a histria
memria o testemunho. Chega-se aqui a um significativo paradoxo, especialmente quando
o que est em jogo a representao de um passado de barbrie e violncia. preciso contar
o ocorrido, mas como narrar o inenarrvel? Como representar o sofrimento? Como vencer
a sensao de irrealidade?
Robert Antelme13, em testemunho sobre sua experincia nos campos de concentrao
alemes, diz que mal comeava a tentar contar sua experincia e comeava a sufocar, percebendo
uma distncia intransponvel entre a experincia em si e a sua possibilidade de narrao.
126
12
CATROGA, Fernando. Memria, histria e historiografia. Coimbra: Quarteto, 2001. p.39-41.
13
ANTELME, Robert. A espcie humana. Lisboa: Verbo, 2006

Para Jorge Semprun14, tambm um sobrevivente dos campos de extermnio nazistas, quem melhor
pode falar sobre os campos de concentrao exatamente quem nunca esteve l. Para vencer
a barreira da irrealidade preciso imaginao.
A memria do sofrimento, escreve Seligmann-Silva15, traz uma cena encripada. A experincia do
sofrimento, segundo afirmou Primo Levi em seu isto um homem?, como uma cripta inviolvel,
14
SEMPRUN, Jorge. Lcriture au la vie. Paris: Gallimard, 1994, apud SELIGMANN-SILVA, op.cit., p.80.
15
SELIGMANN-SILVA, op.cit., p.77-78.
127
cuja irrealidade desconstri o prprio teor da realidade do restante do mundo. Apesar dessa barreira
quase que intransponvel, preciso testemunhar, consciente de que o testemunho sempre ser
parcial e limitado, e de que a sua funo no fazer um relato analtico, infalvel e descritivo, mas
sim servir de indicao para algo que no pode ser capturado em palavras, que exige de quem ouve
um envolvimento afetivo, que dele demanda que no mais seja expectador, que tambm passe
a ser uma testemunha.
A experincia na Comisso de Anistia do Ministrio da Justia brasileiro tem mostrado
continuamente o quanto tudo o que se afirmou acima a respeito do testemunho pertinente.
Os requerimentos de anistia formulados por pessoas que sofreram prises e torturas vm,
em muitos casos, acompanhados de relatos contundentes que denunciam em suas vrgulas,
reticncias e adjetivos a ausncia de representao possvel das injustias e abusos sofridos.
Tais ausncias se tornam ainda mais evidentes quando tais requerentes tomam a palavra durante
as sesses de julgamento dos seus requerimentos. O olhar acuado, as mos contradas, o n
na garganta, os suspiros e silncios, as lgrimas, as hesitaes das palavras e dos gestos, mas
tambm a raiva, os braos enrgicos, os brados, o tom elevado, o rosto crispado, a dureza
monoltica do corpo unindo todos os membros e partes em um inabalvel e nico conjunto.
H tambm os que declamam poesias, entoam cantos e hinos, expem sua arte em performances
ou at em obras de arte, o que abre o espao no s para uma narrativa testemunhal, mas
tambm para uma arte testemunhal16.
Recentemente, na Caravana da Anistia ocorrida em Curitiba, no estado do Paran, no dia 27
de junho de 2008, o artista Jlio Manso, o mais novo dos trs filhos de Ildeu Manso Vieira,
conhecido jornalista paranaense e membro do Partido Comunista Brasileiro que atuou na
resistncia ditadura militar e que foi preso e barbaramente torturado, executou uma bela
performance artstica em homenagem ao seu pai, acompanhado por imagens no telo que
mostravam cartas que Ildeu Manso escreveu da priso para os filhos e fotos que mostravam
a famlia reunida em momentos alegres. Juntamente com a performance, Jlio apresentou
a exposio intitulada Interna Mutilao, que consiste em animais esculpidos em cera de
abelha que esto presos em pequenos cubculos, com as patas cimentadas no cho e com
alguns membros do corpo trocados por objetos estranhos. Eis como Jlio Manso, no libreto da
exposio, explica um trabalho que busca trazer tona as cicatrizes de quem sofreu a tortura de
ter algum querido sob tortura:
Esses objetos so referncias a pedaos que nos so retirados. Fragmentos de uma vida
levados a despeito de nosso desejo. Certa natureza, que nos diz que no podemos viver
128
16
SELIGMANN-SILVA, op.cit.., p.84.
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As vtimas devem
ser reconhecidas
em toda a sua
dignidade,
dissociadas da
imagem lodosa que
justificava a sua
perseguio.
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ss e que o vazio em breve deve ser ocupado.

Neste caso, os animais de cera de abelha so recolhidos
de um mundo distante, e muitos deles, longe de
seus semelhantes. Normalmente o preenchimento
das peas demorado, pois o que se revela leva
um bom tempo para ser reconhecido. De modo que
tambm uma homenagem pstuma ao meu pai, que
me ensinou a arte da temperatura da mo sobre a cera
para uma boa modelao. Vejo nessas esculturas de
materiais deslocados o pedao deixado pelo meu pai
nos pores da ditadura: a tortura como mutilao.
Ao longo do texto explicativo de sua exposio, Jlio Manso indica quais as lembranas que
motivaram algumas das peas. Eis um trecho que se refere s peas Calendrio e Girafa sem
pernas e depois outro que se refere do Anjo ateu:
Para que serve um calendrio, se o tempo presente est ausente da vida plena? Passou e no
levou a lugar nenhum. Os doze primeiros meses foram os mais difceis. Eram presos polticos
sem condenao. O aperto das ditaduras nos pases vizinhos fez do tempo encarcerado um
momento sem chegada. A espera pela visita nos fins de semana fazia dos encontros uma alegria
e tambm uma choradeira. Na entrada do presdio, l estavam nossos queridos com as mos
colocadas nas grades do segundo andar do pavilho dos heris, disputando um pequeno espao
para ver l embaixo seus familiares. Muitos gritavam os nomes dos visitantes para os demais.
Imagino o esforo de manter a cabea erguida, mesmo que a girafa no tenha as pernas.
(...) Como um heri que no teve tempo para fazer riqueza, morre de cncer no intestino, preso
por 29 dias, pela ltima vez, a tubos e aparelhos em uma UTI em Maring, em maio de 2000.
Existem imagens que esto no nosso subconsciente. Parecem permanecer em repouso.
O anjo que abriga as crianas o mesmo que olha pela humanidade, mesmo que seja um Anjo Ateu.
Para um homem sem f, s resta queimar-se com suas lgrimas.
O PARADIGMA SUL-AFRICANO: UMA NOVA

TRADIO NO CONCEITO DE ANISTIA
O conceito de anistia apontado pelo Memorial e condutor das atividades da Comisso de
Anistia do Brasil perfila-se a uma tradio muito recente, demarcada de modo paradigmtico
pelas Comisses de Verdade e Reconciliao da frica do Sul, que atuaram a partir do ano
129
de 1994 sob a batuta e a batina do bispo Desmond Tutu. Diante dos horrores gerados pelo regime
do apartheid, os criminosos a serem perdoados no devem ser as vtimas desse regime, mas
sim aqueles que o promoveram. As vtimas devem ser reconhecidas em toda a sua dignidade,
dissociadas da imagem lodosa que justificava a sua perseguio. Igualmente, no se trata de
esquecer e sufocar as narrativas, mas sim de trazer todas elas tona, inclusive a dos torturadores
e assassinos. A possibilidade da paz social estrutura-se sobre a verdade dessas narrativas. Disse
Adorno que deixar falar o sofrimento a condio de toda a verdade17. As Comisses sul-africanas
trabalharam com a pressuposio de que uma verdadeira reconciliao social s possvel
a partir do reconhecimento e do arrependimento daqueles que violaram os direitos humanos
e perseguiram as vtimas.
No contexto sul-africano foi possvel, em muitos casos, abrir mo dos julgamentos por violaes de
direitos humanos e por cometimento de crimes contra a humanidade, optando-se por mecanismos
de justia restaurativa, mais concentrados no reconhecimento da violao, no reconhecimento da
dignidade da vtima e no arrependimento dos violadores. No Brasil, contudo, ainda se est muito
longe dessa possibilidade. A sociedade brasileira ainda est mergulhada no sono do esquecimento.
Os violadores de direitos humanos no s no se arrependem como ainda comemoram os aniversrios
do regime autoritrio instalado com a ditadura militar. Boa parte da populao no s desconhece
a brutal violncia desses anos como apoia a prtica da tortura pelas foras de segurana pblica.
Da porque o processo de anistia brasileiro, embora comungue dos marcos conceituais da inovao
sul-africana, especialmente com relao dignidade das vtimas e ao dever de memria, no
desemboca necessariamente nas mesmas solues. No Brasil, diante da ausncia do arrependimento,
torna-se vital a construo de espaos que possam catapultar ao plano simblico o olhar das vtimas.
A possibilidade de julgamentos pelo cometimento de crimes imprescritveis por parte dos agentes
pblicos que violaram direitos humanos durante a ditadura militar, bem como a construo do
Memorial da Anistia, no so motivadas por atitudes revanchistas e ressentidas, mas sim pela
necessidade das brasileiras e dos brasileiros de explorarem a sua prpria histria, de enfrentarem
sua face traumatizada e recalcada, de fazerem justia s vtimas que jazem sob os escombros nos
quais se erguem suas casas e instituies.
MEMORIAL DA ANISTIA: A ABERTURA DE UM ESPAO

QUE MODIFICA O TEMPO
A anistia no Brasil empenha-se pelo Direito Memria e Verdade. Abrir espao para as narrativas
dos sobreviventes e das testemunhas no apenas um direito dessas pessoas e dos seus
familiares. um direito de todo cidado brasileiro. O Memorial exatamente isto: a abertura
130
17
ADORNO, Theodor W. Dialectica negativa. Madrid: Akal, 2005. p.28.
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de um espao. A memria no diz respeito apenas ao tempo, mas tambm ao espao. Separar
o tempo do espao um procedimento prprio da concepo de tempo linear, que v em cada
instante apenas a si mesmo, separado, descolado, deslocado. A memria, alm de seletiva
e afetuosa, tambm espacializada. No h representao memorial sem traos. A palavra vem
do latim tractus e indica, desde o sculo XII, a sequncia de impresses e vestgios deixada por
um animal, noo que se tornou mais ampla para abarcar os vestgios deixados, voluntria ou
involuntariamente, pelo ser humano18.
Os rastros possuem necessariamente uma materializao espacial. So os lugares de memria.
Sem eles a recordao se evapora em imaginao. A raiz indo-europeia men est presente tanto
na palavra memria quanto na palavra monumentum. A ligao entre monumento e memria,
contudo, no apenas etimolgica. So os lugares de memria que convocam o sujeito
a representificar o seu passado.
Os monumentos, porm, adverte Catroga, s ressuscitaro memrias caso no permaneam
na dimenso fria e gnosiolgica dos museus e sim sejam mediados pela afetividade, pelo
envolvimento e pela partilha comunitria com os outros19. A memria sempre evoca o outro.
o trao do pertencimento a algo que vai alm do prprio sujeito em seus limites interiores.
A subjetividade s se constitui a partir do outro, que comunica ao indivduo a sua prpria
existncia e a ele revela a autoconscincia. O mundo e a humanidade s so significados a partir
desse pertencimento coletivo, do qual as marcas, os ritos e os lugares de memria provocam
a lembrana e fortalecem a prpria identidade. Nesse sentido, afirma Joel Candau: A identidade
um produto social, de certa maneira sempre em devir, no quadro de uma relao dialgica
e temporal entre o eu e o outro20 .
Assim, o problema maior no o tempo que se esvai ou o tempo que passou, como parece
indicar o senso comum, cada vez mais engolfado por uma intensa sensao de pressa
e de falta de tempo. O problema maior a falta de espao. O tempo falta porque ele no
representificado, porque ele se perde no isolamento dos instantes fungveis. Quando se abre
o espao de ressignificao trazido pela rememorao crtica, o passado continua a ter futuro.
O tempo se renova e adquire um novo vio, a velocidade diminui e as coisas podem ento
ser cuidadosamente iluminadas e reconhecidas. preciso lembrar que o sujeito se forma e se
mantm na tenso entre a memria e o esquecimento e que, portanto, essa identidade nunca
algo pronto e acabado.
18
CATROGA, op.cit., p.24.
19
CATROGA, op.cit., p.24-25.
20
CANDAU, Joel. Mmoire et identit. Paris: Presses Universitaires de France, 1998. p.1.
131
A prpria delimitao entre o pblico e o privado uma questo de lugares. Na antiga polis
grega, o espao pblico era demarcado pelos muros das casas. Segundo Hannah Arendt21,
o privado era o espao da precariedade, das necessidades biolgicas, daqueles processos
cclicos que no diferenciam a espcie humana de qualquer outra espcie animal.
J o pblico seria o espao no qual o homem sai de sua indistino cclica e afirma-se como nico
e irrepetvel. Tal singularidade, porm, s pode existir com a condio de que se ocupe um
lugar no qual se veja a todos e por eles se possa ser visto. como o lugar a uma mesa: cada
um est em uma posio diferente e v a mesma coisa que os outros, mas sob um ngulo
prprio. O espao pblico , assim, o espao no qual as pessoas deixam a sua marca, o seu
trao, e no qual aspiram imortalidade. a visualizao e manuteno de um espao que j
estava aqui antes do nascimento e continuar a existir aps a morte. sintomtico que na
sociedade contempornea a falta de interesse em se propor, pensar e discutir projetos de
futuro para o pas e para o mundo seja acompanhado por uma perda de memria.
O espao do Memorial , portanto, de grande importncia pblica e se insinua como uma
condio indispensvel para uma sociedade mais justa e madura. o espao de uma experincia,
que lana um apelo aos seus visitantes para que se coloquem no lugar das vtimas, para que
se envolvam com o seu testemunho. O espao do Memorial dever ser capaz de proporcionar
uma experincia aos seus visitantes, uma experincia que os sensibilize, que os faa sentir
na pele o paradoxo do testemunho, que aguce os seus sentidos para o murmrio das vtimas,
que os ajude a congelar o tempo linear na irrupo de um instante, no qual lampeja o vislumbre
de um futuro. Um futuro apoiado no esforo presente de ressignificao do passado, na abertura
do espao para a interveno poltica, capaz de tecer e concretizar planos para um futuro
no qual nada se perca.
132
21
ARENDT, Hannah. A condio humana. 10.ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2001.
ENTREVISTA
JAVIER CIURLIZZA
DOSSI
ESPECIAL
ARTIGOS
ACADMICOS
DOCUMENTOS
PERSPECTIVA DO MEMORIAL DA ANISTIA BELO HORIZONTE

CRDITO: MAURO SACCHI
133
134
ARTIGOS ACADMICOS
EM 22 DE AGOSTO DE 1979,
O PROJETO DE ANISTIA DO MDB
FOI DERROTADO EM UMA VOTAO
APERTADA: 194 VOTOS A FAVOR
E 209 VOTOS CONTRA. A SEGUIR
OCORREU A VOTAO DA EMENDA
DJALMA MARINHO, SENDO
DERROTADA POR 206 VOTOS CONTRA
201 VOTOS A FAVOR. APESAR
DA PEQUENA MARGEM DE VOTOS,
O CONGRESSO APROVOU O PROJETO
DE ANISTIA PROPOSTO PELO
EXECUTIVO.
135
ACADMICOS
ARQUIVOS, ANISTIA
POLTICA E JUSTIA
DE TRANSIO NO BRASIL:
ONDE OS NEXOS?
Georgete Medleg Rodrigues
Doutora em histria pela Universit de Paris (Paris IV Sorbonne) ps-doutora pela Universit
de Paris X (Nanterre, Frana), professora da Universidade de Braslia, departamento de Cincia
da Informao e Documentao.
O esquecimento permanece, de fato, a inquietante ameaa que se delineia como
pano de fundo da fenomenologia da memria e da epistemologia da histria
(Paul Ricoeur, La mmoire, lhistoire, loubli*)
INTRODUO
No dia 14 de dezembro de 2004, o jornal Folha de So Paulo (FSP) publica uma matria
intitulada Populao desconhece abertura de arquivos da ditadura, diz pesquisa CNT/Sensus1.
A pesquisa, cujo objetivo medir o ndice de Satisfao do Cidado (ISC), era a 73a encomendada
pela Confederao Nacional dos Transportes (CNT) e pela primeira vez inclua, entre os temas
apresentados para a populao opinar, um relativo aos arquivos, particularmente queles da
ditadura militar2. Do total dos entrevistados, revelou a pesquisa, apenas 21% informaram
*
Loubli en effet reste linquitante menace qui se profile larrire plan de la phnomnologie de la mmoire et de lpistemologie
de lhistoire (RICOEUR, 2000, p. 536).
1
A CNT uma entidade sindical do setor de transportes, criada em 28 de janeiro de 1954, e congrega 60 mil empresas de transporte e 700 mil transportadores autnomos (cf. http://www. cnt.org.br, acesso em 23 de julho de 2007). A Sensus Pesquisa e Consultoria
foi fundada h 19 anos, com sede em Belo Horizonte, MG. Dentre os seus clientes esto a Presidncia da Repblica do Brasil, o Ministrio
dos Transportes, o Ministrio da Educao, o Banco Mundial e a Presidncia da Repblica de Angola (cf. http://sensus.com.br, acesso em
23 de julho de 2007).
136
A pesquisa, realizada entre os dias 7 e 9 de dezembro de 2004, envolveu 24 estados e foram ouvidas 2 mil pessoas.
acompanhar ou ter conhecimento das discusses sobre a abertura dos arquivos oficiais referentes
ao perodo do regime militar. A maior parte, 73,3% no tem conhecimento ou no acompanha o
assunto, conclui a reportagem da FSP. Entretanto, um outro indicador no teve o mesmo destaque
na reportagem, embora bastante relevante. A maioria (67,2%) dos que disseram acompanhar
ou ter conhecimento do tema declarou-se favorvel abertura dos arquivos (RIBEIRO, 2004),
uma sinalizao da sociedade para a abertura dos arquivos integrar a agenda poltica brasileira.
Por outro lado, a incluso desse tema na referida pesquisa sugere uma reflexo. O que teria
motivado a questo formulada pela pesquisa CNT/Sensus? Isto , qual o interesse no que pensa
a populao brasileira dos arquivos e, mais, de arquivos da ditadura? Podemos arriscar uma
hiptese: a pergunta refletia inquietaes recorrentes h alguns anos com relao aos arquivos
desse perodo da histria do Brasil, que atingiram o seu pice em 2004, com uma srie de fatos
apontando para a existncia de documentos arquivsticos dos rgos de represso do regime
militar, o que foi veementemente negado pelas autoridades militares. Uma sntese da cronologia
sobre esses fatos nos ajuda a compreender as razes da pergunta da CNT/Sensus.
No incio de 2004, a imprensa nacional agitada por fatos novos ligados Guerrilha do Araguaia3.
Numa entrevista indita FSP, o tenente-coronel Lcio Ribeiro Maciel, um dos militares envolvidos
na represso guerrilha, afirma que o pessoal que combateu a guerrilha tem dossi, tem
arquivo, como o general Bandeira tinha. Tem gente que tem dossi quentssimo. Entretanto,
o entrevistado mesmo no teria guardado nenhum documento para si, acrescenta a reportagem
(MICHAEL, 2004, p. A4, grifos nossos).
A entrevista do tenente-coronel Maciel ocorria dois dias aps a Secretaria Especial de Direitos
Humanos ter enviado a Xambio (TO) um grupo para tentar localizar corpos de integrantes
da guerrilha, incluindo uma equipe de antropologia forense (ONG argentina que presta servios
ONU), um representante da Comisso de Mortos e Desaparecidos Polticos e representantes
de familiares4. Na mesma semana, o hebdomadrio poca divulgara declaraes de quatro
ex-militares sobre o assunto (RONDON, 2004, p. A6).
No dia 17 de outubro daquele ano, o Correio Braziliense (CBr), cotidiano do Distrito Federal,
divulga, na primeira pgina, duas fotos de um homem nu, uma de perfil e outra de frente.
3
Organizada pelo Partido Comunista do Brasil (PCdoB), a guerrilha atuando nos estados do Par e Maranho e onde hoje o
estado do Tocantins foi combatida e dizimada pelo Exrcito brasileiro entre 1972 e 1974.
4
Desde 2001, sob demanda dos familiares de guerrilheiros mortos no Araguaia, trs inquritos foram abertos em So Paulo, Par
e Braslia para buscar detalhes a respeito da localizao dos corpos. Em 2003, uma deciso da juza Solange Salgado, da 1a Vara Federal
de Justia do DF, ordena a quebra do sigilo das informaes sobre a Guerrilha do Araguaia. O governo federal reagiu de duas maneiras:
recorrendo da sentena, ao mesmo tempo em que o presidente Lula determinou a criao de uma Comisso interministerial (...) coordenada pelo ministro da Justia (CBr, 22/11/2004, p.5). A referida comisso foi, de fato, criada pelo Decreto no 4.850, em 03/10/2003, com o
objetivo de obter informaes que levem localizao dos restos mortais dos envolvidos na guerrilha.
137
Em ambas as fotos, o homem esconde parcial ou totalmente o rosto com as mos, o que dificulta
sua identificao, mas a manchete do jornal categrica: Exclusivo: Herzog, humilhao antes
do assassinato. Praticamente toda a primeira pgina dedicada ao assunto, seguida de mais seis
tambm sobre outros documentos localizados no mesmo lugar. Apesar da certeza inicial tambm
da viva de Herzog, alguns dias depois constatou-se que as fotos eram do padre canadense
Leopoldo dAstous, mas a pergunta era inevitvel: de onde teriam sado essas fotos? Nos dias que
se seguiram, uma onda de notcias a respeito faria emergir das sombras a questo dos arquivos da
ditadura e de pistas sobre a sua existncia, ao contrrio do que afirmavam autoridades do governo,
incluindo-se a cpula militar e o ento ministro da Defesa Jos Viegas.
Na mesma reportagem do dia 17, pode-se ler que as fotos foram retiradas de arquivos da Cmara
dos Deputados:
As fotos estavam esquecidas nos arquivos da Comisso de Direitos Humanos da
Cmara dos Deputados, entre os documentos retirados dos arquivos do Destacamento
de Operaes de Informaes/Centro de Operaes de Defesa Interna (DOI-Codi)
por Jos Firmino
(LAGO e ANDRADE, 2004, p. 2)5.
Na mesma edio do CBr, a ntegra da nota do Centro de Comunicao Social do Exrcito afirma,
dentre outras coisas, que os documentos do perodo foram destrudos e que a ao teria sido
amparada, pela vigncia at 08 de janeiro de 1991, do antigo Regulamento para Salvaguarda de
Assuntos sigilosos. A nota acrescenta ainda que depoimentos divulgados pela mdia, de terceiros
ou documentos porventura guardados em arquivos pessoais no eram de responsabilidade das
Foras Armadas6. Lembremos que, nessa mesma ocasio, Jos Viegas declarava aos jornais
que no h documentos guardados no Exrcito, na Marinha ou na Aeronutica, endossando
o discurso das Foras Armadas (TAHAN, 2004, p.9)7.
Desde a publicao das fotos, em 17 de outubro de 2004, at o dia 31 do mesmo ms, foram
publicadas mais de 100 matrias no CBr e na FSP, apenas para citar os jornais que integram
o corpus da nossa pesquisa, compreendendo: artigos assinados por intelectuais, colunas assinadas
5
Os documentos foram entregues, em 1997, ao ento presidente da Comisso, deputado Pedro Wilson, pelo ex-cabo Firmino,
que trabalhara para os rgos de represso. Os documentos estariam no Comando Militar do Planalto, em Braslia (arquivos da Subseo
de Operaes). Documentos de 1995, ou seja, de dez anos aps a redemocratizao, encontram-se nesse acervo.
6
No dia 20 de outubro, o general de Exrcito Francisco Roberto de Albuquerque divulga outra nota em que o Exrcito se retrata
pelos termos da nota anterior. No em relao aos arquivos, mas pela defesa que fizera das aes do Exrcito.
138
7
No dia 21 de outubro do mesmo ano, o ministro Viegas afirmaria imprensa que suas declaraes diziam respeito apenas aos
arquivos relacionados Guerrilha do Araguaia (FSP, 21/10/2004, p. A4), reafirmando isso numa entrevista jornalista Eliane Cantanhde,
da FSP (FSP, 25/10/2004, p.A7). Diante da nota do Exrcito, ele demitiu-se do cargo no dia 5 de novembro.
ENTREVISTA
JAVIER CIURLIZZA
DOSSI
ESPECIAL
ARTIGOS
ACADMICOS
DOCUMENTOS
por jornalistas conceituados, entrevistas, editoriais, cartas de leitores, charges e reportagens

especiais. Os termos arquivos, ditadura, represso e regime militar passam a integrar
o noticirio poltico. Sintomaticamente, no dia 23 de outubro, os brasileiros so informados de
que o Planalto estuda a divulgao de documentos da ditadura (ALENCAR e RODRIGUES,
2004, p. A4). Na mesma matria pode-se ler que:
O debate sobre a abertura de arquivos da ditadura e a possibilidade de a famlia de
Herzog ter acesso a arquivos do Exrcito resultado da repercusso da divulgao
de fotos nesta semana que so, de acordo com os arquivos do governo, do padre
Leopoldo dAstou, espionado pelo Exrcito no incio dos anos 70.
(ALENCAR e RODRIGUES, 2004 p. A4).
Na sequncia, no dia 12 de dezembro de 2004, a Rede Globo de Televiso, no seu programa
dominical Fantstico, fez uma reportagem mostrando documentos militares (fichas, pronturios,
relatrios etc.) recm-incinerados na Base Area de Salvador, de responsabilidade da Aeronutica.
Na segunda-feira, outros documentos da mesma origem foram encontrados no mesmo lugar,
tambm prestes a serem incinerados, segundo a imprensa (CORREIO BRAZILIENSE, 2004, p. 6).
Na verdade, a descoberta desses arquivos e a enxurrada de declaraes oficiais que se seguiram
evidenciaram, inicialmente, os nexos entre arquivos, memria e histria, particularmente quando
se trata de traumas histricos que produzem, segundo a expresso francesa, arquivos
sensveis. Esses nexos apontam para outros, isto , entre a anistia poltica de 1979, a justia de
transio e os arquivos. Nesse sentido, interessante nos determos sobre o que seriam esses
arquivos sensveis e o seu significado no contexto deste artigo.
Numa interveno na 36a. Mesa Redonda Internacional dos Arquivos (Citra) em 2002,
o historiador Pierre Nora afirma que a noo de arquivos sensveis (archives sensibles) nos
remete, simultaneamente, memria e histria. Nessa dupla perspectiva, prossegue Nora,
os arquivos contemporneos so dramticos e conflituosos. H neles um drama subjacente
que demonstra uma tenso entre dois tipos de memria (histrica e vivida, diz Nora), o que faz
os arquivos serem carregados de emoes sociais e coletivas, o objeto de disputas to apaixonadas.
(NORA, 2003, p.48, traduo nossa). No caso brasileiro, como j demonstrado anteriormente,
os arquivos do regime militar, a localizao e o acesso a esses documentos tm sido, de fato,
alvo de debates apaixonados8, envolvendo, principalmente, os militares e os militantes polticos
e/ou seus representantes, no caso dos desaparecidos.
8
Uma anlise dos artigos e reportagens dos principais jornais nacionais demonstram, de fato, que, normalmente, o debate
polarizado entre militares e militantes polticos e/ou seus representantes, no caso dos desaparecidos polticos. claro que historiadores
e outros pesquisadores, assim como entidades tais como OAB, CNBB, o Grupo Tortura Nunca Mais, tambm tm se pronunciado, mas
o destaque , geralmente, para os dois polos da luta, o que muito sintomtico.
139
Assim, os eixos argumentativos deste texto, com base na anlise de um corpus composto de
artigos de jornais e revistas, alm de legislao pertinente, so: a) a questo arquivos do regime
militar e todos os debates em torno dela so reveladores dos limites (ainda) da democracia
brasileira restaurada em 1985; b) a divulgao pela imprensa de fatos envolvendo documentos
arquivsticos produzidos pelo regime militar explicitou um dos problemas principais da anistia
poltica de 1979, isto , a confuso (deliberada?) entre esquecimento e reconciliao;
c) a questo arquivos da ditadura militar evoca, de forma incisiva, a particularidade do Brasil no
que se convencionou denominar como justia de transio9.
A LEI NO 6.683: ANISTIA

PRESSUPE AMNSIA?
Como todos sabemos, a anistia foi uma das bandeiras de luta das oposies ao regime militar
instaurado no Brasil em 1964. Entretanto, se a Lei no 6.683, de 28 de agosto de 1979, concedeu
a anistia para os seus opositores, foi, tambm, uma autoanistia do regime militar, particularmente
dos seus agentes de represso. E, como veremos a seguir, o texto aprovado no Congresso
Nacional e promulgado pelo ento presidente Joo Batista Figueiredo no foi objeto de consenso,
mesmo entre os que lutaram pela anistia. Skidmore lembra que:
O movimento pr-anistia (...) no estava satisfeito com a nova lei. Queria que
fossem chamados responsabilidade os que deram sumio a 197 brasileiros
que se acreditava terem sido assassinados pelas foras de segurana desde 1964.
(SKIDMORE, 1988, p.425)
Apesar de alguns eufemismos no trecho acima, no deixam de ser edificantes outras passagens
do livro de Skidmore no sentido de relembrar o dissenso quanto ao resultado final de algo to
desejado. Skidmore transcreve trechos das entrevistas realizadas por ele com dois importantes
expoentes da luta pela anistia: Raymundo Faoro e Seabra Fagundes, respectivamente, poca das
entrevistas, ex-presidente e presidente da OAB. Faoro relatou a Skidmore ter ajudado a convencer
um grupo de mes e vivas dos que foram mortos pela represso de que no havia perspectiva real
de punir os torturadores (SKIDMORE, 1988, p.427). Fagundes, por sua vez, declarou ao pesquisador
norte-americano ter lutado contra a anistia aos torturadores e, perdendo, lutou para torn-los
passveis de ao civil, mas sua luta tambm no logrou xito (SKIDMORE, 1988,p.427).
140
9
Acompanhamos aqui a definio de justia de transio sintetizada por Swensson Jnior: trata-se de um olhar sobre
o passado, quando muitas mazelas e pendncias do regime ditatorial so revistas e rediscutidas, para ento serem decididas e solucionadas. O novo Estado, para construir seu plano de futuro, deve antes resolver as questes ou feridas do passado que ficaram abertas
(SWENSSON JUNIOR, 2007, p. 78).
ENTREVISTA
JAVIER CIURLIZZA
DOSSI
ESPECIAL
Numa entrevista FSP,

a professora Flvia
Piovesan, integrante
do Conselho
de Defesa dos Direitos
da Pessoa Humana
e Procuradora do Estado
de SP, referindo-se
lei de anistia de 1979,
observa que esta foi,
na verdade, uma lei
do esquecimento que
no nasceu de um pacto
nacional, mas da voz de
um regime decadente
ARTIGOS
ACADMICOS
DOCUMENTOS
Swensson Jnior resume o resultado

prtico da Lei no 6.683, do ponto de vista
da justia:
Ainda que haja ampla divergncia e
incessantes debates na doutrina brasileira
sobre a incluso ou no dos agentes da
represso entre os destinatrios da anistia,
o entendimento de que tais atos estatais
foram anistiados foi confirmado em
termos prticos, uma vez que nenhum
deles, mesmo aps a redemocratizao
do pas, foi processado, julgado ou punido
penalmente pela Justia (...). Ou seja, a Lei
6.683/79 foi utilizada como fundamento
legal para que os agentes da represso
fossem considerados anistiados.
(SWENSSON JUNIOR, 2007, p. 192)
Numa entrevista FSP, a professora Flvia Piovesan, integrante do Conselho de Defesa dos Direitos
da Pessoa Humana e Procuradora do Estado de SP, referindo-se lei de anistia de 1979, observa que
esta foi, na verdade, uma lei do esquecimento que no nasceu de um pacto nacional, mas da
voz de um regime decadente (PIOVESAN, 2007, p. A12). Gostaramos de reter, dessa entrevista,
um trecho que vai nos encaminhar para a contundente questo dos limites da democracia brasileira
ps-1964 a partir dos debates sobre os arquivos da ditadura militar. pergunta da jornalista
Por que presidentes como Fernando Henrique Cardoso e Lula, que sofreram durante o regime,
no determinaram a abertura dos arquivos?, Piovesan respondeu:
Se no regime militar houve a fuso dos militares com o governo civil, ao longo da
transio democrtica houve uma acomodao dos governos militares. Por isso os
governos democraticamente eleitos temem enfrentar o assunto. Os militares ainda
constituem um poder, ainda que mais oculto. H um acordo entre civis e militares
que pe em risco a consolidao democrtica. Se no mudarmos a cultura, no
adianta mudar as leis.
(PIOVESAN, 2007, p. A12)10
10
Skidmore, no livro citado, vai, em linhas gerais, ao encontro dessa afirmao. Para ele, os lderes da oposio sabiam
que s podiam passar a um regime aberto com a cooperao dos militares (SKIDMORE, 1988, p. 426). Essa cooperao implicaria um acordo sobre os arquivos do regime? Muita pesquisa ainda precisa ser feita para que tenhamos uma resposta mais
prxima da verdade. Entender, por exemplo, como e por quem foi elaborado o Decreto n o 4.553, sobre documentos sigilosos,
141
Retomemos, a partir daqui, o fio condutor da nossa narrativa. A publicao das fotos supostamente
do jornalista Vladimir Herzog, alm das insistentes tentativas de se obter documentos sobre
a guerrilha do Araguaia, geraram sucessivas reaes dos militares, que demonstram, em linhas
gerais, qual era o seu projeto de anistia. Dentre eles, parece-nos representativa as do coronel
Jarbas Passarinho, publicadas na seo Opinio do Correio Braziliense, a primeira no dia
26 de outubro de 2004, menos de dez dias aps a divulgao das fotos. Intitulada Tempos
de servido, o autor do artigo escreve ser imperativo reconhecer que no h nem haver
esquecimento recproco. Reiteradamente, afirma Passarinho, explode o ressentimento
(PASSARINHOa, 2004, p.17). A prova do que ele diz a exposio de fotos de um homem
nu, atribudas a Vladimir Herzog. Qual o objetivo disso? Mostrar os pores da ditadura?,
indaga-se Passarinho. Mas para qu? Ele continua: se vasta literatura tem sido publicada, com
a verso dos vencidos, descrevendo sobretudo o DOI-Codi de So Paulo como tenebrosa
masmorra. (PASSARINHOa, 2004, p. 17, grifos nossos). No ms seguinte, 02 de novembro,
ainda usando o mesmo espao do CBr como tribuna, Passarinho retoma seu combate com
o artigo Pura iluso, em que afirma que h muito se dera conta de que a anistia recproca no
lograria realizar a reconciliao nacional (PASSARINHOb, 2004, p.17). As afirmaes seguintes
so, por si s, merecedoras de uma anlise aprofundada, qual no podemos nos dedicar
agora. Porm, em suma, as teses de Jarbas Passarinho expressas nesse artigo com certeza
representativas de setores importantes das Foras Armadas pela origem militar do seu autor
e o seu grau de envolvimento com o regime, da gnese ao ocaso podem ser sintetizadas assim:
a) o seu governo no concedeu perdo, mas esquecimento; b) o rancor das esquerdas
impossibilitaria o esquecimento; c) vultosas quantias dos contribuintes so alocadas para
esses mesmos que no querem esquecer; d) h uma assimetria revoltante no tratamento
dos vencidos e dos vencedores; e) h um despreparo dos vencidos para o exercicio da
democracia; f) por tudo isso, hoje somos uma nao dividida.
O que foi exposto anteriormente, incluindo os dois artigos de Jarbas Passarinho, nos leva a
refletir a respeito das diferentes perspectivas sobre o alcance da anistia poltica de 1979. De
um lado, temos representantes do regime militar assumindo que a anistia foi pensada por eles
como uma doao que obteve, em troca, somente ingratido, como reiterado nas teses de
Passarinho; por outro, h um forte questionamento de diversos setores da sociedade brasileira
sobre o imperativo do esquecimento. H uma recusa coletiva quanto a esse aspecto. E essa
recusa manifesta-se tanto na exigncia para que se faa justia, levando a julgamento os
agentes do Estado que praticaram uma srie de condutas penalmente tipificadas pelo direito
da poca, indivduos encarregados da perseguio e represso dos opositores polticos do
regime militar, segundo Swensson Junior (2007, p.73), quanto na exigncia para que se abram
142
editado no apagar das luzes do governo Fernando Henrique Cardoso, e por que o governo Lula no fez nada para modific-lo
at o episdio Herzog.
ENTREVISTA
JAVIER CIURLIZZA
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ACADMICOS
DOCUMENTOS
os arquivos11. Alis, essa reivindicao consta da pauta dos militantes polticos perseguidos
pelo regime militar desde os anos 1980, especialmente aps a promulgao da Constituio
Federal de 198812.
MEMRIA ARQUIVADA NO
MEMRIA ESQUECIDA
Na tentativa de responder s questes de sua pesquisa, dentre elas a realidade dos pores da
ditadura no Brasil, Swensson Junior adverte para o que ele chama de problema das fontes:
Para responder a essas questes (...) a primeira providncia seria utilizar, como
fonte primria da nossa pesquisa, toda a documentao produzida pelos rgos de
represso e por outros estabelecimentos, que foram importantes no respaldo e apoio
tcnico represso. Esses documentos correspondem verso do Estado, na poca
dos acontecimentos, sobre a represso poltica. Todavia, muitos deles, especialmente
os que teriam maior relevncia para nosso estudo, so considerados hoje confidenciais
ou sigilosos pelo poder pblico, e por esse motivo o acesso a tais documentos
restrito ou no permitido. H ainda a suspeita em alguns casos a confirmao
que parte dos documentos mais comprometedores (...) foram destrudos.
(SWENSSON JUNIOR, 2007, p.52)
Embora muitos conjuntos documentais do perodo tenham sido recolhidos s instituies
pblicas arquivsticas desde os anos 1990 alguns j em 1986 , prosseguindo de forma
mais sistemtica em decorrncia de legislao especfica13, esses arquivos ainda se encontram
numa espcie de clandestinidade, para retomar a expresso de Henriques (2007, p.14)14.
E os militares no hesitam em declarar, amparados numa legislao de sua poca, que os
documentos foram destrudos. De fato, desde 1949, em plena Guerra Fria e tendo frente
11
Lembremos que at o momento somente o coronel do Exrcito Carlos Alberto Brilhante Ustra foi objeto de uma ao na justia
civil, num processo movido por ex-presos polticos na 23. Vara Civel de So Paulo, acusado de comandar aes de tortura durante
o regime militar. Num ato promovido em sua defesa em Braslia, no dia 21 de novembro de 2006, estavam presentes mais de 200 oficiais
de alta patente da reserva das Foras Armadas, entre eles 70 generais (MORAES, 2006, p. A9). Jarbas Passarinho esteve no ato, discursando em favor de Ustra.
12
At ento, o enorme trabalho de pesquisa em fontes arquivsticas produzidas pelo prprio Estado havia sido realizado, de
forma clandestina, essencialmente nos processos existentes no Superior Tribunal Militar (STM), envolvendo presos polticos e cujos
resultados foram publicados no livro Brasil: nunca mais, em 1985.
13
Particularmente o Decreto no 5.584, de 18 de novembro de 2005, que estabeleceu o recolhimento de documentos em poder
da Agncia Brasileira de Informaes (Abin) ao Arquivo Nacional.
14
Para um histrico dos primeiros recolhimentos dos arquivos da represso s instituies pblicas ver Rodrigues e Silva (2001).
143
do governo federal um militar, o general Eurico Gaspar Dutra, foi editado um decreto sobre
salvaguardas das informaes que interessam segurana nacional. O Decreto no 27.583,
de 14 de dezembro de 1949, previa a destruio de documentos sigilosos (ultrassecretos,
secretos, confidenciais, reservados controlados). Por esse decreto, os documentos poderiam
ser queimados. Em 1967, sob a Ditadura envergonhada, nas palavras de Elio Gaspari (2002),
temos o Decreto no 60.417, editado em 11 de maro, trs meses aps a promulgao da nova
Constituio federal15. Na Seo 5, artigos 50 a 52, esse decreto tambm autoriza a destruio
de documentos sigilosos. Finalmente, em 1977, sob o governo do general Ernesto Geisel,
o Decreto no 79.099, de 6 de janeiro, nos seus artigos 70 a 72, tambm estipula a destruio
de documentos sigilosos. Este ltimo teria sido editado sob medida, prevendo 1979? Afinal,
desde 1974 a anistia j se encontrava na pauta de lutas da OAB e Geisel deixaria o governo
no final de 1978.
Curiosamente, todos esses decretos preveem a presena de testemunhas e o registro
da destruio em um Termo de destruio16. Ademais, os documentos que registram
a destruio, segundo esses decretos, seriam encaminhados autoridade competente.
Ou seja, em algum lugar da Administrao pblica deveriam constar esses registros e, portanto,
os militares relataram apenas uma parte da histria ao Ministro da Defesa. Durante o caso
Herzog, a nota dos militares, citada anteriormente, remeteria ao decreto de 1977, o qual,
segundo a cpula militar, justificaria a destruio de documentos sobre a Guerrilha do Araguaia,
logo, a inexistncia dos arquivos. Paradoxalmente, o ento ministro da Defesa Jos Viegas, em
entrevista jornalista Eliane Cantanhde, que lhe perguntara sobre os termos de destruio
e os registros sobre o processo de incinerao dos documentos, afirmaria placidamente, sem
sinais de incredulidade, que esses documentos tambm foram destrudos, pois, segundo
ele, a lei foi feita com esse objetivo, o de permitir discrio completa dos documentos.
E conclui: a lei permitia tambm a destruio do termo de autorizao (sic)17 (VIEGAS,
2004, p. A7, grifo nosso). Num momento em que a conjuntura era bastante favorvel a uma
contestao oficial do governo s declaraes dos militares sobre a destruio dos arquivos
da ditadura, Viegas perdeu a chance de contest-los, pois, de fato, nenhum dos decretos
anteriores Lei de arquivos de 1991 lograra apagar todos os rastros da eliminao de
documentos. O ltimo decreto sob a ditadura, o de no 79.099, de 1977, por exemplo, no seu
artigo 72, estipulava o seguinte:
144
15
Em maio do mesmo ano, seria criado o Centro de Informaes do Exrcito (CIE).
16
Decreto revogado pelo 2.134, de 24 de janeiro de 1997, que regulamentava a Lei de Arquivos, de 1991.
17
Acreditamos que se trata de um lapso do ministro quando ele diz termo de autorizao quando, na verdade, seria
termo de destruio.
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Art. 72. Para a destruio de documentos ULTRASSECRETOS e SECRETOS,

bem como de CONFIDENCIAIS e RESERVADOS controlados, ser lavrado
um correspondente Termo de Destruio, assinado pelo responsvel por sua
custdia e pelas testemunhas, o qual, aps oficialmente transcrito no registro
de documentos sigilosos, ser remetido autoridade que determinou
a destruio e ou repartio de controle interessada. (grifos nossos)
Isso tem sentido porque estamos falando de aes de estado. Ainda que um estado de exceo,
necessita de um aparato administrativo, produtor de documentos probatrios de seus atos,
em vrios nveis. Eis a o paradoxo, sintetizado por Rodrigues e Silva:
O paradoxal nas aes dos Estados, mesmo as mais secretas ou realizadas em
perodos de exceo, que elas so registradas. A prpria dinmica burocrtica dos
Estados, na concepo weberiana, pressupe registros documentais, quase sempre
detalhados, assinados pelas pessoas autorizadas por esse mesmo Estado a agir
em seu nome. Ainda que existam lacunas na produo documental nas diversas
instncias estatais, e que se tente suprimir falas, algum trao delas restar.
(RODRIGUES e SILVA, 2001, p. 175)
Nessas reivindicaes, seja pelo esquecimento, seja pelo direito memria, os arquivos aparecem
como capazes no de ressuscitar o passado, mas de permitir esclarec-lo, ilumin-lo, colocar
o presente em perspectiva. Se h uma demanda especfica dos indivduos pelos arquivos que
dizem respeito sua pessoa (pronturios, fichas etc.), algo que ressentido como sua memria
individual, que lhes permite reatar com o seu passado, esse mesmo material, sedimentos
da histria, integram, tambm, aquilo que Halbwachs denominou de memria coletiva
(HALBAWACHS, 1997). Os arquivos encontram-se, portanto, na encruzilhada do individual com
o coletivo e, sob esse aspecto, dizem respeito a todos ns.
No por acaso que em 1993, em sua 29a. Confrence de la Table Ronde des Archives (Citra)
realizada no Mxico, o Conselho Internacional de Arquivos (CIA) foi instado por diretores dos
Arquivos Nacionais de vrios pases a discutir questes relacionadas gesto dos arquivos
da represso. Naquela ocasio, foi criado um Grupo de Trabalho, formado por especialistas de
vrias nacionalidades. Para o Grupo, qualquer definio de arquivos da represso deveria estar
a) estreitamente ligada definio de instituies de represso; b) o conceito de represso
englobaria todas as aes visando as ideias polticas, comportamento ideolgico e privado,
a religio, as ideias filosficas e o comportamento sexual e outros domnios defendidos na
Declarao Universal dos Direitos Humanos (PLATHE, 1998).
145
O Grupo classificou as funes fundamentais dos arquivos na consolidao dos direitos individuais
e coletivos. Quanto aos direitos coletivos, foram destacados:
Direito dos povos e das naes a escolher o seu prprio caminho para a transio poltica;
Direito dos povos integralidade de sua memria escrita;
Direito verdade;
Direito de identificar os responsveis pelos crimes contra os direitos humanos.
Quanto aos direitos individuais, observou-se o seguinte:
Direito de descobrir o destino de familiares desaparecidos;
Direito de conhecer quais os tipos de informao existem nos arquivos da represso;
Direito pesquisa histrica e cientfica;
Direito compensao e reparao pelos prejuzos sofridos pelas vtimas;
Direito restituio de bens confiscados.
Categorias de instituies de represso foram, ento, estabelecidas pelo Grupo de Trabalho,

as quais incluiriam: a) Servios de informao; b) Organizaes paramilitares; c) Tribunais
de Exceo; d) Campos de concentrao; e) Prises especiais; f) Centros psiquitricos
e de reeducao. O Grupo concluiu ainda que as estruturas a servio da represso podem
encontrar-se nos setores mais tradicionais da Administrao, pois estas continuaram a funcionar
aps o fim dos regimes totalitrios. Como consequncia desse raciocnio, dever-se-ia considerar
tambm como instituies de represso: a) as Foras Armadas; b) Organismos de polcia;
c) Tribunais civis; d) Outros setores da administrao civil. Essa ltima categoria sugere uma
reflexo sobre as aes a serem consideradas, hoje, no Brasil, com relao aos arquivos do regime
militar, quando se sabe que, no perodo, toda a administrao pblica estava comprometida com
a burocracia estatal.
Finalmente, segundo o Grupo, era essencial ressaltar que a preservao desses arquivos
e a criao de instituies responsveis pela sua conservao e acesso so fatores determinantes
146
no processo de consolidao da democracia.
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Paul Ricoeur observa que h uma polaridade entre o que ele classifica de duas grandes
figuras do esquecimento profundo, isto , o esquecimento por apagamento dos rastros
e o esquecimento de reserva (RICOEUR, 2000, p. 539, traduo nossa). A finalidade dos
arquivos , justamente, de conjurar essa ameaa de apagamento, pois eles instituem a marca
material do vivido, do sofrido, do testemunhado. O problema das leis de anistia, no sentido
do esquecimento encomendado, a associao entre uma proposio esquecer qual
subentende-se uma unidade imaginria da nao:
Mas o defeito dessa unidade imaginria no o de apagar da memria oficial
os exemplos de crimes suscetveis de proteger o futuro dos erros do passado
e, ao privar a opinio pblica dos benefcios do dissenso, de condenar
as memrias concorrentes a uma vida subterrnea mals?
(RICOEUR, 2001, p. 588, traduo e grifos nossos)18
Essa citao de Ricoeur nos ajuda a refletir sobre as consequncias das anistias como prticas
escandalosas, na expresso de Demateo, Rayner, Sangalli e Wahnich (2007) referindo-se
s anistias na Frana incidindo sobre a Colaborao e a guerra da Arglia. Com relao a esta
ltima, por exemplo, ainda recentemente (junho de 2007), a viva de um militante comunista
argelino assassinado pelas foras de represso francesas em 1957 publicou uma carta aberta
ao presidente da Frana, Nicolas Sarkozy, na qual, dentre outras coisas, ela pede que o presidente
reconhea os fatos e que obtenha a verdade daqueles que detm o segredo muitos ainda vivos
e que os arquivos sobre esse perodo sejam abertos sem restries19.
CONSIDERAES FINAIS
Nossa argumentao, ao longo deste artigo, por meio da apresentao de fatos, debates
e entrevistas divulgados na imprensa nacional, buscou demonstrar o quanto o episdio
da divulgao das fotos supostamente de Vladimir Herzog, assim como as iniciativas dos
familiares de desaparecidos polticos para a abertura dos arquivos do regime miltar, expuseram,
dentre outros aspectos, as fissuras de uma anistia mal resolvida. Procuramos, no mesmo
movimento, demonstrar que os debates em torno da abertura desses arquivos exprimem os
limites da democracia brasileira. Do mesmo modo, evocamos aqui o quanto necessrio,
18
Mais le dfaut de cette unit imaginaire nest-il pas deffacer de la mmoire officielle les exemples de crimes susceptibles
de protger lavenir des erreurs du pass et, en privant lopinion publique des bienfaits du dissensus, de condamner les mmoires
concurrentes une vie souterraine malsaine ?
19
At o ano passado ainda era bastante problemtico o acesso aos arquivos de alguns perodos da histria francesa, os arquivos
sensveis dos quais fala Nora, dentre os quais aqueles referentes descolonizao, a ocupao nazista e a colaborao e a guerra da
Arglia. Em julho de 2008, foi aprovada a nova Lei dos Arquivos, que diminuiu os prazos de sigilo de praticamente todos os documentos
da administrao pblica, mas que ainda provoca polmicas entre os pesquisadores e outros usurios dos arquivos.
147
de fato, a identificao e abertura desses arquivos para que as memrias, individuais e coletivas,
encontrem um terreno de apaziguamento e de esclarecimento. Esses arquivos, na condio
de rastro material do passado, permitiriam, para alm da possibilidade real de se escrever
a histria recente do Brasil, aprofundar o processo da justia de transio.
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149
GEORGETE MEDLEG RODRIGUES

Ps-doutorada na Universit de Paris X (Nanterre, Frana). Doutora em histria pela
Universit de Paris (Paris IV Sorbonne). Professora adjunta IV (Universidade de Braslia,
Departamento de Cincia da Informao e Documentao). Tem publicado diversos
trabalhos sobre a questo do acesso aos arquivos no Brasil. Atualmente desenvolve uma
pesquisa comparativa sobre o acesso aos arquivos no Brasil e na Frana, esta ltima
no contexto das polticas de acesso da Unio Europeia. O presente artigo resultado
de pesquisas desenvolvidas no mbito do seu Grupo de Pesquisa Polticas de informao
do estado e a gesto dos patrimnios documentais, credenciado pela Universidade
de Braslia e pelo CNPq.
Endereo institucional: Universidade de Braslia, Campus Universitrio Darcy Ribeiro,
Departamento de Cincia da Informao e Documentao
70910-900 Braslia, DF.
Tel.: (61) 33072422
e-mail institucional: georgete@unb.br
ARQUIVOS, ANISTIA POLTICA E JUSTIA DE TRANSIO NO BRASIL:

ONDE OS NEXOS?
Resumo: Os debates sobre os arquivos da ditadura militar (1964-1985) brasileira veiculados
pela imprensa nacional a partir de 2004 fornecem material de anlise para uma reflexo
sobre os desafios impostos por uma transio negociada. Este artigo busca demonstrar, com
base na anlise de um corpus composto de artigos de jornais e revistas, alm de legislao
pertinente, que a questo arquivos do regime militar e todos os debates em torno dela
reveladora dos limites (ainda) da democracia brasileira restaurada em 1985; que a divulgao
pela imprensa de fatos envolvendo documentos arquivsticos produzidos pelo regime militar
explicitou um dos grandes problemas da anistia poltica de 1979, isto , a confuso (deliberada?)
entre esquecimento e reconciliao e que a questo arquivos da ditadura militar evoca,
de forma incisiva, a particularidade do Brasil no que se convencionou denominar como justia
de transio.
Palavras-chave: arquivos regime militar anistia poltica
Rsum:Les dbats propos des archives de la dictature militaire au Brsil (1964-1985) vhiculs
par la presse nationale partir de 2004 ont fourni les matriaux danalyse qui mnent une
rflexion sur les enjeux dune transition politique ngocie. Cet article cherche dmontrer,
sur la base dun corpus comprenant articles de presse en plus de la lgislation pertinente, que
150
la question archives du rgime militaire et tous les dbats qui en font lobjet est rvlatrice
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des limites (toujours prsentes) de la dmocratie brsilienne rtablie en 1985 ; que la diffusion
dans la presse du pays des faits concernant les archives de la dictature militaire a clair lun des
grands problmes de lamnistie politique au Brsil, cest--dire lembrouillement entre loubli
et rconciliation et que la question archives de la dictature militaire rappelle la particularit
du Brsil dans ce que lon a convenu dappeler la justice de transition .
Mots-cl: archives rgime militaire amnistie politique
151
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OS REFLEXOS
DA JUDICIALIZAO
DA REPRESSO POLTICA
NO BRASIL NO SEU
ENGAJAMENTO COM
OS POSTULADOS DA
JUSTIA DE TRANSIO
Roberto Lima Santos
Juiz Federal Substituto em Londrina/PR, mestrando em Cincias Jurdicas na Universidade
Estadual do Norte Pioneiro.
Vladimir Brega Filho

Promotor de Justia no Estado de So Paulo, doutor em Direito pela PUC/SP.
INTRODUO
O perodo compreendido entre 1964 e 1985 no Brasil foi marcado por uma ditadura militar
que violou uma srie de direitos fundamentais de nacionais e no nacionais por meio da
organizao pelo Estado de um aparelho repressivo brutal que institucionalizou a priso,
a tortura, o desaparecimento forado e o assassinato de setores da populao civil, em
virtude de intolerncia ideolgica, pois eram considerados como opositores do regime1.
152
1
Os regimes polticos repressivos se generalizaram pelos pases do Cone Sul: Brasil (1964), Argentina (1966 e 1976), Uruguai (1973),
Chile (1973), enquanto que a ditadura de Stroessner, no Paraguai, remonta dcada anterior, 1954. O Brasil e diversos outros pases da regio,
que lutaram como aliados dos Estados Unidos na Segunda Guerra, ficaram sob a influncia norte americana, comeando a partir da o embrio
de uma cooperao estratgica militar que se estendeu sob as dcadas posteriores, caracterizada pela uniformidade de doutrinas, treinamento
Em que pese a recalcitrncia do Estado brasileiro em abrir os arquivos da ditadura e estabelecer

uma Comisso de Verdade que pudesse estimar o nmero real de crimes praticados, alguns
dados esto disponveis e outros nmeros so estimados2.
A compreenso dos regimes ditatoriais empreendida com base nas observaes de Hannah
Arendt, segundo a qual, a ditadura no sentido romano da palavra era planejada e continua
a ser compreendida como uma medida de emergncia do governo constitucional e legtimo,
estritamente limitada no tempo e no poder3. Alm dessa espcie, segundo Arendt, so
conhecidas as:
ditaduras modernas como novas formas de governo, nas quais ou os militares
tomam o poder, abolem o governo civil e privam os cidados de seus direitos
e liberdades polticos, ou um partido se apodera do aparato de Estado s custas de
todos os outros partidos e assim de toda a oposio poltica organizada. Os dois tipos
acarretam o fim da liberdade poltica, mas a vida privada e a atividade no poltica no
so necessariamente afetadas4.
Segundo a autora, que se debruou a estudar os regimes totalitrios, a diferena entre
estes e os regimes ditatoriais que nestes os crimes que so cometidos se dirigem contra
inimigos declarados do regime no poder, enquanto que nos regimes totalitrios os crimes
diziam respeito a pessoas que eram inocentes mesmo sob a tica do partido no poder,
como na Alemanha nazista, razo pela qual o terror de Estado, embora comum aos regimes
totalitrios e autoritrios, mais facilmente identificvel nos totalitrios. Nessa perspectiva,
a ditadura militar que se instaurou no Brasil com o golpe de 1964 classifica-se como um
regime autoritrio.
conjunto de quadros e estreita identidade ideolgica. Essa influncia sobre a nova concepo de Defesa Nacional, que visava a conteno
do comunismo, ficou conhecida como doutrina da segurana nacional, que procurava fortalecer o Poder Nacional no contra um ataque
externo, mas contra um inimigo interno que teoricamente tentava solapar as instituies, num suposto contexto de guerra interna.
2
O saldo da represso poltica exercida pelo regime atingia cifras muito elevadas. Calcula-se que cerca de 50 mil pessoas teriam
sido detidas somente nos primeiros meses da ditadura, ao passo que em torno de 10 mil cidados teriam vivido no exlio em algum momento
do longo ciclo. Ao pesquisar os dados constantes de 707 processos polticos formados pela Justia Militar entre 1964 e 1979, o projeto Brasil
Nunca Mais contou 7.367 acusados judicialmente e 10.034 atingidos na fase de inqurito. Houve quatro condenaes pena de morte, no
consumadas; 130 pessoas foram banidas do Pas; 4.862 tiveram cassados os seus mandatos e direitos polticos; 6.592 militares foram punidos
e pelo menos 245 estudantes foram expulsos da universidade.BRASIL. Secretaria Especial de Direitos Humanos. Comisso Especial sobre Mortos
e Desaparecidos Polticos. Direito Memria e Verdade. Braslia: Secretaria Especial de Direitos Humanos, 2007, p.30. O Projeto Brasil Nunca Mais, organizado pela Arquidiocese de So Paulo, apurou a existncia de cerca de 1.997 notcias de torturas a presos polticos, sem contar as prises ilegais e no oficializadas perante qualquer autoridade judiciria. Estima-se em 400 o nmero de casos de desaparecimentos
forados e assassinatos de opositores ou contestadores do governo que assumiu o poder com o golpe militar de 1964, sendo que os despojos de
aproximadamente 140 pessoas no foram localizados. ARNS, Dom Paulo Evaristo (org.). Brasil: nunca mais. 25a ed. Petrpolis: Vozes,
1990, p. 86
3
ARENDT, Hannah. Responsabilidade e julgamento. So Paulo: Companhia das Letras, 2004, p. 95.
Ibid, p. 95.
153
Com o fim do regime militar em 1985 e a redemocratizao do pas, a sociedade brasileira

se viu obrigada a se confrontar com esse passado de graves violaes aos direitos humanos
dos pores da ditadura, surgindo questionamentos sobre as medidas que devero ser adotadas
em relao ao regime militar pelo novo governo democrtico, que buscam ser respondidas pelo
que se convencionou chamar de justia de transio, cujas respostas so variadas e vo depender
do pas, do momento histrico e da forma institucional da represso.
O presente artigo procura compreender os fatores poltico-jurdicos do regime democrtico que se
revelaram limitadores do processo de apurao das violaes perpetradas pelos agentes pblicos
envolvidos com a represso poltica, cotejando-se especialmente a atuao do Poder Judicirio
brasileiro em dois momentos, durante o regime militar, em que se verificou uma judicializao
da represso, e j na democracia, quando se tentava implementar a justia de transio.
1. JUSTIA DE TRANSIO
Convencionou-se chamar de justia de transio a estrutura estabelecida com o objetivo de
investigar a maneira pela qual as sociedades marcadas por passados de abusos dos direitos
humanos, atrocidades macias ou diferentes formas de traumas sociais, incluindo genocdio,
crimes contra a humanidade e guerras civis, buscam trilhar um caminho de restabelecimento
e respeito aos direitos humanos.
O conceito comumente entendido como uma estrutura para confrontar um passado
de abuso como um componente de uma importante poltica de transformao.
Isso geralmente envolve uma combinao de estratgias complementares de
justia e quase justia, tais como a persecuo de perpetradores, estabelecimento
de comisses de verdade e outras formas de investigao do passado; envidando
esforos na busca de reconciliao em sociedades divididas, desenvolvendo um
conjunto de reparaes para aqueles que foram mais afetados pelas violaes ou
abusos; memorizando e relembrando as vtimas; e reformando um largo espectro
de instituies arbitrrias do Estado (tais como as de segurana pblica, polcia,
ou foras armadas) numa tentativa de prevenir futuras violaes5.
154
5
BICKFORD, Louis. The Encyclopedia of Genocide and Crimes Against Humanity. USA: Macmilillan Reference, 2004, vol. 3, pp.
1045-1047 (doravante todas as tradues de textos estrangeiros so de responsabilidade dos autores). As origens desta rea de investigao remontam ao final da Segunda Guerra Mundial, especialmente o Tribunal Internacional Militar de Nuremberg e os programas de
desnazificao na Alemanha. Desde ento foram sendo desenvolvidos e aperfeioados diversos mecanismos para se lidar com a herana da violncia de regimes autoritrios ou totalitrios. Entretanto, as bases da justia de transio ganharam mais coerncia nos ltimos
vinte e cinco anos do sculo XX, se iniciando especialmente pelos julgamentos de membros da junta militar na Grcia (1975) e Argentina
(1983). Outros esforos so apontados para a consolidao das bases da justia de transio, tais como: (i) a abertura dos arquivos da
polcia poltica da Repblica Democrtica da Alemanha (RDA) em 1991 (the Stasi Records Act) aos indivduos de que tratava os arquivos
e ampliada em 2002 para jornalistas e pesquisadores; (ii) com base nas experincias da Amrica Latina e da Europa Oriental, estabeleceuse a Comisso da Verdade e Reconciliao para lidar com os crimes do passado na frica do Sul em 1995; (iii) a criao de Tribunais
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Para o presidente do Centro Internacional para a Justia Transicional (ICTJ)6, Juan Mndez,
os parmetros que devem ser perseguidos pelos Estados que no so exclusivamente jurdicos
buscam incorporar, de forma ampla, as vrias dimenses de justia capazes de
contribuir para a reconstruo social, baseiam-se na crena da universalidade dos
direitos humanos e encontram sustentao na legislao internacional de direitos
humanos e na legislao humanitria. O enfoque principal est nos direitos e nas
necessidades das vtimas7.
Todas essas medidas concertadas da justia de transio so necessrias para se evitar novas
catstrofes impostas por regimes autoritrios ou totalitrios que se utilizam do terror do Estado
para alcanar seus objetivos, mediante o cometimento de graves violaes aos direitos humanos.
Embora sejam variadas, essas medidas no so alternativas, em que pese poderem ser cumpridas
separadamente.
Um dos objetivos da justia de transio promover a reconciliao das foras antagnicas
do pas, contudo o que ocorre que na Amrica Latina, especialmente, o termo reconciliao
tem sido mal utilizado, para justificar a ausncia de medidas de justia, verdade, reparao
das vtimas ou punio dos responsveis8. De fato, em vrios pases da Amrica Latina
que sofreram com ditaduras militares, foram promulgadas leis de anistia na passagem para
a transio democrtica, sob a alegao de pacificao dos espritos em prol da reconciliao
nacional, mas que na realidade visavam conceder um manto de impunidade aos perpetradores de
graves violaes contra os direitos humanos, que vm sendo interpretadas sob a tica do direito
internacional dos direitos humanos e do direito penal internacional como crimes internacionais
e, por consequncia, imprescritveis e inanistiveis.
A tese de que a concesso de uma anistia que impea a responsabilizao penal dos perpetradores
de crimes no passado mais conveniente do que suportar um perodo de conflito e de transio
ad hoc para a antiga Iugoslvia e Ruanda, que conseguiram vitrias concretas contra a impunidade; (iv) a ratificao do Tribunal Penal
Internacional; (v) esforos para processar os perpetradores de violaes aos direitos humanos no final da dcada de 1990 e incio de 2000.
Ibid., p.1045-1047.
6
O Centro Internacional para a Justia Transicional (ICTJ) uma organizao no governamental que oferece assistncia a sociedades que enfrentam um legado de violaes dos direitos humanos. O Centro trabalha em pases que superaram regimes repressivos
ou conflitos armados, bem como em qualquer lugar onde as situaes continuam sem soluo. O ICTJ responde a pedidos de grupos da
sociedade civil, governos e organizaes internacionais e oferece informao comparada, anlise sobre polticas pblicas e assistncia
legal e tcnica. Na viso do ICTJ, no existem iniciativas de justia transicional idnticas. Por meio de misses nacionais e da comunicao
contnua com seus parceiros locais, o centro oferece assessoria e apoio a instituies dedicadas justia, busca da verdade, ao desenvolvimento de programas de reparao e reforma das instituies responsveis por violaes dos direitos humanos.
7
MEZAROBBA, Glenda. O Preo do Esquecimento: as Reparaes Pagas s Vtimas do Regime Militar. So Paulo: Doutorado em
Cincia Poltica/USP, 2007, p. 17.
8
Idem.Entrevista com Juan E. Mndez, Presidente do Internacional Center For Transitional Justice (ICTJ). In: Revista Internacional
de Direitos Humanos, SUR, nmero 7, ano 4. So Paulo: Rede Universitria de Direitos Humanos, 2007, p. 171.
155
A fraqueza poltica
desse argumento
denunciada por
Hannah Arendt,
ao lembrar
que aqueles que
escolhem o mal
menor esquecem
muito rapidamente
que escolhem o mal
violenta se aproxima da teoria do mal menor,

segundo a qual, diante de dois males, nosso
dever optar pelo menor, sendo irresponsvel
nos recusarmos a escolher. Assim, no
caso da anistia, entre o esquecimento dos
crimes do passado e uma transio violenta,
a teoria do mal menor conduziria eleio
do primeiro.
A
fraqueza
poltica
desse
argumento
denunciada por Hannah Arendt, ao lembrar

que aqueles que escolhem o mal menor
esquecem muito rapidamente que escolhem
o mal , correndo-se o risco de cair no esquecimento que se praticou um mal, ainda que de pequena
proporo. De acordo com a autora:
[...] se olharmos para as tcnicas do governo totalitrio, bvio que o argumento
do mal menor[...] um dos mecanismos embutidos na maquinaria de terror
e criminalidade. A aceitao de males menores conscientemente usada para
condicionar os funcionrios do governo, bem como a populao em geral, a aceitar
o mal em si mesmo. Para dar apenas um dentre muitos exemplos: a exterminao dos
judeus foi precedida por uma sequncia muito gradual de medidas antijudaicas, cada
uma das quais foi aceita com o argumento de que a recusa a cooperar pioraria ainda mais
a situao at que se atingiu um estgio em que nada pior poderia possivelmente
ter acontecido 10.
No possvel estabelecer uma ntida relao de causa e efeito entre anistias, estabilidade social
e Estado de Direito. Tomando como exemplos pases como Chile e Argentina, em que inicialmente
houve uma restrio da punio individual dos responsveis para facilitar uma transio pacfica,
torna-se difcil aquilatar se tais protees aos perpetradores foram realmente necessrias para
favorecer a transio para a democracia em cada caso, ou se a democratizao ocorreria de
qualquer forma, mas com um grau maior de violncia. Nestes pases as tentativas de se evitar
a responsabilizao em nome da estabilidade social falharam11.
156
ARENDT, Hannah. Responsabilidade e julgamento. So Paulo: Companhia das Letras, 2004, p. 99.
10
Ibid., p. 99
11
O que parece evidente que o argumento de que as anistias asseguram uma transio pacfica foi limitado a um perodo
particular da histria, pois anistias que foram criadas para valerem perpetuamente tm sido desconsideradas diante da presso nacional
e internacional em prol da responsabilizao. Assim, a utilidade da anistia para motivar regimes autoritrios a deixarem o poder tem
diminudo. Mesmo que se aceite a hiptese de que tais anistias foram necessrias para facilitar antigas transies e que a impunidade
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De fato, a maneira como os acontecimentos vm se sucedendo em vrios pases da Amrica

Latina, os inmeros julgamentos da Corte Interamericana de Direitos Humanos e, mais
recentemente, a intensa discusso nos meios jurdicos no Brasil acerca do real alcance da lei de
anistia brasileira demonstram que muitas pessoas no se esqueceram de que no passado foram
tomadas muitas atitudes com base no argumento do mal menor.
Por outro lado, h indcios de que o mal menor tornou-se para a sociedade brasileira um
mal muito maior, conforme estudos das pesquisadoras americanas Kathryn Sikkink e Carrie
Walling12, que analisaram cem pases que passaram pela transio de regimes autoritrios
para democrticos e concluram que os pases que julgaram crimes cometidos contra os
direitos humanos tiveram uma reduo significativa nos ndices de violncia dos agentes de
segurana hoje.
No por outra razo que o debate sobre a punio dos torturadores da ditadura militar
brasileira interessa muito mais camada mais pobre da populao, submetida ao risco de tortura
e execuo sumria pelos agentes do Estado, sobretudo em locais onde h polticas de extermnio13.
Nas palavras de Sikkink e Walling:
claro que julgamentos no so a nica maneira de se construir um Estado de Direito,
mas os casos da Amrica Latina, onde o Estado de Direito tem se fortalecido ao mesmo
tempo em que, na maioria dos pases, os julgamentos so realizados, ilustram que
irracional considerar os julgamentos de direitos humanos e a construo do Estado de
Direito como dois diferentes estgios ou um processo mutuamente contraditrio14.
foi o preo a ser pago para se alcanar uma futura estabilidade, tal como ocorreu em Estados como Brasil, Argentina, Chile, El Salvador
e Guatemala, no certo que sob uma forma prtica essa dinmica ir funcionar no futuro. A realidade parece ser de que as sociedades
somente iro tolerar tal impunidade por um perodo limitado de tempo, e que, eventualmente, aqueles que perpetraram graves violaes
dos direitos humanos no passado sero responsabilizados tanto na figura dos Estados quanto na de seus agentes. BASTOS, Lcia Elena
Arantes Ferreira. Anistia: as leis internacionais e o caso brasileiro. Curitiba: Juru, 2009, p. 104-5.
12
SIKKINK, Kathryn; WALLING, Carrie Booth. The impact of human rights trials in Latin America. Journal of Peace Research,
London, v. 44, 2007, p. 427-445,
13
O silncio sobre este assunto uma das maiores lacunas da democracia brasileira, a tal ponto que, atualmente, a maioria da
populao considera natural o emprego da violncia e o abuso de poder dos agentes do Estado, desde que seus alvos sejam cidados
pobres, particularmente os jovens e os negros. A existncia de polticas de extermnio que, malgrado sua ilegalidade, so implementadas pelo prprio Poder Pblico ou beneficiadas por sua indulgncia deve-se, entre outros fatores, impunidade dos torturadores e
assassinos que forjaram uma nefasta cultura de segurana pblica em nosso pas. VENTURA, Deisy. O regime do medo continua. IHU
On Line: Revista do Instituto Humanitas Unisinos, So Leopoldo, n. 269, 18 ago. 2008. Disponvel em: <http://www.unisinos.br/ihuonline/
index.php?option=com_tema_capa&Itemid=23&task=detalhe&id=1234>. Acesso em: 4 jan. 2009. Dessa forma, no possvel pensar a
violncia da ditadura sem assumirmos o compromisso de responder aos atos de violncia e tortura dos dias atuais. E tambm o contrrio:
no eliminaremos as balas perdidas se no apurarmos a verdade dos anos de chumbo e, assim, ultrapassarmos certa cultura da impunidade. Afinal, a bala perdida , como o silncio, o ato sem assinatura, pelo qual ningum se responsabiliza.TELES, Edson Lus de Almeida.
Brasil e frica do Sul: os paradoxos da democracia: memria poltica em democracias com herana autoritria. 2007. Tese (Doutorado em
Filosofia) Faculdade de Filosofia, Letras e Cincias Humanas FFLCH, Universidade de So Paulo, So Paulo, p. 139.
14
SIKKINK; WALLING, op. cit., p. 441-442.
157
Destarte, no se pode desconsiderar que uma interpretao que afirme que a tortura ultrapassa
o mbito material da anistia brasileira (lei 6.683/79), possibilitando julgamentos dos perpetradores,
seja benfico para a ordem social e para o fortalecimento dos direitos humanos, da democracia
e do Estado de Direito no pas.
2. JUDICIALIZAO DA
REPRESSO POLTICA NO BRASIL
Segundo pesquisa desenvolvida pelo brasilianista Anthony Pereira, a represso poltica no
Brasil atingiu cifras de mortos e desaparecidos polticos muito menores do que pases como
a Argentina e o Chile, mesmo com um regime de maior durao, devido a uma judicializao
da represso15.
A judicializao da represso corresponde a um movimento de contestao judicial da Doutrina
da Segurana Nacional, isto , por aqui, diferentemente do que ocorreu nesses outros pases,
houve a possibilidade de se discutir perante o Poder Judicirio a interpretao e o alcance das
leis de segurana nacional, com a anlise dos atos pelos quais eram acusados os dissidentes
polticos e a sua subsuno s normas da segurana nacional.
Nesse sentido, destaca-se o julgamento pelo Supremo Tribunal Federal do Recurso em
Habeas Corpus n 55.418/RS, em 30.08.1977, Relatado pelo Ministro Soares Muoz, em
que se afirmou que apesar da previso do art. 10 do AI-516, no bastava autoridade afirmar
que o crime que estava sendo acusado o agente se enquadrava nesse dispositivo para
afastar a possibilidade do Poder Judicirio de conhecer o habeas corpus. Era necessrio se
demonstrar que a imputao realmente se enquadrava, em tese, num dos crimes indicados
na norma excepcional proibitiva, ou seja, que se configurava como crime poltico contra
a segurana nacional e a economia popular.
Os advogados de defesa foram hbeis na utilizao de instrumentos jurdicos disponveis
quando se tratava de garantir a vida, minorar os sofrimentos ou tentar a libertao de presos.
15
Enquanto estima-se em 30 mil o total de mortos e desaparecidos entre os que resistiram ao regime militar na Argentina, e no
Chile as cifras variam de 3 mil a 10 mil, no Brasil desapareceram ou morreram cerca de 400 pessoas. Porm, no Brasil foram abertos 7.378
processos, enquanto nos tribunais argentinos esta cifra chega a apenas 350 processos, ao passo que no Chile por volta de 6.000 processos foram abertos. PEREIRA, Anthony W. Political (in)justice: authoritarianism and rule of law in Brazil, Chile, and Argentina. Pittsburgh:
University of Pittsburgh Press, 2005, p 21.
16
Art. 10. Fica suspensa a garantia de habeas corpus nos casos de crimes polticos, contra a segurana nacional, a ordem
econmica e social e a economia popular.
158
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A oficializao de uma deteno que o sistema repressivo era relutante em aceitar foi a forma
encontrada pelos advogados de defesa, assim como para transferir um preso de local ou para
reduzir uma pena imposta em uma Auditoria Militar. Ou seja, havia uma certa estrutura jurdica
capaz de fazer valerem alguns direitos remanescentes do regime democrtico.
Durante a represso poltica, o Poder Judicirio no Brasil acabou sendo um brao auxiliar da
represso ao aplicar as leis e encampar a ideologia da Segurana Nacional, embora em certas
oportunidades tenha reagido ao abuso da supresso de certas garantias constitucionais,
e foram dramticas as tentativas que os governos militares do perodo fizeram para manter em
funcionamento o Judicirio17. A nfase na legalidade, ainda que construda de forma casustica,
e a consequente preservao do Judicirio em funcionamento, embora tolhido e supervisionado
pelo poder militar, se explicam pela prpria natureza do regime ditatorial. Para Anthony Pereira:
O gradualismo e a judicializao da represso brasileira tiveram um lado positivo,
pois dava tempo aos advogados de defesa e espao institucional para defender
a vida e os direitos de seus clientes. Por outro lado, tambm normalizou a represso
e dividiu a responsabilidade com ela de uma forma bastante prejudicial perspectiva
de uma reforma judiciria democrtica aps o fim do regime militar. Na represso
brasileira, os promotores do Ministrio Pblico acusavam pessoas por crimes de
segurana nacional, juzes civis nas cortes militares julgavam os crimes, e a Suprema
Corte revisava (e frequentemente mantinha) as sentenas. Para setores importantes
da elite judiciria civil, isso motivou a defesa do regime militar e incentivou o bloqueio
de reformas depois da volta do regime civil. Eles perpetuaram a viso de que
a represso do regime militar no havia sido to ruim assim18.
Essa judicializao com participao de civis praticamente no existiu na violenta represso
dos primeiros anos do ditador chileno Augusto Pinochet e seus tribunais militares de guerra.
Muito menos nas milhares de execues extrajudiciais na Argentina. Esse consenso entre as
elites militares e civis tambm no existiu no Uruguai.
A variao da forma institucional da represso autoritria vai influenciar em amplitude
e intensidade as resistncias aos desafios de mudanas com a restaurao da democracia,
repercutindo de maneira significativa as tentativas do novo governo de engajar-se na justia
de transio:
17
Basta que recordemos os contextos em que se desenrolaram as crises polticas que resultaram nos seus dois principais
momentos de violncia jurdica: os atos institucionais de nos. 2 e 5. LEMOS, Renato. Justia Militar e processo poltico no Brasil
(1964-1968). Disponvel em: < http://www.ppghis.ifcs.ufrj.br/media/renato_justica_militar.pdf >. Acesso em 04 abr. 2009.
18
MAISONNAVE, Fabiano. Entrevista com Anthony Pereira. Estudioso diz que, diferentemente de Chile e Argentina, os processos
polticos frearam a violncia no Brasil. Folha de So Paulo. So Paulo, 05 de abril de 2004, p. A10.
159
[...] esta variao pode ser explicada principalmente pelos diferentes graus de integrao
e consenso entre as elites judicirias e militares anteriores queles regimes, assim como
a interao entre o sistema legal, os advogados de defesa e os grupos da sociedade civil.
[...] esse tipo de integrao e consenso foi elevado no Brasil e baixo na Argentina, com
o Chile ocupando uma posio intermediria19
.
Vejamos a seguir os efeitos dessa judicializao da represso poltica na aplicao dos princpios
da justia de transio no Brasil.
3. AS MEDIDAS DA JUSTIA
DE TRANSIO (IN)APLICADAS
NO BRASIL
At o presente momento, o Estado brasileiro tem se desincumbido efetivamente apenas no
tocante reparao pecuniria das vtimas e familiares. Por aqui no houve responsabilizao de
violadores de direitos humanos e muito menos foram reformadas as instituies de segurana
pblica, com o afastamento de criminosos dos rgos relacionados ao exerccio da lei20.
A Lei n 9.140/95 marcou o reconhecimento pelo Estado brasileiro na sua responsabilidade histrica
e administrativa ao admitir como mortas pessoas desaparecidas em razo de participao, ou
acusao de participao, em atividades polticas, no perodo de 02 de setembro de 1961 a 15 de
agosto de 1979. No entanto, com relao revelao da verdade, quase trinta anos aps a Lei de
Anistia (Lei no 6.683, de 28 de agosto de 1979), ainda impera o silncio e nega-se o acesso aos
arquivos21, mantendo-se o segredo quanto aos fatos relacionados represso poltica, muitas
vezes at destruindo os documentos do perodo22.
19
PEREIRA, op. cit., p.9-10.
20
O afastamento de perpetradores de graves violaes aos direitos humanos de funes pblicas (vetting) uma diretriz do direito internacional e da ONU, tendo sido aplicada em diversos pases, tais como Kosovo, Bsnia e Herzegovina, Timor-Leste, Libria e Haiti.
21
A atual lei que regula o direito de acesso aos documentos pblicos (11.111/05), resultante da converso da medida provisria n
228, de 2004, regulamentada pelo Decreto 5.301/04, remeteu ao Presidente da Repblica a competncia para instituir no mbito da Casa
Civil da Presidncia da Repblica, a Comisso de Averiguao e Anlise de Informaes Sigilosas, que teria por atribuio decidir pela manuteno do sigilo, pelo prazo que estipular, dos documentos que estiverem esgotando o prazo de 60 anos (30+30) de clausura, quando
entendesse que o acesso ameaa a soberania, a integridade territorial nacional ou as relaes internacionais do Pas. Contra esses atos
normativos foi ajuizada a Ao Direta de Inconstitucionalidade n 4.077, movida pela Procuradoria-Geral da Repblica pedindo a abertura
dos arquivos da ditadura.
160
22
Relembre-se a tentativa de se ocultar a verdade dos fatos com a queima de arquivos da ditadura, no final de 2004, na cidade
de Salvador, momento no qual o Congresso, os representantes das famlias das vtimas e o governo federal discutiam a abertura dos documentos secretos. Ver em: Arquivos da ditadura podem ter sido queimados na Bahia, folha online, disponvel em: http://www1.folha.uol.
com.br/folha/brasil/ult96u66226.shtml, acessado em 31 de abril de 2009.
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Com efeito, o Estado brasileiro apenas priorizou

o pagamento de reparaes pecunirias (Leis
9.140/95 e 10.559/02) s vtimas e a seus
familiares23 e, por fora do silncio que impera
sobre o assunto, grande parte da sociedade
no consegue entender o porqu das vtimas
estarem recebendo essa indenizao, pois
acham que nada aconteceu a elas, o que fez
com que muitos apelidassem essa indenizao
paga s vtimas de bolsa-ditadura. Certo que
algumas distores de seu esprito ensejou
a procura de indenizaes por pessoas que
no tinham direito24 ou que maliciosamente
tentaram pegar carona no direitos dos outros,
causando
muita
polmica,
perplexidade
e desconfiana cvica na sociedade brasileira25.

Ao enfatizar somente o pagamento de
reparaes s vtimas do regime militar, em
detrimento de outras formas de resposta ao
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No entanto, com
relao revelao
da verdade, quase
trinta anos aps
a lei de anistia
(Lei n 6.683, de 28 de
agosto de 1979),
ainda impera o silncio
e nega-se o acesso a
os arquivos,
mantendo-se
o segredo quanto aos
fatos relacionados
represso poltica,
muitas vezes
at destruindo os
documentos do
perodo.
legado do arbtrio, como levar Justia os

perpetradores, por exemplo, o Estado brasileiro sinaliza no apenas seu desinteresse em
fazer plena justia s vtimas, mas seu desprezo pelo Estado de Direito e seu pouco apreo
em restaurar o prprio princpio de justia, to desacreditado, na comunidade nacional, pois
aqui um alto grau de ilegalidade permeia as relaes entre o Estado e seus cidados e que a
excluso parece ser a regra26.
23
A Comisso de Anistia do Ministrio da Justia, instituda pela Medida Provisria n 2.151/01, j autuou 60.347 requerimentos
administrativos, sendo que 37.270 foram analisados. Destes, foram indeferidos 12.710 e deferidas indenizaes a 24.560 famlias por prejuzos relacionados perseguio poltica. Ver: COMISSO DE ANISTIA Balano da Comisso de Anistia. 2007. Braslia. Disponvel em: <
http://www.mj.gov.br>. Acesso em: 04 out. 2008.
24
Trabalhadores da iniciativa privada ou do servio pblico, que participaram de greve nos anos 80 e acabaram demitidos, mas
no por razes polticas.
25
Vale lembrar da indenizao concedida em 2004 ao renomado escritor Carlos Heitor Cony, com ento 78 anos, no valor de R$
19.000,00 mensais (valor do teto do funcionalismo pblico poca), mais 1,4 milho de reais em atrasados. A concedida em junho de
2007 Carlos Lamarca, com promoo pstuma a coronel e indenizao a seus familiares, que est sendo questionada na Justia Federal
do Rio de Janeiro. Em 4 de abril de 2008 as indenizaes concedidas aos cartunistas Ziraldo e Jaguar, do peridico Pasquim, entre outras.
Est previsto para julgamento em 2009, o pedido de anistia de Jos Anselmo dos Santos, o cabo Anselmo, tido como agente infiltrado
dos servios de informaes, cuja atuao teria levado tortura e morte vrios militantes da luta armada e vivendo sob identidade falsa,
segundo divulgou a imprensa, com as feies alteradas por cirurgia plstica. Em 2004, aos 64 anos o ex-lder da Associao de Cabos
e Marinheiros decidiu encaminhar seu requerimento a Braslia, via Sedex, postado em Guarulhos (SP), no tendo anexados documentos,
somente cpias de suas impresses digitais, para serem confirmadas no pronturio da Marinha. Sobre os julgamentos dos casos emblemticos na Comisso de Anistia ver: MEZAROBBA, Glenda. O Preo do Esquecimento: as Reparaes Pagas s Vtimas do Regime Militar.
So Paulo: Doutorado em Cincia Poltica/USP, 2007, p. 153-166.
26
Ibid., p.363.
161
Seguindo alheio aos avanos indicados pela legislao internacional, o Brasil demonstra pouco
interesse em promover a reconciliao das foras antagnicas do pas, objetivo maior da
justia de transio. Importa observar que alguns avanos nos ltimos anos foram observados
em outros pases da Amrica Latina, tais como Argentina27, Chile28 e Uruguai29 no sentido de
se investigar e punir os perpetradores de crimes contra a humanidade. Escreve Maria Jos
Guemb:
O Chile passa por processos similares aos da Argentina, com caractersticas
prprias de sua dinmica poltica e social. Embora na retaguarda, o Uruguai
comea a repensar algumas questes relacionadas com os direitos das vtimas
e a tomar medidas nesse sentido. Em ritmo distinto, e com a vantagem da
experincia internacional a seu favor, o Peru conseguiu esquadrinhar por completo
o que sucedeu no pas nos ltimos anos e est concluindo investigaes para
responsabilizar os culpados30.
J o Estado brasileiro, no livro Direito verdade e memria, reconhece que o nico pas
do Cone Sul que no deu passos concretos na responsabilizao pessoal dos envolvidos em
seu perodo ditatorial, mesmo tendo oficializado, com a Lei n 9.140/95, o reconhecimento da
responsabilidade do Estado pelas mortes e pelos desaparecimentos denunciados31.
27
Na Argentina, com o objetivo se de apurar as violaes aos direitos humanos, criou-se, em 1983, a Comisin Nacional sobre
la Desaparicin de Personas. Os ditadores foram julgados e condenados. Contudo, em funo das revoltas militares e com total desprezo
pelas apuraes dessa comisso, acabaram sendo promulgadas, no governo de Ral Alfonsin (1983-1989), as leis do Punto final (1986)
e da Obediencia debida (1987), com o intuito de apaziguar os nimos exaltados entre os militares, que na poca j haviam provocado
levantes nos quarteis contra as investigaes acerca do regime militar. A impunidade prosseguiu e foi confirmada no governo seguinte,
o de Carlos Menem (1989-1999), ao indultar os lderes das juntas militares. Em junho de 2005, a Suprema Corte de Justia argentina revogou as leis de impunidade do governo Alfonsin, iniciando um processo poltico e jurdico de responsabilizao dos criminosos da ditadura.
Hoje, vrios militares esto encarcerados e outros tantos so procurados por seus crimes. A Corte Suprema argentina entendeu que os
tribunais do pas deveriam tomar as decises da Corte Interamericana como paradigma interpretativo, tomando como base a sentena do
caso Barrios Altos. At o momento, h 1253 pessoas envolvidas em causas em que se investigam crimes de lesa-humanidade, sendo que:
385 esto sendo processados com priso preventiva decretada, 280 foram denunciados, 192 faleceram, 141 esto sendo processados sem
priso preventiva decretada, 98 extintos sem julgamento de mrito, 33 foram interrogados, 47 esto foragidos, 15 foram sobrestados, 16
declarados incapazes, 44 foram condenados e 02 absolvidos. Disponvel em:<http.//www.cels.org.ar/wpblogs/>. Acesso em 13 mai.2009.
28
No Chile, os militares se autoconcederam anistia, ainda em 1978, procurando legalizar o regime, muito antes de se pensar em
transies ou rupturas. Leis de indulto foram decretadas pelo governo da Conciliacin, em 1989; e, em 1990, com a volta dos civis ao poder, foi criada a Comisin Verdad y Reconciliacin, que objetivou estabelecer um quadro das desaparies e mortes, inclusive sobre suas
localizaes e recomendar reparaes e indenizaes s vtimas ou s suas famlias. No incio da atual dcada, lderes do regime militar
passaram a ser processados e condenados pelas violaes aos direitos humanos, tendo como momento maior a priso domiciliar do
ditador Augusto Pinochet ainda que tal deteno tenha ocorrido por crimes fiscais contra o Estado. Em novembro de 2003, o presidente
Ricardo Lagos assinou o decreto de criao da Comisin Nacional sobre Prisin Poltica y Tortura. Presidida pelo bispo de Santiago, Srgio
Valech, os trabalhos da Comisso geraram a abertura de vrios processos contra militares, especialmente os de julgamento dos crimes de
desaparecimento crime em aberto e concesso de indenizaes s vtimas. Destaca-se a importncia do Relatrio n 36/96 da Comisso
Interamericana, relacionado ao caso 10.843 contra o Chile, datado de 15 de outubro de 1996, para esse avano.
29
No Uruguai, onde tambm se estima em 400 o nmero de mortos e desaparecidos, a partir de 2006 iniciou-se uma srie de
importantes julgamentos envolvendo crimes contra a humanidade praticados durante o perodo de ditadura militar, inclusive contra o expresidente Juan Maria Bordaberry.
30
GUEMB, Maria Jos. Reabertura dos processos pelos crimes da ditadura militar Argentina. In: Revista Internacional de Direitos
Humanos, SUR, nmero 3, ano 2. So Paulo: Rede Universitria de Direitos Humanos, 2005, p. 137.
162
31
BRASIL, op.cit., p. 21.
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Tanto na Argentina quanto no Chile, houve demonstrao de arrependimento pblico por parte
das Foras Armadas, diferentemente do Brasil, em que nunca houve um pedido pblico e formal
de desculpas32. Para Anthony Pereira, o legado do autoritarismo legal daquela poca se perpetuou
com a redemocratizao, que no conseguiu elimin-lo por completo:
Por exemplo, os veredictos dos julgamentos polticos no Brasil e Chile jamais foram
repudiados pelo Estado, mesmo aps a transio para a democracia. Algumas leis
em que se basearam os julgamentos polticos daquela poca e as instituies que
acusaram e julgaram os acusados polticos ainda existem33.
Como exemplo de leis da poca da ditadura utilizadas para os julgamentos polticos da poca,
que continuam a ser utilizadas na atualidade, podemos citar a Lei n 7170/8334. Diferentemente
de Argentina, Chile e Uruguai, que aps o fim dos regimes autoritrios modificaram seus
cdigos penais militares, o Brasil segue com o Cdigo Penal Militar de 1969, poca do pice do
regime autoritrio. A Argentina vai mais alm, pois em 2009 transferiu para a Justia Comum
o julgamento de crimes militares. Para o cientista poltico Jorge Zaverucha, no Brasil h um
enclave autoritrio politicamente aceito pela elite poltica, pois convm aos civis manterem
as alianas com os militares35. Em resumo:
No Brasil o resultado foi desoladoramente minimalista: nenhuma comisso
da verdade e nenhum julgamento.[...] Na Argentina, tanto o judicirio quanto
os militares foram expurgados [...]. No Chile, em grande medida, as foras armadas
permaneceram sem reformas e isoladas ao lado de um judicirio que gradual,
contnua e significativamente vai se transformando. E, no Brasil, as conservadoras
instituies do judicirio e das foras armadas permaneceram em grande medida
sem reformas, apesar da democratizao36.
32
Pelo contrrio, no Brasil, os militares seguem defendendo a doutrina da segurana nacional, como no episdio de outubro de
2004, que aps fotos publicadas que supostamente seriam de Vladimir Herzog sendo submetido tortura antes de ser morto em priso
militar, o comandante do exrcito General Francisco Roberto de Albuquerque divulgou nota na qual afirmou que o Exrcito no mudou
suas convices sobre o acontecido naquele perodo histrico, cuja violncia da represso havia sido uma resposta violncia da esquerda armada. Para a ntegra da nota, cf. O Globo de 19 de outubro de 2004.
33
PEREIRA, op. cit., p. 08.
34
Em 2008, o Ministrio Pblico Federal em Carazinho/RS ofereceu denncia contra oito integrantes do MST Movimento Sem
Terra, pelo cometimento de crimes contra a segurana nacional, capitulados na Lei n 7.170/83, em virtude da prtica, dentre outras condutas, de depredao e exploso por inconformismo poltico e propaganda da luta entre as classes sociais na fazenda Coqueiros,
rea reivindicada para reforma agrria pelo MST em Coqueiros do Sul (RS). Tribunal Regional Federal da 4 Regio, Habeas Corpus n
2008.04.00.026996-6/RS.
35
FLOR, Ana. Especialista defende reforma de lei militar. Folha de So Paulo, So Paulo, 22 de maro de 2009a. p. A11.
36
PEREIRA, Anthony W. Political (in)justice: authoritarianism and rule of law in Brazil, Chile, and Argentina. Pittsburgh: University
of Pittsburgh Press, 2005, p. 160-161.
163
Antes de avanarmos na anlise dos fatores poltico-jurdicos limitativos da apurao de

responsabilidades, examinaremos alguns casos em que se procurou buscar essa responsabilizao
dos agentes estatais encarregados da represso.
4. AS TENTATIVAS DE
RESPONSABILIZAO DOS
AGENTES DA REPRESSO
Em vrios pases que adotaram leis de anistia para se impedir a investigao e o julgamento
dos acusados de crimes contra a humanidade, especialmente na Argentina, essas leis foram
confrontadas com o chamado direito verdade. Vtimas ou seus familiares, notadamente dos
desaparecidos, ajuizaram aes nos Tribunais amparadas nesse direito37.
Questo controvertida que surgiu nessas lides foi a de saber quais as funes do processo
penal. Ele poderia ser acionado para se buscar o direito verdade dos fatos, ou sua funo
precpua se limitaria aplicao de pena? E se a anistia extingue a punibilidade do agente haveria
interesse processual nesse tipo de demanda, ainda que o propsito ltimo no seja o de se
buscar a punio e nem a condenao em indenizao civil?
No Chile, a doutrina Aylwin, que recebeu o nome do ex-presidente, admitiu que sob a lei de
anistia vigente, os militares estavam claramente eximidos de pena, porm isso no implicaria
na iseno da investigao. Nessa forma abreviada de processo penal existe uma investigao
judicial do crime de Estado, mas no h determinao de culpa e sano individual38
Os resultados iniciais das demandas pelo judicirio argentino no foram uniformes, mas
a interveno judicial constituiu o ponto de inflexo que determinou a transcendncia pblica da
questo39, desencadeando a anulao dos perdes concedidos.
37
Essas [aes] fundaram-se expressamente nesse direito, entendido como o direito subjetivo dos familiares bem como o direito que os povos tm de conhecer sua histria, com vistas a obter ampla informao acerca da metodologia e organizao do terrorismo
de Estado. A base jurdica de tais demandas foi o direito internacional dos direitos humanos. Com base nas convenes internacionais,
na doutrina e na jurisprudncia internacionais, exigia-se que o Estado argentino cumprisse suas obrigaes internacionais, investigando
o destino dos desaparecidos . PERRONE-MOISS, Cludia. Leis de anistia face ao direito internacional: desaparecimentos e direito
verdade. In: PIOVESAN, Flvia (org.). Direitos humanos, globalizao econmica e integrao regional: desafios do direito constitucional
internacional. So Paulo: Max Limonad, 2002, p. 302-3.
38
TEITEL, Ruti. De la dictadura a la democracia: el rol de la justcia transicional. In KOH, Harold Hongju; SLYE, Ronald C. (Comp.).
Democracia deliberativa y derechos humanos. Barcelona: Editorial Gedisa, 2004. p. 324.
164
39
Dois casos, o de Alejandra Lapac, sequestrada em 1976 e desaparecida desde ento, e o de Benito Urteaga, morto, de acordo
com a imprensa, em um enfrentamento com as foras de segurana, tambm em 1976, trazidos por Martn Abregu, demonstram como
a questo foi enfrentada: No primeiro caso, a Corte Suprema Argentina decidiu por maioria, em 1997, que o objetivo do processo penal
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Ressalte-se que essa discusso ainda mais dramtica no caso brasileiro, pois a Lei de Anistia
(lei 6.683/79), como veremos a seguir, alm de obstar aes penais, vem impedindo at mesmo
aes de natureza cveis.
4.1. NA ESFERA CVEL40

Duas aes cveis foram ajuizadas na Justia Estadual de So Paulo em face de Carlos Alberto Brilhante
Ustra, conhecido torturador (comandante do DOI-Codi de So Paulo entre 1970-1974), em que os
autores requereram apenas a declarao das violncias ou mortes sofridas por eles ou familiares nas
dependncias do DOI-Codi, sem exigir indenizao pecuniria ou envolver punio criminal.
A primeira (autos n 583.00.2005.202853, em trmite perante a 23 Vara Cvel) foi julgada
parcialmente procedente em primeira instncia, ainda no transitada em julgada, e a outra (autos
n 583.00.2007.241711, em trmite perante 42 Vara Cvel), por fora de um agravo de instrumento
interposto pelo ru, foi extinta sem julgamento de mrito por falta de interesse processual, por
se entender que a ao manejada seria via inadequada para se veicular essa pretenso, o direito
verdade.
O Ministrio Pblico Federal tambm move uma ao civil pblica em face da Unio, Carlos
Alberto Brilhante Ustra e Audir Santos Maciel (autos n 2008.61.00.0011414-5, em trmite perante
a 8 Vara Federal Cvel de So Paulo), em que se busca o ressarcimento ao errio em virtude de
indenizaes pagas a 64 famlias de mortos e/ou desaparecidos pelo aparato do DOI/Codi de So
Paulo, ao tempo em que os rus eram os comandantes, e a abertura de arquivos do perodo.
Este processo foi suspenso em 12/11/2008 at o julgamento pelo Supremo Tribunal Federal
da Ao Direta de Inconstitucionalidade 4.077, movida pela Procuradoria-Geral da Repblica,
pedindo a abertura dos arquivos da ditadura, e da Arguio de Descumprimento de Preceito
Fundamental 153, movida pela OAB para questionar a validade da Lei de Anistia para crimes
contra a humanidade41.
a aplicao de penas e, sendo assim, no assiste vtima (ou seus familiares) nenhum direito de conhecer a verdade acerca do crime
cometido, pelo menos no mbito penal. J no segundo caso, a mesma Corte entendeu, no mesmo ano, que as vtimas do terrorismo
de Estado teriam o direito de saber o que aconteceu, utilizando-se, no do processo penal, mas do habeas data. Essa deciso constituiu
avano importante no plano interno para a tutela do direito dos familiares de conhecer a verdade, isto , da consagrao do direito
verdade como um direito humano que deve ser promovido, protegido e garantido como os demais. O Caso Lapac foi posteriormente
(1998) submetido Corte Suprema, que confirmou a deciso anterior. Em seguida, esse caso foi apresentado perante a Comisso de
Direitos Humanos da OEA, alegando-se violao do direito verdade. Aps vrias audincias, em 1999, chegou-se a uma soluo amistosa na qual o governo da Argentina se comprometeu a garantir o direito verdade, ficando definido tratar-se de obrigao imprescritvel,
consistente na possibilidade de esgotamento de todos os meios necessrios para alcanar o esclarecimento do sucedido com as pessoas
desaparecidas durante a ditadura militar. PERRONE-MOISS, op. cit. p. 303-4.
40
Procurou-se selecionar somente as aes mais recentes movidas contra os prprios torturadores, ainda que em litisconsrcio
com pessoas jurdicas de direito pblico, como as aes civis pblicas propostas pelo MPF. No entanto, existe um nmero inestimvel
de aes de indenizao, Brasil afora, contra Estados membros e Unio, pelos prejuzos materiais e morais decorrentes da perseguio
poltica.
41
Em fevereiro de 2009, uma nova ao civil pblica foi ajuizada pelo MPF em face de sete funcionrios pblicos estaduais, da
Unio e do Estado de So Paulo (autos n 2009.61.00.005503-0, em trmite perante a 11 Vara Cvel da Justia Federal da Capital/SP). A
165
Percebe-se, pois, que no Brasil at mesmo aes cveis de contedo declaratrio, movidas por
familiares de vtimas, ou de contedo condenatrio, visando o ressarcimento ao errio, movidas
pelo Ministrio Pblico Federal, esto sendo inviabilizadas pela aplicao da lei 6.683/79, em
que pese o instituto da anistia no extinguir as obrigaes civis dos fatos criminosos. No
s os direitos das vtimas, mas tambm o da coletividade, promoo dos valores da justia
de transio so afetados pela anistia que protege os indivduos da responsabilidade civil
e/ou administrativa e impede o acesso ao pedido por danos, direta ou regressivamente, ou
apenas declaratrios (das torturas) apurados em um procedimento cvel.
4.2. NA ESFERA PENAL

A primeira tentativa de exerccio da persecuo penal relacionados a crimes da ditadura
militar refere-se ao clamoroso episdio de tortura e morte do sargento do Exrcito Manoel
Raymundo Soares, que ficou conhecido como o caso das mos amarradas, pois seu corpo foi
encontrado boiando com as mos amarradas no Rio Jacu, em 24.08.1966. Na batalha jurdica
travada na Justia Estadual do Rio Grande do Sul, cujos autos encontram-se arquivados no
Museu Judicirio daquele Estado, destaca-se o Relatrio Tovo, de autoria do Promotor de
Justia Paulo Cludio Tovo, documento de suma importncia por ter sido o primeiro a narrar
os acontecimentos de ento de forma articulada e contundente. Em primeira instncia, os
acusados foram impronunciados pela Vara do Jri de Porto Alegre e o acrdo de 01.10.1975
do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, em que pese as contundentes provas nos autos,
manteve a sentena de impronncia.
A segunda tentativa refere-se a um pedido de punio de trs torturadores que cegaram, em fevereiro
de 1976, em um presdio de Aracaju, o ento preso poltico Milton Coelho de Carvalho, que tramitou
no STM. O pedido foi julgado improcedente pelo juiz auditor da VI Circunscrio Militar, a despeito da
violncia comprovada nos autos contra Carvalho, por fora da aplicao da Lei de Anistia42.
A terceira tentativa diz respeito ao caso de Vladimir Herzog. No ano de 1992, o Ministrio Pblico
de So Paulo, por meio do coordenador da 1 Promotoria do Jri da cidade de So Paulo, Luiz
Antonio Guimares Marrey, requisitou a abertura de inqurito Polcia Civil para apurar o homicdio,
a partir de novos indcios surgidos com declaraes prestadas por Pedro Antnio Mira Grancieri,
vulgo Capito Ramiro, que foram veiculadas na reportagem publicada na edio de 25 de maro
ao visava a declarao de responsabilidade pela tortura e morte de Manoel Fiel Filho dos sete funcionrios, com a condenao solidria
e regressiva desses funcionrios dos valores pagos aos familiares da vtima pela Unio, bem como a condenao dos mesmos em danos
morais coletivos e, ainda, a perda das funes e cargos pblicos e/ou a cassao de suas aposentadorias. Contudo, a petio inicial foi
considerada inepta, por ilegitimidade de parte e por falta de interesse processual pela inadequao da via eleita pelo parquet federal,
e o processo foi extinto sem julgamento de mrito. O MPF j apelou.
166
42
JOS, Otto, 1980 apud MEZAROBBA, Glenda. O Preo do Esquecimento: as Reparaes Pagas s Vtimas do Regime Militar.
So Paulo: Doutorado em Cincia Poltica/USP, 2007, p. 343.
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daquele ano da revista Isto Senhor, sob o ttulo Eu, capito Ramiro, interroguei Herzog, em
que afirmou: ningum est mais forte e diretamente envolvido na morte de Herzog do que eu.
Contudo, por fora de um habeas corpus impetrado em seu favor, a Quarta Cmara do Tribunal
de Justia de So Paulo concedeu a ordem para trancar o inqurito policial por se entender que
os fatos imputados teriam sido anistiados pela lei 6.683/7943. A deciso foi mantida pelo Superior
Tribunal de Justia44.
A quarta tentativa refere-se ao chamado Caso Riocentro. Em 30 de abril de 1981, um grupo de
militares do Exrcito tentou explodir bombas no local onde seria realizado um show musical, em
que estavam presentes aproximadamente 20 mil pessoas. Porm, uma das bombas explodiu
antes da hora dentro do carro em que estavam dois militares. Mais duas bombas instaladas na
casa de energia do Riocentro e em outro veculo falharam. O inqurito militar conduzido poca
forjou que os autores do ataque eram militantes da esquerda e que os militares foram vtimas da
exploso (Correio Parcial n 1.241-1/RJ). Vrias tentativas de reabertura do caso foram encetadas
(Representao n 1.054-4-RJ), mas, em 1988, o Superior Tribunal Militar (STM) declarou de
ofcio a extino da punibilidade dos autores por fora da anistia (Representao n 1.067-7/
DF). Novo pedido de reabertura da mesma investigao foi formulado em 1996, mas o STM,
em que pese ter reconhecido indcios de autoria militar nos crimes, determinou o arquivamento
do procedimento em decorrncia da declarao de anistia (Representao Criminal n4-0/DF).
Note-se que a aplicao da lei 6.683/79 ao Caso Riocentro, ocorrido em abril de 1981, beirou
as raias do absurdo, contrariando seu prprio
texto, pois de acordo com seu art. 1, caput,
30 de abril de 1981,
um grupo de militares
do Exrcito tentou
explodir bombas
no local onde seria
realizado um show
musical, em que
estavam presentes
aproximadamente
20 mil pessoas.
a anistia abrangia os crimes cometidos entre

02.09.1961 a 15.08.1979.
A partir do Debate Sul-Americano sobre
verdade
responsabilidade
em
crimes
contra os direitos humanos, organizado pelo

Ministrio Pblico Federal em So Paulo, em
que se publicou a Carta de So Paulo45,
a Procuradoria da Repblica em So Paulo
e a Procuradoria Regional da Repblica na
3 Regio, por meio dos Procuradores da
Repblica Marlon Alberto Weichert e Eugnia
43
TJ/SP, Habeas Corpus n 131.798-3/2, Rel. Pricles Piza.
44
STJ, Recurso Especial n33.782-7-SP, j. 18/08/93, 5 Turma, unnime, Rel. Min. Jos Dantas.
45
SO PAULO. Ministrio Pblico Federal Procuradoria da Repblica no Estado de So Paulo. Carta de So Paulo. So Paulo, 25
maio 2007. Disponvel em: http://www.prsp.mpf.gov.br/infoprdc/cartasp.pdf. Acesso em: 10 ago. 2008.
167
Augusta Gonzaga Fvero, vm tentando responsabilizar criminalmente alguns perpetradores de

crimes contra os direitos humanos praticados durante a ditadura militar. Referidos Procuradores,
embora possuam atribuio exclusiva na rea cvel, vm formulando representaes rea criminal
do Ministrio Pblico Federal para a eventual instaurao de investigaes e aes penais.
Nesse sentido, foram formuladas seis representaes46 rea criminal visando a investigao
e persecuo penal dos casos envolvendo as seguintes vtimas: (i) Flvio de Carvalho Molina;
(ii) Luis Jos da Cunha; (iii) Manoel Fiel Filho; (iv) Vladimir Herzog; (v) Horacio Domingo Campiglia
e Mnica Susana Pinus de Binstock, desaparecidos no contexto da Operao Condor/RJ;
e (vi) Lorenzo Ismael Vinas, desaparecido no contexto da Operao Condor/RS.
Dessas seis representaes aos Procuradores oficiantes na rea criminal do Ministrio Pblico
Federal, em duas delas foram requeridas o arquivamento das peas informativas, quais sejam:
casos Luis Jos da Cunha e Vladimir Herzog (respectivamente, autos n 2008.61.81.012372-1
e 2008.61.81.013434-2), que foram homologadas pelo Juzo Federal da 1 Vara Criminal da
Subseo Judiciria do Estado de So Paulo, competente para jris federais47. Nas demais, at
o presente momento, no houve manifestao por parte dos Procuradores da rea criminal.
Em que pese as promoes de arquivamento desses dois casos, importante registrar que em
nenhum deles se invocou como razes para pedir o arquivamento que a punibilidade dos agentes
estava extinta por fora da Lei de Anistia (n 6.683/79), mas outras dificuldades decorrentes da
interao da legislao internacional com a ordem jurdica interna48.
5. FATORES POLTICO-JURDICOS
LIMITATIVOS DA APURAO DE
RESPONSABILIDADES
Para se tentar compreender por que essa dificuldade em se apurar responsabilidades ocorre por aqui,
tomaremos em perspectiva de comparao os casos de outros pases do Cone Sul que sofreram com
ditaduras militares, como Argentina, Chile e Uruguai, e os papeis desempenhados pelas suas instituies
46
Todas essas representaes esto disponveis no stio da Procuradoria Regional da Repblica na 3 Regio, disponveis em:
<http://www.prr3.mpf.gov.br/index.php?option=com_content&task=view&id=144&Itemid=216>. Acesso em: 10 ago. 2008.
47
168
JUSTIA arquiva pedido para investigar morte de Herzog. Folha de So Paulo. So Paulo, 14 de janeiro de 2009, p. A6.
48
V.g., a no tipificao dos crimes contra a humanidade no direito positivo brasileiro; impossibilidade de aplicao imediata de
convenes internacionais sobre direitos humanos; inexistncia de um costume internacional reconhecido pelo Brasil que determine a persecuo desses crimes a qualquer tempo, ou seja, inadmissibilidade de crimes imprescritveis no direito brasileiro poca dos fatos etc.
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e determinados mecanismos que contriburam para responsabilizar vrios acusados da prtica de

crimes contra a humanidade, em que pese a edio de leis de anistia tambm nesses pases.
A constatao de que a represso do regime militar no Brasil foi muito mais judicializada do que na
Argentina, Chile e Uruguai, acreditamos, impactou de maneira decisiva a atuao das instituies
envolvidas com a persecuo dos perpetradores e como elas lidaram com os instrumentos
viabilizados pelo direito internacional que possibilitariam essa responsabilizao.
Destarte, ao analisarmos os papeis desempenhados pelas suas instituies e os mecanismos
envolvidos na persecuo penal dos violadores de direitos humanos nesses pases comparados,
h que se ter em mente que, no Brasil, essa normalizao da represso poltica cristalizou-se
no imaginrio coletivo e permeou, como pano de fundo, a atuao dos rgos e dos instrumentos
relacionados com a persecuo penal. Iniciaremos pelo papel do Ministrio Pblico.
No Brasil, compete privativamente ao Ministrio Pblico promover a ao penal pblica, nos
termos do artigo 129, inciso I da Constituio Federal. certo que existe a possibilidade de
oferecimento de ao penal privada subsidiria da pblica, nos casos de inrcia do Ministrio
Pblico, cabendo a este aditar a queixa, repudi-la e oferecer denncia substitutiva, bem como
intervir em todos os termos do processo (artigo 29 do Cdigo de Processo Penal), mas as
dificuldades das vtimas e/ou familiares de ingressarem com essas aes penais eram inmeras
e evidentes, em que pese o desejo de justia delas49.
Considerando que a autonomia e independncia do Ministrio Pblico s foi alcanada com
a Constituio de 1988, que at ento era considerado um rgo integrante do Ministrio da Justia
e que durante o regime militar seu papel era de apenas acusador, possvel imaginar como foi
intil contar com a boa vontade de promotores e esperar que a instituio fizesse a sua parte nos
procedimentos50. O mesmo ocorre no Uruguai, onde o processo penal somente se inicia com
a denncia do Promotor Pblico, no existindo o instituto da ao penal privada ou ao
penal pblica condicionada, ou seja, as partes privadas no so titulares da ao penal,
e somente em situaes excepcionais a parte com interesses privados autorizada a intervir
no processo penal.
49
Segundo Suzana Keniger Lisboa: A posio dos familiares sempre foi de que os torturadores no podiam ser anistiados. No
podamos aceitar que eles fossem anistiados, mas ficamos gritando sozinhos. No tivemos apoio de ningum. Ningum nos procurou
para se oferecer para ajudar nessa questo jurdica. Os advogados nos diziam que os crimes estavam prescritos e se reportavam ao que se
passou a chamar de Lei Shibata, a qual determinava que o prazo para processar um profissional liberal no exerccio por qualquer ato ilcito
no exerccio de uma funo pblica era de apenas cinco anos. Logo, no podamos fazer nada. Na poca da denncia da Casa da Morte,
em Petrpolis, os advogados receberam procurao dos familiares para entrar com processos, com base no depoimento de Ins Etienne,
e no fizeram nada. No sei porque isso ocorreu, mas o fato que no houve prosseguimento das aes. Apud MEZAROBBA, Glenda.
O Preo do Esquecimento: as Reparaes Pagas s Vtimas do Regime Militar. So Paulo: Doutorado em Cincia Poltica/USP, 2007, p. 343.
50
Ibid., p.344.
169
J com relao s legislaes argentina e chilena, a prpria vtima de um crime, ou mesmo seus
familiares, no caso de mortos e desaparecidos, podem iniciar aes penais.
Quanto ao Judicirio, na Argentina, mesmo antes da Corte Suprema de Justia da Nao (CSJN)
ter declarado, em 14 de junho de 2005, a inconstitucionalidade das leis de Ponto Final (23.492) e de
Obedincia Devida (23.521), que impediam a punio dos crimes contra a humanidade cometidos pelo
Estado entre 1975 e 1983, vrios juizados e pelo menos uma Corte de apelaes, encarregados de
investigar os crimes do passado, j as tinham declarado inexistente como lei ou inconstitucional51.
Tanto no Chile quanto na Argentina, com o passar dos anos, uma parte do Poder Judicirio tambm
passou a considerar os casos de desaparecimentos ocorridos durante os perodos de suas anistias
como crimes de sequestro permanente, cuja consumao se prolonga no tempo enquanto no se
localizar o paradeiro da vtima, situao essa que jamais foi ventilada no Brasil52. Muitos juzes argentinos
e chilenos, em trabalho desenvolvido em conjunto com organizaes de direitos humanos, tambm
trataram de procurar brechas na legislao nacional a fim de promover algumas causas judiciais53.
Sem dvida alguma, ferramenta imprescindvel da justia de transio, a aplicao da legislao
internacional, especialmente os tratados internacionais de direitos humanos, pelos tribunais
nacionais, deve ser considerada, talvez, como a principal causa, para se entender a inrcia
do Estado brasileiro nesse campo54. Ao adotarem esses tratados e outorgar-lhes hierarquia
constitucional, esses Estados assumiram obrigaes especiais de carter internacional e os
juzes argentinos e chilenos passaram a sustentar a obrigao dos seus pases em investigar
e punir os crimes contra a humanidade cometidos por suas ditaduras militares.
No Brasil, a questo da incorporao dos tratados internacionais de direitos humanos e a hierarquia
que eles ocupam na ordem jurdica nacional tema dos mais tormentosos55, sendo que somente
51
Ibid., p. 347
52
Registre-se recentemente a primeira tentativa nesse sentido: ...o procurador da Repblica de Uruguaiana (RS) Ivan Cludio
Marx solicitou Polcia Federal a investigao do desaparecimento de dois militantes de esquerda, o talo-argentino Lorenzo Ismael Vias
e o padre argentino Jorge Oscar Adur. Os dois desapareceram em 1980, quando cruzavam a fronteira entre Paso de Los Libres (Argentina)
e Uruguaiana. O caso de Vias est entre os de cidados de origem italiana que desapareceram durante a ditadura na Amrica do Sul.
A Justia da Itlia indiciou 13 militares brasileiros. Em 2007, o pas pediu ajuda ao Brasil para que os acusados ainda vivos fossem julgados.
Entre eles, responsveis poca pelo SNI (Servio Nacional de Informaes) e um ex-secretrio de Segurana do Rio Grande do Sul. Ver:
FLOR, Ana. Procuradoria vai denunciar militares por sequestros. a 1 denncia criminal por desaparecimento na ditadura. Folha online,
22 jan. 2009. Disponvel em < http://www1.folha.uol.com.br/folha/brasil/ult96u493067.shtml>. Acesso em 23 jan. 2009.
53
MEZAROBBA, op. cit., p. 348
54
Com a reforma da Constituio Nacional argentina, em 1994, a incorporao dos tratados de direitos humanos passou
a ser automtica e a hierarquia destes ganhou envergadura constitucional, o que foi determinante para que as decises polticas ofensivas
aos direitos das vtimas de graves violaes aos direitos humanos no fossem mais toleradas. No Chile, as alteraes inseridas na sua
Constituio, por meio da reforma constitucional de 1989, acrescentou ao art. 5 (II) a seguinte meno: dever dos rgos do Estado
respeitar e promover tais direitos, garantidos por esta Constituio, assim como pelos tratados internacionais ratificados pelo Chile e que
se encontrem vigentes. Destarte, passou-se a interpretar que os direitos garantidos pelos tratados foram equiparados Constituio.
170
55
Com a incluso do 3 ao art. 5 da Constituio Federal, somente aps a aprovao pelas duas casas do Congresso Nacional, em votao em dois turnos e com pelo menos trs quintos dos votos, que um tratado de direitos humanos passa a ter status de emenda constitucional.
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recentemente passou-se a conferir fora supralegal aos tratados internacionais e convenes de

direitos humanos56.
Ainda que ficssemos somente no plano da paridade entre o tratado de direitos humanos
e a lei ordinria (tese at pouco tempo predominante no STF, que passou a entender pela
supralegalidade), os juzes brasileiros, nas poucas oportunidades que tiveram para se
manifestar sobre a lei de anistia, poderiam se utilizar do critrio cronolgico, segundo o qual
a lei posterior revoga a lei anterior naquilo
que
Assim, a fim de se
evitar a aplicao de
normas que possam
restringir o alcance
da proteo ao ser
humano, nenhuma
norma de direitos
humanos pode ser
invocada para limitar,
de qualquer modo,
o exerccio de qualquer
direito ou liberdade j
reconhecida por outra
norma internacional
ou nacional.
for
incompatvel. Assim,
deveria
prevalecer o direito a um julgamento justo

(art. 8) e o direito proteo judicial (art. 25)
estabelecidos na Conveno Americana de
Direitos Humanos, ratificada pelo Brasil em
1992, por meio do Decreto de promulgao
n 678, de 6 de novembro de 1992, em
prejuzo da Lei n. 6.683, de 28 de agosto
de 1979, que impede a persecuo criminal
pelas violaes dos direitos humanos.
Por outro lado, o direito internacional dos
direitos humanos desenvolveu um outro
vetor interpretativo, visando solucionar
eventual conflito entre a norma interna
e a norma internacional, que o princpio da
primazia da norma mais favorvel vtima.
Assim, a fim de se evitar a aplicao de
normas que possam restringir o alcance da
proteo ao ser humano, nenhuma norma
de direitos humanos pode ser invocada para
limitar, de qualquer modo, o exerccio de qualquer direito ou liberdade j reconhecida por outra
norma internacional ou nacional.
56
A deciso foi tomada na primeira sesso de dezembro de 2008 pelo STF, na concluso do julgamento dos Recursos Extraordinrios (RE) 349.703 e 466.343 e do Habeas Corpus (HC) 87585, em que se discutia a priso civil de alienante fiducirio infiel. [...] parece
mais consistente a interpretao que atribui a caracterstica de supralegalidade aos tratados e convenes de direitos humanos. Essa tese
pugna pelo argumento de que os tratados sobre direitos humanos seriam infraconstitucionais. Porm, diante de seu carter especial em
relao aos demais atos normativos internacionais tambm seriam dotados de um atributo de supralegalidade. Em outros termos, os
tratados sobre direitos humanos no poderiam afrontar a supremacia da Constituio, mas teriam lugar especial reservado no ordenamento jurdico. Equipar-los legislao ordinria seria subestimar o seu valor especial no contexto do sistema de proteo dos direitos
da pessoa humana. Trecho do voto do Min. Gilmar Mendes.
171
Por aqui, jamais se cogitou dessas interpretaes ou de qualquer outra, em que pese
a possibilidade dos juzes exercerem o controle difuso de constitucionalidade das leis, o que
viabilizaria a anlise da lei 6.683/79 tambm luz da Constituio Federal de 1988, que, aps
definir que, em suas relaes internacionais, o Brasil pauta-se, dentre outros princpios, pelo da
prevalncia dos direitos humanos (art. 4, inciso II), constituindo-se em um Estado Democrtico
de Direito e tendo como uma de suas bases a dignidade da pessoa humana (art. 1, inciso III),
estabelece que os direitos e garantias nela expressos no excluem outros decorrentes do
regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que o Brasil seja
parte, bem como afirma que as normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm
aplicao imediata (art. 5, 1 e 2).
Mas o que fica claro que sempre existiu uma gama de diretrizes interpretativas que possibilitariam
ao intrprete confrontar a Lei de Anistia brasileira, seja em face da Constituio Federal (controle
de constitucionalidade), seja luz da Conveno Americana de Direitos Humanos (controle de
convencionalidade), ou at mesmo pelo critrio cronolgico de resoluo de antinomias de leis
de mesma hierarquia. Em todo caso, h uma tremenda margem de liberdade ao intrprete, cujos
limites so sua conscincia e vontade jurdica, que, no entanto, restringida pela opacidade
gerada por fora da normalizaoe represso.
Analisando-se a atuao do Poder Judicirio no Brasil durante e aps o perodo de ditadura militar,
verifica-se no primeiro momento um maior ativismo judicial em virtude da necessidade de se
apostar nas lacunas e brechas da lei a fim de driblar a arbitrariedade e o autoritarismo do sistema
poltico-jurdico de ento. Como explica Lenio Streck57:
Dizamos que o juiz no podia ser a boca da lei (famosa frase de Montesquieu). E por
qu? Porque a lei era autoritria e a Constituio era um arremedo de atos institucionais.
Consequentemente, queramos juzes ativistas (para tanto, invocvamos o realismo
escandinavo, os critical legal studies norte-americanos etc.).
Por outro lado, com a Constituio democrtica de 1988, esse ativismo judicial, ao menos no
que toca aos assuntos relacionados s graves violaes de direitos humanos da ditadura militar,
se retrai e o Judicirio passa a ter uma atuao tmida, pouco criativa e, paradoxalmente sua
atuao durante o perodo autoritrio, no vem desempenhando o papel de garantia dos direitos
fundamentais que lhe incumbe numa democracia.
172
57
STRECK, Lenio. Interpretar a lei no um ato de vontade do juiz. JUSLEGAL. Associao Justia e Legalidade. Fevereiro de
2009. Disponvel em < http://www.juslegal.com.br/Arquivos/Jornal%20JUSLEGAL.pdf>. Acesso em 01 mai. 2009.
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CONCLUSO
A variao da forma institucional da represso poltica, a depender do grau de consenso entre as
elites judicirias e militares, vai interferir de maneira significativa nas tentativas dos pases de se
engajarem com os mecanismos da justia de transio. No Brasil, diferentemente da Argentina
e do Chile, o consenso entre as elites judicirias e militares foi elevado, o que acarretou num
processo gradual de judicializao da represso.
De um lado, isso fez com que os nmeros da represso fossem muito menores do que nesses
pases, pois possibilitava aos advogados de defesa um espao institucional para defender
a vida e os direitos de seus clientes, contando com a colaborao de um ativismo judicial.
Por outro lado, tambm normalizou a represso e repartiu a responsabilidade com ela de
uma forma bastante prejudicial perspectiva de uma reforma judiciria democrtica aps o fim
do regime militar.
O legado da judicializao da represso poltica no Brasil, prejudicial aos valores de justia
e democracia, foi de um sistema jurdico formalista e burocrtico flagrantemente ineficiente
diante da promessa democrtica de reparao e de justia para com as vtimas da ditadura
militar, mas tambm perante a impunidade atual no Estado de Direito, que se revela violento
e arbitrrio com os excludos e dcil e amigvel com os privilegiados.
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JAVIER CIURLIZZA
DOSSI
ESPECIAL
ARTIGOS
ACADMICOS
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Cvel. Ao
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ROBERTO LIMA SANTOS

Juiz Federal Substituto em Londrina/PR, mestrando em Cincias Jurdicas na Universidade
Estadual do Norte Pioneiro. E-mail: robertols@pop.com.br
VLADIMIR BREGA FILHO

Promotor de Justia no Estado de So Paulo, mestre em Direito pela ITE/Bauru, doutor em Direito
pela PUC/SP, Coordenador do Programa de Mestrado em Cincias Jurdicas da Universidade
Estadual do Norte Pioneiro. E-mail: vladimir@travelnet.com.br
OS REFLEXOS DA JUDICIALIZAO DA REPRESSO POLTICA

NO BRASIL NO SEU ENGAJAMENTO COM OS POSTULADOS DA JUSTIA
DE TRANSIO
Sumrio: Introduo. 1. Justia de transio. 2. Judicializao da represso poltica no Brasil. 3.
As medidas da Justia de transio (in)aplicadas no Brasil. 4. As tentativas de responsabilizao
dos agentes da represso. 4.1. Na esfera cvel. 4.2. Na esfera penal. 5. Fatores poltico-jurdicos
limitativos da apurao de responsabilidades. Concluso.
Resumo: O artigo analisa as medidas da justia de transio (in)aplicadas pelo Estado brasileiro,
especialmente a ausncia de responsabilizao dos agentes da represso poltica. Compara os
176
papeis desempenhados pelas instituies e mecanismos envolvidos na persecuo dos violadores
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de direitos humanos no Brasil com outros pases do Cone Sul. A forma institucional da represso
vai influenciar significativamente o engajamento dos pases na aplicao dos mecanismos da
justia de transio. O gradualismo e a judicializao normalizou a represso no Brasil, criando
uma barreira para os esforos de reforma aps o fim do regime autoritrio.
Palavras-chave: Ditadura militar; Brasil; justia de transio.
Abstract: This article analyses transitional justice measures applied (or not) by the Brazilian state,
especially the lack of responsibility of the agents of the political repression. It compares the roles
played by institutions and mechanisms involved in the persecution of the violators of human rights
in Brazil, together with the countries of the Southern Cone. The institutional form of repression will
significantly influence the engagement of the countries when applying the mechanisms of the
transitional justice. The gradualism and the judicialization normalized the repression in Brazil creating
a barrier for the reform efforts after the end of the authoritarian regime.
Key-words: Military dictatorship, Brazil; transition justice.
177
ARTIGOS
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DEMOCRACIA E ANISTIA
POLTICA: ROMPENDO COM
A CULTURA DO SILNCIO,
POSSIBILITANDO UMA
JUSTIA DE TRANSIO
Rodrigo Ferraz de Castro Remgio
Mestrando em Direito Constitucional pela Universidade de Fortaleza (Unifor)
INTRODUO
No incio da segunda metade do sculo XX, o Brasil esteve marcado por crises financeiras
e disputas pelo poder, mas no isoladamente, uma vez que a Amrica Latina tambm se
encontrava assolada por distrbios internos. Ao lado dessa realidade latino-americana, os Estados
Unidos disputavam com a antiga Unio Sovitica uma guerra ideolgica.
Pode-se afirmar que o sculo passado caracterizou-se como o sculo das conspiraes de
dois lados: capitalismo x comunismo. Quando, na dcada de 1960, a ex-URSS comeou a dar
suporte Cuba e a grupos na Amrica Latina para implantao do socialismo, os Estados Unidos
intensificaram sua presena nos pases latinos. Como consequncia, sucessivos golpes de
Estado de direita ocorreram neste continente, desenrolados com ajuda norte-americana.
Contra a alegada invaso comunista, no Brasil, os militares deram o golpe em 1964, apoiados pela
Igreja, setores empresariais, imprensa e polticos da direita. A Revoluo Democrtica, como
alguns chegaram a afirmar, apoiou-se nos Atos Institucionais, que fundamentaram uma nova
pirmide normativa que no mais se legitimava no bem comum do povo, e sim na doutrina da
Segurana Nacional. O que se viu, depois da subverso da ordem constitucional, foi a supresso das
178
garantias constitucionais dos cidados, imperando o que se chamou de terrorismo de Estado.
Quase dez anos depois, a Constituio de 1988 trouxe o instituto da Anistia Poltica com outra
roupagem. Todavia, em que pese a importncia da reparao s vtimas da ditadura por ela
proporcionada, o constituinte cometeu uma verdadeira atecnia. Mais apropriado teria sido uma
norma constitucional que empregasse o que se hoje convencionou chamar Justia de Transio,
ou seja, um conjunto de medidas restauradoras da democracia e do sistema de proteo de
direitos humanos, cujos pilares de sustentao se baseiam na busca da verdade, recuperao
da memria, responsabilizao de quem cometeu crimes de lesa-humanidade, reparao
econmica e reforma das instituies. Por meio dessas aes, o Estado brasileiro inauguraria
um novo paradigma na convivncia entre os homens, tudo no intuito de libertar as pessoas dos
traumas vividos num passado no distante. Tais atitudes permitiriam, assim, o fortalecimento do
grau de conscincia poltica da nao e, reflexamente, evitariam futuras formas de dominao
e violaes de direitos humanos.
1. INSTALAO DO ESTADO
DE EXCEO
Por transio democrtica dentro do contexto da Justia de Transio, entende-se o processo
de reconfigurao de determinado Estado, passando de um regime ditatorial para outro
democrtico. Para tanto, se faz necessrio expor como se deu o enraizamento burocrticoautoritrio e em qual panorama continental essa nova ordem foi instalada. Lanar um olhar
para a crise institucional brasileira dos anos 1960 a 1980 sem contextualiz-la com a realidade
sul-americana seria desconsiderar o suporte norte-americano aos sucessivos golpes de Estado
que marcaram esse continente.
1.1. CRISE NO CONE SUL

Os pases da Amrica Latina enfrentavam grave crise na dcada de 1960, sendo em comum
entre eles a alta inflao, dficit na balana comercial, fuga de capitais e dficit fiscal1. Alm
desse fator, existia no cenrio mundial a bipolaridade Estados Unidos-Unio Sovitica, o que
importou na proposio, pelo governo Kennedy, de uma integrao com os pases signatrios
da Organizao dos Estados Americanos (OEA), sob o pretexto de afastar a ideologia comunista
na Amrica Latina. Consistente num programa de ajuda financeira, a Carta de Punta del Este
foi o resultado dessa aliana, restando ratificada em agosto de 1961.
1
p. 47.
ODONNEL, Guillermo. El estado burocratico autoritario triunfos, derrotas y crisis. Buenos Aires: Editorial de Belgrano, 1982,
179
A Carta da Aliana,como tambm ficou conhecida, estabelecia como metas crescimento econmico,
distribuio de renda, eliminao do analfabetismo, acesso educao, moradias de baixo custo,
melhoria no sistema de sade pblica, tudo com o objetivo de facilitao de um mercado
comum latino-americano2. Em contrapartida, para que os pases latino-americanos atendessem
aos programas econmicos norte-americanos, era necessrio que firmassem emprstimos
financeiros, indispensveis para realizao dessas metas. Estavam lanadas, assim, as sementes
de interveno dos Estados Unidos em toda a Amrica Latina, no apenas no Brasil. O que se viu,
depois disso, foi a subverso da ordem democrtica em pases latino-americanos, uma vez que
as ditaduras passaram a ser o melhor regime para os interesses imperialistas norte-americanos,
conforme salienta Atlio Boron:
Durante um longussimo perodo, a poltica externa norte-americana foi orientada
por um axioma segundo o qual as ditaduras latino-americanas garantiam melhor
a proteo dos interesses norte-americanos do que as turbulentas e instveis
democracias que ocasionalmente despontavam na regio3.
No mesmo sentido das observaes do jurista argentino supracitado, o historiador brasileiro
Luiz Alberto Moniz Bandeira ressalta que esses golpes representaram mais um fenmeno de poltica
internacional norte-americana do que, propriamente, uma sucesso de fatores internos e especficos
de cada pas:
Los golpes de Estado, que ocurrieron en los ms diversos pases de Amrica Latina
tras la revolucin cubana, no suciederon slo por factores endgenos, inherentes
a los pases de Amrica Latina. Representaron mucho ms um fenmeno de poltica
internacional continental, em el contexto de La Guerra Fra, que de poltica nacional
argentina, ecuatoriana, brasilea etc4.
E foi exatamente isso que se sucedeu em territrio brasileiro: a poltica intervencionista dos
Estados Unidos, definitivamente, no encontrou base de sustentao no governo Goulart.
1.2. CRISE DO GOVERNO JOO GOULTART EM 1964

Em um comcio realizado no Rio de Janeiro em 13 de maro de 1964, presentes os governadores
do Rio Grande do Sul e Pernambuco, Leonel Brizola e Miguel Arraes, respectivamente,
180
2
p. 16-17.
PARKER, Phyllis R. 1964: o papel dos Estados Unidos no golpe de estado de 31 de maro. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira,
BORON, Atlio A. Estado, capitalismo e democracia na Amrica Latina. Paz e Terra, p. 34.
BANDEIRA, Luiz Alberto Moniz. La formacin del imprio americano. Buenos Aires: Norma 2007, p. 192.
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o Presidente assinou o projeto de Reforma Agrria. Entretanto, como o Congresso contava com uma
maioria conservadora, as reformas governistas no seriam aprovadas. Foi ento que Joo Goulart
props a realizao de um plebiscito, resultando na integrao de foras entre seus opositores. Uma
semana depois, em 20 de maro de 1964, as lideranas oligrquicas e os militares iniciaram uma
srie de ataques ao discurso do Presidente, como foi o caso Magalhes Pinto e Ademar de Barros,
governadores de Minas Gerais e So Paulo. A imprensa apoiou os manifestos, inclusive antecipando
possvel apoio deposio de Joo Goulart, dando cabo a uma campanha anticomunista.
Em 26 de maro, eclodiu no Rio de Janeiro a chamada Revolta dos Marinheiros, que representou uma
reao liberdade de manifestao da associao militar chamada Fuzinauta contra os maus-tratos
aos praas. O confronto armado somente ocorreu porque foram enviadas tropas para expuls-los de
uma reunio na sede do Sindicato dos Metalrgicos no Rio de Janeiro. Estavam no sindicato, alm
dos praas da Marinha, grupos da Aeronutica, componentes da Associao dos Cabos da Fora
Area Brasileira, igualmente insatisfeitos, cujas reivindicaes eram, essencialmente, o direito de se
casarem, de constiturem uma associao e o direito a um tratamento mais digno dentro das foras
armadas. Ao tomar conhecimento desta reunio, o ministro da Marinha deu ordens para encerrar
o encontro. Mas o Almirante Arago, executor da ordem, negou-se a cumpri-la. Quando outro grupo
de oficiais chegou ao local e ordenou a invaso aos fuzileiros, estes desobedeceram e aderiram ao
movimento. A crise se estendeu at o dia seguinte, pois o presidente Joo Goulart encontrava-se fora
da capital federal, chegando ao pice quando alguns marinheiros foram metralhados aps deixaram
seus navios para se juntaream aos demais. Encerrada a crise, Jango acatou as reivindicaes, sem
que ordenasse a punio dos envolvidos. Mais uma vez, um fato que desagradou aos militares, pois
a passividade de Joo Goulart com a apontada indisciplina militar o fez alvo de acusaes de apoiar
o movimento comunista possivelmente existente dentro das foras armadas, fato este que se revela
como a causa mais imediata para o golpe.
O governo autoritrio instalou-se no Brasil aps o golpe de Estado de 31 de maro de 1964,
executado pelas Foras Armadas, contando com a ajuda norte-americana, que tambm defendia
seus prprios interesses5. A ameaa comunista propagada pelos militares, imprensa, Igreja
e oligarquias conquistou o apoio da classe mdia. Como afirma Eric Hobsbawn, os militares:
tomaram o poder no Brasil em 1964 contra um inimigo bastante semelhante:
os herdeiros do grande populista brasileiro Getlio Vargas (1883-1954), que se
deslocavam para a esquerda no incio da dcada de 1960 e ofereciam democratizao,
reforma agrria e ceticismo em relao poltica americana6.
5
CHIAVENATO, Jlio Jos. O golpe de 64 e a ditadura militar. 2. ed. So Paulo: Moderna, 2004, p. 65.
6
HOBSBAWN, Eric. Era dos extremos: o breve sculo XX: 1914-1991. Trad. Marcos Santarrita. So Paulo: Companhia das Letras,
1995, p. 429.
181
Houve uma violenta represso nos primeiros dias, atingindo os setores polticos ligados
esquerda, como, por exemplo, a Unio Nacional dos Estudantes (UNE), as Ligas Camponesas
e grupos catlicos, gerando prises arbitrrias e casos de tortura. Durante o ms de abril,
foram abertos inquritos policiais militares, para apurar as atividades subversivas dentro das
Foras Armadas. O golpe atingiu os direitos de milhares de pessoas, mediante a cassao de
mandatos polticos, suspenso de direitos polticos, demisso de civis e expulso de militares.
Foi implantado, assim, um regime autoritarista, para deter a ameaa comunista. Assumindo
a presidncia, Castello Branco prometeu a retomada do crescimento econmico e o retorno do
pas normalidade democrtica, que, no entanto, s veio a ocorrer aps 21 anos.
1.3. GOLPE DE 1964: AFASTAMENTO

DA DEMOCRACIA
Democracia e ditadura so regimes polticos opostos. De um lado, o Estado se caracteriza pela
participao dos cidados nas suas instituies. De outro, o Estado no conta com a participao
popular no poder, restringindo-se o comando estatal a um grupo.
Sobre o tema democracia, comum estud-la a partir de suas origens, mas, em razo da
fragmentariedade dos textos da poca, no h um consenso sobre o ponto de partida exato da
participao poltica do cidado na vida da polis.Todavia, podemos afirmar que o princpio democrtico
ateniense baseava-se na participao ativa dos cidados, que se reuniam para discutir os assuntos de
interesse da polis e decidiam com base na deciso da maioria7 governo do povo e pelo povo.
Modernamente, a democracia no desnaturou sua essncia de participao poltica dos cidados
no gerenciamento do Estado, porm, no mais de forma direta, e sim predominantemente
representativa. Enquanto na antiguidade a ideia de democracia se via atrelada participao de
(poucos) cidados direta e ativamente na vida poltica da polis, atualmente ela se encontra
arraigada no conceito de eleies: o povo participa da vida poltica do Estado por meio do
sufrgio, escolhendo representantes que atuaro ativamente, legislando ou administrando a coisa
pblica. Desse modo, a democracia no pode ser encarada somente como o regime poltico que
garanta a capacidade eleitoral, a organizao de partidos polticos, a liberdade de expresso etc.
Ela deve ser enxergada de acordo com a sua finalidade: evitar o controle estatal nas mos de
poucos, situao esta que tende a manter os privilgios de poucos grupos, aumentando-se as
desigualdades sociais.
182
7
um fato notvel que no haja nenhum grande terico democrata grego para cujos escritos e ideias possamos nos voltar em
busca de detalhes e justificativas da polis democrtica clssica. Nossos registros dessa florescente cultura devem ser coletados em pequenas peas de fontes to diversas quanto fragmentos escritos, a obra da oposio crtica e os achados de historiadores e arquelogos. Cf.
HELD, David. Modelos de democracia. Belo Horizonte: Editora Paideia, 1994, p. 15.
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Sobre o regime oposto ao democrtico, atendo-se concepo de Karl Loewenstein, temos

o chamado regime autocrtico, tambm denominado ditadura, despotismo, tirania, Estado de
Polcia, autoritarismo e totalitarismo. Cada conceito remete a uma poca prpria, mas todos
so formas da autocracia, que significa a concentrao do poder nas mos de um grupo,
ausente qualquer submisso ordem constitucional, portanto, longe dos cidados8. Assevera
Loewenstein que, por razes cientficas, o regime autocrtico pode ser classificado em dois
modos: autoritarismo e totalitarismo. O primeiro se refere estrutura de controle do poder
governamental, exercido por um grupo de pessoas, com impedimento de participao popular;
o segundo muito mais grave, pois, apesar de ter os mesmos moldes do autoritarismo,
controlando a estrutura estatal (controle ditatorial), serve-se de uma ideologia para doutrinar
a sociedade9.
Vistas estas notas introdutrias sobre o que vem a ser democracia e ditadura, podemos sintetizar
que um Estado Democrtico de Direito aquele em que o poder exercido direta ou indiretamente
pelo povo (soberania popular), lastreando a legitimidade de seus atos na Constituio, sempre
voltados efetivao de direitos fundamentais. Assim, comum a toda ordem democrtica
o respeito soberania popular, regularidade das eleies, liberdade de expresso, existncia
de limites ao poder estatal, assim como a previso de garantias contra o arbtrio, meios de
efetivao da justia social, dentre outros valores democrticos.
De outro lado, podemos dizer que aquilo que no normal ou de uso corrente algo excepcional.
Por essa razo, o Estado de Exceo aquele que no se submete ao poder popular consagrado
na Constituio e que resulta, como bem define Giorgio Agamben, de uma revoluo:
Entre os elementos que tornam difcil uma definio do estado de exceo,
encontra-se, certamente, sua estreita relao com a guerra civil, a insurreio
e a resistncia. Dado que o oposto do estado normal, a guerra civil se situa numa
zona de indecidibilidade quanto ao Estado de Exceo, que a resposta imediata do
poder estatal aos conflitos internos mais extremos10.
A realidade brasileira do golpe de 1964 demonstra que a instalao do Estado de Exceo resultou
de uma aliana entre militares, oposio e apoio norte-americano, contra a ameaa comunista
representada pela poltica de Joo Goulart. No podemos afirmar que houve um Estado Totalitrio,
mas sim um Estado Autoritrio (Loewenstein) ou Estado Burocrtico Autoritrio (ODonnel).
LOEWENSTEIN, Karl. Teoria de la constitucion. 2.ed. Barcelona: Ariel, 1976, p. 51.
Op. cit., p. 75-80.
10
AGAMBEN, Giorgio. Estado de exceo. Trad. Iraci D. Poleti. So Paulo: Boitempo, 2004, p. 12.
183
1.4. TERRORISMO DE ESTADO

A legitimao para a chamada Revoluo de 1964, segundo Manoel Gonalves Ferreira Filho,
residiria no fato dela ter sido um contra-golpe militar destinado a interromper o processo de
subverso existente no governo de Joo Goulart o que justificaria o fortalecimento dos
aparelhos burocrticos do Estado para que a ordem fosse restabelecida11. Ainda de acordo com
o mencionado jurista, o regime de garantias dos direitos fundamentais estabelecidos numa
Constituio encontra-se intimamente ligado situao de normalidade ou anormalidade social.
No primeiro caso, cabe ao Estado garantir a efetividade dos direitos fundamentais consagrados
na Constituio. Entretanto, em momentos extraordinrios de insurreio e desordem, Ferreira
Filho enfatiza que os tericos do constitucionalismo moderno previram nas Constituies,
ao lado da sistemtica dos direitos fundamentais, um regime especial. Nesse ltimo caso,
paralelamente s liberdades pblicas do cidado, seria necessria uma ampliao dos poderes do
Estado, levantando a garantia de certos direitos individuais, para que seus rgos reprimissem
as causas da intranquilidade social. Entretanto, tal regime no deveria comportar abusos e sua
durao somente se justificaria pelo perodo necessrio ao restabelecimento da ordem12.
Ferreira Filho no defendia a supresso do regime ordinrio dos direitos fundamentais, mas previa
como soluo um regime especial de fortalecimento do Estado13 que permitisse a utilizao
de medidas somente contra aqueles sobre os quais recasse fundada e razovel suspeita de
atividade subversiva. Assim sendo, sob tal regime seria
Tolervel, por mera suspeita a restrio, da liberdade individual alm do normalmente
aceito, alm dos prazos normais previstos no Cdigo de Processo Penal. Seria esse
o preo de viver em sociedade numa poca de crise. Essa salvaguarda seria ainda
maior se a aplicao dessa legalidade especial, prpria para enfrentar a guerra
revolucionria, fosse condicionada autorizao prvia por tempo limitado, dado
pelo prprio Chefe do Governo e controlada pela representao popular14.
Dessa maneira, o Ato Institucional n 1 se colocava como uma breve interveno cirrgica,
justificvel apenas para recompor a ordem e sem que houvesse demolio da Constituio de
11
Com efeito, preciso no esquecer que o Movimento de Maro foi, inicialmente, uma contrarrevoluo. Eclodiu no com
o intento de elidir a democracia deficiente que tnhamos, e sim com o desiderato de salvar a democracia ameaada abertamente pelo
Governo de Joo Goulart e seus aliados, os quais no ocultavam o desejo de alterar o regime. Foi ela, assim, motivada pela necessidade de interromper um processo de subverso, obediente aos esquema da guerra subversiva. Cf. FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves.
A democracia possvel. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 1974, p. 68-69.
184
12
Idem, ibidem, p. 68-69.
13
Idem, ibidem, p. 73.
14
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1946. Mas, como isso no ocorreu, Ferreira Filho argumenta que, em razo da chamada Segurana
Nacional, foi necessrio estender o controle poltico aos militares por um perodo mais longo:
Esse objetivo, lamentavelmente, no foi alcanado com a Constituio promulgada
a 24 de janeiro de 1967. No foi ela capaz de atender s necessidades de um governo
forte para uma poca conturbada. Reabriu-se, por isso, o processo revolucionrio,
com o Ato Institucional n 5, de 13 de dezembro de 1968. Este, porm, reiterou
o compromisso democrtico da Revoluo [...]. O fato que a Revoluo j se
apresentava imbuda de um iderio mais amplo do que o presente em maro de
1964. Propunha renovar profundamente o Brasil, assim como visava desenvolv-lo
aceleradamente, a fim de garantir a segurana nacional e assegurar a todos melhores
condies de vida15.
A chamada doutrina Segurana Nacional fundamentava o golpe de 1964. Primeiramente presente
nos Atos Institucionais, posteriormente fora convertida em legislao (DL n 314, de 13 de
maro de 1967; DL n 898, de 29 de setembro de 1969), tendo como pressuposto a proteo
nacional. Dessa maneira, ela autorizava o Estado a enrijecer a tipificao penal de condutas que
provocassem suspeitas comunistas, bem como validava a utilizao de mtodos de combate
ideologia de esquerda. Vislumbra-se, desse modo, que, ao lado do autoritarismo, existia
a defesa do institucionalismo, ou seja, a ordem deveria ser restabelecida em prol da soberania.
A preocupao era fornecer poderes s instituies estatais, num discurso aberto de proteo
da democracia e da soberania, mesmo que isso importasse em violaes de direitos humanos.
Esse discurso encontra-se presente na anlise depreendida por Goffredo Telles Junior, para quem
os rgos de segurana nacional tinham amplas prerrogativas para
defender a ordem jurdica do Pas contra tudo quanto fora os princpios ticos
tradicionais da civilizao brasileira. Para desempenho dessa obrigao, devero
salvaguardar, em todas as circunstncias, os interesses bsicos do Brasil. Dentro de
um plano de ao permanente, cumpre-lhes estimular e promover o desenvolvimento
econmico do Pas, assim como combater e extirpar o que possa debilitar as suas
foras produtivas. dever supremo do Presidente da Repblica, do Primeiro Ministro
e do Senado repelir, com desassombro, tudo quanto represente ameaa, prxima ou
remota, aos direitos indivisveis de independncia e soberania do Estado brasileiro16.
15
16
Em nota preliminar obra a que nos referimos, Goffredo Telles Junior esclarece que, apesar de o livro ter sido publicado somente em 1965, ele foi escrito antes do golpe de 1964, do qual ele era simpatizante, seno observemos. Cf. TELLES JUNIOR, Goffredo.
A democracia e o Brasil: uma doutrina para a revoluo de maro. So Paulo, RT, 1965, p. 1.
185
A chamada doutrina
Segurana Nacional
fundamentava
o golpe de 1964.
Sendo
Constituio
estatuto
jurdico de limitao do poder e de

organizao normativa apta a efetivar
direitos fundamentais, ela representa
srio risco para um regime ditatorial.
Mas, para suplant-la, os revolucionrios
democrticos utilizaram-se de falsos motivos para suspender as garantias constitucionais

e substitu-las pelas disposies dos atos de exceo. Para os defensores da ditadura, seria
necessrio impor a ordem repressora para que, superada a crise, houvesse a renovao da
democracia, ou seja, tudo era fundamentado na proteo da populao contra a subverso
comunista, em nome do bem-estar de todos. Essa interveno cirrgica seria breve,
apenas para restaurar a ordem, mas no foi isso que se observou.
Evidentemente, identifica-se um discurso contraditrio. As preocupaes do novo Estado,
a partir do golpe de 1964, voltaram-se para o seu aparelho repressor, crescendo o tom do discurso
coativo dirigido a todos aqueles que fossem supostamente contrrios nova ordem imposta.
de se observar que esse modelo adotado no Brasil foi semelhante nas demais burocracias
autoritrias vigentes na Amrica Latina, como bem salienta Luiz Alberto Moniz Bandeira:
Kennedy y su equipo consideraban a los pases del llamadoTercer Mundo como la lnea
de defensa contra el avance de la Unin Sovitica, y a Amrica Latina como la most
critical area y la most dangerous area in the world. Durante su gobierno ocurri
que los Estados Unidos, en tiempo de paz, comenzaron a recurrir ms amplamiente al
terrorismo, bajo todas las formas, como herramienta de implementacin de la poltica
externa, al tiempo que preparaban a los grupos especiales de contrainsurgencia
(CI o Green Berets), con entrenamiento en tcticas militares y paramilitares as
como en tcnicas de guerrillas, para intervenir en los diversos pases de Amrica
Latina [...]. Las acciones encubiertas (cover actions) constituyeron un modo de
intervenir en los asuntos internos de otras naciones. Las ms brutales, ms directas,
se denominaban special operations. [...] Y sus funcionarios tambin se encargaron
de entrenar a los militares latinoamericanos y a policas (si bien no era necesario) en
el arte de interrogar presos polticos, en la Argentina, Peru, y otros pases. Enseaban
mtodos de tortura [...].17
Assim, podemos afirmar que as perseguies, desaparecimentos forados, torturas
e assassinatos foram o modus operandi da chamada Revoluo Democrtica. Na verdade,
186
17
BANDEIRA, Luiz Alberto Moniz. BANDEIRA, Luiz Alberto Moniz. La formacin del imprio americano. Buenos Aires: Norma 2007,
p. 192-193.. Buenos Aires: Norma 2007, p. 192-193.
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o que ocorreu foi um verdadeiro terrorismo de Estado, cuja sustentabilidade foi dada pelo
governo norte-americano, no somente no caso brasileiro, mas, como nos indica Moniz Bandeira,
de todas as outras verificadas em continente sul-americano.
2. TRANSIO DEMOCRTICA
O trmino de um regime ditatorial no pode ser encarado somente sob o aspecto da criao
de uma Assembleia Constituinte, organizada para elaborar um novo diploma constitucional.
A democracia um devir, pois, medida que a sociedade avana intelectual e moralmente,
opera-se uma reconfigurao das necessidades de seus membros, exigindo-se destes novas
formas de participao poltica.
A realidade brasileira aponta que a transio para a democracia foi uma negociao de foras
polticas, aps mais de 15 anos de represso estatal pautada no chamado terrorismo de Estado.
Formalmente, a ditadura deveria ter chegado ao fim com a publicao da Lei de Anistia de 1979,
porm, os aparelhos burocrticos continuaram funcionando, tomando-se como exemplo o ataque
ao Riocentro em 30 de abril de 198118. Por outro lado, a referida lei concedeu uma autoanistia,
deixando de punir os crimes polticos praticados pelos prprios agentes da represso, mas no
a estendendo aos resistentes que cometeram assassinatos e sequestros, por exemplo.
Diante disso, observa-se que o Estado brasileiro lidou com o fim do regime militar essencialmente
por meio de leis de anistia. Antes de examinarmos esses diplomas legais e seus objetivos,
optamos por definir o conceito de anistia poltica. Ser elaborado, tambm, um ligeiro panorama da
transio democrtica ocorrida no Brasil para, em seguida, voltarmos as atenes para a chamada
Justia de Transio, ou seja, para uma transio democrtica material, apoiada nos princpios da
Verdade, Memria, Justia, Reparao e Reforma das Instituies. Tudo para evitar a no-repetio
do cenrio de dominao bruta a que o brasileiro se viu submetido durante tantos anos.
2.1. O QUE SE ENTENDE POR ANISTIA POLTICA?

Etimologicamente, anistia, do grego amnestia, significa esquecimento. No est associada
a perdo. Pressupe, isso sim, um apagamento de fatos do passado. Historicamente,
remontando-se ao ano 403 a.C., temos um relevante precedente. Nessa poca, em razo da
dominao de Esparta sobre Atenas, esta era governada por tiranos espartanos. Insurgindo-se
18
No dia 30 abril de 1981 havia um show no Riocentro, no Rio de Janeiro, quando ocorreu uma tentativa de atentado a bomba.
Ela seria colocada dentro do centro de eventos, ainda durante o show, mas acidentalmente explodiu no estacionamento dentro de um
carro. Apesar de, na poca, o governo ter culpado integrantes do movimento de esquerda, mais tarde descobriu-se que esse atentado fora
realizado pelo prprio governo.
187
contra essa situao, Trasbulo comanda uma resistncia contra Esparta e consegue vencer as
tropas espartanas. Em razo da derrota, Pausanias, rei de Esparta, celebrou um tratado de paz
com Trasbulo, heri de Atenas, consistindo no exlio dos tiranos espartanos e na devoluo
da administrao de Atenas. Findo o acordo, Trasbulo publicou uma lei de anistia, resultando
na impossibilidade de qualquer cidado relembrar os fatos ocorridos19. Desse modo, uma vez
que anistia significa o esquecimento de fatos do passado, a sua conceituao no pode ser
confundida com o perdo. No mbito do Direito, a anistia envolve as seguintes perspectivas:
penal, tributria e poltica.
Por Anistia Penal, entende-se a causa de extino da punibilidade, conferida pela lei a quem praticou
uma infrao penal, apagando os efeitos da condenao, remanescendo apenas a obrigao de
indenizar. Conforme Cezar Bitencourt, anistia significa esquecimento jurdico do ilcito e tem
por objeto fatos (no pessoas) definidos como crimes, de regra, polticos, militares ou eleitorais,
excluindo-se, normalmente, os crimes comuns20. A Anistia Tributria uma medida de poltica
fiscal do ente poltico que fixou determinado tributo, pretendendo desonerar os sujeitos passivos
tributrios de infraes administrativas, e no extinguir a cobrana do prprio tributo. No que se
refere Anistia Poltica, ela comumente associada a perdo, possivelmente porque impede
a punio de quem praticou crimes polticos. Na realidade, ela visa soluo de um conflito
surgido em consequncia de um momento de grave perturbao institucional, geralmente
provocado pela deflagrao de revoltas e insurreies no mbito interno de um Estado. Quando
resultam em golpes de Estado, como o caso do Brasil, o fim desses regimes autoritrios no
acontece de um momento para outro.
A Anistia Poltica tratada pela Lei n 6.683/79 representou um acordo poltico de esquecimento,
semelhana do pacto de paz celebrado entre Esparta e Atenas em 403 a.C. Ela foi, assim,
uma forma de esquecimento, e no propriamente de perdo. Na realidade, do modo como foi
encenada, ela se revela muito mais como um ato de transferncia de poder.
Como ser melhor observado adiante, a Constituio Federal de 1988 trouxe uma nova roupagem
ao conceito de Anistia Poltica, tendo em vista que o art. 8 de suas disposies transitrias
(ADCT) no repete a frmula da Lei n 6.683/79, nem da EC n 26/1985. O constituinte de 1988,
ao no se referir anistia de crimes humanitrios, trouxe uma nova viso sobre o instituto da
Anistia Poltica. Regulada pela Lei n 10.559/02, ela no se encaixa nem no esquecimento,
nem no perdo. Na realidade, o Estado reconhece o passado (verdade e memria), recuperando
o status jurdico profissional do anistiado (reparao), em razo dos prejuzos suportados por
188
19
FERREIRA, Jos Igncio. Anistia: caminho e soluo. Vitria: Janc, 1979, p. 65.
20
BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal. Parte geral. 12.ed. So Paulo: Saraiva, 2008. v.1, p. 718.
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razes polticas. Cabe esclarecer que, de acordo com os princpios da Justia de Transio, no
h que se falar em anistia, mas sim em reparao, verdade e memria.
Respeitando, entretanto, a opo do constituinte pelo termo anistia poltica, conformamonos com essa nomenclatura. No entanto, restauramos o seu alcance: por no se tratar de
esquecimento ou perdo, nem abranger os que cometeram crimes contra a humanidade, a anistia
de que trata a Constituio de 1988 e a legislao dela decorrente espelham o reconhecimento,
pelo Estado, de que errou no passado. Como consequncia, o Estado assume a responsabilidade
em recompor a histria dos que sofreram em razo do terrorismo de Estado, quer seja reparando
economicamente (Lei n 10.559/02), quer seja reconhecendo que determinada pessoa foi vtima
de desaparecimento forado (Lei n 9.140/95). Tambm ser visto adiante que os critrios utilizados
pelo Estado brasileiro para efetivar a sua Justia de Transio ainda so muito limitados e aqum
da poltica de seus vizinhos latinos, bem como vo de encontro, inclusive, jurisprudncia da Corte
Interamericana de Direitos Humanos da Organizao dos Estados Americanos (OEA). Exemplos
disso so a omisso estatal em punir os agentes estatais que torturaram (objeto de julgamento
da ADPF n 153)21, ao protelamento da abertura dos arquivos da ditadura (Lei n 11.111/05),
falta de melhores mecanismos que atendam aos princpios da Memria e Verdade, s resistncias
dos Comandos Militares em cumprir as decises da Comisso de Anistia. Mas, diante dos outros
exemplos em que o Estado brasileiro tem cumprido o seu papel, podemos concluir que o Brasil
tem desenvolvido a sua prpria Justia de Transio, embora ainda insuficiente e a passos lentos.
Como indicado logo na introduo deste estudo, as discusses travadas na imprensa so valiosas
por despertar a discusso sobre a implementao plena dos princpios da justia transicional,
nos moldes aceitos pela OEA. Mas, antes de nela ingressarmos, se faz necessrio examinar
a transio brasileira.
2.2. A TRANSIO NO BRASIL

De incio, ressaltamos que a proposta para uma reconciliao no ocorreu pela via da Justia
de Transio, uma vez que a lei de autoanistia de 1979 foi publicada quando os militares ainda
estavam no comando poltico do Estado. Esse ato normativo pretendeu selar um acordo e jogar ao
esquecimento as perversidades praticadas pelos agentes estatais da represso, em contramo
jurisprudncia da Corte Interamericana de Direitos Humanos, que no reconhece a validade de
leis de autoanistia 22.
21
A Ao de Descumprimento de Preceito Fundamental n 153 foi proposta pelo Conselho Federal da Ordem dos Advogados do
Brasil e envolve a interpretao do 1 do art. 1 da Lei n 6.683/79, pretendo a OAB a declarao de invalidao do referido dispositivo
pelo Supremo Tribunal Federal, de forma a reconhecer a imprescritibilidade de crimes contra a humanidade. O teor da petio encontra-se
disponvel em: <http://www.agenciabrasil.gov.br/noticias/2008/08/18/materia.2008-08-18.1734311067/view>. Acesso em: 29 nov. 2008.
22
Caso Loayza Tamayo v. Peru, sentena de 27 de novembro de 1998, disponvel em <http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/votos/
189
O estudo do caso brasileiro revela a inexistncia de uma Justia de Transio antes da

Constituio de 1988, pois a preocupao inicial foi com a anistia de forma a possibilitar
o retorno das pessoas cassadas e exiladas ao Brasil, por exemplo e com a criao de uma
Assembleia Constituinte, o que se tornou possvel com a Emenda Constitucional n 26/1985.
Convm esclarecer que o constituinte no aduz expressamente a uma Justia de Transio.
No tratamento da redemocratizao, optou-se, no que se refere s perseguies polticas, pela
via da Anistia Poltica (art. 8, ADCT). Vejamos mais detalhadamente essa realidade.
a) Acordo Poltico e autoanistia da Lei n 6.683/79

Em 1975 surgia em So Paulo o Movimento Feminino pela Anistia (MFPA) e trs anos depois era
criado o Comit Brasileiro de Anistia (CBA). Tais fatos demonstram que, ao final da dcada de
1970, o fim da ditadura e a concesso de anistia aos que foram atingidos pelas leis de segurana
nacional eram assuntos que ganhavam destaque no seio social, como se fora um grito sufocado
da populao. Formara-se, assim, um movimento em defesa da anistia dos resistentes, pois, de
acordo com a Lei de Segurana Nacional23, as condutas de resistncia eram tipificadas como
crime. Talvez seja essa a razo por que se incutiu que a soluo do problema viesse por meio da
anistia, e no propriamente por um processo de transio democrtica pautado nos pilares da
Justia de Transio.
b) Confirmao da autoanistia pela EC n 26/85

No plano constitucional, a Emenda n 26, de 27 de novembro de 1985, traz dois marcos para
o direito brasileiro. Em primeiro lugar, cria a Assembleia Nacional Constituinte, a ser instalada
em 1 de fevereiro de 1987, composta pelos membros da Cmara dos Deputados e do Senado
Federal. Em segundo, confirma a anistia poltica conferida pela Lei n 6.683/79.
c) Anistia Poltica da Constituio Federal de 1988

A Constituio de 1988 prev, nos arts. 8 e 9 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias,
o instituto da Anistia Poltica de acordo com uma perspectiva diferente. O olhar constitucional
vsc_cancadoabreu_42-esp.doc>; Caso Barrios Altos v. Peru, Fondo, sentena de 14 de maro de 2001, disponvel em <http://www.corteidh.
or.cr/docs/casos/articulos/ Serie_75_esp.doc>; Caso Barrios Altos, Interpretacin de la Sentena de Fondo (art. 67 Convencin Americana
sobre Derechos Humanos, sentena de 3 de setembro de 2001, disponvel em <http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/Seriec_124_
esp.doc>; Caso de la Comunidad Moiwana, sentena de 15 de setembro de 2005, disponvel em <http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos /seriec_124_esp.doc>; Caso Almonacid Areliano y otros v. Chile. Excepciones Preliminares. Fondo. Reparaciones y Costas, sentena
de 26 de setembro de 2006, disponvel em ,<http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_154_esp.doc>.
190
23
A doutrina da Segurana Nacional, que dava fundamento ao golpe de 1964, fora convertida em legislao. Fundamentava-se na
proteo nacional contra o comunismo, o que autorizava o Estado a enrijecer a tipificao penal de condutas que provocassem suspeitas
comunistas, bem como validava a utilizao de mtodos de combate ideologia de esquerda, como os desaparecimentos forados, torturas e assassinatos. Cf. Decreto-Lei 314 de 13 de maro de 1967 e Decreto-Lei 898 de 29 de setembro de 1969.
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no se lanou aos chamados crimes polticos, mas seguiu desviando-se para as pessoas que
sofreram prejuzos em razo do cenrio poltico. Cabe aqui retomar uma crtica. Ao invs de
o constituinte ter previsto critrios para uma transio democrtica, nos moldes como a OEA
adota, continuou utilizando o termo anistia poltica.
O critrio, portanto, de concesso de anistia poltica seria mais adequado falar-se em reparao , de
acordo com a Constituio de 1988, que o ato prejudicial ao cidado tenha sido motivado por razes
polticas. Em outras palavras, os atos estatais de perseguio devem estar relacionados ideologia
repressora. Assim, no se faz necessrio que o anistiado tivesse condutas subversivas, bastava que
o aparelho burocrtico do Estado fosse contra ele utilizado por mera suspeita de resistncia.
d) Lei n 9.140/95: Reparao econmica

aos familiares de mortos e desaparecidos polticos.
Reparao, Verdade e Memria
Sete anos aps a promulgao da Constituio, surge a Lei n 9.140/95, criando a Comisso Especial
sobre Mortos e Desaparecidos, vinculada Secretaria Especial de Direitos Humanos da Presidncia
da Repblica. Em seu anexo, a lei traz uma lista contendo 136 nomes de pessoas desaparecidas
em razo de deteno por razes polticas, conferindo a elas o status de morte presumida.
Apesar de a finalidade legal consistir na concesso de indenizao aos familiares de desaparecidos
polticos, na realidade a Lei n 9.140/95 assume um papel muito mais nobre dentro da Justia
de Transio observada no Brasil. O pagamento, sem dvidas, meramente simblico,
representando, sobretudo, o reconhecimento do Estado brasileiro dos fatos do regime ditatorial.
Embora se faa uma reparao econmica, as atividades dessa Comisso significam um resgate
da verdade e da memria. Alm disso, espelha uma reconciliao entre Estado e vtimas, por
meio do restabelecimento de uma histria de vida interrompida, possibilitando aos familiares um
novo flego para a vida. , por isso, um importante passo para a reconfigurao dos anseios de
muitas famlias, de terem conseguido obter uma resposta democrtica do Estado, das agruras
praticadas por ele prprio enquanto esteve sob as rdeas da represso militar.
e) Lei n 10.559/02: Reparao econmica

aos atingidos por atos de exceo
A Lei n 10.559/02 fruto da Medida Provisria n 2.151, de 2001, que se apresenta como
efetivao da anistia poltica prevista no art. 8 do ADCT. Como j fora mencionado, revela
a preocupao com a reparao econmica a quem sofreu perseguio poltica, possibilitando
a reintegrao do servidor e a readmisso do trabalhador. A Lei n 10.559/02 dispe sobre
191
o regime jurdico do anistiado poltico, enunciando, em seu art. 2, um rol de pessoas que se
enquadram na previso constitucional, consideradas perseguidas polticas. Mas, frise-se desde
j, que essa listagem meramente exemplificativa, uma vez que o legislador no poderia prever
todos os casos de perseguio poltica. Em verdade, referido dispositivo serve de vetor orientador
para a Comisso de Anistia no momento de anlise dos requerimentos de anistia poltica.
f) Lei n 11.111/05: escondendo a Verdade,

impedindo a Memria
Revivendo a antiga doutrina de segurana nacional, o Presidente da Repblica editou a Medida
Provisria n 228 de 2004, mais tarde convertida na Lei 11.111/05, uma vez que reclassifica
os critrios de publicidade/sigilo de arquivos pblicos e privados, antes regulamentados pela
Lei n 8.159/91. A Lei n 11.111/05 jogou por terra todas as reivindicaes sobre a abertura dos
arquivos secretos da ditadura, obscurecendo, desse modo, o importante papel que o Estado
brasileiro vinha se apropriando no contexto da Justia de Transio, principalmente no que se
refere aos princpios da Verdade e da Memria.
g) Rediscusso da Anistia Poltica e introduo

do debate da chamada Justia de Transio
Atualmente, trs atores esto despertando a ateno para a chamada Justia de Transio no
Brasil: a OAB, o Ministrio Pblico Federal e a Comisso de Anistia. Vejamos a atuao de cada
um deles.
Em relao atuao da OAB, o seu Conselho Federal ingressou com a ADPF n 153 perante
o Supremo Tribunal Federal, para que o Judicirio brasileiro declare que a anistia por ela tratada
em lei no se estende aos crimes comuns praticados pelos agentes da represso contra
opositores polticos durante o regime militar (1964/1985)24. Sustenta a OAB que mesmo sendo
a Lei n 6.683/79 fruto de um acordo poltico, os direitos humanos so inegociveis. Por essa razo,
no seria possvel fazer-se, por meio da lei, uma convalidao dos crimes contra a humanidade.
Sobre a atuao do Ministrio Pblico Federal, foi ajuizada em 14 de maio de 2008 uma ao
civil pblica contra a Unio e os militares Carlos Alberto Ustra e Audir Santos Maciel. Ela tem
a pretenso de tornar pblicos os chamados arquivos secretos do DOI-Codi de So Paulo, bem
como a declarao judicial de reconhecimento da culpa por torturas e assassinatos pelos segundos
demandados. Tambm se observa que o procurador da repblica Marlon Weichert denunciou
192
24
As citaes a se seguirem esto contidas na petio inicial da ADPF proposta pela OAB, que encontra-se disponvel em: <http://
www.agenciabrasil.gov.br/noticias/2008/08/18/materia.2008-08-18.1734311067/view>. Acesso em: 29 nov.2008.
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o caso organizao no governamental Cejil (Center for Justice and International Law).
Esta, por sua vez, denunciou o caso na Comisso Interamericana de Direitos Humanos da OEA25,
questionando o Estado Brasileiro sobre a omisso na investigao e punio de torturadores na
poca do regime militar.
Em 28 de agosto de 2001 foi criada a Comisso de Anistia como rgo de assessoramento do
Ministrio da Justia, cuja finalidade precpua assessorar o Ministro da Justia na concesso
das anistias polticas. A partir de 2007 houve uma preocupao em incluir dentre as atividades
da Comisso de Anistia medidas que trouxeram tona o conceito de Justia de Transio, nos
moldes adotados em outros pases da Amrica Latina e em conformidade com as decises da
Corte Interamericana de Direitos Humanos. Sobre tais medidas, podemos destacar a Caravana
da Anistia, a Anistia Cultural e o Seminrio Latino-Americano de Justia de Transio26.
3. PILARES DA JUSTIA
DE TRANSIO
O instituto da Anistia Poltica no Brasil, conforme as observaes anteriormente realizadas,
apresenta-se como mediador de duas foras: de um lado, a poltica da segurana nacional dos
militares; do outro, o movimento para o restabelecimento democrtico. O golpe de 1964 instalou
no Brasil o chamado terrorismo de Estado. Todavia, a vida impermanncia, como observa
o socilogo Michel Maffesoli27. Por essa razo, a ditadura fixada em 1964 jamais conseguiria
se sustentar indeterminadamente, indo na contramo da essncia no linear da vida corrente,
mais ainda quando nesse regime se vivia sob o imprio da violncia e da injustia. O estudo
da histria revela que no existe propriamente o fim, mas o que ocorre a reconfigurao de
determinada situao, uma vez que o final de uma conjuntura poltica abre a possibilidade
para o surgimento de uma nova realidade.
O fim de uma ditadura e a reinsero da democracia no acontecem do mesmo modo como
se mudam as pginas de um livro. Ela ocorre mediante um processo que pretende restaurar
os mecanismos democrticos, as liberdades pblicas e, acima de tudo, a garantia dos direitos
humanos. A Justia de Transio vai alm, pois no se prope somente a resgatar a democracia
25
Fonte: O Globo. Evandro boli. 27.out.2008. Disponvel em: <http://oglobo.globo.com/pais/mat/2008/10/27/ brasil_acusado_na_
oea_de_proteger_torturadores-586151996.asp>. Acesso em: 27out.2008.
26
Informaes retiradas do Balano da Comisso de Anistia de 2007 e de notcias contidas no site da Comisso de Anistia. Disponvel em: <www.mj.gov.br/anistia>. Acesso em: 02dez.2008.
27
MAFFESOLI, Michel. O conhecimento comum. So Paulo: Brasiliense, 1988, p. 62.
193
e possibilitar a criao de uma nova Constituio. Ora, se assim fosse, ela consistiria em mero
processo formal, alheia aos traumas e dissociada da realidade assustadora recm-experienciada.
Exatamente por que essa restaurao rompe com o paradigma do institucionalismo, o ser humano,
antes isolado, recolocado como o centro da atuao estatal28. Aps momentos de instituies
corrompidas, perseguies polticas, desaparecimentos forados, torturas e homicdios, necessrio
cuidar da vulnerabilidade no somente das pessoas perseguidas, mas, sobretudo, proporcionar um
novo sentimento nacional, agora baseado na esperana, na justia e na solidariedade.
No basta a derrubada de uma ditadura, a instalao de uma Assembleia Constituinte para
elaborao de uma nova Constituio, nem o retorno dos exilados. Tudo isso muito pouco
para promover uma reconciliao, que no pode ser pautada numa cultura do silncio
e esquecimento. A pretensa pacificao social retratada nas leis de autoanistia, no sentido de
impor um esquecimento do passado, na verdade uma forma de eliminao da conscincia
poltica individual, construindo em seu lugar o mito da sociedade harmoniosa e consensual
de carter homogneo e universal29. Exatamente porque o sentido da poltica a liberdade
e a sua base a heterogeneidade humana, como explica Hannah Arendt30, a transio democrtica
no pode ser pautada num discurso consensual, segundo o qual a anistia significa perdo
e esquecimento, encerrando mais um captulo da histria.
Partindo da preocupao com as transies democrticas que ocorreram ao longo do sculo
XX, a Organizao das Naes Unidas, por meio do Relatrio n S/2004/616, elaborado por seu
Secretrio-Geral ao Conselho de Segurana, traa um entendimento sobre como pode se dar a
Justia de Transio em pases que atravessaram momentos de guerra, golpes e graves crises
de violaes de direitos humanos31.
Os pilares da Justia de Transio, acima de tudo, visam a recomposio do Estado e da
sociedade, chamando cada indivduo a retomar o controle de sua vida resgatando uma cidadania
consciente, em que cada cidado protagonista de sua prpria histria32. A restaurao social
da nao deve ter como alicerces a verdade, a justia, a reparao, a reforma das instituies
28
SALES, Llia Maia de Morais; MOREIRA, Sandra Mara Vale. Mediao e democracia: novo horizonte, outros caminhos para
a prxis cidad. In: SALES, Llia Maia de Morais; LIMA, Martnio MontAlverne Barreto (orgs.). Constituio, democracia, poder judicirio
e desenvolvimento: estudos em homenagem a Jos de Albuquerque Rocha. Florianpolis: Conceito, 2008, p. 357.
29
LEITO, Cludia Sousa. Por uma tica da esttica: uma reflexo da tica armorial nordestina. Fortaleza: UECE, 1997, p. 31.
30
ARENDT, Hannah. O que poltica? Traduo Reinaldo Guarany. 7. ed. Rio de Janeiro: Bertrand Brasil, 2007, p. 21, 22, 23, 38.
31
RELATRIO DO SECRETRIO GERAL DA ONU AO CONSELHO DE SEGURANA n S/2004/616, de 23 de agosto de 2004: El Estado de derecho y la justicia de transicin em las sociedades que sufren o han sufrido conflictos Disponvel em: <http://daccessdds.un.org/
doc/UNDOC/GEN/N04/395/32/PDF/N0439532. pdf?OpenElement>. Acesso em 02dez.2008.
194
32
O indivduo, portanto, ao ser chamado a tomar as rdeas dos seus problemas, ao ter que reconhecer e admitir sua responsabilidade como cidado, percebe que protagonista de sua histria e dele depende uma histria pacfica ou violenta SALES, Llia Maia
de Morais. A mediao de conflitos e a pacificao social. In: SALES, Llia Maia de Morais (Org.). Estudos sobre mediao e arbitragem.
Fortaleza: ABC, 2003, p. 131-132.
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A Justia de Transio,
portanto, um modelo
de justia que pretende
reconciliar a nao
com o seu passado
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e a responsabilizao, de maneira a se evitar

a no-repetio do passado
33
o que se
revela como forma de conscientizao poltica

da sociedade.
A Justia de Transio, portanto, um modelo
de justia que pretende reconciliar a nao
com o seu passado, manifestando-se por
meio de medidas eficazes de superao dos traumas advindos de um momento de represso

e violncia. Essas medidas consistem na recuperao da memria, na busca pela verdade,
na responsabilizao por violaes de direitos humanos e na reforma da aparelhagem estatal.
Esses so, portanto, os cinco pilares da Justia de Transio, cuja efetivao indispensvel para
o processo de conscientizao poltica social, com vistas a impedir novas violaes sistemticas
de direitos humanos.
3.1. PRINCPIO DA VERDADE

O Estado tem o dever de permitir o acesso aos chamados arquivos secretos da ditadura,
ao contrrio do que vem fazendo, ou seja, criando mecanismos legais que compactuem com
a cultura do esquecimento, como o caso da Lei n 11.111/05. No h reconstruo democrtica
e nem projetos para o futuro, como bem observa Lauro Joppert Swensson Junior, sem que
o novo Estado antes resolva as feridas do passado que ainda ficaram abertas34. Como medidas
para a consagrao de tal princpio, exige-se a criao de Comisso de Anistia, cujas atribuies
lhe permitam a anlise dos arquivos, revelando-se, assim, a verdade dos fatos.
3.2. PRINCPIO DA JUSTIA

OU DA RESPONSABILIZAO
No contexto da Justia de Transio, realizar a justia tem por sinnimo a responsabilizao
administrativa, civil e penal dos violadores de direitos humanos, principalmente com relao aos
autores de crimes de lesa-humanidade. No Brasil, como j se viu, a Lei n 6.683/79 e a EC n 26/85
impediram o processamento de agentes estatais que praticaram tais crimes, diferentemente da
jurisprudncia da Corte Interamericana da OEA. Mas, em razo da propositura da ADPF n 153 no
33
Vide tais diretrizes expostas na Carta Latino-Americana de Justia de Transio. Disponvel em <http:/www.mj.gov.br/anistia>.
Acesso em: 02dez.2008. Cf. BLICKFORD, Louis. Transicional Justice. In The Encyclopedia of Genocide and Crimes. Against Humanity,
Macmillan Reference USA, 2004. Disponvel em: <http://www.ictj.org/static/TJApproaches/WhatisTJ/macmillan.TJ.eng.pdf>. Acesso em
02dez.2008. Cf. FILIPPINI, Leonardo; MAGARRELL, Lisa. Instituciones de la justicia de transicin y contexto poltico. Disponvel em: <http://
www.idrc.ca/en/ev-84574-201-1-DO_TOPIC.html>. Acesso em: 02dez.2008.
34
JUNIOR SWENSSON, Lauro Joppert. Anistia penal. Curitiba: Juru, 2008, p. 78.
195
Supremo Tribunal Federal pela OAB e da petio dirigida Comisso Interamericana de Direitos
Humanos da OEA, o assunto ainda no est definido no cenrio brasileiro.
3.3. PRINCPIO DA REPARAO

O Estado deve promover a reparao econmica da vtima, em razo dos danos por ela sofridos.
A Constituio de 1988 equivocadamente tratou da reparao no art. 8, ADCT, denominando-a
Anistia Poltica. Perseguidos, torturados, demitidos e assassinados no deveriam ter suas
reparaes ligadas ao instituto da Anistia.
3.4. PRINCPIO DA MEMRIA OU

PRINCPIO DA NO-REPETIO
A palavra-chave para entender o princpio da memria contrap-la ao esquecimento. As pessoas
tm o direito de superar o trauma, uma vez que eliminar a lembrana impossvel. O que existe
a possibilidade de se dar um outro sentido ao sofrimento vivido, de forma a tornar a lembrana um
sentimento aliviado. A memria aqui deve ser entendida como instrumento que sinalize sociedade
que num passado recente ela estivera presa dominao estatal. O historiador Eric Hobsbawn, ao
analisar o conturbado sculo XX, constata que o rompimento com o passado um fenmeno comum
aos jovens da atualidade. Sem os mecanismos que ligam as suas experincias s das geraes
passadas, a nova gerao cresce numa espcie de um presente constante35. E isso que a cultura
do esquecimento, cultura do medo, ou ainda cultura do esconder pretendem fazer: manter
o indivduo preso ao discurso do poder, deixando-o submisso, aptico e alheio vida cotidiana.
Recuperar a memria no se trata de fomentar nas pessoas um sentimento de estarrecimento,
muito menos proporcionar imagens mentais de torturas. Ao contrrio, o direito memria
entendido como a obrigao do Estado de criar espaos pblicos, rendendo homenagens
a quem efetivamente deva ser lembrado. Somente se emancipa o homem pelo debate e pela
verdade, razo pela qual uma sociedade sem memria inapta para progredir. Compreendendo a
realidade do passado, o homem se emancipa pela conscincia poltica, no mais permitindo que
outras formas de dominao aconteam novamente.
3.5. PRINCPIO DA REFORMA INSTITUCIONAL

Pelo Princpio da Reforma Institucional, almeja-se descaracterizar por completo o paradigma
da represso, ainda presente em rgos do Estado. Como possvel realizar reformas quando
196
35
HOBSBAWN, Eric. Era dos extremos: o breve sculo XX: 1914-1991. Trad. Marcos Santarrita. So Paulo: Companhia das Letras,
1995. p. 13.
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ainda existem atores polticos da represso a desfilar pelos poderes orgnicos da Repblica?
Sem uma emancipao poltica do homem, alcanada mediante o resgate da memria,
o esclarecimento da verdade e a reparao/reintegrao, a reforma das instituies estatais
ficar apenas na retrica e no uso do discurso por alguns oportunistas. Por isso mesmo ela se
encontra como ltimo pilar da Justia de Transio.
Foi visto que os poderosos comumente se utilizam do embuste para alcanar os resultados
por eles pretendidos. No h reformas materiais quando o povo no participa efetivamente da
vida poltica do Estado. Na verdade, mantm-se a manipulao das massas pelas oligarquias.
As reformas dos aparelhos de segurana do Estado devem seguir uma trajetria concreta
quando os demais pilares da Justia de Transio estiverem mais afirmados no cenrio jurdico
e poltico brasileiro.
CONSIDERAES FINAIS
O presente estudo no tem a pretenso de esgotamento do assunto, mas de chamar a ateno
para o processo de redemocratizao desenhado no Brasil. Num primeiro momento, as alianas
polticas costuraram um acordo, resultando na Lei do Esquecimento, ou Lei de Anistia de 1979.
Em um segundo contexto, o constituinte cria a Anistia Poltica reparatria, num evidente equvoco
tcnico na nomenclatura. O instituto da anistia destina-se elaborao de lei que desconstitua
sanes pela prtica de atos ilcitos, e no para reparar vtimas. Mas, da forma como foi normatizada
pela Constituio de 1988, ela muda de roupagem para perdoar vtimas de perseguies polticas.
No se pode duvidar da boa-f do constituinte, porm seria mais proveitoso que o discurso
em prol da anistia fosse substitudo pela defesa por uma Justia de Transio. Deve-se afastar
o esquecimento pretendido pela anistia poltica, eis que a amnsia a sua pedra angular. Em seu
lugar, luz dos vetores humanitrios internacionais, a chamada justia transicional.
Fica evidente que o que foi feito no Brasil insuficiente. As atenes agora se voltam Justia
de Transio, com seus cinco pilares de sustentao: a busca pela verdade omitida, mediante
a revelao dos arquivos secretos (Princpio da Verdade); o reencontro com o passado, para
a construo do futuro (Princpio da Memria); a investigao dos crimes contra a humanidade,
resultando na responsabilizao dos agentes da represso (Princpio da Justia); a restituio
do status jurdico do perseguido, com a consequente reparao econmica e a reintegrao/
readmisso (Princpio da Reparao); e, finalmente, a reforma das instituies estatais, rompendoas do paradigma repressor. A Justia de Transio, nesses moldes, aponta para um caminho de
acerto de contas com o passado, deixando de lado a cultura do medo e resgatando, a um s
tempo, a ordem democrtica reconfigurao das instituies, agora voltadas concretizao dos
197
direitos humanos; e a conscientizao poltica da nao emancipando o homem, integrando-o

sociedade, sob o primado da solidariedade. Desse modo, pretende-se que o sentimento da
nao saia de um estado de desesperana para o encantamento com a vida, de forma a no mais
permitir qualquer forma de dominao.
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198
<http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/ Serie_75_esp.doc>;
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200
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Rodrigo Ferraz de Castro Remgio

Mestrando em Direito Constitucional pela Universidade de Fortaleza (Unifor), bolsista
Capes/Prosup, especialista em Cincias Penais pela Universidade do Sul de Santa Catarina
(Unisul), advogado.
Artigo apresentado ao Programa de Ps-Graduao em Direito (Mestrado em Direito
Constitucional) da Universidade de Fortaleza (Unifor) como requisito aprovao da
disciplina Meios Democrticos de Solues de Conflitos, ministrada pela Profa. Dra. Llia
Maia de Morais Sales.
Transio democrtica e anistia poltica:

rompendo com a cultura do silncio, possibilitando
uma justia de transio
Resumo: O Estado de Exceo implantado no Brasil em 1964 provocou um trauma. Afastados
o regime democrtico e constitucional, a ditadura militar era exercida sob a ideologia da Segurana
Nacional. Aps 15 anos, as autoridades militares e alguns representantes da elite poltica
traaram um mecanismo de esquecimento do terrorismo de Estado, em troca da assuno,
por estes ltimos, do comando poltico da nao, mediante a criao de uma nova Constituio
que redemocratizasse o Estado brasileiro. O retorno da temtica ditadura/anistia deve-se
discusso no meio jurdico sobre a invalidao da Lei de Anistia de 1979 que perdoou a ao
criminosa dos agentes estatais , o que abre, consequentemente, a possibilidade de punio dos
torturadores. A democracia representa, sobretudo, liberdade e transparncia para uma escolha
pela maioria. Por isso, o tema que envolve anistia poltica deve ser disponibilizado sociedade
de maneira isenta. nesse contexto que o presente estudo se desenvolve, verificando como se
deu a transio democrtica no Brasil e propondo uma soluo baseada no conceito de Justia
de Transio estando ela apoiada nos princpios da Verdade, Justia, Reparao, Memria
e Reforma Institucional.
Palavras-chave: Justia de Transio. Estado de Exceo. Anistia Poltica.
Abstract: The State of Exception established in Brazil, in 1964, provoked one trauma. When the
democratic and constitutional regime was removed, the military dictatorship was practised under
the ideology of the National Security. After fifteen years, the military authorities and some
representatives of the political elite drew a mechanism of forgetfulness of the terrorism of State,
in exchange for the assumption, for last these, of the political command of the nation, by means
of the creation of a new Constitution that was re-democratizing the Brazilian state. The return
of the thematic dictatorship/amnesty is due to the discussion in the legal environment on the
201
invalidation of the Law of Amnesty of 1979 that forgave the criminal action of the state-owned
agents what opens, consequently, the possibility of punishment of the torturers. The democracy
represents, especially, freedom and transparency for a choice for the majority. Therefore, the
theme that involves political amnesty must be available to the society of exempt way. Its in this
context that the present study is developed, checking how gave the democratic transition in
Brazil and proposing a solution based on the concept of Transitional Justice supported in theet
principles of the Truth, Justice, Reparation, Memory and Institutional Reform.
Key-words: Transitional Justice. State of Exception. Political amnesty.
202
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1. O PERDO
E A RECONCILIAO
COM O PASSADO
EM HANNAH ARENDT
E JACQUES DERRIDA1
Antnio Leal de Oliveira
Mestre em Direito Pblico/UERJ
Voc que inventou o pecado esqueceu-se de inventar o perdo

(Chico Buarque)2
1.1. ABERTURA
Quando o gnio de Jorge Luis Borges descreve a histria de Irineu Funes, o memorioso3,
inevitvel a associao com a empreitada neste texto enunciada. Trata-se de um jovem,
de 19 anos, que vivia em uma pequena cidade de veraneio uruguaia no final do sculo XIX,
e que era conhecido em sua cidade por pequenas excentricidades como, por exemplo, saber
a hora de cor, sem auxlio de relgios ou sem ao menos consultar o sol. Aps sofrer um
acidente que o deixou paraplgico, o jovem Funes percebeu, ao retomar a conscincia aps
o ocorrido, que era portador de uma percepo e memria prodigiosas que faziam o presente
quase intolervel de to rico e to ntido, e tambm as memrias mais antigas e triviais 4.
1
O presente texto parte integrante da dissertao de concluso do mestrado do autor na Universidade do Estado do Rio de Janeiro, intitulada Ditadura e Memria poltica e perdo no caminho para a reconciliao com o passado, e sofreu as devidas adaptaes
para atender aos proclames do edital.
2
Trecho da cano Apesar de Voc de Chico Buarque de Hollanda.
BORGES, Jorge Luis. Funes, o memorioso. In: BORGES. Fices. Trad.: Carlos Nejar. 3 ed. So Paulo: Globo, 2001. p.119.
Ibid., p.124.
203
Entretanto, informa o autor, essas lembranas e imagens visuais longe de serem simples, vinham
sempre acompanhadas de sensaes musculares, trmicas etc. Mas, era notvel sua capacidade
de reconstruir com perfeio situaes, sonhos. Ele no s recordava, por exemplo, cada folha de
cada rvore, como era capaz de se lembrar das vezes que as tinha percebido. Inclusive, chegava
ao cmulo de lembrar-se de todas as etapas de um dia inteiro (que, no sem certa ironia, o autor
afirmava ocupar-lhe todo um dia essa lembrana). Ao fim desta histria o narrador constata que
o vertiginoso mundo de Funes o tornava quase incapaz de ideias gerais, platnicas, discernindo
continuamente os avanos da corrupo, das cries, das rugas, fadigas. Desta forma, ele se fazia
um solitrio e lcido espectador de um mundo multiforme, instantneo e intoleravelmente exato.
Por fim, o autor confirma suas suspeitas sobre a incapacidade do jovem Funes de pensar, pois,
para ele, pensar esquecer diferenas, generalizar, abstrair. E termina: no abarrotado mundo
de Funes, no havia seno pormenores, quase imediatos5.
A prosa estarrecedora de Borges, dispensando qualificaes, classificaes, serve de alerta para
o exerccio proposto neste trabalho. Caso possussemos, ou pretendssemos atingir, a capacidade
que Irineu possui de rememorar com exatido fatos do passado, a tarefa vislumbrada para este
captulo seria incua, pois como apelar para o perdo, para a fora do perdo6, diante de tamanha
barbrie, de tantas atrocidades e covardias? O perdo, nesta realidade viva e atroz, no encontraria
espao diante de um inevitvel sentimento de vingana, de rancor. Incorrer-se-ia, assim, na
impossibilidade de se perdoar tais agentes, responsveis por esses fatos, e, apesar desta tese,
contar com a adeso de muitos dos autores que pautaro a formao das ideias aqui defendidas, ou
seja, de que h crimes para os quais o perdo no possvel. Nos fiaremos na (im)possibilidade do
perdo inclusive para tais absurdos, pois somente pelo perdo se conseguir a liberdade do fardo
desta histria que insiste em permanecer revelia da ojeriza provocada pelos seus resultados.
Comungamos da crena na existncia de uma linha de continuidade entre as prticas e aes
empreendidas pelas foras policiais, militares ou civis, durante o regime militar e a atuao
policial no Brasil democrtico contemporneo, e, por isso, quer-se aqui chamar a ateno para
que se d um basta nesta situao, para que se interrompa o ciclo desta ao, pois, caso
contrrio, esta permanecer irradiando seus efeitos indefinidamente. Diante disto, a opo
feita, neste artigo, foi por delinear-se a linha de pensamento de dois mestres do pensamento
poltico-filosfico contemporneo, Hannah Arendt e Jacques Derrida, a respeito da ideia do
perdo, seus limites, suas potencialidades. De Arendt ser de extrema ajuda, especialmente,
sua ideia do perdo como a experincia capaz de por fim ao ciclo interminvel que as aes
humanas assumem aps se inserirem em uma teia de relaes. De Derrida a contribuio
5
204
Ibid., p.128.
6
Que leva Vladimir Janklvitch a afirmar que o perdo forte como o mal, mas o mal forte como o perdo. JANKLVITCH,
Vladimir. Pardonner?. In: JANKLEVITCH. Limprescriptible. Paris: Ed. Du Seuil, 1986. p.50.
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principal vir da ideia da incondicionalidade do perdo. Voltar-se- mais detidamente a essas

ideias no decorrer do texto.
Quando Arendt, no seu texto A crise da cultura7, alerta para a dificuldade da sociedade
(de massas) em articular passado e futuro, memria e projeto, em funo de uma cultura que
valoriza o instantneo e supervaloriza o presente, ela induz ideia de pane de historicidade, de
uma dificuldade crescente destas sociedades em se inscreverem em uma durao significante,
de forma que o presente, saturado pelo instantneo, se torne incapaz de lembrar (ou seja, de
anamnsia) e de projetar. como se o passado, definitivamente terminado, no tivesse mais
nada a ensinar e o futuro, por incerto, imprevisvel, no dependesse de uma construo no
hoje8. inegvel, na linha da lio de R. Aron, que uma sociedade amputada de suas razes,
rf de sua histria, encontra banido seu acesso ao futuro9. Essa afirmao de Aron parece
encontrar comprovao emprica na realidade de continuidade entre as violncias que se
pretende demonstrar e, se possvel, contribuir para bani-las, pois parece claro que a ausncia de
referncias histricas tende a atingir, com mais crueldade, uma camada da populao que carece
de acesso a meios de informao sobre seu passado e que, por isso, sofre com sua presena
(seu espectro) atual. Em suma, uma obviedade afirmar que a violncia policial hoje no Brasil se
volta, principalmente, contra os mais pobres de nossa sociedade e que esses, em grande parte,
so impossibilitados de acessar as portas de um futuro emancipador, libertador. Enfim, o que se
pretende nesta introduo salientar a importncia de um trabalho de memria e sua relao
com o perdo, uma vez que sem memria torna-se impossvel a uma sociedade atribuir-se uma
identidade, pretender uma permanncia, uma perenidade.
Franois Ost aborda muitas das questes trabalhadas neste artigo, mas sob uma tica da influncia
e exerccio do Direito nestas searas, e inicia a parte do seu livro em que trata da memria nos
(re) contando a histria das meninas belgas que em 1996 foram encontradas mortas em uma casa
de uma vila operria de uma pequena cidade daquele pas, depois de terem sido mantidas em
crcere privado e submetidas a diversas torturas e violncias sexuais. Diante da mobilizao que
envolveu toda a nao naqueles dias, ele nos dirige um apelo para que estejamos preparados para
comungar na memria do drama e jurar, todos juntos, que no veramos mais tal coisa10. Se, em
uma frase, fosse possvel resumir grande parte das pretenses deste trabalho, ei-la a. Muitos foram
os pases que aps um perodo de trevas, de atrocidades e silncios, promoveram um trabalho de
(re)constituio de seu passado recente, de sua memria. Os exemplos vo desde os clssicos
7
ARENDT, Hannah. A crise na cultura: sua importncia social e poltica. In: ARENDT. Entre o passado e o futuro. 5 ed. So Paulo:
Perspectiva, 2005. p.248.
8
OST. Franois. O tempo do direito. Bauru: Edusc, 2005. p.28.
ARON, R. Dimensions de la conscience historique. Apud: OST. Ibid., p.29.
10
OST. Ibid., p.46.
205
casos da frica do Sul (com sua Comisso de Verdade e Reconciliao, a qual voltaremos mais
detidamente em outro momento do texto), do Chile, em 1990, da Argentina, que tinham um ntido
vis apaziguador e de inaugurao de uma nova ordem purgada dos males anteriores, percebidos
at mesmo nos tribunais de Nuremberg, Tquio e Jerusalm, que visavam principalmente
a punio de seus rus. Isto sem falar na Frana que, por meio de seu Parlamento, editou uma Lei
em 1980 que fazia do revisionismo histrico uma infrao por atentar contra a verdade histrica,
ameaando as prprias bases do contrato social. Em suma, a importncia da preservao
e (re)construo do passado, da memria deste, se revela ainda mais importante diante do atual
quadro de uma memria contempornea fragmentada, dividida em uma mirade de meios de
informao, de imagens (de diversos ngulos, diversas formas e fontes), aliada uma crescente
extino dos grupos de pertencimento que contribuiriam sobremaneira para a memorizao
e lembrana dos fatos de sua histria. A histria, conforme assevera Ricouer, encarrega-se de
nossos mortos, sendo que a operao histrica, como um todo, pode ser considerada um ato de
sepultamento, um ato constantemente renovado de sepultamento. Esta sepultura escrita (inscrita)
faz prolongar, no plano da histria, o trabalho de memria e o trabalho de luto, sendo que o trabalho
de luto age separando, definitivamente, o passado do presente, abrindo espao para o futuro.
E, desta forma, o trabalho de memria alcanaria seu objetivo caso o trabalho de reconstruo
do passado fosse capaz de ressuscitar, fosse uma ressurreio deste passado. Aqui, em Ricouer,
encontra-se a importncia da histria na constituio da memria, especialmente da memria
coletiva, pois s ela capaz de corrigir, criticar e at desmentir a memria de uma comunidade
determinada que teima em se retrair e fechar sob seus sofrimentos, ao ponto de se cegar para
o sofrimento de outras comunidades. Em suma, no caminho da crtica histrica que a memria
encontra seu sentido de justia11. Ricouer, nesta passagem, bem preciso quanto ao sentido que
pretende imprimir reconstruo da memria sobre o ocorrido naqueles anos de chumbo, pois
a ideia que por ora se defende perpassa pela construo de uma viso crtica da memria, de (re)
construo histrica, de forma a tornar as pessoas aptas a se abrirem para os sofrimentos, sob
os quais calamos, para perceber-se o sofrimento do outro que continua a sofrer pelos mos do
mal do qual nos tornamos cegos, surdos e cmplices. Cabe, por fim, ressaltar que ao destinatrio
do texto histrico, ao leitor ou cidado avisado (cf. Ricouer), ao narrador (cf. Ost e Arendt), cabe
fazer, no plano da discusso pblica, o balano entre histria e a memria, pois inegvel
(cf. a lio de Irineu Funes, por Borges) que o trabalho de memria e de construo histrica
pressupe o esquecimento, ou seja, no h como se falar em memorizao sem um trabalho
de triagem seletiva, sem uma reflexo crtica da prpria memria. neste sentido que o papel
da histria e da memria ganha sua dimenso poltica (e por isso a importncia dos supracitados
exemplos colhidos na histria de alhures), pois s no plano da discusso pblica, de se pr
prova, de se submeter ao contraditrio que se permite construir uma ideia de memria, de
206
11
RICOUER, Paul. A memria, a histria, o esquecimento. Campinas: Editora da Unicamp, 2007. p.507.
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histria, que atenda os nossos anseios com este. s pelo dissenso a respeito do sentido
de nossa histria que se marcar nitidamente uma memria crtica, vivenciada, inesquecvel.
E nesse sentido que o perdo se insere neste discurso.
Apesar de amplamente decantado por poetas, romancistas e compositores, o perdo ainda encontra,
relativamente, poucos estudos no ramo das cincias humanas e sociais em geral. Alguns autores
enveredaram nesta seara (onde destacamos nomes como Janklvicht, Arendt, Ricouer, Derrida)
e quase todos so unnimes em reconhecer as dificuldades que se apresentam para quem pretende
encarar o desafio de conceitu-lo, sistematiz-lo e analis-lo fora dos limites da verve potica, lrica.
Mas, apesar de afirmar-se que se far
Em contrapartida,
a memria , tambm,
essencial ao perdo,
pois, do contrrio, este
seria essencialmente
subsumido uma realidade
utilitarista (de clculo
de interesses) ou, seno,
levaria uma confusa
tendncia de esquecimento
uma anlise mais detida nas obras de

Derrida e Arendt a respeito da experincia
do perdo, no nos furtaremos de
apresentar
algumas
caractersticas
gerais que compem o conceito.

Neste momento, as obras de Franois
Ost e Ricouer (especialmente este)
sero de muita valia de forma a lanar as
bases sobre as quais trabalharemos na
sequncia, bem como para nos ajudar a
estabelecer a necessria ponte entre
o perdo, a histria e a memria.
No incio de sua obra, O tempo do Direito, Ost j se manifesta no sentido de que ao mesmo
tempo em que a memria liga o passado e cria um registro fundacional a ser transmitido,
o perdo atuar no desligamento deste passado, uma vez que com o perdo ser imprimido um
sentido novo, portador de futuro12, ao ato e a seu agente. E continua, afirmando que o perdo
imprescindvel memria, sob pena de nos tornarmos refns de nossos prprios fantasmas,
de nossa prpria vingana obsessiva. Em contrapartida, a memria , tambm, essencial ao
perdo, pois, do contrrio, este seria essencialmente subsumido uma realidade utilitarista (de
clculo de interesses) ou, seno, levaria uma confusa tendncia de esquecimento13. Ricouer, em
outro sentido, far a ligao entre passado (a memria, a histria) e o perdo na medida em que
enxerga nessa relao com o passado e com o dissenso (a discusso, a diferena, a alteridade)
sobre esse passado o campo em que o perdo encontraria seu justo lugar, pois, para ele, uma
crise de identidade da memria (tanto pblica quanto privada) salutar para a reapropriao lcida
12
Ost. op.cit., p.17.
13
Ibid., p. 42.
207
do passado e de sua carga traumtica14. Para este autor o pressuposto lgico do perdo a falta
e, assim, ele afirma que o perdo no pode opor-se (apresentar-se) diretamente falta, mas apenas
marginalmente ao culpado15. Essa separao entre a falta e o culpado, entre o agente e sua ao
(que para Derrida seria o mesmo que criar um outro sujeito que no o culpado), seria a figura
ltima do desligamento que comanda todos os outros, e que est inscrito no exerccio do perdo.
Nessa viso o culpado que, sob o signo do perdo, fosse capaz de recomear, de ser considerado
capaz de algo alm de suas faltas, seria, ento, devolvido sua capacidade de ao, e ao
seria devolvida sua possibilidade de continuar16. Em suma, conforme Ost, a natureza dialtica do
perdo remete memria, uma vez que faz a falta no ser esquecida, mas, ao contrrio, assumida
e reconhecida, e acaba por desembocar na promessa, j que aposta em um cenrio confiante para
o futuro. desta maneira que ele afirma que o perdo se desliga do passado, mas no se aniquila:
se a ofensa superada, ela no esquecida, nem recalcada17.
Como ser observado adiante, a similaridade entre as posies mais gerais desses autores
acima com as teorias dos que sero trabalhados a partir de agora clara, deixando demonstrada
a reverncia (a memria, a lembrana) que deve ser feita para com as obras de Arendt e Derrida
no que diz respeito ao perdo. Algumas perguntas aparecero ao longo deste artigo e se espera
que no final sejamos capazes de t-las respondido. Estas perguntas que envolvem o perdo
foram reunidas no que Olivier Abel qualificou de geografia dos dilemas que envolvem o perdo
e podem ser assim resumidas: pode-se perdoar quele que no confessa sua falta? preciso que
quem enuncia o perdo tenha sido o ofendido? Pode-se perdoar a si mesmo?18 Outras perguntas
aparecero ao longo do texto e espera-se fornecer, ao menos, as pistas para suas respostas.
Por fim, (mais) uma passagem de Ost ajuda a delimitar as nossas pretenses neste trabalho,
ao afirmar que no se trata, unicamente, de recolher os dividendos do passado, mas tambm de
pagar as dvidas que a foram contradas19. essa dvida que se pretende pagar, a dvida assumida
com as vtimas do regime militar que pagaram com suas vidas pela derrubada desse regime, que
sofreram nas celas as violncias mais vis, que viram seus filhos sarem por uma porta que no mais
foi aberta para que entrassem. Essa dvida acumula juros quando, a despeito de todo sofrimento
passado, ainda vivencia-se um Estado violento, que se vale das masmorras (cadeias) como depsito
de pessoas, que ainda faz uso da tortura para obter as confisses e informaes que deseja, que
208
14
Ricouer, op.cit., p. 459.
15
Ibid., p. 476.
16
Ibid., p. 501.
17
Ost., op.cit, p. 402.
18
ABEL, Olivier. Le Pardon. Briser la dette et loubli. Paris: Autrement, 1992, p.208-236. Apud: Ricouer, op.cit., p. 484.
19
Ost, op.cit., p. 150.
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extermina nossos filhos quando lhe convm. por tudo isto que as lies de Benjamim em suas 8 e 9
teses20 sobre o conceito de histria se tornam o norte a ser buscado nesta pesquisa, pois imperativo
que se construa um conceito de histria (da histria da realidade sociopoltica brasileira) que d conta
da realidade dos oprimidos, que acabam vivenciando um verdadeiro estado de exceo, um estado
de exceo que a regra nas periferias, nos morros, nas cadeias. Assim como o ngelus Novus, do
quadro de Kleen, tem-se, nessa realidade, um espectador a olhar para trs, para toda a histria que
o antecede e que acumula suas runas aos seus ps, enquanto o vento do progresso, o vento do
novo, o empurra ao futuro21. Caminhemos para o futuro, sem fecharmos os olhos para o passado!
1.2. HANNAH ARENDT E O PERDO

RECONCILIADOR
1.2.1. A RECONCILIAO
Quando Arendt se vale dos versos do poeta Ren Char que afirmou categoricamente que
nossa herana nos foi deixada sem nenhum testamento, um testamento que indique
ao herdeiro seu legado, o que seu por direito ela tentava chamar ateno para o fato de
que sem a tradio, ou melhor, sem a transmisso da tradio para as geraes sucessoras,
parece no ser possvel vislumbrar nenhuma continuidade consciente do tempo, nenhuma linha
entre passado-presente-futuro, restando apenas uma sucesso do ciclo biolgico das espcies.
Esta perda da tradio, que para ela se tornava inevitvel no que se refere realidade poltica,
acabou por se consumar por um lapso de memria, um olvido, um esquecimento, uma amnsia
que atingiu no s os herdeiros daquela tradio, daqueles perodos, como tambm seus atores,
suas testemunhas, aqueles que por um momento detiveram o tesouro nas suas mos22.
justamente neste sentido que sua obra ir permear toda ideia transcrita neste trabalho, ou seja,
na importncia de chamar-se a ateno para a importncia da transmisso do legado de nossa
tradio para nossas geraes futuras, para a imprescindibilidade de se fazer conhecida aos nossos
filhos a histria que os antecedeu, nosso passado (seja ele glorioso ou no), pois do contrrio, sem
uma interpretao crtica deste passado, os conceitos de nossa tradio viram palavras vazias,
ocas para o linguajar poltico, meras figuras de retrica a encobrir violaes, a justificar todas as
aes, revelia da subjacente realidade fenomnica23. assim que Ost ensina que assumir
essa herana equivale a reativar o que do passado ainda portador de sentido, mas tambm
20
BENJAMIN, Walter. Sobre o conceito da Histria. In: BENJAMIN. Magia e tcnica, arte e poltica: ensaios sobre literatura e histria da
cultura. 7 ed. So Paulo: Brasiliense, 1996.
21
Ibid, p.226.
22
ARENDT, Hannah. Prefcio: a quebra entre o passado e o futuro. In: ARENDT. Entre o Passado e o Futuro. op.cit. p. 31.
23
Ibid, p.41.
209
significa tornar-se responsvel com relao aos erros de ontem, no duplo sentido de reparao
do mal feito s vtimas e da recusa de tudo o que pde conduzir a tais erros24. O grande temor,
aqui alimentado com esta ausncia de um inventrio que indique o que nos cabe nesta herana
histrico-poltica a experincia, muito bem descrita por Arendt, daqueles que, sucessores desta
histria, habitam o presente como se o passado, a que somos devedores, no passasse de meros
fatos negativos a serem esquecidos, como se este pudesse ser excludo dos nossos livros
de histria e transformado em mera sentimentalidade25. Sentimentalidade esta transmitida em
sries de TV, em filmes, novelas, mas que no torna as pessoas capazes de se sentirem parte
daquele sofrimento, herdeiros daquela histria. Sentimentalidade que, contrario sensu, nos torna
insensveis (sic) para a realidade daqueles que vivem ainda hoje com o sofrimento trazido (herdado)
do passado. Em outra obra sua ela aponta a atitude do povo alemo naquele ps-guerra que parecia
no se importar com o rumo que os acontecimentos tomaram naqueles anos de guerra, como se
no se incomodassem com a presena de assassinos soltos sua volta, uma vez que nenhum
deles iria cometer assassinato por sua prpria vontade26. Eles apenas cumpriam ordens, seriam
incapazes daquelas atitudes conscientemente, por vontade e iniciativa prprias.
Como ensina Arendt, s seremos cientes da realidade circundante, ou reconciliados com nossa
realidade, a partir do momento que tivermos um trabalho de construo de nossa histria,
construo esta que se d na pluralidade humana, na relao entre os homens, na discusso
pblica, no dissenso de que fala Ricouer, de forma a que se d formao desta histria sua
dimenso poltica. Pois, caso contrrio, a perda desta histria deixaria como resultado uma
sociedade de homens que, na ausncia de um mundo comum que os una (relacione) e separe,
ou viveriam numa solido aterradora (que os faria incapazes de se indignarem/mobilizarem
contra o sofrimento de quem mora em cima do morro) ou ento seriam reunidos em uma massa
uniforme27 e andica (que sem voz, sem comando e poder torna-se transparente demais, pequena
demais para ser levada em conta, para ser levada a srio).
Cabe um registro antes de prosseguir na anlise da obra de Arendt sobre o perdo e a reconciliao
com o passado e com a realidade. Apesar de se ter conscincia do fato da autora adotar um conceito
de histria que descontnuo, marcado por rupturas, reincios, descontinuidades, desconexes,
importante deixar claro que a despeito de, tambm, reconhecer-se aqui uma certa linha de
continuidade entre as aes violentas empreendidas pelo Estado brasileiro no mbito de seu
aparato policial repressivo hoje em dia e as prticas empregadas durante a ditadura militar brasileira
210
24
Ost. op.cit., p.150.
25
ARENDT, Hannah. Homens em tempos sombrios. 3 reimpresso. So Paulo: Cia. das Letras, 2003. p.26.
26
ARENDT, Hannah. Eichmann em Jerusalm. So Paulo: Companhia das Letras, 1999. p.27.
27
ARENDT, Hannah. O conceito de histria Antigo e Moderno. In: ARENDT. Entre o passado e o futuro. Op.cit. p.126.
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tem-se cincia de que ambas (aes) no so retratos do mesmo fenmeno, no so idnticas.

Isto pode ser comprovado pela simples constatao da realidade jurdico-constitucional que cerca
estas duas formas de atuao. Onde, naqueles anos passados, tinha-se um instrumento legal
a corroborar esta atuao das Foras Armadas e de sua polcia, hoje, esta atuao se d revelia
de uma ordem constitucional criada (ou ao menos intencionada) como forma de repdio realidade
poltica do Estado at ento vigente. Hoje, esta atuao se reveste de um cinismo, de uma capa
de obscuridade e clandestinidade, que comea a perder o medo de se mostrar para acabar
por se tornar usual, comum e independente do aparato legal que lhe d legitimidade para agir,
que lhe impe limites. Assume-se neste trabalho, em certa medida, a posio tomada por Alxis de
Tocqueville que, em clebre passagem do seu clssico A democracia na Amrica, averberou que
como o passado no ilumina mais o futuro o esprito caminha nas trevas, salientando, com isso,
a ideia de que o mundo que se ergue ainda est, em parte, sob os escombros do mundo que caiu,
sendo impossvel se afirmar nessa transio o que permanecer (ou no) das velhas instituies28.
Mas, passado algum tempo da transio para a democracia no Brasil, alguma forma de agir acabou
por permanecer obscura no meio deste momento de mudana. bvio que, como ensina, ainda,
Tocqueville, no se pode julgar essa nova instituio com ideias tiradas daqueles idos tempos,
por elas serem diferentes e inseridas em uma ordem social no s diferente como contraditria
(como afirmado acima), mas, na lio de Arendt, se intentar reconhecer na nossa tradio,
na histria, no passado, as origens que permitem a existncia desta realidade fenomnica que
ainda fomos incapazes de nos reconciliar.
A conjuno que, por ora, se promove entre as ideias de perdo e reconciliao em Arendt no
so explcitas em seus textos, mas cr-se na possibilidade dessa associao como se tentar
demonstrar. Salienta-se que Derrida, peremptoriamente, rejeita esta associao que se pretende
entre perdo e reconciliao, mas, como se demonstrar na parte subsequente deste, sua posio
a respeito do perdo ser de extrema valia para os resultados que se pretende daqui extrair.
Pois bem, Arendt logo no princpio do seu livro Origens do Totalitarismo29 afirma que sua
tarefa com o livro compreender os fatos que se passaram naqueles anos terrveis e que,
nesse sentido, compreender.
no significa negar o ultrajante, subtrair o inaudito do que tem precedentes,
ou explicar o fenmeno por analogias e generalidades tais que se deixa de sentir
o impacto da realidade e o choque da experincia. Significa antes examinar e suportar
conscientemente o fardo que os acontecimentos colocaram sobre ns sem negar sua
28
TOCQUEVILLE, Alxis. A democracia na Amrica: sentimentos e opinies. So Paulo: Martins Fontes, 2000. p.405.
29
ARENDT, Hannah. Origens do Totalitarismo. So Paulo: Companhia da Letras, 2004.
211
existncia, nem vergar humildemente a seu peso, como se tudo que de fato aconteceu
no pudesse ter acontecido de outra forma. Compreender significa, em suma, encarar
a realidade, espontnea e atentamente, e resistir a ela qualquer que seja, venha a ser
ou possa ter sido30.
Quais palavras empregar depois de to ntida tomada de posio? Diante da clareza de suas
ideias e posies Arendt d uma lio sobre os objetivos que se deve almejar com a construo
deste trabalho. Em nenhum momento desta passagem ela faz uso da expresso reconciliao,
mas esta no deixa de transparecer nas linhas descritas. Afinal, quando ela dita a importncia,
a imprescindibilidade de compreender-se o que passou, de se conhecer o passado, ela no se
remete em nenhum momento a um rano revanchista, de vingana, pelo contrrio, ela fala em
suportar o peso daquela realidade sem preconceitos, sentindo o impacto daquela realidade,
mas com ateno, de forma a resistir-se ela. Ora, a inteno principal quando se iniciou a escrita
destas linhas no foi outra seno a possibilidade de se enxergar no passado recente brasileiro,
de ditadura militar, os fatos e fenmenos a serem evitados na realidade atual, compreend-lo
sem a necessria gana de vingana, aceit-lo, reconciliar-se com este passado de forma a que
no seja, novamente, vivenciado pela geraes presentes e futuras, de forma a que no venha
se fazer presente. Como a autora alerta nesta passagem, no se pode vergar ao peso daqueles
acontecimentos como se estes de outra forma no pudessem ter se dado, pois deste jeito
incorreria-se no erro de tornar a v-lo novamente, a viv-lo novamente, sem nos darmos conta
disto, mais ou menos como ocorreu nos grandes crculos da intelectualidade alem daquele
perodo, quando foram incapazes de perceber no antissemitismo e na ideologia totalitria a fonte
dos males que se avizinhava, simplesmente porque estes fatores, estas fontes/origens, pertenciam
ao que ela chamava de corrente subterrnea da histria europeia. Distante dos holofotes, da luz
do espao pblico, da ateno dos homens iluminados, estas puderam adquirir uma virulncia
inimaginvel31. A associao com a realidade ptria atual inevitvel, pois sentados em nossas
casas, em nossos centros de estudos bem localizados, asspticos, refrigerados, somos imunes ao
que se passa na realidade perifrica da sociedade. Parece, assim, que se vivencia aquele tipo de
conscincia que Arendt descreve em Eichmann, que se caracteriza pelo fato de s sermos capazes
de indignao com o mal sofrido por pessoas da nossa classe social, de nosso meio cultural. Como
ela sabiamente atestou, esta forma de pensar no exclusividade do povo alemo32.
As vtimas contabilizadas e acumuladas nas periferias das grandes cidades brasileiras,
em funo de sua condio socioeconmica, vivenciam uma situao que muito se assemelha
212
30
Ibid, p.21.
31
Idem.
32
ARENDT. Eichmann em Jerusalm. p.112.
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utilizao do terror pelos movimentos totalitrios em que todos se tornam potenciais vtimas,
em que todos (daquela comunidade especfica) so ameaados em sua vida pelo simples fato
de pertencerem quele grupo social, pela condio de sua pele ou sua situao financeira
(como si acontecer atualmente) ou pela sua opo/ tradio religiosa (como naqueles idos).
Acontece que a utilizao do terror pelos regimes totalitrios visava realizao das leis do
movimento, visava permitir a propagao de uma ordem ideolgica sem as ameaas empreendidas
pelas aes individuais espontneas. O terror, como realizao da lei do movimento, buscava
estabilizar os homens a fim de liberar as foras da natureza (no caso do nazismo) e da histria
(no bolchevismo). Para tanto ele no faz distino entre suas vtimas, atacando tanto opositores,
quanto inocentes, de forma a produzir um medo que leve a inao33. Atualmente, a utilizao
do terror parece no seguir nenhuma ordem ou ideologia pr-concebida, mais parecendo
valer-se do medo, da ameaa, como forma de estabilizao de ausncia de contestao s
suas prticas escusas, obscuras e clandestinas. Pelo medo, pelo terror, amplia-se o abismo que
separa a polcia que sobe o morro daquela que age na rea nobre. Esta diferena gritante
e irresponsvel. O Estado se divide e se adequa de acordo com a realidade social que o espera,
produzindo assim um sentimento de desolao para aqueles que vivenciam a face mais
obscura do Estado, um sentimento de no pertencimento quele mundo34 a eles apresentado
quando descem ao morro para trabalhar ou quando veem seus programas de televiso.
A experincia da desolao se d uma vez que no s o espao pblico e a liberdade de
ao so destrudos (uma vez que s um espao de ao dominado pelo medo permitido35),
mas tambm o o espao da vida privada (que passa a ser monitorado, orientado, delimitado,
com seus toques de recolher, com seus confrontos sem hora para acontecer, podendo atingir
crianas no caminho para a escola, por exemplo). Desta forma o indivduo se torna s, isolado,
sem contar com o mundo comum que o circunda (e que o une aos outros indivduos) e sem
os laos de solidariedade que marcam as relaes privadas, gerando assim a sensao de no
pertena, de estranho, em um mundo que lhe era para ser familiar.
1.2.2. O PERDO
De acordo com o caminho que trilhou-se at aqui, v-se que Arendt acena para a importncia
de se olhar para o passado e compreend-lo afastando-se das paixes malficas da vingana
e do rancor, de forma a super-lo e evitar sua recorrncia no presente. A essa necessria
compreenso denominou-se reconciliao, pela sua carga apaziguadora e libertadora
(no sentido de no estarmos mais presos suas intercorrncias inconscientemente) do legado
33
ARENDT. Origens do Totalitarismo. p.517.
34
VALLE, Catherine. Hannah Arendt, Scrates e o Totalitarismo. Lisboa: Instituto Piaget, 2003. p.65/66.
35
BIGNOTTO, Newton. Totalitarismo e Liberdade no pensamente de Hannah Arendt. In: BIGNOTTO, Newton e MORAES, Eduardo
(orgs.). Hannah Arendt Dilogos, Reflexes e Memria. Belo Horizonte: Editora UFMG, 2003. p.113
213
que foi deixado sem testamento, sem inventrio. Alm disso, importante ter-se em conta
como a ao36 a atividade poltica por excelncia, que depende da pluralidade e que ao lado do
discurso responsvel pela revelao do agente (do quem) ao adentrar no espao pblico,
numa teia de relaes humanas (anterior ao e que se renova aps esta, com o nascimento),
promove novas aes, ou reaes, que fogem ao controle daquele que iniciou o processo
(a ao, a capacidade humana de agir desencadeia este processo). Dessa forma a ao humana
assume, perante o agente e perante queles que so afetados por suas consequncias, duas
caractersticas que fazem os homens se afastarem, se eximirem da responsabilidade de agir
politicamente, quais sejam: sua irreversibilidade, ou seja, os homens se tornam incapazes
de desfazer o que iniciaram; e sua imprevisibilidade, que significa a incapacidade do homem
em prever as consequncias de seu ato inaugural. Conforme Arendt vislumbrou, para estes
problemas produzidos pela ao humana as solues so o perdo (para sanar o problema
da irreversibilidade) e a promessa (referente imprevisibilidade). Por motivos bvios deter-se-
aqui mais na anlise do perdo, mas no se deixar de mencionar as principais caractersticas
que marcam a promessa.
Quando fala destas duas categorias (perdo e promessa) a autora deixa claro que ambas
constituem-se como potencialidades da prpria ao37, so uma virtude da prpria ao, ou seja,
a soluo possvel para os problemas originados na capacidade de agir do homem advm da
prpria ao, s que uma ao orientada s capacidades de perdoar e prometer.
Se no fssemos perdoados, eximidos das consequncias daquilo que fizemos,
nossa capacidade de agir ficaria, por assim dizer, limitada a um nico ato do qual
jamais nos recuperaramos; seramos para sempre as vitimas de suas consequncias,
semelhana do aprendiz de feiticeiro que no dispunha da frmula mgica para
desfazer o feitio38.
A clareza de suas palavras nos constrange no desenvolvimento deste texto, mas nessa
pequena passagem ela assenta as bases sob as quais o perdo assume seu lugar nessa
pesquisa, ou seja, precisa-se do perdo como forma de ser capaz de agir novamente.
Sem o perdo, como afirma a autora, ficaramos limitados a uma nica ao, da qual
seramos sempre devedores, ou ento paralisaramos nossa capacidade de agir pelo medo
de suas consequncias irrecuperveis, esperaramos e pensaramos muito sobre o momento
e a forma de agir e este poderia nunca aparecer.
36
ARENDT, Hannah. A condio humana. 10 ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2005.
37
Ricouer discorda desta afirmao, pois para ele o perdo vem do alto, ele a relao assimtrica entre o muito alto do esprito
do perdo e o abismo da culpabilidade gerada na falta. RICOUER, op.cit., p.489.
214
38
ARENDT, ibid., p.249.
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Mas, no desenvolvimento do seu texto, Arendt apresenta aquela que , aqui entendida, como
uma das mais importantes potencialidades da faculdade do perdo, ou seja, o fato deste
depender da pluralidade, no sendo possvel se falar no perdo mediante a solido, o isolamento.
Nas suas palavras, o cdigo moral inferido das faculdades de perdoar e de prometer baseia-se em
experincias que ningum jamais pode ter consigo mesmo e que, ao contrrio, baseiam inteiramente
na presena de outros39. Assim, a funo e a dimenso poltica do perdo, que pretende-se
advogar neste, se delineia, pois somente no mbito da pluralidade humana o perdo possvel,
somente no relacionamento entre homens, na discusso das diversas doxas, o perdo se realizar.
interessante, ainda, perceber com essa passagem do texto de Arendt uma das primeiras respostas
geografia dos dilemas do perdo apresentada na introduo deste artigo, pois Arendt deixa
clara a impossibilidade do autoperdo, do perdoar-se a si prprio, visto a necessidade inerente
faculdade de dar-se entre homens, na pluralidade. Esta afirmao leva Ricouer a apontar que uma
vez que o perdo se fundamenta inteiramente na presena de outrem, ou seja, suas origens so
inerentes ideia de pluralidade, esta faculdade eminentemente poltica40.
Arendt atribui a descoberta do papel do perdo figura de Jesus de Nazar41. Para ela, o fato deste
ter apelado ao papel do perdo em um contexto religioso no impede de se fazer uma leitura sria
de seus ensinamentos, ou melhor, de uma maneira estritamente secular. A primeira manifestao
de humanizao da ideia de perdo dada por Jesus, no Evangelho de Lucas 5:21-24, quando,
contestando a oposio dos fariseus e escribas, afirmou que, ao contrrio do que se acreditava,
o Filho do homem tem na terra autoridade para perdoar pecados, ou seja, nesta passagem
Jesus tira de Deus a exclusividade na concesso do perdo, fazendo deste uma matria humana,
dos negcios humanos. A retrica de Jesus, enfatizada por Arendt, aponta em uma inverso da
lgica religiosa no sentido de que devo perdoar, pois assim agirei como Deus, que perdoa. Na sua
leitura, Deus que se humaniza ao perdoar da mesma forma, na mesma medida que os homens.
Deus agir da mesma forma que o homem42. Esta posio adotada na doutrina crist encontrar
uma srie de crticas nas teorias poltico filosficas do perdo, notadamente em Derrida, pois
enxergar um vis utilitarista no ato de perdoar, ou seja, devo perdoar porque assim Deus me
perdoar. o que sugere Ricouer ao afirmar que uma forma superior de troca visada no perdo,
pressupondo um interesse a ser compensado em uma aritmtica economicista43.
39
Ibid., p. 249
40
RICOUER, op.cit., p. 494.
41
Esta posio de condicionar a descoberta do perdo doutrina evanglica de Jesus Cristo e de promover estas ideias de forma
secular, bom que se diga, situar a doutrina de Arendt em posio diametralmente oposta escolhida por Jacques Derrida, conforme
teremos oportunidade de demonstrar na sequncia deste captulo.
42
Conforme enfatiza Mateus 18:35: do mesmo modo lidar tambm convosco meu Pai celestial, se no perdoades de corao
cada um ao seu irmo. E Marcos 11:25 que ensina: ...perdoais o que tiverdes contra outro; a fim de que o vosso Pai, que est nos cus,
tambm vos perdoe as vossas falhas.
43
RICOUER, op.cit., p. 488.
215
Arendt apontar que o perdo no permitido s ideias de crime e de mal intencional, pois estas
so ocorrncias raras, mais raras que as boas aes (e a estas ocorrncias Deus aplicar a devida
pena no Juzo Final). O perdo destina-se ao pecado44, que corriqueiro, cotidiano, decorrncia
natural do fato de que a ao estabelece constantemente novas relaes numa teia de relaes,
e precisa do perdo, da liberao, para que a vida possa continuar desobrigando os homens
constantemente daquilo que fizeram sem saber45. desta desobrigao, desta liberao
do que fazem, que o perdo se torna essencial constituio de um espao pblico psperodos excepcionais, ps-traumas insanveis. o perdo que abrir ao culpado, ao pecador,
a possibilidade de recomear, de se reinventar, de mudar de ideia e constituir algo que rompa
com seu passado inglrio, algo que abra as portas para a construo do seu futuro no presente,
livre das correntes que o puxam de volta ao passado. neste aspecto que, para Arendt,
o perdo se constituir como o oposto da vingana, uma vez que esta representa uma reao
ao inaugural, uma nova ao que entrar no mesmo processo e prosseguir livremente at
ser interrompida pelo poder do perdo.
Uma caracterstica marcante que diferencia o perdo da vingana o inesperado e, embora
tambm equivalha a um reagir, conserva algo da ao original, pois ele no reage apenas,
inaugura algo novo e inesperado, algo que no est condicionado pelo ato que o ensejou.
As consequncias deste (novo) ato de perdoar libertam tanto quem perdoa quanto quem
perdoado46. o que, tambm, vem afirmar Ost, uma vez que, na sua leitura, o perdo aposta
na liberdade, na liberao dos interlocutores, ou seja: o ofendido, que na imprevisibilidade
do seu gesto gratuito renuncia a reclamar o que lhe devido; e o ofensor que, afastando-se
da lgica do pior (da vingana sem fim, eterna), ao ser perdoado (ao solicitar perdo) se
compromete a restaurar a relao comprometida. Assim, nas suas palavras: o homem do
ressentimento (a vtima) e o homem do remorso (o culpado) se libertam juntos de um passado
obsessivo e se tornam disponveis para um futuro novamente promissor47. nesse sentido
que Ricouer aponta que o perdo caracteriza-se como uma espcie de cura da memria,
uma vez que quando esta liberada do peso da dvida, estar pronta para novos projetos.
O perdo oferece um futuro memria48.
O perdo, assim, se faz imprescindvel proposta, aqui aventada, de reconciliao com o passado
ditatorial brasileiro, pois dele no se extrai vingana, perseguio, caa as bruxas, pelo contrrio,
44
Da o ensinamento em Lucas 17:3-4: ...Se o teu irmo cometer um pecado, censura-o, se ele se arrepender, perdoa-lhe. Mesmo
se pecar contra ti sete vezes por dia e voltar a ti sete vezes, dizendo: Arrependo-me, tens de perdoar-lhe (grifo nosso)
216
45
ARENDT, op.cit., p.252.
46
Ibid., p.253.
47
OST, op.cit., p.165.
48
RICOUER, Paul. Sanction, rehbilitation, pardon. In: Le juste. Paris: ditions Esprit, 1995, p.207.
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do perdo tem-se compreenso, liberao de um passado assombradio (espectral), inaugurao

de um novo, de uma possibilidade de futuro.
Na construo da teoria arendtiana do perdo a punio no aparece como contrria a ele,
como estranha ao conceito. Pelo contrrio, a punio a alternativa ao perdo, uma vez que
ambos tm em comum a tentativa de por fim a um estado de coisas que sem sua (atu)ao
prosseguiria indefinidamente. E, na sequncia deste ensinamento, ela consolidar uma de
suas posies mais atacadas por Derrida a respeito do perdo, pois, para ela, aos homens no
facultado o poder de perdoar quilo que no podem punir, nem podem punir o que no se
perdoa, o imperdovel, caracterizado por aquilo que ela extrai de Kant e chama de mal radical.
Esse tipo de ofensa, continua ela, transcende a esfera dos negcios humanos, pblicos, e as
potencialidade do poder do homem. Para estes casos a soluo por ela indicada e, at certo
ponto, estranhamente radical de, cf. Lucas 17:2, se pendurar um m, uma pedra, no pescoo
deste malfeitor e lan-lo ao mar49. Na lio de Claudia Perrone-Moiss essa mesma linha de
entendimento adota por Janklvicht, para quem onde nenhuma punio proporcional se faz
possvel, o crime permanece imperdovel50. o que ensina a prpria Arendt em outro texto
ao afirmar que, diante das atrocidades dos crimes nazistas, tinha-se perante ns algo que os
homens no podiam punir adequadamente, nem perdoar51. O skandalon, o mal definido por
Jesus como obstculo, aquilo que no est em nosso poder reparar, seja pelo perdo, seja via
punio, o que permanece como obstculo a todas as execues e atos52. A impossibilidade
do perdo para certos atos um dos fatores que mais afastaro a leitura do perdo em Arendt
e Derrida, como oportunamente se salientar na sequncia deste.
Quando Jesus ensina que os muitos pecados sero perdoados porque muito se amou (em que
o que menos perdoa, menos ama), acabou por gerar uma associao entre a capacidade de perdoar
e o amor. Associao esta que, em certa medida, afasta o perdo do universo pblico da poltica,
uma vez que: a despeito do amor ser altamente capaz de revelar o quem (a despeito do que)53,
ele por ser extramundano, por destruir aquela mediao que une e separa uns dos outros (como
a mesa), acaba por ser caracteristicamente antipoltico,talvez a mais poderosa das foras humanas
antipolticas54. desta forma que a autora alerta que, vigorando esta leitura crist do perdo
como referente ao amor, este teria que ser inteiramente excludo das preocupaes deste trabalho.
49
ARENDT, ibid., p.253.
50
PERRONE-MOISS. Claudia. O perdo e os crimes contra a humanidade: um dilogo entre Hannah Arendt e Jacques Derrida.
In: CORREIA, Adriano (org.). Hannah Arendt e a condio humana. Salvador: Quarteto, 2006. p.212.
51
ARENDT, Hannah. Responsabilidade pessoal sobre a Ditadura. In: ARENDT. Responsabilidade e Julgamento. p.85.
52
ARENDT, Hannah. Algumas questes de filosofia moral. In: ARENDT, ibid., p.191.
53
Amamos quem a pessoa independente do que ela faz, do que ela tem, etc.
54
ARENDT. A condio humana. p.254.
217
Por isso, que em contrapartida a esta associao necessria perdo-amor, pregada na doutrina
cristiana, ela firmar uma ideia de um perdo referente ao respeito, a philia politike aristotlica,
que na sua leitura desempenhar nos negcios pblicos a mesma funo que o perdo possui
na sua ordem prpria, delimitada. Esse respeito, essa espcie de amizade sem proximidade,
sem intimidade, abrigar o espao para o perdo na esfera pblica. O respeito bastante para
que se perdoe pelo que fez, por considerao quela pessoa55. o respeito que torna capazes
as pessoas de ver nas outras pessoas algum merecedor de seu perdo, algum que merece
a chance de recomear, algum que, ao nosso lado, merece ser liberto das runas do passado
e impulsionado em direo ao futuro, mas cientes do que veio antes, alertas s falhas para que
o que se construa a partir da liberdade permitida pelo perdo seja efetivamente novo, seja livre para
inovar, criar, construir.
1.3. DERRIDA E O PERDO (IM)POSSVEL

O perdo (o pensamento no utpico e quase impossvel do perdo) foi tratado por Derrida em
diversos textos mais recentes de sua bibliografia e em um marcante seminrio na cole des
Hautes tudes en Sciences Sociales, intitulado Le Pardon et le Parjure56. Nos diversos trabalhos
que dedicou ao perdo algumas questes sempre o ocupavam, especialmente, no que se refere
ao que fazer com nosso passado. Anistiar, julgar, punir, perdoar? Ou seno perguntas ontolgicas
sobre o tema, tais como: o que ns chamamos de perdo? O que pede perdo? Quem pede
perdo? At que ponto vai o perdo?
Na sua lio, reconhece que a dificuldade que envolve o termo perdo e sua efetivao/aplicao,
especialmente no mbito pblico, se d principalmente pela confuso do termo, por sua reduo
(s vezes de forma intencional) a termos/temas correlatos como a desculpa, a anistia, a prescrio
etc57. Essa dificuldade em se delimitar o espao do perdo ser aqui enfrentada com a ajuda da
obra deste autor, que ao mesmo tempo em que assusta com sua retrica fragmentada, fascina
pela contundncia de suas ideias.
De plano, em seu texto Sobre o Perdo (On Forgiveness), Derrida j aponta uma ideia que
o colocar em franca oposio construo da ideia de perdo desenvolvida por Arendt, qual
seja: uma recusa, uma restrio a uma interpretao do perdo com base em um discurso
fundado nas religies abramicas (que ele denomina como uma tentativa de unificar, fundir
ideias atinentes ao Judasmo, Cristianismo e Islamismo). Para ele, esta apropriao de
55
ibid., p.255.
56
NASCIMENTO, Evando. O perdo, o adeus e a herana em Derrida. Atos de Memria. In: NASCIMENTO (org.). Jacques Derrida:
pensar a desconstruo. So Paulo: Estao Liberdade, 2005. p.20.
218
57
DERRIDA, Jacques. On forgiveness. In: DERRIDA. On cosmopolitan and forgiveness Londres e NY: Routledge, 2001. p.27.
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conceitos religiosos no estudo do perdo torna sua conceituao enigmtica58. Na verdade,

sua maior preocupao com os efeitos da cristianizao do perdo, uma vez que Jesus
no visto como o messias de todos (ou, pelo menos, no o para os judeus e apenas
um profeta para os mulumanos)59. Em suma, Derrida pretende chamar ateno para o fato
de a cristandade romana sobredeterminar, condicionar, toda a linguagem contempornea
do direito, da poltica60, afirmando que nenhum pretenso desencanto moderno foi capaz de
isso interromper61. Sua preocupao, nessa tendncia de cristianizao da ideia do perdo, se
d, especialmente, por uma caracterstica globalizante, universalizante, desta leitura. H uma
construo mundial de um cenrio de arrependimento, de confisso que se multiplica, sendo
mundialmente utilizado independentemente da tradio cultural, poltica e religiosa que compe
aquela determinada sociedade62. Para ele, essa proliferao dos pedidos de perdo representa
uma urgncia, uma necessidade universal de memria, em que se faz necessrio voltar ao
passado, e elaborar um ato simblico de memria, de comparecimento, de arrependimento
perante uma instncia judicial de um Estado63. Esta tendncia universalista acaba por incorrer
no risco, apontado por Ortega, de se esconder estratgias e interesses particulares, sendo mais
desejvel a construo de um particularismo poltico capaz de permitir um regime de tolerncia,
de convvio com diferentes culturas que sejam cientes das diferenas que o marcam64.
Esta exigncia universal, global, infinita do perdo, de que fala Derrida, acaba por mascarar,
de um lado, o fato de que esse mandamento, essa obrigao de perdoar transmitida
por uma cultura especfica, determinada (o que ele chama de cristandade romana),
que em sua pretenso universalista, de amplido, no consegue disfarar suas limitaes.
Conforme ensina, essa tradio ao mesmo tempo singular e em vias de universalizao:
singular, pois produzida pela memria abramica das religies do Livro e numa interpretao
judaica, mas sobretudo crist, do prximo e do semelhante; mas, ao mesmo tempo, universal,
em virtude de uma cristianizao que no precisa da Igreja crist, conforme ensina o exemplo
dos pases asiticos65. De outro lado, essa exigncia do perdo produz uma encenao,
58
Ibid., p.28.
59
DERRIDA, Jacques. O perdo, a verdade, a reconciliao: qual gnero?. In: NASCIMENTO, Evando. O perdo, o adeus e a herana
em Derrida. Atos de Memria. In: NASCIMENTO (org.). Jacques Derrida: pensar a desconstruo. So Paulo: Estao Liberdade, 2005. p.55.
60
DERRIDA, Jacques. Le sicle et le pardon. In: DERRIDA. Foi et savoir: suivi de Le sicle et le pardon. Paris: Seiul, 1996, p.108.
Apud: NASCIMENTO, Evando. O perdo, o adeus e a herana em Derrida. Atos de Memria. In: NASCIMENTO (org.). p.23.
61
Essa afirmao muito se aproxima da posio de Schmitt, segundo o qual todos os conceitos polticos modernos so conceitos
teolgicos secularizados. Ver: Schmitt, Carl. Politcal Theology. Chicago e Londres: University of Chicago Press. 2005.
62
Ele cita como exemplo os casos do Japo e da Coreia do Sul e seus pedidos de perdo seguindo essa linguagem abramica,
crist, que no se coaduna com sua cultura local. DERRIDA. On Forgiveness. p.28.
63
Idem.
64
ORTEGA. Por uma poltica da amizade: Arendt, Derrida e Foucault. p.69.
65
DERRIDA, Jacques. Le pardon et le sicle. Le monde des dbats, Dez. 1999. Apud: RICOUER. A memria, a histria, o esquecimento. p.474.
219
H uma construo
mundial de
um cenrio de
arrependimento,
de confisso
que se multiplica,
sendo mundialmente
utilizado
independentemente
da tradio cultural,
poltica e religiosa
que compe
aquela determinada
sociedade
produz
cenas
de
arrependimento,
confisso
e perdo, que ao se universalizarem, globalizarem,

acarretam em uma adoo acrtica da linguagem
abramica do perdo66. Em resumo, nestas
passagens Derrida impe um primeiro alerta, qual
seja: o perigo de um processo de universalizao
do perdo, dos pedidos de perdo, segundo uma
linguagem
religiosa-poltico-filosfica
especfica
e que no se atenha realidade particular, prpria,

que marca o espao social onde o perdo deve
ser empregado. Na leitura, neste desenvolvida,
isso quer dizer que, apesar de reconhecer-se
o valor dos processos de perdo empreendidos
em pases que viveram perodos excepcionais,
como no caso brasileiro, no se pode afastar das
particularidades que marcaram a experincia,
as particularidades que compe nossa sociedade e que nos constituem e nos fazem herdeiros de
uma tradio que lutamos por (re)conhecer e, nos seus aspectos malficos, purgar para sempre.
quando se debrua sobre a experincia da Comisso de Verdade e Reconciliao da frica do
Sul no ps-Apartheid que Derrida delimitar mais detidamente os contornos do que ele entende
por perdo. Sua viso crtica sobre essa experincia vem de encontro a uma srie de posies
assumidas nos diversos ramos do pensamento social (poltico, filosfico, jurdico) e que tm
nesse exemplo, e em seus desdobramentos, um cnone a ser repetido, a ser reiterado em
processos de perdo e reconciliao. O fato desta Comisso ter empreendido uma anistia sem
amnsia exaltado por Ost, pois ao mostrar que seria possvel olhar a verdade de frente,
exorcizar o passado sem esquec-lo, procurando estabelecer os fatos e atos, no com o objetivo
de punir os culpados, mas para dar verdade seus direitos, faz com que o passado no seja
manipulado e com que o silncio no seja imposto histria67. Ricouer tambm reconhece
a importncia do trabalho pblico de memria empreendido por dita Comisso, mas adverte
que a violncia do regime segregacionista daquele pas veio a mostrar que algumas feridas no
poderiam ser sanadas por alguns, poucos, anos de audincias pblicas68.
220
66
Idem.
67
OST, op.cit., p.176.
68
RICOUER, op.cit., p.490.
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Sophie Pons ensina, no seu Apartheid. Laveau et le perdon69, que a Comisso de Verdade
e Reconciliao era composta por 29 membros (escolhidos nos mais diversos meios polticos,
religiosos, sociais etc.) distribudos em trs comits distintos: o comit de violao dos direitos
humanos, responsvel por estabelecer a natureza, a causa e a amplitude das violncias empreendidas
no perodo. Este comit era dotado de poderes de investigao e de citao para comparecimento;
o comit de reparao e indenizao, que buscava no s o estabelecimento de uma reparao
pecuniria que (re)compensasse pelo mal causado, mas tambm visava uma reparao psicolgica
e social das vtimas; por fim, o comit de anistia apto a analisar os pedidos e as possibilidades de
concesso de perdo. Derrida, fala ainda, em uma Unidade de Pesquisa e uma de Investigao
que seriam responsveis por finalizar o trabalho em 18 meses, buscando a verdade, arquivando-a
e tornando pblico este arquivo70. Ainda na lio de Pons, ela dir que a grande inovao apresentada
pelos sul-africanos com sua Comisso foi o de estabelecer um princpio de anistia individual
e condicionada ( apresentao perante a Comisso e a confisso do seu papel naquele perodo
predecessor), contrrio, inverso, s anistias gerais que foram outorgadas na realidade latino-americana.
No paradigma sul-africano o que estava em jogo que no se tratava de apagar, mas de revelar, no
de encobrir os crimes, mas de revel-los. Os antigos criminosos tiveram de participar da reescrita da
histria nacional para serem perdoados: a imunidade se merece, ela implica o reconhecimento pblico
de seus crimes e a aceitao de novas regras democrticas. (D-se) o perdo a quem reconhece suas
ofensas71. Bonitas intenes que no encontraro em Derrida o seu eco.
Segundo o autor argelino, dita Comisso veio para atender um apelo da nova Constituio
sul-africana que pedia um gesto de confisso, de arrependimento e de reconciliao. Ao trazer
em seu prembulo este apelo, a Constituio nos coloca em face da necessidade de um ato de
arrependimento e de um chamamento cura pela reconciliao. A palavra matriz que estar no
centro desta busca por reconciliao, por apaziguamento e arrependimento abantu (ubuntu),
ou seja, o companheirismo fraterno, a co-cidadania. Essa palavra, traduzida como reconciliao,
foi utilizada pelo discurso oficial de modo a resumir, a abranger, a prpria misso da Comisso de
Verdade e Reconciliao. Conforme salienta a poeta sul-africana Antje Krog, a adoo da Constituio
e os trabalhos da Comisso visavam garantir as condies para ultrapassar as divises e conflitos
do passado recente daquele pas, uma vez que, nas suas palavras, havia uma necessidade
de compreenso e no de vingana, uma necessidade de ubuntu e no de vitimizao72.
Entretanto, Derrida salientar como o trabalho da Comisso, que em pouco mais de dois anos
colheu vinte mil depoimentos, analisou quase oito mil pedidos de anistia, e como a publicidade
69
PONS, Sophie. Apartheid. Laveau et le pardon. Paris: Bayard, 2000.
70
DERRIDA. O perdo, a verdade, a reconciliao: qual gnero? , p.52.
71
PONS, Sophie. Apartheid. Laveau et le pardon. Paris: Bayard, 2000. p..13-18.
72
KROG, Antje. Country of my Skull. Africa do Sul: Random House, 1998, p.6-7. APUD: DERRIDA. O perdo, a verdade, a reconciliao: qual gnero? , p.51.
221
destes trabalhos geraram o problema do testemunho, qual seja, o fato da revelao da verdade
apresentar-se em muitos casos como um fator a desencorajar a dita reconciliao73. Em suma, como
reconciliar-se com algum capaz de absurdos que o algoz acaba de confessar? Como reconciliar-se
com o assassino de seus filhos, maridos, quando ele confessa sua crueldade, seu sadismo naquelas
execues? nesse sentido que Derrida ensinar que a reconciliao com nossos opositores no
fcil, ela tambm uma luta e preciso estar disposto a pagar um preo por ela74.
Mas na dimenso crist, cristianizadora, deste processo de perdo sul-africano que ele
embotar suas mais contundentes ressalvas. As figuras de Desmond Tutu, pastor anglicano que
presidiu a Comisso, e Nelson Mandela, preso poltico que se tornou o primeiro presidente
ps-Apartheid, sero centrais para ele conseguir explicar sua posio. Quando Tutu fala que
a reconciliao exige esforos e implica na confrontao, quando aborda a necessidade de
se colocar a unidade do corpo nacional sul-africano acima de qualquer outro imperativo de
verdade ou de justia, faz com que Derrida denuncie a existncia de clculos estratgicos
e poltico-teraputicos neste processo. Sendo que, em uma contradio ainda maior, o utilitarismo
destes clculos no impede o apelo a um ideal transcendente (contrrio a estas hipteses
condicionais) que impe a reconciliao e o perdo75.
A condicionalidade na concesso do perdo encontrar em Derrida um de seus mais ferrenhos
opositores. Para ele, o perdo, como dom, significa aceitar de corao que um perdo se d
sem exigir nada em troca, sem concesso de benefcios para o arrependimento76. Na sua leitura,
a linguagem do perdo, quando a servio de uma determinada finalidade, perde sua pureza,
torna-se desinteressante. Toda vez que o perdo vise algum fim (seja ele nobre ou espiritual,
como: redeno, reconciliao, salvao etc.), que objetive a reconstituio de uma normalidade
(social, nacional, poltica), este deixar de ser puro. por isso que sua posio clara ao
afirmar que o perdo no deve ser normal, normativo, normalizador. O perdo a exceo,
o extraordinrio, o impossvel, o que, conforme Arendt, interrompe o curso ordinrio da
temporalidade histrica77. O que o autor pretende contestar a lgica condicional, utilitarista,
que prega que o perdo s tem lugar onde pedido, onde atender a algum fim teleolgico.
Nesses casos o que se tem uma transao econmica, um perdo que ser a contrapartida do
reconhecimento da falta, do arrependimento78. nesse sentido sua principal crtica ao projeto
222
73
DERRIDA, Ibid., p. 52.
74
Ibid., p. 83.
75
Ibid., p. 61.
76
NASCIMENTO, op.cit., p. 22.
77
DERRIDA. On forgiveness. p. 32.
78
Ibid., p. 35.
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sul-africano de concesso de anistia, julgamento e reconciliao, e a seus principais atores, Tutu

e Mandela, que enxergam no processo em questo, na sua efetivao, um ideal teleolgico
com vistas salvao, um teleologismo cristo, reducionista79. A retrica de Mandela e Tutu
tratava de uma ideia de liberao que no podia ser particular, unilateral, devendo ser universal,
universalizvel80. Pode-se aqui, mais uma vez, perceber a preocupao de Derrida com uma
tendncia universal, globalizante, destes processos que passam a, acriticamente, propagar ideais
cristos, religiosos, que no se coadunam com muitas das sociedades que a eles fazem apelo.
nesse sentido que ele afirma, quando comenta as crticas sofridas por Tutu por parte das
vtimas do Apartheid em funo do seu militarismo cristo, que h uma necessidade de se
reconhecer as diferentes culturas do perdo, as diferentes ticas que compem essa noo,
com vistas a discutir seus diferendos. H uma necessidade de reconciliao, uma necessidade
de perdoar-se umas as outras por tentarem impor seu prprio idioma81. neste sentido que ele
apresenta uma aporia no sentido de que:
quando a vtima e o culpado no compartilham uma linguagem, quando nada
comum e universal permite que se entendam mutuamente, o perdo aparece ento
desprovido de significado; , certamente, um caso do absolutamente imperdovel,
da impossibilidade do perdo, o qual ns dissemos que era, paradoxalmente,
o elemento crucial possibilidade do perdo82
Essa uma das exigncias que ele impe ao perdo e que expe a dificuldade da globalizao
de uma linguagem no universalizvel, no reconhecvel por todos que dela fazem uso , ou
seja, a importncia das partes envolvidas compartilharem uma linguagem, um entendimento que
diga respeito natureza do dano, ao responsvel por ele, s vtimas deste etc. Mas, como si
acontecer em grande parte de sua teoria, Derrida mostra que o contrrio tambm essencial, ou
seja, preciso preservar a alteridade, a no identificao, a incompreenso, pois uma vez que eu
entendo (mesmo perdoando ou no) comeo a trilhar o caminho para a reconciliao que tudo
menos perdo, ou tudo menos perdo puro83. Para o autor, o perdo inegocivel, aneconmico,
incondicional, no estratgico, de forma que no h como referir o perdo a uma terapia de
reconciliao. Ningum ousaria objetar a importncia da reconciliao, de se por fim aos crimes,
s discordncias, mas isto no pode ter ver com o perdo, pois este no pode se referir a um
79
NASCIMENTO, op.cit., p.21.
80
DERRIDA. O perdo, a verdade, a reconciliao: qual gnero?, p.73.
81
Ibid., p.74.
82
DERRIDA. On forgiveness. p.48. No original: when the victim and the guilty share no language, when nothing common and
universal permits them to understand one another, forgiveness seems deprived of meaning; it is certainly a case of the absolutely unforgivable, that impossibility of forgiveness, of which we just said nevertheless that it was, paradoxically, the very element of all possible
forgiveness.
83
Ibid., p.49.
223
fim, no pode ser finalizado. Mas, conforme salienta, apesar de serem irredutveis, estes dois
plos (do perdo e da reconciliao) so indissociveis84.
Outro problema enfrentado por Derrida no que diz respeito aos processos polticos de concesso
de perdo e reconciliao, refere-se institucionalizao do perdo. Tomando como ponto de
partida o exemplo da esposa de uma vtima do Apartheid que perante a Comisso averberou
que: nenhum governo pode perdoar. Nenhuma comisso pode perdoar. Somente eu posso
perdoar. E no estou disposta a perdoar. Derrid salientar a pessoalidade, a intimidade do
perdo, excluindo-o da alada de qualquer instituio, uma vez que a ordem do perdo excede
(transcende) todo direito, toda poltica, no tendo com isso nenhuma analogia, nenhuma
comensurabilidade, nenhuma afinidade com um dispositivo poltico ou jurdico. O perdo da
competncia da singularidade da vtima, apenas nela (vtima) o perdo possvel85. O perdo
no guarda relao com a esfera pblica e poltica, pelo contrrio, excede essa esfera limitada,
uma vez que podemos tanto vislumbrar um caso de uma vtima (ou seus predecessores,
sua famlia) que, ao exigir o comparecimento do criminoso perante uma corte para que seja julgado
e condenado por seus atos, no fundo do seu corao perdoa, quanto vislumbrar o contrrio,
ou seja, mesmo aps um processo de anistia podemos imaginar algum que nunca perdoa.
Essa experincia do perdo, o segredo dessa experincia, permanece, ele deve permanecer
intacto, inacessvel lei, ao poltico e moral. Ele (o perdo) absoluto86.
Essa afirmao do perdo como absoluto, como o que excede toda a ordem, como revolucionrio,
como louco, como a loucura do impossvel, levar a uma segunda aporia por ele proposta, qual
seja: o perdo s perdoa o imperdovel. Com isso, pretende mostrar que h, sim, o imperdovel,
e ele a nica coisa a se perdoar, pois se estou preparado para perdoar apenas o que perdovel,
ento a prpria ideia do perdo desaparece. O perdo s ser possvel, s ser revolucionrio,
capaz de interromper o fluxo ordinrio da histria, da poltica, da lei, quando for capaz de realizar
o impossvel. S assim o perdo se manter heterogneo ordem da poltica, do jurdico,
s quando for capaz de transgredir as expectativas e inaugurar o novo, o inesperado87. nesse
sentido sua afirmao: o perdo apenas ganha sentido, apenas encontra sua possibilidade de
perdo ali onde chamado a fazer o impossvel e a perdoar o imperdovel88. S assim o perdo
ser capaz de experimentar o impossvel, s assim o perdo ser puro e capaz de interromper
o fluxo esperado, previsvel, normal, da temporalidade histrica.
224
84
Ibid., p.51.
85
DERRIDA. O perdo, a verdade, a reconciliao: qual gnero? , p.75.
86
DERRIDA. On forgiveness. p.54-55.
87
Ibid., p.32.
88
DERRIDA, Jacques. Pardonner limpardonnable et limprescritible. In: DERRIDA (Cahier de LHerne). Paris: ditions de LHerne,
2004, p.545.
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1.4. CONCLUSO
Como salientado no incio deste artigo, tentou-se em seu desenvolvimento conciliar as posies
de Arendt e Derrida a respeito do perdo, de forma a atender proposta de reconciliao com
o passado ditatorial brasileiro, para nos livrarmos do fardo de um passado que no quer passar
e insiste em nos assombrar com o espectro de sua presena.
Aparentemente, as posies defendidas por Arendt e Derrida a respeito do tema so incompatveis
entre si, o que poderia inviabilizar a presente proposta. Enquanto ela enfatiza a condio poltica
do perdo como (re)ao, como nova ao capaz de interromper o ciclo interminvel, imprevisvel,
irreversvel, da ao, Derrida, por seu turno, reconhece a capacidade da ao de interromper
a normalidade da temporalidade histrica, seu carter revolucionrio e inovador, mas situa
o perdo em uma categoria fora dos negcios pblicos humanos, fora do poltico, do jurdico.
O perdo afeito singularidade, s a ela dizendo respeito e no sendo condicionado a nenhuma
intencionalidade, a nenhum telos. Como, ento, conciliar as leituras de forma a permitir que
o perdo indique o caminho para reconciliao com o passado?
De Hannah Arendt, temos a ideia do perdo como capaz de interromper a continuidade das
consequncias da ao indefinidamente. Conforme se demonstrou acima, o perdo aparece
como uma espcie de remdio a curar o problema da irreversibilidade da ao que somos
capazes de dar incio. S pelo perdo interrompe-se a continuidade indiscriminada, irreparvel, da
ao na sua produo de efeitos e consequncias. Outro ponto de sua leitura que de imensa
valia, diz respeito ao fato de que o perdo se caracteriza como uma nova ao, como reao,
e, conforme ela ensina, nesta qualidade ele s faz sentido, s tem seu lugar, na pluralidade
humana. A experincia do perdo uma experincia do homem com outros homens, assim se
constituindo em atividade poltica, em ao poltica. Apesar de ela salientar uma tendncia a se
associar a leitura do perdo com o amor fato este que tiraria do perdo seu vis poltico, visto
ser o amor, segundo a autora, a mais antipoltica das atividades humanas prope uma relao
do perdo com o respeito, com a philia aristotlica, preservando assim a qualidade poltica do
perdo, uma vez que este exige para sua concesso respeito pelo outro, pela diferena do outro,
de forma que eu conceda o perdo ciente de que outro estou perdoando.
Por fim, cabe ainda uma vinculao mais explcita entre a ideia de perdo desta autora e a proposta
de reconciliao com nosso passado: para ela, o perdo capaz de interromper o fluxo das aes
humanas. Para que este se efetive necessrio que se saiba de qual ao se fala, qual ao merecer
essa reao. nessa busca pelo conhecimento da ao que se quer interromper que se estabelece
um vnculo, que se (re)conhece o passado de forma a super-lo, de forma a nos apropriarmos de
suas consequncias repelindo-as e inaugurando um novo tempo, uma nova realidade.
225
Com relao a Jacques Derrida, sua utilizao mostra-se um pouco mais complexa, mas nem
por isso menos proveitosa. Complexa, pois ele, peremptoriamente, rejeita uma associao entre
o perdo e a reconciliao, pois, como se viu, o perdo s digno deste nome quando no
se refere a nenhum objetivo, quando no se condiciona a nada, quando for puro. Entretanto,
aproveita-se de sua leitura a ideia crtica quanto mundializao, a globalizao, dos pedidos
de perdo que no levam em conta as diferenas que marcam cada cultura onde este perdo
requerido. O mal produzido por uma leitura religiosa do perdo o de exportar uma linguagem,
exportar um modo/meio do perdo que no encontra respaldo na cultura especfica na qual se
insere. Portanto, um primeiro, e importante, ponto onde a leitura de Derrida converge com as
pretenses deste texto diz respeito ideia de responsabilidade para com as diferenas de cada
comunidade em que o perdo exigido. O exemplo sul-africano pode servir de modelo a um
processo de perdo no Brasil, mas no pode ser inteiramente copiado, pois as caractersticas que
marcaram seus perodos de exceo so completamente dspares, assim como o so a cultura
local, os contextos histricos em que a exceo se imps, as expectativas da populao etc.
Em suma, no h como importar um modelo pronto de perdo, este deve ater-se s particularidades,
leituras e exigncias locais.
Assim, tambm, nessa linha de crtica globalizao dos pedidos de perdo, o autor alerta para
o perigo de uma banalizao do perdo devido a proliferao das demandas. Ele ensina que
o perdo, pela fora que possui, pela pureza de seu conceito, deve se manter excepcional, raro,
estranho, sob pena de se enfraquecer seu carter revolucionrio de interromper o fluxo contnuo,
normal, da temporalidade histrica.
Por ltimo, destaca-se que apesar de negar a possibilidade de um perdo institucionalizado,
concedido por um governo e ressaltar a pessoalidade do perdo, sua caracterstica de ser referido
vtima que escolhe quem quer perdoar ou no, Derrida deixa demarcado que o perdo no
encontra seu espao se o passado no for revelado89, se ele no vir tona. Em suma, apesar
de pessoal, o perdo depende da (re)construo do passado, da (re)leitura do passado que pede
perdo, e essa necessidade de acesso ao passado remete uma leitura do autor sobre a questo
do arquivo (que define como a impacincia absoluta de um desejo de memria) em que afirma
que a dimenso poltica do arquivo, do desejo de memria, determina, na verdade, a poltica
como res publica. Para ele, a democratizao efetiva ser medida por esse critrio, ou seja,
o acesso e a participao na produo do arquivo, sua constituio e interpretao90, em suma
formao da memria, do passado.
226
89
DERRIDA. O perdo, a verdade, a reconciliao: qual gnero? , op.cit., p.86.
90
DERRIDA, Jacques. Mal de arquivo: uma impresso freudiana. Rio de Janeiro: Relume Dumar, 2001. p.16.
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ANTNIO LEAL DE OLIVEIRA

Mestre em Direito Pblico/UERJ
O PERDO E A RECONCILIAO COM O PASSADO EM HANNAH

ARENDT E JACQUES DERRIDA
Resumo: O presente trabalho busca nas obras de Hannah Arendt e Jacques Derrida os subsdios
que permitam reconhecer no perdo uma ferramenta apta a promover e permitir uma reconciliao
com nosso passado ditatorial. O perdo aparece como o meio de interromper o fluxo contnuo
das aes perpetradas nos anos da Ditadura militar brasileira (1964-1985).
Palavras-chave: perdo, reconciliao com o passado, memria
Abstract: This work use theories from Hannah Arendt and Jacques Derrida in a way to recognize
the role of forgiveness in promoting our reconciliation with our dictatorial past. Forgiveness is
the instrument capable to interrupt the continuity of the actions done in the years of military
dictatorship in Brazil (1964-1985)
Key-words: forgiveness, reconciliation, memory
227
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AS REPARAES POR
VIOLAES DE DIREITOS
HUMANOS EM REGIMES
DE TRANSIO
Lucia Elena Arantes Ferreira Bastos
Doutora em Direito Internacional pela Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo
INTRODUO
O sculo XX testemunhou o desenvolvimento sem precedentes e a codificao dos padres
legais internacionais para a proteo dos indivduos1, porm, apesar desse passo indispensvel
proteo do homem, muitos fatos demonstram que os indivduos continuam a padecer tanto
nas mos de governos abusivos quanto em situaes de conflitos2.
Existe a aceitao de que o desafio contemporneo encontra-se em assegurar o respeito a esses
direitos e suas respectivas fontes normativas3. E, em resposta a esse posicionamento, um nmero
significante de iniciativas tm sido tomadas para aprimorar a obedincia e o respeito aos direitos
humanos como: (i) a criao das cortes regionais que julgam os Estados pelas graves violaes
dos direitos humanos praticadas em seus territrios (Corte Interamericana, Corte Europeia e Corte
Africana de Direitos Humanos); e, (ii) o estabelecimento dos tribunais ad hoc na ex-Iugoslvia e em
1
Essa codificao inclui tratados internacionais no mbito multilateral e regional como: a Declarao Universal dos Direitos do
Homem (1948), a Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem (1948), a Conveno para a Preveno e a Represso do Crime
de Genocdio (1948), a Conveno Europeia sobre Direitos Humanos (1951), o Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos (1966),
o Pacto Internacional sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais (1966), a Conveno Americana sobre Direitos Humanos (1969) e o
Protocolo Adicional Conveno Americana sobre Direitos Humanos (1988), e a Carta Africana de Direitos Humanos e dos Povos (1981).
2
O 3 Relatrio Nacional sobre Direitos Humanos no Brasil 2002-2005 verificou a relao do Brasil com o sistema internacional de
proteo dos direitos humanos observando que: Pelo menos no plano normativo, parece no haver muitas dvidas de que o Brasil avanou
consideravelmente no que diz respeito adeso ao sistema internacional de proteo aos Direitos Humanos. Mas a adeso aos tratados e
convenes internacionais no significa que esses direitos estejam sendo plenamente respeitados e tutelados pelo Estado brasileiro. Ver:
NCLEO DE ESTUDOS DA VIOLNCIA (NEV/USP). 3 Relatrio Nacional sobre os Direitos Humanos no Brasil (2002-2005). So Paulo, 2007.
228
3
BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. 17. ed. Rio de Janeiro: Campus, 1992, p. 25,. GILLARD, Emanuela-Chiara. Reparation for
violations of international humanitarian law. In: International Review of Red Cross, vol. 85, n. 851, 2003, pp. 529-553.
Ruanda; assim como a estruturao de um tribunal permanente, o Tribunal Penal Internacional (TPI),
todos com competncia para julgar os indivduos que tenham cometido crimes internacionais4
como os crimes contra a humanidade, o genocdio e os crimes de guerra.
E, em paralelo a esses desenvolvimentos no mbito internacional, tem havido um crescimento de
atividades exercidas nas cortes nacionais referentes aos processos contra indivduos acusados
pelos mesmos tipos de crimes5.
Diante desse cenrio de reconhecimento da proteo dos direitos humanos e de necessidade de
aplicao dos instrumentos normativos, o que este artigo prope uma reviso sobre o direito
e a prtica relativa s reparaes por violaes de direitos humanos em regimes de transio,
partindo-se do pressuposto de que o tema requer uma anlise terica, e no apenas emprica
diante dos casos concretos.
Justifica-se a busca por uma elaborao terica sobre as reparaes porque, a partir da ltima
dcada, entre pesquisadores das cincias sociais e ativistas de direitos humanos iniciou-se um
interesse crescente sobre a questo de como os Estados se organizam e se recuperam de
episdios de violncia massiva e de graves violaes dos direitos humanos6, mais ainda no se
encontram muitos estudos na rea do Direito a respeito do tema7.
Essa preocupao crescente sobre o tema tem girado em torno do conceito de justia de
transio, um termo utilizado para descrever o processo pelo qual um Estado busca reparar
as violaes de um regime anterior8. Apesar dos lderes polticos e militares que ordenaram
ou comandaram o terror de Estado terem se evadido da responsabilidade por suas condutas,
tal como ocorrido nas ditaduras e nos regimes repressivos que comearam a se extinguir
na Amrica Latina nas dcadas de 80 e 90, os ativistas de direitos humanos pressionaram
4
Nesse mbito so considerados crimes internacionais: genocdio, escravido, trfico de escravos, assassinato ou desaparecimento forado, tortura ou outro tratamento cruel, inumano ou degradante, priso arbitrria e prolongada, discriminao racial prolongada
e demais graves violaes dos direitos humanos internacionalmente reconhecidas.
5
Salientam-se aqui os exemplos latino-americanos como os julgamentos de Pinochet no Chile (o qual se encerrou devido ao
falecimento do acusado); do General Manuel Contreras e do Brigadeiro Pedro Espinoza pela morte de Orlando Letelier del Solar, ex-embaixador do Chile para os Estados Unidos (1995); do oficial Julio Hctor Simon (2006) e de Miguel Osvaldo Etchecolatz, ex-chefe de polcia
da provncia de Buenos Aires (2006), ambos na Argentina pelos crimes cometidos no perodo ditatorial.
6
HAYNER, Priscilla B. Unspeakable Truths: Confronting State Terror and Atrocity. New York and London: Routledge, 2001. OSIEL,
Mark. Mass Atrocity, Collective Memory, and the Law. New Jersey: Transaction Publishers, 1999. TEITEL, Ruti G. Transitional Justice.
Oxford: Oxford University Press, 2000. MINOW, Martha. Between Vengeance and Forgiveness: Facing History after Genocide and Mass
Violence. Boston: Beacon Press, 1998. ROTH-ARRIAZA, Naomi. Impunity and Human Rights in International Law and Practice. New York:
Oxford University Press, 1995.
7
No sentido de que a matria das reparaes tem recebido pequena importncia e escassa na literatura recente, ver: DU PLESSIS, Max. Historical Injustice and International Law: An Exploratory Discussion of Reparation for Slavery. In: Human Rights Quarterly, vol.
25, 2003, pp. 624-659.
8
FLETCHER, Laurel E.; WEINSTEIN, Harvey M. Violence and Social Repair; Rethinking the Contribution of Justice to Reconciliation. In: Human Rights Quarterly, v. 24, 2002, pp. 573-639.
229
os Estados a iniciar procedimentos criminais domsticos contra os autores intelectuais das graves
violaes de direitos humanos e seus subordinados9. O que se observa, no entanto, que com
as recentes democracias e as vrias leis de anistia, os julgamentos internos se tornaram frgeis
e difceis de serem institudos.
Alm disso, aps o final da II Guerra Mundial, em regra, o carter dos conflitos foi substitudo
do plano internacional para o nacional. Os conflitos passaram a refletir a competio pelo poder
e riqueza entre grupos internos, geralmente, caracterizados como tendo motivaes polticas,
raciais, tnicas ou tribais; e um ponto em comum entre estes conflitos passou a ser que as foras
combatentes tinham como alvos a populao civil. De modo que a violncia empregada em
massa tem como resultado a ruptura das estruturas sociais instituies sociais e econmicas,
os vnculos familiares e as relaes pessoais que geravam as fundaes da vida em comunidade
desses grupos. Assim, o sofrimento humano num nvel conjunto e pblico a configurao
mpar destes conflitos contemporneos.
Inicialmente, no que diz respeito a um entendimento sobre o papel e as funes das reparaes,
importa observar que estas relacionam-se a um princpio geral de direito, aquele segundo
o qual, qualquer ato ilcito como a violao de uma obrigao no mbito do direito internacional
gera uma obrigao de reparar10. Logo, o objetivo da reparao seria o de eliminar, tanto quanto
possvel, as consequncias do ato ilcito e restaurar a situao que teria existido se o ato no
tivesse sido cometido.
A partir desse pressuposto, a reparao pode tomar vrias formas, incluindo: restituio,
compensao e satisfao (ou reparao simblica); e esses remdios podem ser aplicados tanto
individualmente quanto em combinao com uma resposta coletiva uma dada violao11.
9
ORENTLICHER, Diane. Settling Accounts: The Duty to Prosecute Human Rights Violations of a Prior Regime. In: Yale Law Journal,
n. 100, 1991.
10
Ver: Corte Permanente de Justia Internacional, Caso Factory at Chorzow (Alemanha versus Polnia), Mritos, srie A, n. 17,
1928, p. 29. E, artigo 1 do Articles on the Responsibility of States for International Wrongful Acts adotado pela Comisso de Direito Internacional, em 2001, (daqui em diante ILC Articles on State Responsibility): Every internationally wrongful act of a State entails the international
responsibility of that State. UN Doc., A/CN.4/L.602/Rev. 1, de 26 de julho de 2001.
230
11
Ver artigos 31 a 34 do ILC Articles on State Responsibility e, o rascunho do Basic Principles and Guidelines on the Right to
a Remedy and Reparation for Victims of Violations of International Human Rights and Humanitarian Law (daqui em diante Basic Principles
and Guidelines), UN Doc. E/CN. 4/ 2000/62, de 18 de janeiro de 2001.
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DAS DEFINIES E CONCEITOS

RELACIONADOS S REPARAES
RESPONSABILIDADE OBJETIVA
E EXTRACONTRATUAL
Antes de se verificar as distintas formas de reparaes que podem ser aplicadas no contexto das
graves violaes de direitos humanos, e principalmente, no cenrio internacional; importa observar
que a natureza jurdica da responsabilidade dos Estados distinta da configurao que se d ao
delito no Direito interno. Pode-se falar em responsabilidade internacional tanto para os casos de
descumprimento dos tratados internacionais como para as demais violaes advindas da quebra
de um dever jurdico oriundo de um costume internacional ou de princpios gerais de direito.
Em geral, a expresso delito internacional empregada para descrever a violao de um dever
do qual resulta um dano para outro Estado12; porm, o termo delito aplicado ao portugus
pode induzir a uma interpretao errnea, pois no est diretamente vinculado ao direito penal;
na verdade, o termo foi cunhado, originalmente, em ingls international tort e no direito
ingls, o tort refere-se a um delito de natureza civil, derivado da prtica de um ato ilcito danoso
ou de uma omisso, intencional ou no, capaz de gerar uma ao de indenizao por danos.
Assim, corresponderia responsabilidade civil por fato ilcito no direito brasileiro, podendo
abarcar a responsabilidade pelo risco; por isso, a expresso mais genrica responsabilidade
internacional a mais adotada pelas cortes internacionais, pois se mostra menos provvel de
gerar mal entendidos.
Nas origens da aplicao do instituto das reparaes pelas violaes causadas pelo Estado; no
Caso Fbrica de Chorzw (Competncia)13, a Corte Permanente de Justia Internacional (CPJI)
declarou que: um princpio de direito internacional o princpio segundo o qual a violao de
um compromisso implica uma obrigao de reparar de forma adequada. A reparao , portanto,
o complemento indispensvel da no aplicao de uma conveno, no sendo necessrio que
tal se encontre previsto na prpria conveno. Com este posicionamento inaugural, a CPJI
demonstrou que no se requer, necessariamente, a existncia de um tratado prvio para que
deste derive o delito (tort), por isso, o dever de reparao guarda correlao com os atos ilcitos
civis extracontratuais, que se encontram presentes na ordem jurdica interna.
12
BROWNLIE, Ian. Princpios de Direito Internacional Pblico. Lisboa: Calouste Gulbenkian, 1997, pp. 457-500.
13
Corte Permanente de Justia Internacional, srie A, n. 9, 1927, p. 29.
231
Ressalta-se tambm que a responsabilidade internacional objetiva, pois na sociedade

internacional as relaes entre comunidades so complexas, existindo uma variedade de
instituies e de representaes, por essa razo, a aproximao do conceito de direito pblico
do ato ultra vires mais adaptada realidade internacional do que se buscar a culpa subjetiva
das pessoas fsicas diretamente envolvidas, que representam o Estado na prtica da ilicitude.
RESPONSABILIDADE
INTERNACIONAL DO ESTADO
E REPARAES
Com relao ao tema das reparaes possvel encontrar algumas vulnerabilidades no atual
paradigma da responsabilidade internacional dos Estados, pois a histria do movimento em prol
dos direitos humanos a histria da estratgia poltica e da argumentao moral em busca da
justia; e o movimento pelos pedidos de reparaes segue este mesmo caminho, mas o que
falta ser trabalhado a forma mais apta reivindicao das demandas morais pelas reparaes14,
pois, particularmente, para indivduos que foram vtimas das violaes de direitos humanos,
mesmo que as consequncias imediatas da violao tenham sido tratadas, essas pessoas se
mantm extremamente vulnerveis, elas podem necessitar de um longo perodo de tratamentos
mdicos, podem se encontrar inaptas exercerem atividades que lhes garantam o sustento,
e podem ter perdido seus lares e pertences, por isso, seria insensvel e ingnuo pensar que
apenas a indenizao seria suficiente para restaurar a vtima situao em que ela se encontrava
previamente violao, ou seja, seria inapropriado o mero restabelecimento do status quo ante
como requerido pelo direito internacional, quando se trata da responsabilidade internacional do
Estado por graves violaes de direitos humanos.
Alm disso, historicamente, o estudo das reparaes e a colocao da vtima como ponto central
das discusses um fnomeno recente15, e como se tem observado16, h uma deficincia de
codificao desse direito, assim como uma ausncia de doutrina no que diz respeito origem
14
DU PLESSIS, Max. Historical Injustice and International Law: An Exploratory Discussion of Reparation for Slavery. In: Human
Rights Quarterly, vol. 25, 2003, pp. 624-659.
15
No aspecto histrico, a colocao da vtima de violaes no centro das atenes passou a ocorrer, por um grande nmero de
razes, a partir de uma compreenso do regime totalitrio, entendendo-o com uma ruptura da civilizao. Ver: LAFER, Celso. A reconstruo dos direitos humanos um dilogo com o pensamento de Hannah Arendt. So Paulo: Companhia das Letras, 1988. O Holocausto,
posto em prtica pelo nazismo, passou a servir como uma analogia para conceitualizar os abusos aos direitos humanos. O seu significado
metafrico tornou esse acontecimento histrico num smbolo transcendental e moral universalizado que se coloca como um mal radical.
Ver: ARENDT, Hannah. Origens do Totalitarismo. So Paulo: Companhia das Letras, 1989, p. 510.
232
16
COMMISSION ON HUMAN RIGHTS (CHR/UN). Study Concerning the Right to Restitution, Compensation and Rehabilitation for
Victims of Gross Violations of Human Rights and Fundamental Freedoms. Genebra, 1993.
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e racionalidade das reparaes aos indivduos, o que pressupe uma necessidade de ajustes
tericos e prticos para a sua consolidao.
De forma geral, o princpio da responsabilidade internacional dos Estados decorrncia natural
das regras de direito internacional, e est relacionado com os acontecimentos e consequncias
de atos ilegais e as reparaes a que estes atos ilegais acarretam. Existe, assim, uma estreita
correlao entre o estudo da responsabilidade internacional do Estado e as reparaes, pois
estas que por definio somente se tornam relevantes quando o ato ilcito e a violao lei
j ocorreram tm uma funo de favorecimento do cumprimento e da adequao s normas
de direitos humanos, ou um efeito de coero lei e a dissuaso de violncias futuras. Num
contexto mais amplo, pode-se observar que uma ordem normativa fortalecida se, apesar de um
descumprimento ou ilcito, tem-se como decorrncia lgica o direito reparao.
No mbito do direito internacional, a responsabilidade do Estado um dos seus temas centrais,
e consiste numa parte primordial da constituio da comunidade internacional17. Da mesma forma,
todas as ordens jurdicas nacionais conhecem o instituto da responsabilidade, definido como
o fato no qual o sujeito de direitos responde pelos seus atos, os quais tenham levado uma
ruptura danosa da ordem jurdica e/ou, eventualmente, alterado o equilbrio gerado pela mesma.
Atualmente, as normas gerais que delimitam a responsabilidade internacional so de origem
costumeira, apesar da existncia de algumas convenes prevendo a reparao por danos
resultantes da violao de suas regras em assuntos especficos. Reconhecendo a importncia
do instituto, os Estados tm buscado, desde longa data, codificar esta matria, mas devido aos
interesses em jogo, tal sistematizao ainda no foi alcanada. O resultado provisrio um
projeto para um tratado sobre a responsabilidade dos Estados, cuja ltima verso data de 2001.
Neste projeto, de 2001, a Comisso de Direito Internacional da ONU (CDI) fez uma escolha
entre as duas concepes de responsabilidade internacional, e optou pela tradicional, segundo
a qual, a responsabilidade internacional entendida como a obrigao do Estado, autor de uma
violao, de reparar as consequncias danosas de seus atos. Contrariamente, o projeto de 1996,
aplicava um conceito mais amplo, proposto por Roberto Ago18, segundo o qual, a responsabilidade
internacional designaria todas as formas de relaes jurdicas que poderiam surgir a partir de um
ato ilcito do Estado no mbito internacional; seja uma relao direta entre o Estado causador
do ilcito e aquele que padeceu do dano, sejam aquelas que se estabelecem entre os demais
sujeitos de direito internacional.
17
REUTER, P. Trois observations sur la codification de la responsabilit international des tats. In: Mlanges offerts Michel
Virally. Le droit international au service de la paix, de la justice et du dveloppement. Paris: Pedone, p. 390, 1991.
18
STERN, Brigitte. Responsabilit Internationale. In: Rp. Internat. Dalloz, 1998, pp. 1-5.
233
Tradicionalmente, no h nenhuma diferenciao entre a responsabilidade internacional de acordo

com o tipo de norma que foi violada, ou a sua fonte (se proveniente de um tratado ou de um costume
internacional), ou a sua maior ou menor importncia em razo da manuteno da ordem jurdica.
Contrariamente, o direito interno distingue claramente entre as duas formas de responsabilidade
de acordo com a norma que tenha sido violada: (i) responsabilidade civil, que gera a obrigao de
reparar; e (ii) responsabilidade penal, que implica na imposio de uma pena. Era exatamente esta
dualidade que estava na origem da distino
proposta por Roberto Ago19, no projeto da CDI, de
Atualmente,
as normas gerais
que delimitam
a responsabilidade
internacional so
de origem costumeira,
apesar da existncia
de algumas
convenes prevendo
a reparao por
danos resultantes
da violao de suas
regras em assuntos
especficos
1996, no sentido de que a mera indenizao (como

modalidade de reparao) no seria suficiente para
os atos mais atentatrios aos valores da sociedade
internacional, j que a obrigao de reparar
seria apresentada para situaes que teriam
ocorrido se o delito no tivesse sido cometido;
teria, portanto, uma simples funo de reintegrao
ou de compensao. A sano, por sua vez, teria
uma natureza totalmente distinta, o seu significado
se relacionaria com a aflio ou a represso.
Foi exatamente este conceito de uma sano
que se vincula uma reparao, quando se tem
o cometimento de um crime internacional (como
a guerra de agresso, no mbito da manuteno
da paz, e o genocdio, no que tange aos direitos
humanos), que Roberto Ago ensaiou aplicar
ao projeto da CDI. Mas, os Estados foram reticentes ideia de que eles pudessem incorrer em
punio, caso viessem a aceitar no projeto da CDI a distino entre as responsabilidades capazes de
gerar um ato ilcito e um crime; um dos principais fundamentos foi o de que a formulao de uma
responsabilidade penal dos Estados demandaria uma sociedade internacional bem mais centralizada,
a fim de se desenvolverem rgos aptos ao desempenho de um papel, que no direito interno cabe
ao prprio aparelho repressivo do Estado20.
19
234
AGO, Roberto. Le dlit international. In: Recueil des Cours de La Haye, t. 68, 1939, pp. 415-554.
20
Na verdade, inmeras crticas foram feitas quanto abordagem da CDI em seu projeto de 1996: (i) na configurao de um
delito, seria contestvel a existncia de um amlgama entre atos como o genocdio e os atentados contra o meio ambiente; (ii) o aspecto
totalmente indeterminado e imprevisvel do que a comunidade internacional, num certo momento, reconhece como sendo um crime
internacional e as modalidades deste reconhecimento, uma vez que os crimes internacionais no se confundem com as obrigaes erga
omnes, nem com as normas jus cogens; (iii) o fato de que a qualificao deste crime deixada apreciao do Estado que foi lesionado.
De tal forma que esta ideia de diferenciao, segundo a qual certos atos deveriam ser reparados (delitos) e outros deveriam alcanar alm
da reparao a sano tambm (crimes), foi pouco a pouco sendo abandonada face s reticncias dos Estados possibilidade destes
serem sancionados internacionalmente. Vide: STERN, Brigitte. Responsabilit Internationale. In: Rp. Internat. Dalloz, 1998, pp. 5-21.
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Assim, quando da apresentao do projeto, de 2001, houve a retomada do conceito clssico,

e o seu relator, James Crawford, chegou mesmo a concluir que a anterior proposta de diferenciao
entre ato ilcito e delito, no mbito do direito internacional, viria a, potencialmente, destruir
o projeto de um tratado internacional como um todo21.
Importa ressaltar que, certamente, no se pode deixar de mencionar a existncia da responsabilidade
penal internacional, que no se relaciona com os Estados, mais unicamente com os indivduos,
que so considerados culpados por determinadas violaes do direito internacional dos direitos
humanos e do direito internacional humanitrio. Em linhas gerais, crimes internacionais so violaes
s regras internacionais vinculadas responsabilidade penal individual. Os crimes internacionais
compreendem os seguintes aspectos: (i) violaes s regras do costume internacional; (ii) regras
que pretendem proteger valores22 considerados importantes para toda a comunidade internacional
e, consequentemente, que obrigam todos os Estados e indivduos; (iii) existe um interesse
universal em reprimir tais crimes; sujeitos a certas condies, os acusados podem, em princpio, ser
processados e punidos por qualquer Estado, sem que exista qualquer vnculo territorial ou nacional
entre o acusado ou a vtima e aquele determinado Estado23. Assim, de acordo com esses aspectos,
a definio de crimes internacionais pode incluir crimes de guerra, crimes contra a humanidade,
genocdio, tortura, agresso e algumas formas extremas de terrorismo.
AS FORMAS E FUNES
DAS REPARAES
As reparaes envolvem questes substantivas quanto natureza do fato que gerou
a prpria responsabilidade internacional, e esto longe de constiturem um mero apndice do
direito da responsabilidade dos Estados24, tanto que existem elementos importantes como
as regras quanto satisfao, que parecem no fazer muito sentido no direito interno, que
versa sobre os atos ilcitos, mas que no mbito da responsabilidade internacional tm sido
frequentemente empregadas25.
21
CRAWFORD, James. The international law comissions articles on state responsibility. Introduction, text and commentaries. 3.
ed. Cambridge: Cambridge University Press, 2005, p. 20.
22
Esses valores encontram-se expressos em instrumentos internacionais, dos quais os mais importantes so a Carta da ONU
de 1945, a Declarao Universal dos Direitos do Homem de 1948, a Conveno Europeia de Direitos Humanos de 1950, os Pactos sobre
Direitos Civis e Polticos e sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais de 1966, a Conveno Americana de Direitos Humanos de 1969,
a Carta Africana de Direitos Humanos e dos Povos de 1981, a Conveno sobre Genocdio de 1948, as Convenes de Genebra sobre a
proteo das vtimas de conflitos armados de 1949 e os seus dois Protocolos Adicionais de 1977, e a Conveno contra a Tortura de 1984.
23
CASSESE, Antonio. International Criminal Law. New York: Oxford University Press, 2003, pp. 23-41.
24
BROWNLIE, Ian. Princpios de Direito Internacional Pblico. Lisboa: Calouste Gulbenkian, 1997, pp. 481-487.
25
Ver: Corte Interamericana de Direitos Humanos, caso Aloeboetoe, julgamento de 10.09.1993, srie c, n. 15. Corte Interamericana
235
No Caso Fbrica de Chorzw (Indenizao)26, a CPJI mencionou que: O princpio essencial

contido na verdadeira noo de ato ilegal princpio que parece ser reconhecido pela prtica
internacional e, em particular, pelas decises dos tribunais arbitrais o de que a reparao deve,
tanto quanto possvel, eliminar todas as consequncias do ato ilegal e restabelecer a situao
que teria existido, com toda a probabilidade, se esse ato no tivesse sido cometido. A restituio
em espcie ou, se tal no for possvel, o pagamento de uma quantia correspondente ao valor que
a restituio em espcie teria, e a atribuio, se tal for necessrio, de uma indenizao pelas perdas
sofridas no includas na restituio em espcie ou no pagamento feito em sua substituio,
so os princpios que devem ser utilizados para determinar o montante da indenizao devida por
atos contrrios ao Direito Internacional (grifos nossos).
Como a terminologia em relao aos tipos de reparaes no se encontra pacificada, o entendimento
adotado neste artigo ser o que segue:
(i)
violao de um dever significa um ato ou omisso ilegal, uma leso no sentido lato;
(ii)
dano vincula-se a uma perda, quer seja a quantificao financeira de uma leso ou um
dano fsico, ou outras consequncias geradas a partir de uma violao de um dever;
(iii)
reparaes referem-se a todas as medidas que possam ser tomadas pelo Estado-ru:
o pagamento de uma indenizao (ou restituio), um pedido de desculpas, a punio
dos indivduos responsveis, a adoo de medidas para impedir a repetio da violao
do dever, e quaisquer outras formas de satisfao;
(iv)
restituio tem o propsito de reabilitar uma situao que existiu antes do cometimento
do ato licito, como a libertao de pessoas detidas indevidamente, a devoluo de uma
propriedade confiscada ilegalmente e a revogao de uma medida judicial considerada
ilegal. Obviamente, existem circunstncias em que a restituio materialmente
impossvel, como nos casos em que a propriedade em questo foi destruda. Alm disso,
a restituio pode no ser um remdio apropriado se o benefcio a ser alcanado, por
parte da vtima, mostra-se inteiramente desproporcional ao dano causado.
(v)
compensao ou indenizao um pagamento monetrio referente a um dano que

pode ser avaliado financeiramente, sendo possvel incluir-se tanto um prejuzo material
de Direitos Humanos, caso Masacres de Ituango, julgamento de 01.07.2006, srie c, n. 148. Corte Interamericana de Direitos Humanos, caso
Masacre de Pueblo Bello, julgamento de 31.01.2006, srie c, n. 140. Corte Interamericana de Direitos Humanos, caso Masacre de Mapiripn,
julgamento de 15.09.2005, srie c, n. 134.
236
26
Corte Permanente de Justia Internacional, srie A, n. 17, p. 47, 1928.
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quanto moral27, assim, serve para descrever a reparao no sentido estrito do pagamento
em dinheiro.
(vi)
satisfao ou reparao simblica representa qualquer medida que o autor da

violao deve adotar para alm da restituio ou da indenizao, quando a inteno for,
notadamente, a de procurar obter um sinal de arrependimento e de reconhecimento
da ilicitude. A satisfao refere-se quele dano no material, que atinge ou causa
uma afronta vtima, comunidade ou ao prprio Estado; os exemplos dessa forma de
reparao compreendem um reconhecimento sobre a violao causada, uma expresso
de arrependimento, um pedido de desculpas oficial, uma garantia de no-repetio da
violao ou um comprometimento por parte do Estado violador de tomar iniciativas para
propor ao disciplinar ou penal contra aqueles indivduos que causaram a violao.
O art. 37 do Projeto da CDI para um tratado sobre responsabilidade internacional, de
2001, e o princpio 25 do Basic Principles and Guidelines on the Right to a Remedy and
Reparation for Victims of Violations of International Human Rights and Humanitarian Law28
apresentam uma lista das possveis formas de reparaes simblicas e de garantias de
no-repetio do ilcito causado: a cessao de uma violncia continuada; a verificao
dos fatos e a publicidade e completa revelao da verdade, desde que tais informaes
no exponham a vtima a um sofrimento desnecessrio ou coloquem em risco
a segurana da mesma, assim como de testemunhas e terceiros envolvidos; a busca
dos corpos daqueles que foram mortos ou desapareceram, a assistncia na identificao
e no enterro de acordo com as prticas culturais das famlias e da comunidade; uma
declarao oficial ou legal no sentido de restaurar a dignidade, reputao e direitos civis
e sociais da vtima e de pessoas prximas a mesma; um pedido de desculpas, incluindo
o reconhecimento pblico sobre os fatos e a aceitao da responsabilidade; celebraes
e tributos s vtimas; sanes judiciais e administrativas contra pessoas responsveis
pelas violaes; incluso em livros educacionais e didticos de informaes sobre as
violaes que ocorreram, assim como de medidas de preveno para se evitar que essas
violaes tenham reincidncia. O princpio 24 do referido Basic Principles and Guidelines
tambm menciona uma forma adicional de reparao: a reabilitao, que compreenderia
os cuidados mdicos e psicolgicos, assim como servios legais e sociais.
27
Ver o art. 36 do ILC Articles on State Responsibility e o princpio 23 do Basic Principles and Guidelines, os quais atestam que a
compensao deveria ser concedida para qualquer dano que possa ser quantificado monetariamente como: dano fsico ou mental, incluindo
os sentimentos de dor, sofrimento, e agonia; as oportunidades perdidas, como a educao; o danos materiais e as perdas cessantes e os
lucros potenciais; o dano reputao e dignidade, e os custos requeridos para assistncia legal, mdica, psicolgica e de servios sociais.
28
Basic Principles and Guidelines on the Right to a Remedy and Reparation for Victims of Violations of International Human Rights and Humanitarian Law, UN Doc. E/CN. 4/ 2000/62, de 18 de janeiro de 2001.
237
(vii)
decises declarativas so as declaraes de um tribunal internacional quanto

ilegalidade do ato do Estado-ru; constituem-se como uma medida de satisfao,
aplicam-se quando se entende tratar-se de um mtodo apropriado e construtivo para lidar
com um litgio que ultrapassa a mera concesso de indenizao pelo dano sofrido.
CRIMES HISTRICOS
E COMPENSAES
No contexto histrico, h que se mencionar que o tema das reparaes no mbito internacional
guarda relaes estreitas com os chamados crimes histricos29, pois a histria da humanidade
est repleta de episdios de genocdio, escravido, tortura, expulses, que se mantm vivos na
memria e, algumas vezes, ressurgem num contexto de um conflito atual. A prpria existncia
e as fronteiras dos Estados modernos so resultados dos atos e omisses passadas, que
hoje certamente seriam considerados ilegais de acordo com o direito internacional e muitas
constituies nacionais30.
O caso das reparaes oferecidas aos judeus no ps-guerra um exemplo emblemtico
dessa responsabilidade internacional do Estado pelos danos causados aos indviduos, pois
aps terem sido derrotados na II Guerra Mundial, poucos alemes estavam preocupados
com os sobreviventes judeus dos campos de concentrao, e um nmero ainda menor deles
consideravam com seriedade os pedidos de reparaes31. Em 1945, os judeus comearam
a propor demandas por reparaes, e as obtiveram, em 1952, por meio de um tratado
internacional (Luxembourg Agreement), o qual obrigou a Repblica Federal da Alemanha
(Alemanha Ocidental) a pagar 3,45 bilhes de marcos alemes (US$ 845 milhes) Israel
e Conferncia Judaica sobre Reinvindicaes Materiais contra a Alemanha (Conference on
Jewish Material Claims Against Germany).
Mas, observando o mtodo de reparao que foi posto em prtica pela Alemanha Ocidental
em relao ao holocausto no sentido de oferecer uma compensao ao Estado de
Israel em detrimento das prprias vtimas muitas discusses recentes sobre reparaes
29
Os crimes histricos so geralmente observados como alcanando grupos inteiros, minorias desfavorecidas ou populaes
estrangeiras, e so diferentes dos casos individuais ou isolados, uma vez que se referem populaes que foram mortas, excludas ou
sujeitas discriminaes por outros grupos que, por meio de privilgios e opresses, se enriqueceram e/ou conquistaram poder, territrio
e impuseram uma dominao.
30
SHELTON, Dinah. The world of atonement: reparations for historical injustices. In: Netherlands International Law Review, v.
50, 2003, pp. 289-325.
238
31
LAREMONT, Ricardo Ren. Jewish and japanese american reparations: political lessons for the africana community. In: Journal of Asian American Studies, v. 4, n. 3, 2001, pp. 235-250.
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aos crimes histricos e s violncias polticas em massa tm rejeitado a ideia de que uma justia
compensatria seja relevante, ou deva vir em primeiro lugar, quando se trata de reparaes
envolvendo um grande nmero de vtimas de injustias 32.
Ao analisar, porm, os casos das compensaes obtidas pelos crimes histricos, Garapon afirma33
que a formas mais espetaculares de reparaes materiais foram, sem dvida, as class actions
(aes coletivas) propostas nos Estados Unidos pelas associaes judaicas americanas contra os
bancos suos, que determinaram uma srie de transaes financeiras indenizando as espoliaes
que foram feitas contra os judeus; assim como as indenizaes que foram pagas aos americanos
de origem japonesa internados durante a II Guerra Mundial pela administrao Roosevelt.
O exame dos casos de reparaes dos crimes histricos revela que eles no tm somente por
objetivo a apurao dos fatos histricos, mas que este objetivo esconde um outro muito mais
essencial: reduzir o sentimento de exlio poltico que envolveram estas injustias histricas; pois
todos os casos giram em torno de um episdio histrico que consistiu em uma viagem infernal,
em uma expulso, em uma deportao, ou ao inverso, em uma intruso em seu territrio:
as vtimas judaicas das espoliaes se encontram dispersas atravs do mundo; os escravos
foram retirados de seus territrios para que fossem deportados para um outro continente
e outros foram expulsos de suas terras ancestrais por pessoas desconhecidas.
Esbarra-se, ento, numa dificuldade que no prpria s reparaes dos crimes histricos,
mas que pretence prpria ideia de reparar, e que se encontra em termos idnticos na justia
civil comum: quanto vale uma vida injustamente suprimida?
Neste caso, o poder judicirio deve se arriscar a uma apreciao necessariamente arbitrria,
pois a vida por definio incomensurvel e a morte irreversvel. Todos os problemas que se
colocam s reparaes por meio da justia civil para os crimes histricos procedem de um nico
paradoxo: a administrao da justia ou a aplicao do direito se v confinada a uma misso que
excede as suas prprias capacidades, e corre-se o risco de tornar as fices jurdicas ainda mais
artificiais e de se exacerbar ainda mais as contradies da instituio judiciria.
Assim, antes de se fazer a crtica a esses processos, preciso observar que esses no tm
a pretenso de escreverem a histria, mas, modestamente, de reparar alguns de seus efeitos sob
as vtimas que ainda sobreviveram. Suas aes comportam uma dimenso concreta a perspectiva
de uma deciso de justia e de uma compensao que se opem a uma utopia revolucionria,
32
WALKER, Margaret Urban. Restorative Justice and Reparations. In: Journal of Social Philosophy, vol. 37, n. 3, 2006, pp. 377-395.
33
GARAPON, Antoine. Peut-On Rparer LHistoire? Colonisation, Esclavage, Shoah. Paris: Odile Jacob, 2008, pp. 12-13.
239
muitas vezes radical e abstrata. A ao do processo civil sob a histria ser dplice: ela visa terminar
com uma ao passada, mas tambm exercer um efeito dissuasivo em relao futuro.
JUSTIA COMPENSATRIA
E JUSTIA DE TRANSIO
Embora no exista um consenso e nem mesmo uma caracterizao formal sobre a justia
compensatria, esta pressupe a prvia existncia de um padro moral e de uma conduta aceitvel,
j que tal justia requer correo do que se presume ser um lapso ou uma ruptura daquele
fundamento moral anterior. Mas, por essa mesma razo, a justia compensatria pode se tornar
artificial, e talvez incoerente, quando se trata de um caso que versa sobre uma negao radical
dos padres morais ou sobre uma imposio rgida de uma moral completamente degradada,
em especial, quando existem prticas sistemticas que persistem por longos perodos de tempo.
Em casos mais recentes e de regimes em transio, que envolvam o genocdio, tortura ou
desaparecimento forado, o significado da compensao precisa ser substitudo por um quadro
mais amplo: gestos de reconhecimento, confisso, comisso de verdade, expiao, memria,
assistncia social e, garantias de no-repetio. O equilbrio entre medidas de reparao individual
e coletiva e de temas delicados como ofertas pecunirias e gestos simblicos de reabilitao podem
superar a ideia simplista de devoluo que predomina no conceito de justia compensatria.
Os problemas da justia compensatria so reais e devem ser observados como sintomas de um
tema ainda mais complexo: o fato de que o instrumental proposto por essa justia causa tenso,
porque no foi concebido para tratar com escalas massivas de desordem, de subjulgo brutal e de
atrocidades que caracterizam os sistemas repressivos violentos.
Por isso, uma justia de transio que prope, dentre outras, as reparaes simblicas e as comisses
de verdade seria um referencial mais adequado para a prtica das reparaes, principalmente,
quando existe a necessidade de se reestabelecer um Estado, mais do que uma interveno
episdica para corrigir algum desvio relacionado a um determinado padro de conduta.
O conceito central da justia de transio apoia-se no restabelecimento das relaes, e pressupe
que a desconsiderao para com os direitos humanos encontra-se entre um dos temas principais
da agenda de discusso. Por meio da justia de transio o que se espera a facilitao do
relacionamento entre a vtima e perpetrador, e entre cada um desses e suas respectivas
240
comunidades, que foram transformadas ou destrudas.
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Entretanto, quanto responsabilizao, as vtimas de graves violaes dos direitos humanos

tm diferentes opinies de como observar o passado34; algumas enfatizam a importncia dos
julgamentos, enquanto que outras buscam a satisfao de suas necessidades para superar um
dano devastador; outras, certamente, preferem evitar qualquer vinculao com o passado.
Logicamente, essa multiplicidade de respostas dificulta os esforos para se delimitar uma
teoria sobre reparaes que guarde uma certa coerncia. No entanto, o que se torna axiomtico
a constatao de que essa teoria
deve buscar a restaurao da dignidade
das vtimas e, tanto quanto possvel,
oferecer-lhes os meios necessrios para
que possam exercer uma verdadeira
autonomia, e de faz-la no de maneira
protetora ou condescendente. Assim,
o objetivo deve ser o fornecimento de
reparaes
simblicas,
restituies
e compensaes para as vtimas

sem simultaneamente desprez-las,
torn-las impotentes ou incapazes de
obter respeito e valor prprios.
Essas demandas
so legtimas,
uma vez que os indivduos
em questo passaram
por violaes devastadoras
e, essas atrocidades
impressionantes requerem
o reconhecimento
da experincia das vtimas
de uma forma que no seja
aquela trivial.
Dessa forma, grupos de vtimas, frequentemente, reivindicam o seu reconhecimento de acordo

com os instrumentos de uma justia de transio35, e a efetivao desta pode compreender
uma srie de prticas distintas: (i) anistias restritas, ou seja, que no incluam crimes contra
a humanidade e genocdio; (ii) procedimentos judiciais para os crimes no anistiveis;
(iii) comisses de verdade e reconciliao para os crimes anistiveis; (iv) restituies, compensaes
e reparaes simblicas (como os pedidos pblicos de desculpas); e (v) o desenvolvimento de
uma viso compartilhada dos acontecimentos histricos, combinado com a abertura de arquivos
do governo populao, a elaborao de livros didticos, a construo de memoriais e museus
da memria e a instituio de uma data cvica que relembre os fatos que ocorreram.
Essas demandas so legtimas, uma vez que os indivduos em questo passaram por violaes
devastadoras e, essas atrocidades impressionantes requerem o reconhecimento da experincia
das vtimas de uma forma que no seja aquela trivial. O problema consiste em como fazer
34
449-468.
VERDEJA, Ernesto. A normative theory of reparations in transitional democracies. In: Metaphilosofy. vol n. 37, n. 3-4, 2006, pp.
35
HAZAN, Pierre. Measuring the impact of punishment and forgiveness: a framework for evaluating transitional justice. In: International Review of Red Cross, Geneve, vol. 88, n. 862,2006, p. 19-47.
241
e quais critrios utilizar, pois uma teoria sobre o reconhecimento das vtimas padece de
desafios conceituais, porque parece ser incapaz de definir o limite entre o que constitui um
reconhecimento satisfatrio e o que vem a exced-lo.
A justia compensatria tende a centralizar-se em mecanismos de restituio e de proporcionalidade
entre a compensao e o dano causado; porm, na prtica, trabalhar com a compensao para
um grande nmero de vtimas de violaes aos direitos humanos ou opresses pode acarretar
uma sobrecarga financeira e uma armadilha poltica em muitos contextos de transio onde as
reparaes contam com recursos limitados36.
Ao passo em que a justia de transio se define de acordo com a realidade da violao ou da
alienao dos direitos, o seu propsito essencial apoia-se no reestabelecimento das relaes
sociais, e pressupe que a desconsiderao para com os direitos humanos encontra-se dentre
um dos temas principais da agenda de discusso.
Sendo possvel a identificao de cinco valores centrais da justia de transio37: (1) buscar
reparar o dano causado pelo crime e violaes aos direitos estabelecidos; (2) dar relevncia
s experincias e necessidades (materiais, emocionais e morais) das vtimas; (3) responsabilizar
aqueles que causaram as violaes e o dano; (4) por meio da responsabilizao, possibilitar
s vtimas que retomem o autorrespeito e possam ser reintegradas sem estigmas em suas
comunidades, e (5) por meio das comisses de verdade e reconciliao, construir e estreitar
os laos entre os indivduos e a comunidade, a fim de se fazer justia de maneira ativa e, no
deixar que esse papel seja preenchido por profissionais e tcnicos do direito.
Assim, um dos elementos da justia de transio o estabelecimento de um relacionamento entre
a vtima e o perpetrador, e entre cada um desses e suas respectivas comunidades, que foram
adulteradas ou destrudas. Num estgio mnimo, deve existir uma aceitao sobre os males e danos
causados s vtimas e se acatar a legitimidade do pedido das vtimas por reconhecimento e reparao,
e nesse sentido, o ressentimento das vtimas, a vitimizao, ou a indiferena em relao violao
e ao sofrimento se mostra como a anttese da restaurao a que se prope a justia de transio.
As prticas propostas pela justia de transio envolvem formas de encontro e interao, tais como
o testemunho das vtimas ser ouvido pelos perpetradores, e as vtimas poderem coletar informaes
sobre o que ocorreu e saberem as razes pelas quais se tornaram alvo dos seus ofensores.
Tratam-se de relatos de dupla funo: (i) so necessrios para o prprio entendimento e pacificao dos
242
36
37
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sofrimentos das vtimas, e (ii) possibilitam que os perpetradores compreendam suas vulnerabilidades,
demonstrem seus arrependimentos e suas atitudes espontneas no sentido das desculpas.
Por outro lado, muitas violaes e injustias, como a expropriao do territrio, a destruio
de uma linguagem ou cultura criam perdas que no so literalmente compensveis sob
nenhuma forma. Assim, a justia de transio enfatiza tipos de reparaes num quadro de
restaurao, que desempenham um papel instrumental e simblico ao reconstituir relaes,
ao dar importncia gestos interpessoais como pedido de desculpas, manifestaes
de pesar, vergonha, culpa ou desejo de aliviar a dor e o remoro das vtimas, porque h
a preocupao sobre a qualidade das futuras relaes entre aqueles que praticaram a violao
e aqueles que a sofreram.
Uma outra caracterstica dessa justia relaciona-se ao fato de encorajar a completa explorao
da natureza, do impacto do mal causado e da ruptura social resultante desses fatos por meio da
comunicao, da possibilidade de se ouvir as vtimas, seja por meio de audincias ou na forma
de comisses de verdade.
CONCLUSES: AS REPARAES
EM SUAS DIMENSES SIMBLICA
E MATERIAL, COLETIVA
E INDIVIDUAL
Uma teoria sobre reparaes consiste em quatro dimenses ideais: coletiva e individual de
um lado, e simblica e material por outro38.
Na maioria dos casos de atrocidades em larga escala, os crimes so direcionados contra grupos
culturais, ticos, religiosos, nacionais, ideolgicos, raciais ou econmicos. Alm do que, os grupos
de vtimas podem conter outras categorias transversais como o gnero, cujos membros so
alvos de tipos de violaes especficos. Por causa dessa ampla dimenso coletiva, as reparaes
requerem a teorizao sobre a identificao de um elemento simblico e coletivo. Reconhecer
os grupos que foram alvos traz pblico o fato de que as violaes no eram simplesmente
um excesso discreto, mas que eram resultados de uma estratgia planejada de represso
(e ocasionalmente extermnio) contra os inimigos designados.
38
449-468.
VERDEJA, Ernesto. A normative theory of reparations in transitional democracies. In: Metaphilosofy. vol n. 37, n. 3-4, 2006, pp.
243
Entretanto, importante tambm mencionar, que os crimes no so meramente coletivos,

assim, reparaes simblicas individuais consistem na necessidade de reconhecimento da vtima
como indivduo e no simplesmente de coloc-las numa categoria residual, reduzindo-as a um
corpo amorfo de sobreviventes passivos e sem direito voz. Esse tipo de reconhecimento encerra o
desenvolvimento de formas de ressaltar como a opresso e o terror afetaram o indivduo como tal.
Assim, a reparao simblica individual enfatiza a importncia de se lembrar que as vtimas no
so meramente uma estatstica, mas pessoas que sofreram crueldades intolerveis. O sofrimento
de um indivduo sempre ser mais do que um smbolo de crimes sistemticos, o sofrimento
sempre profundamente pessoal, e um reconhecimento adequado requer ateno para esse
fato. A sensibilidade para com a vtima como indivduo um passo importante para reafirmar
o seu status como cidado, o que remete a um respeito aos seres humanos, que um elemento
necessrio para qualquer ordem poltica fundamentada em princpios democrticos de igualdade.
Entretanto, os aspectos simblicos no so suficientes. Em muitos casos, a devastao causada
pela violncia sistemtica e opresso tambm deixa as vtimas numa posio de vulnerabilidade
econmica, algo que no pode ser remediado somente por meios simblicos. Ento, o direito
das vtimas tambm requer uma preocupao voltada para uma justia distributiva.
O elemento material e coletivo da reparao enfatiza os temas de uma justia distributiva, pois
ele busca oferecer recursos aos grupos vitimizados com o intuito de criar uma base material
e uma segurana necessria para que eles se tornem participantes da vida social, poltica
e econmica de seu Estado. Esses recursos podem se apresentar de vrias formas, tais como
o desenvolvimento de projetos para habitao e emprego queles cujas condies econmicas
foram diretamente afetadas pela violncia, assim como iniciativas de sade (psicolgica e fsica)
para abordar os traumas que as vtimas sofreram.
Esses programas devem ser definidos em situaes particulares, os projetos so coletivos no
sentido de que auxiliam grupos que foram alvo de violaes, e todos exigem a redistribuio de
recursos econmicos com o objetivo de melhorar o sustento das vtimas de forma a assegurar
que elas possam perseverar em seus planos de vida.
Finalmente, existe um componente material e individual para as teorias sobre reparaes. Trata-se
tambm de uma forma de justia distributiva, que coloca maior nfase na autonomia do indivduo
do que na dimenso coletiva acima apresentada. Certamente, nenhuma compensao pode
superar a morte ou a tortura, e nesse sentido o dinheiro ou outra medida de reparao sempre
ser insuficiente. Mas, a compensao pode ter um impacto para uma vtima economicamente
244
destituda e demonstra que o reconhecimento da vtima por parte do Estado no unicamente
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um gesto simblico vazio, mas tambm um comprometimento voltado para uma assistncia
material. As reparaes individuais podem ser vrias, e normalmente incluem a reabilitao
familiar por meio de acesso a servios mdicos, psicolgicos e legais, compensaes financeiras
para danos que podem ser avaliados pecuniariamente, restituio de bens ou propriedades que
foram roubadas, perdidas ou destrudas39.
As persecues penais constituem-se num meio para identificar as aes passadas como
violaes dos direitos humanos, entretanto, as reparaes tambm so capazes disso,
ao identificarem as vtimas como merecedoras de um reconhecimento, o que implicitamente
redefine determinados acontecimentos e aes como transgresses. De maneira que, em
conjunto com os julgamentos e os relatrios das comisses de verdade, as reparaes podem
promover uma responsabilidade alternativa sobre o passado. De fato, o reconhecimento das
vtimas como portadoras de direitos e de demandas legtimas auxilia no questionamento
sobre as justificativas dos perpetradores para o cometimento das violaes, e com a eroso
dessas narrativas abre-se a possibilidade para um projeto plural, que favorece a existncia de
um status de igualdade entre os indivduos.
BIBLIOGRAFIA
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ARENDT, Hannah. Origens do Totalitarismo. So Paulo: Companhia das Letras, 1989.
ARRIAZA, Naomi Roth (org.). Impunity and Human Rights in International Law and Practice.
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BAZYLER, Michael J. Holocaust Justice: The Battle for Restitution in Americas Courts.
New York: New York University Press, 2003.
BOBBIO, Norberto. A Era dos Direitos. 17. ed. Rio de Janeiro: Campus, 1992.
39
No caso do processo de transio brasileiro, em 13.11.2002, foi promulgada a Lei 10.559, que regulamenta o art. 8 do Ato das
Disposies Constitucionais Transitrias (ADCT) da Constituio Federal de 1988. Referida lei visa instituir a reparao econmica para os
que haviam sido impedidos de exercer suas atividades em razo da discricionariedade do regime militar, criando-se o que foi denominado de regime do anistiado poltico , que passou a garantir, dentre outros itens, a reparao econmica, de carter indenizatrio, em
prestao nica ou mensal, permanente e continuada, e assegurando-se a readmisso ou a promoo na inatividade, a reintegrao dos
servidores pblicos civis e dos empregados pblicos punidos, por interrupo de atividade profissional em decorrncia de deciso dos
trabalhadores, por adeso greve em servio pblico e em atividades essenciais de interesse da segurana nacional por motivo poltico
(art. 1, incisos II e V). A Lei 10.559 tambm garantiu que, aqueles que foram afastados em processos administrativos, instalados com base
na legislao de exceo, sem direito ao contraditrio e prpria defesa, e impedidos de conhecer os motivos e fundamentos da deciso,
seriam reintegrados em seus cargos. Sendo que este regime compreenderia os acontecimentos no perodo de 18.09.1946 at 5.10.1988.
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DOSSI
ESPECIAL
ARTIGOS
ACADMICOS
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248
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ESPECIAL
ARTIGOS
ACADMICOS
DOCUMENTOS
LUCIA ELENA ARANTES FERREIRA BASTOS

Doutora em Direito Internacional pela Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo
Atuao Profissional: Pesquisadora de Ps-Doutorado junto ao Ncleo de Estudos da
Violncia da Universidade de So Paulo (NEV/USP). rgos de Fomento: Bolsista de
Ps-Doutorado da Fundao de Amparo Pesquisa do Estado de So Paulo (Fapesp).
AS REPARAES POR VIOLAES DE DIREITOS HUMANOS EM

REGIMES DE TRANSIO
Resumo: Este artigo prope uma reviso sobre o direito e a prtica relativa s reparaes por violaes
de direitos humanos em regimes de transio diante de um cenrio de reconhecimento da proteo
dos direitos humanos e de necessidade de aplicao dos instrumentos normativos. As reparaes
relacionam-se a um princpio geral de direito, segundo o qual, qualquer ato ilcito gera uma obrigao
de reparar, logo, o objetivo das reparaes o de eliminar, tanto quanto possvel, as consequncias
do ato ilcito e restaurar a situao que teria existido se o ato no tivesse sido cometido. A partir
desse pressuposto, as reparaes podem tomar vrias formas, incluindo: restituio, compensao
e satisfao (ou reparao simblica); e esses remdios podem ser aplicados tanto individualmente
quanto em combinao com uma resposta coletiva uma dada violao.
Palavras-chave: reparaes, violaes de direitos humanos e responsabilidade internacional
do Estado
Abstract: This article focuses on a revision of the law and practice of the reparations for human
rights violations in transitional regimes, facing a scenario of accountability and protection of
human rights and recognition of the practice of normative instruments. Reparations are related to
a general principle of law, according to which any illicit act creates an obligation to repair, so the
objective of reparations is both to eliminate, as much as possible, the consequences of the illicit
act and to restore a situation that would had existed if the act had not been done. Considering
this subject, reparations can take some categories, like restitution, compensation and satisfaction
(or symbolic reparation), and these remedies may be applied individually or in combination with
a collective answer to a certain violation.
Key-words: reparations, human rights violations and international responsibility of State
249
ARTIGOS
ACADMICOS
DIREITO MEMRIA
COMO EXIGNCIA TICA
UMA INVESTIGAO A
PARTIR DA HERMENUTICA
FILOSFICA DE
HANS-GEORG GADAMER
Mariana Pimentel Fischer Pacheco
Doutora em Direito pela Universidade Federal de Pernambuco
1. INTRODUO: LIMITES
HISTRICOS DO POSITIVISMO
E ABERTURA CONVERSAO
SOBRE TICA
Neste trabalho, argumentar-se- que o direito memria uma exigncia tica. Para sustentar
esta ideia, no contexto atual de modernidade tardia (ou ps-modernidade se preferir)
e, especificamente, na atmosfera em que se conforma a cultura jurdica brasileira, preciso
tratar com cautela do que se pretende evocar quando se pronuncia a palavra tica. Diz-se que
so necessrios cuidados, pois, falar em um suporte tico para a tese ora defendida, significa pr
alguns limites abordagem estritamente positivista da questo.
No cenrio atual, pode-se perceber um certo desgaste na estruturao positivista, alicerada
na identificao entre direito e norma jurdica, que compe direito dogmtico moderno. De um
lado, problemas de efetivao e, de outro, questes ligadas legitimao (quanto a esse ltimo
250
aspecto, ressalta-se a proposta de Jrgen Habermas de conectar direito e uma moral ps-
convencional1) tm desestabilizado o projeto positivista, sobretudo, em sua vertente formalista.

Interessa-nos chamar a ateno para o fato de que as ambiguidades e incertezas geradas pela
corroso do normativismo do ensejo tambm a oportunidades: o debate atual abre espao para
que se possa voltar a levar a srio uma conversa a respeito de tica.
A primeira ressalva que h de ser feita a de que falar sobre tica no implica em excluir da
conversao normas e instituies jurdicas que fornecem a estrutura, a identidade do direito
; leva sim a pensar estas ltimas dentro de fronteiras histricas o que implica em atentar
tambm para o direito na sua diferena.
Em segundo lugar, importa estar ciente de que a crtica ao positivismo no ir acarretar um
retorno metafsica clssica ou ao jusnaturalismo. Pensar a tica da forma que iremos propor
no equivale a buscar um conceito que possa vir a determinar de cima para baixo o direito.
Trata-se, ao contrrio, de chamar a um enraizamento. A tica convida a aprendermos a pisar
no cho e a habitarmos mais propriamente o mundo, levando em conta a corporeidade e as
emoes; solicita salvaguardar a mobilidade histrica. A conscincia da fora que o passado
tem no presente permite que sejam abertas novas possibilidades para o futuro e que se pense
projetos de maneira enraizada. Nesse sentido, diremos que a memria emancipa.
Para alcanar esta compreenso nos apoiaremos, principalmente, na hermenutica filosfica
de Hans-Georg Gadamer. A argumentao circular em torno de algumas noes muito caras
ao nosso autor. Comearemos tentando realizar uma aproximao do que Gadamer chama de
histria efetiva (Wirkungsgeschichte). Tendo em vista a abertura ao sentido mais profundo de
historicidade, do qual parte a hermenutica, ser preciso, desconstruir o sentido que a palavra
histria recebe na tradio racionalista. Isto nos levar a perceber que a histria atua como
Outro, atravs de um modo de vida, e que pensamos mais a partir de uma tradio do que
podemos pensar sobre ela.
Em seguida, investigaremos duas outras noes chaves que esto intrinsecamente interligadas:
formao (Bildung) e experincia. Neste ponto, sero expostas algumas diferenas importantes
entre uma viso moderna da questo (agora encarnada na filosofia de Hegel) e a perspectiva
hermenutica. Uma formao (Bildung) mais prpria, para Gadamer, acontece pela abertura
experincia; aprender a carregar a histria e lidar com aquilo que frustra, excede planos
e ideias. Tal investigao preparar o terreno para que possamos pensar sobre tica e direito
memria como condio para lidarmos melhor com as feridas do passado.
1
HABERMAS, Jrgen. Direito e Democracia entre Faticidade e Validade. V. I. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 2003, p. 149 e
seguintes.
251
Falar sobre o direito memria como exigncia tica transgredir os limites do discurso
positivista, bem como da modernidade racionalista. Esta tica que cuida de salvaguardar
a memria leva a demandas outras, que excedem prescries normativas as quais se restringem
a impor a coleta de informaes sobre o passado e punir culpados. O escopo torna-se mais
amplo, visa a impulsionar a formao e o aprendizado, que esttico e tambm emocional de
uma comunidade. No centro da investigao est a pergunta a respeito de como possvel para
uma tradio interromper um ciclo repetitivo e preparar uma abertura para ser diferente.
Abrir-se a outras possibilidades ganhar liberdade. O sentido que a hermenutica atribui
liberdade conecta-a essencialmente memria; fica clara a importncia deste tema para poltica
e para o direito, bem como a sua interligao com desiderato de, alm da democracia formal,
cultivar prticas que cuidam de uma democracia efetiva.
Como ltima ressalva cabe enfatizar que, se de um lado sustentamos que a investigao
hermenutica d ensejo a proteo da mobilidade histrica, de outro, defenderemos, com
a mesma nfase, que no da alada da hermenutica nem de qualquer filosofia dizer como ser
esse processo de elaborao de contedos passados e a que resultados levar. Por exemplo,
a deciso acerca da punio ou perdo de ofensas rememoradas deve ser tomada no por um
filsofo mas pela comunidade, de maneira circunstanciada e enraizada.
2. A CRTICA RAZO MODERNA

E O DIRECIONAMENTO FACTUAL
DO QUESTIONAMENTO
HERMENUTICO
A questo inicial : como a razo moderna compreende o papel da histria e qual o sentido que
o direito memria adquire neste contexto?
Habermas lembra que a palavra moderno tem suas origens no sculo V, referindo-se ao novo
cristo, que se estabelecia e opunha-se ao velho pago. O emprego do vocbulo j revelava
a preocupao com o que nascente; a razo aparece como marco fundador da compreenso do
presente, bem como de construo de projetos para o futuro. A crena na vitria diante do antigo
marca o esprito moderno2. A pr-histria imediata desvalorizada e concebida como algo que
252
HABERMAS, Jrgen. A Constelao Ps-Nacional Ensaios Polticos. So Paulo: Littera Mundi, 2001, p. 165 e seguintes.
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deve ser deixado para trs junto com mitos obsoletos. A orientao por distanciar-se desses
ltimos e criar novas referncias a partir da nica autoridade que deve restar: a razo.
Dirigida por um impulso bastante diferente daquele que orienta a modernidade racionalista,
a hermenutica problematiza a ideia de que o ser humano capaz de emancipar-se de
determinaes histricas atravs da razo. Nesta ltima, para o pensamento moderno, de um
modo geral, reside a liberdade; para a hermenutica, a emancipao est, sobretudo, na memria
e na nossa potencialidade de abertura ao que o outro em relao conscincia. Tal abertura
exige sensibilidade e permisso para que o que est a, concretamente, possa me afetar (e no
se restringe, portanto, a um exerccio intelectual).
As dissonncias se mostram com mais nitidez se pusermos lado a lado o questionamento
hermenutico e a pergunta feita pela teoria do conhecimento moderno, de base kantiana.
Kant interrogava: como podemos conhecer?.A pergunta gadameriana : como compreendemos?
ou como lidamos com as coisas e participamos da forma pela qual elas se revelam?
Estas formulaes no expressam divergncias triviais, nem, tampouco, desprovidas de
consequncias prticas. Na verdade, est na configurao da pergunta hermenutica o germe
do que, como veremos, permitir pensar o direito memria como conformao capaz de gerar
abertura a um processo de compreenso calcado em um modo de vida concreto.
Importa atentar para as sutilezas e para o que est por trs da elaborao das duas perguntas;
pois estas j quando so colocadas, determinam o campo especfico em que as respostas
podero ser articuladas. Kant, ao perguntar como conhecemos? tem como referncia um
sujeito abstrato, reduzido a um ser pensante, que pretende apreender um objeto atravs
da razo3. O eu kantiano est desligado do mundo concreto e no est exposto fora
transformadora do tempo4: a constncia da razo , portanto, o espao em que o conhecimento
kantiano reside. Por outro lado, a hermenutica dirige o questionamento para a concretude
e aponta para o processo compreensivo como acontecimento. Abdica, por conseguinte,
de um ponto inicial estvel, atemporal. Isso se deve ao pressuposto fundamental de que
o tempo radicalmente transformador. Logo, no h que se falar em um sujeito separado de
um objeto e que pode apreend-lo em um conceito atravs de um ato cognoscitivo. O que
est a a universalidade do fenmeno compreensivo, como modo de se posicionar e lidar
com as coisas.
3
Para um aprofundamento Cf. KANT, Immanuel. Crtica da Razo Pura. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 1997, p.61
e seguintes.
4
Esta crtica elaborada por Heidegger, Cf. HEIDEGGER, Martin. Ser e Tempo. Parte I. Petrpolis: Vozes, 2000, p. 52-53.
253
Dirigida por um impulso

bastante diferente
daquele que orienta
a modernidade racionalista,
a hermenutica
problematiza a ideia
de que o ser humano
capaz de emancipar-se
de determinaes histricas
atravs da razo
Ao invs de puro pensamento (e da

procura pelas estruturas a priori que
possibilitam a um eu sem mundo
conhecer), a hermenutica interessa-se
pelo modo de ser que est presente
e em jogo. Quer dizer, pensar acontece
sempre em uma situao histrica, em
meio a estados afetivos depende,
por exemplo, do humor em que nos
encontramos ou, ainda, envolvidos
por tonalidades afetivas que nos afinam
de determinada maneira, mas para as
quais muitas vezes no atentamos. Agimos cotidianamente como se no estivessem a, mas tais
afinaes ocultas so, precisamente, as que nos determinam com mais fora5.
A compreenso, ela mesma, tambm deve ser investigada como acontece no tempo. Somos
seres histricos, temos um rosto, um corpo, aprendemos a lidar com as coisas a partir de um
contexto e por meio da linguagem. H sempre uma compreenso prvia e a projeo de um sentido
at certo ponto arbitrrio no podemos escapar deste ponto de partida. O pertencimento
caracteriza a relao entre o intrprete e a tradio6. Aquele est antecipadamente envolvido
pelo mundo e pelo seu objeto. J, desde sempre, estamos na linguagem e adquirimos uma
viso do todo, interpretamos um texto a partir de pr-conceitos e, assim, projetamos nele um
sentido. Projetos devem ser modificados no processo de compreenso: o todo vai dar sentido
compreenso da parte e esta ltima recursivamente modifica o todo.
O que chamamos de crculo hermenutico explica a estruturao da compreenso. Esta se
mostra como um jogo, cujo movimento envolve, leva os jogadores. Projetos subjetivos sucumbem
dinmica peculiar do jogar, que tem resultados imprevisveis. No ato da compreenso, de
um lado h o intrprete, que sofre os efeitos da histria, e do outro, a coisa, que carrega
a potncia de falar por si. Para que esta possa ser ouvida propriamente necessrio que haja
ouvidos sensveis s suas sutilezas. A riqueza do processo est no seu desenrolar, sobretudo, no
momento em que o intrprete se v obrigado a perguntar sobre os prprios preconceitos.
A histria efetiva esta expresso, usada por Gadamer, como vimos, tem um papel importantssimo
para a compreenso da tese ora defendida, pois pe relevo no fato de que a histria exerce
5
HEIDEGGER, Martin. Os Conceitos Fundamentais da Metafsica Mundo, Finitude, Solido. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2003, p. 85.
254
6
GADAMER, Hans-Georg. Verdade e Mtodo I - Traos Fundamentais de uma Hermenutica Filosfica. Petrpolis: Vozes,
2002, p. 350-352.
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sempre seus efeitos no intrprete e atua atravs dele sempre condiciona a compreenso, mas
de outro lado, o compreendido tem tambm luz prpria que deve impulsionar a criao de novas
convices: a compreenso h de ser um fazer da prpria coisa, um fazer que o pensamento
padece7 com esta frase Gadamer pe as claras os limites da conscincia.
A fala se d na histria e sempre eco de outra fala. A todo tempo estamos a responder perguntas
estabelecidas pela tradio sem nos darmos conta. Muito embora, a rigor, seja impossvel
separar indivduo e coletividade metaforicamente e ilustrativamente podemos focar a ao
da histria em uma esfera comum (nas experincias vividas por um grupo) ou individual. Neste
ltimo mbito, observa-se que os nomes que aprendemos a dar s coisas, primariamente trazidos
a ns por nossos pais (ou figuras que os representam), foram aprendidos por eles na vivncia
de um contexto mais amplo o qual, mediatamente, recebemos. Nomes so associados a coisas,
comportamentos e circunstncias, ocorrendo de uma maneira simultnea e integral. Diferentes
estados afetivos surgem junto a um evento em sua totalidade no qual uma palavra pronunciada.
Essas formas de se relacionar e sentir so ressignificadas e as experincias so associadas
a novos objetos (deslocamentos), mas o passado no fica completamente para trs, suas marcas
esto atualmente presentes (como ensina a psicanlise). As palavras que pronunciamos dizem
mais do que intencionamos e nosso agir tem sempre um sentido maior do que a busca dos
objetivos que temos em mente. Estamos sempre conectando situaes pretritas (vividas
integralmente e no somente pensadas) com os eventos atuais e, portanto, as respostas que
damos a esses ltimos esto associadas quelas.
O aprendizado que nos impulsiona a sair de um ciclo de repeties (a psicanlise ensina que
a repetio acontece quando no conseguimos recordar) no vem da razo em termos modernos
e kantianos , mas sim quando lembramos dos nossos condicionamentos e aprendemos a nos
deixar afetar por Outro.
3. HISTRIA EFETIVA E LIBERDADE

Deve-se ter claro que a abertura alteridade, ao que radicalmente o outro em relao minha
identidade e a minha conscincia, o que o questionamento hermenutico procura alcanar.
Neste sentido, a relao intrprete-texto surge, para o fillogo Gadamer, como um caminho
que auxilia na explicao do fenmeno compreensivo tal como acontece universalmente.
Dentro do crculo compreensivo, o intrprete, mesmo essencialmente envolvido e condicionado
pela histria, pode abrir-se alteridade do texto. Cultivar tal potncia cuidar da liberdade.
7
461-464.
GADAMER, Hans-Georg: Verdade e Mtodo I - Traos Fundamentais de uma Hermenutica Filosfica. Petrpolis: Vozes, 2002. P.
255
Na medida em que a explicao gadameriana aprofunda-se, fica mais claro que questo da alteridade
ganha na hermenutica filosfica um teor radicalmente concreto. Isto fica evidente quando Gadamer
refere-se conversao e importncia de um texto ser efetivamente lido na circunstncia atual.
O dilogo acontece sempre que algo ganha voz. Esse algo pode ser outrem, uma coisa, uma
palavra, um sinal. Tudo isso texto. O vocbulo texto tem aqui um sentido mais amplo
e concreto em relao ao que lhe conferido ordinariamente. Inclui, alm do texto escrito, obras
plsticas, construes e at mesmo processos naturais. Sempre que compreendemos algo que
resiste a submeter-se nossa expectativa estamos diante de um texto8. preciso que haja um
certo recolhimento por parte do intrprete que recolhe-se ao reconhecer os limites das suas
antecipaes de sentido para que o texto possa se impor por sua fora interna.
A circunstncia de uma conversao paradigmtica para a hermenutica gadameriana, pois
expressa de maneira marcante a mobilidade histrica e o vigor relacional (estar em conversao
diferente de estar diante de algo imvel, objetificado). A interpretao no visa decodificao
de contedos nem a encontrar aquilo que o texto quer dizer, busca sim abertura ao seu potencial,
a sua fora interna, capaz de fundar novos mundos de sentido. A boa escuta deve, portanto,
estar atenta ao texto e ao contexto9. Na conversao o contexto, bem como o interlocutor, esto
a presentes. Esta simples presena de outrem tem a capacidade (que no necessariamente se
atualiza) de chamar o ser humano para fora da prpria clausura.
A hermenutica convida a uma conversao oral, fluida, em que a aliana entre duas pessoas
no se d apenas por meio de contedo, evolve disposio para estar, de fato, com o outro
e efetivamente ouvi-lo.
A importncia atribuda conversao fundamenta-se em sua concretude (est a presente
e mostra a mobilidade de um acontecimento temporal) e em sua capacidade de afetar
integralmente, isto , no apenas de convencer por meio de argumentos. O interesse de Gadamer
refere-se, acima de tudo, fora esttica de uma conversao.
As palavras carregam uma tradio, bem como a histria pessoal de quem as ouve e as
pronuncia. A fala expressa o vigor de um acontecimento na sua totalidade e o fato de que palavras
pronunciadas em uma ocorrncia atual j foram antes ouvidas. Tanto a hermenutica de Gadamer
como a psicanlise, enfatizam o papel da palavra falada por esta estar intrinsecamente vinculada
8
GADAMER, Hans-Georg. Verdade e Mtodo I - Traos Fundamentais de uma Hermenutica Filosfica. Petrpolis: Vozes,
2002, p. 393.
256
9
PEALVER, Mariano. Entre la Escucha Hermenutica y la Escritura Decontrutctiva. In Dilogo y Deconstruccin los Limites
del Encuentro entre Gadamer e Derrida. Madrid: Cuaderno Gris, 1998, p. 112.
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a eventos integrais. O aprendizado da fala acontece antes do aprendizado da escrita e est

essencialmente ligado aos nossos sentimentos e comportamento. So nas primeiras relaes
lingusticas que esto as origens da ligao que iremos estabelecer com Outro.
A afinao entre horizontes pressuposto para a fuso entre eles e acontece com base em certas
determinaes. Estas ltimas so geradas pela experincia do entorno dentro do qual o sentido
de um texto compreendido. A partir de um consenso de fundo mais bem ajustado em uma
conversao concreta ocorre a escuta e esta se d de modo prprio, ao deixar o texto falar por
si, contra compreenses prvias e contra determinaes internas da conscincia de quem ouve.
O que torna um texto singular o acontecimento irrepetvel de cada momento de sua leitura.
O sentido mostra-se como o fundo no presente das presenas significativas10, como enlace
entre memria (passado) e espera (futuro), no qual se d a conversao presente. Esse fundo,
ou potencial por trs do dito, convida leitura.
A hermenutica procura espaos de abertura ao potencial evocativo das palavras e mobilidade
por elas proporcionada quando so capazes de fundar um sentido. Esta capacidade atualizada
pela estranheza de uma palavra pronunciada atualmente poesia o exemplo eminente.
No processo compreensivo cada contedo novamente apreendido ou experincia incorporada
modifica o todo. Constitui-se, ento, uma nova pr-compreenso que determinar a prxima
compreenso11. A relao entre pr-compreenso e compreenso circular e dinmica, um
elemento pressupe o outro e impulsiona a progresso. Emirich Coreth prope que a imagem de
uma espiral mais adequada do que a de um crculo, pois evidencia o movimento do processo.
No h como fugir da pr-compreenso. Entretanto, a compreenso pode abrir-se coisa,
submeter-se a sua alteridade; para tanto, necessrio entrar no espiral de maneira adequada,
com conscincia da fora que a histria exerce.
Estar numa situao histrica significa compreender sempre a partir de um determinado horizonte;
o que implica na necessidade de reconhecimento da diferena daquilo que histrico em relao
significao presente. , precisamente, a sensibilidade no que diz respeito a temporalidade das
coisas que orienta o sentido de verdade para a hermenutica.
O problema que nem sempre se entra adequadamente no crculo (ou espiral) hermenutico.
H uma tendncia ao fechamento que faz o processo estagnar na compreenso estabelecida
10
PEALVER, Mariano: Entre la Escucha Hermenutica y la Escritura Decontrutctiva. In Dilogo y Deconstruccin los Limites
del Encuentro entre Gadamer e Derrida. Madrid: Cuaderno Gris, 1998, p. 112-113.
11
CORETH, Emerich. Questes Fundamentais de Hermenutica. So Paulo: Ed. da Universidade de So Paulo, 1973, p. 102.
257
em um determinado momento. A tradio

fornece um sentido para as coisas
e uma maneira de lidar com elas. Se um
sentido estabelecido impessoalmente
impera
como
nica
possibilidade,
o movimento cessa.
Quando se est preso tradio e no
h a procura por um retorno crtico s
origens, o ser humano compreende as
coisas e a si mesmo exclusivamente por
uma interpretao herdada12 e a partir
dela projeta seu futuro. O apego a crenas
vigentes torna-se, assim, um obstculo
pergunta e interrompe a caminhada s
fontes de onde surgiram as evidncias,
fontes estas que poderiam proporcionar
uma
compreenso
mais
adequada
13
historicidade dos fenmenos .
decisivo
advertir:
um
modo
Estar numa situao

histrica significa
compreender sempre
a partir de um
determinado horizonte;
o que implica
na necessidade
de reconhecimento
da diferena daquilo
que histrico
em relao
significao presente.
, precisamente,
a sensibilidade no
que diz respeito a
temporalidade das
coisas que orienta
o sentido de verdade
para a hermenutica
equivocado de entrar no crculo (ou

espiral) hermenutico. Erra-se quando no h conscincia de que se est em um crculo,
o que implica dizer que no h compreenso da fora dos efeitos que a histria exerce atualmente.
Mais do que simplesmente pensar a histria, ns a carregamos. a tradio que fornece
a base que direciona o nosso olhar e conforma a maneira pela qual compreendemos e lidamos com
as coisas. Se estagnarmos em um momento histrico isto acontece quando nos esquecemos
do que j foi vivido em tempos pretritos perdemos a fluidez e o movimento, ficamos presos a
um ciclo de repeties.
Ora, olhar para as coisas exclusivamente de um determinado ponto de vista (sem ter conscincia
de que este s um ponto de vista histrico e que existiram e existiro outros modos de ser)
suprime outras maneiras que as coisas tm para revelarem-se e isto violenta sua alteridade.
Quando possibilidades ficam ocultas, no podemos escolh-las, no podemos nos movimentar.
Por isso, no h liberdade.
258
12
HEIDEGGER, Martin. Ser e Tempo. Parte I. Petrpolis: Vozes, 2000, p. 108 e seguintes.
13
HEIDEGGER, Martin. Ser e Tempo. Parte I. Petrpolis: Vozes, 2000, p. 36 e seguintes.
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No esquecimento de nossas origens, reside o risco de nos perdermos (dirigirmos nossa vida a partir
de simples demandas impessoais). De outro lado, est na memria o potencial de emancipao.
Por exemplo, na circunstncia histrica atual, em que o consumismo d o tom do modo de vida,
o ser humano vive o papel de um ser consumidor. Procura freneticamente14 e compulsivamente
novos produtos e informaes, passa de uma coisa a outra, busca a novidade e a excitao
por elas provocadas. Est to emaranhado em meio s demandas da sociedade do consumo
e da informao, que tende a expressar pouco mais do que isso, torna-se um mero reprodutor
e consumidor de produtos e ideias descartveis. Neste modo de consumo, a vida e as coisas
perdem seu mistrio, no se permite que sejam mais do que a forma como aparecem.
Objetificadas, vm a ns prontas e acabadas, preparadas para serem digeridas e rapidamente
jogadas fora. Um ser humano esquecido pode at estar socialmente includo, mas encontra-se
suprimido, apagado, pela cultura de consumo.
Por trs do consumo h a impessoalidade. Possibilidades interpretativas esto impessoalmente
disponibilizadas, agimos e pensamos a partir delas. Age-se de uma maneira porque desde sempre
se agiu assim. No h responsabilidade nem liberdade, pois na superficialidade, impessoal
e esquecida da mobilidade do tempo, a falta de liberdade no se mostra. Nesse sentido, no h
um autntico encontro consigo mesmo ou com outrem.
Este tipo de esquecimento surge como modo herdeiro da modernidade racionalista. O que
no se encaixa na razo o resto que no encontra lugar. Uma compreenso mais profunda
da modernidade percebe que o sujeito kantiano alm de abstrato tambm rude15. A atitude
racionalista, ordenadora, progressista, literalizante, que negligencia modos de vida que do vazo
sensibilidade, gera sintomas como a compulso pelo consumo de mercadorias.
Dir-se- que, contra este tipo de imposio, h que se falar em uma tica (como habitar propriamente
o mundo e abertura a outros modos de vida) que se caracteriza por nesse contexto homogeneizante
preservar a diferena ao invs de tentar a todo custo impor o domnio sobre as coisas. Atender
ao chamado da diferena tambm procurar um outro sentido para um modo de vida formatado
a partir do que lhe diz o falatrio dos meios de comunicao de massa. A dominao perpetua-se
pela crena moderna de que somos autnomos simplesmente por sermos racionais esquecendose da fora das determinaes prvias que condicionam decises racionais.
14
Bittar, no pela via hermenutica, refere-se a uma razo frentica. Cf. BITTAR, Eduardo C. B. : Estudos sobre Ensino Jurdico
Pesquisa, Metodologia, Dilogo e Cidadania. So Paulo: Atlas, 2006.
15
o que argumenta Bittar, cf BITTAR, Eduardo C. B. :Filosofia, Sensibilidade e Educao em Direitos Humanos: Resistncia
contra a Insensibilidade do Quotidiano. In: Revista da Faculdade de Direito de So Bernardo do Campo. Ano 12, n. 14. So Bernardo do
Campo: Faculdade de So Bernardo do Campo, 2008, p. 113 e 114.
259
4. FORMAO (BILDUNG) EM
GADAMER COMO ABERTURA
ALTERIDADE DE UMA EXPERINCIA
A pergunta pela tica envolve, portanto, a questo sobre como podemos habitar melhor o mundo,
lidar melhor com o corpo e com as nossas emoes. Em outras palavras, como acolher aquilo
que extravasa a nossa conscincia (apenas nesta esfera reduzida articulava-se a razo moderna,
kantiana). Trazer tona o que est mais prximo, abrir-se alteridade algo que, para Gadamer,
pode ser preparado por uma espcie de formao. Para explicar este processo Gadamer utiliza
a palavra alem Bildung. O vocbulo traduzido frequentemente como formao ou educao.
Bildungprozess um processo de autoformao no sentido de um movimento pessoal ou cultural
de crescimento e desenvolvimento16. A ideia de autoformao no quer implicar a realizao de
um plano antecipado, mas de uma dinmica, da qual quem est em formao participa e aprende.
Gadamer explica que a palavra tem suas origens na mstica da Idade Mdia, mas foi Hegel quem
elaborou de maneira ntida sua definio17. O fillogo Gadamer usa a definio hegeliana como
ponto de partida de sua argumentao, mas no se prende a ela: a palavra Bildung ganha um
sentido original dentro da investigao hermenutica.
Em Hegel, Bildung envolve o progresso alm da imediatez e particularidade, para a universalidade.
At a no h desacordo pois, tambm para a hermenutica, ser capaz de linguagem o que torna
o ser humano hbil a distanciar-se do imediato e fazer presente o universal. O ponto central de
divergncia est no fato de que a universalidade, na dialtica hegeliana, conecta-se ao movimento
em direo a um conhecimento absoluto, cujo pice tornaria a histria transparente, pois esta
alcanaria o nvel de conceito. Para a hermenutica, universalidade tem um sentido bastante
distinto. O fato da linguagem tornar presente o universal, tem como consequncia derradeira
sua capacidade de carregar o fim, a mortalidade (a tese de que uma das principais marcas da
humanidade antecipao da morte no s sustentada pela hermenutica; investigaes
antropolgicas detectam marcas presentes em rituais fnebres que desde os primrdios da
humanidade mostram peculiaridades de nossa espcie).18
16
WALLULIS: Jerald. The Hermeneutics of Life History Personal Achievemente and History in Gadamer, Habermas and Erikson.
Evanston: Northwestern University Press, 1990, p. 32.
260
17
45-47.
GADAMER, Hans-Georg. Verdade e Mtodo I - Traos Fundamentais de uma Hermenutica Filosfica. Petrpolis: Vozes, 2002, p.
18
MORIN, Edgar. O Homem e a Morte. Rio de Janeiro: Imago, 1997, p. 83 e seguintes.
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O percurso da hermenutica refaz o trajeto hegeliano do fim at o comeo. O caminho

de retorno do esprito absoluto para a substancialidade da tradio. Crucial para caracterizar
esse movimento a fora da histria efetiva, que atua alm da ao e da vontade do sujeito.
Para a hermenutica, a conscincia finita e aquilo que se d na histria, supera o que
podemos conhecer.19
Isto posto, o sentido que o termo Bildung adquire nas duas perspectivas determinado pelas
diferentes direes do movimento (progresso at o esprito absoluto ou retorno alteridade de
uma situao histrica) e pelo significado que a experincia adquire nos dois casos.
Hegel enfatiza o resultado da experincia, ou seja, aquilo que o sujeito ganha com ela em termos
de conhecimento. A experincia leva a um autoconhecimento que, ao final de tudo, no ter
mais objeto.20 A alteridade desvanece. O resultado de uma experincia conhecimento, em seu
pice, conhecimento absoluto. Por isso, para Hegel, a dialtica da experincia deve ter seu fim
com a superao de toda experincia.
Gadamer ope-se a tal forma de se relacionar com a alteridade que leva ao seu desaparecimento.
Se alguma coisa infinita o movimento experincia e no o conhecimento que se adquire
a partir dele. A nfase, destarte, colocada no processo e no no resultado. Com uma formao
(Bildung), aprende-se a estar aberto experincia e no a ultrapass-la rudemente, tendo em
vista apenas o conceito a ser alcanado. Trata-se, acima de tudo, de estabelecer uma relao
esttica que permite a afetao.
J deve estar claro que experincia no aqui compreendida como percepo sensorial nos termos
conferidos pelos primeiros positivistas. Os dados de nossos sentidos articulam-se em contextos
interpretativos. O agora (instante de uma experincia) no fragmento ou um ponto recortado21,
pois a verdade hermenutica mobilidade. O que se presenteia em uma experincia, mostra-se de
um modo determinado, dependendo da situao histrica em que nos encontramos.
Vejamos, a nossa compreenso daquilo que chamamos hoje de natureza a faz presente
de uma maneira especfica. A palavra natureza pode ser compreendida como reserva de
energia a se explorar (tal como modernamente ouvimos a palavra) ou, de outra forma, como
Physis, movimento daquilo que surge e desaparece por seu prprio vigor, como mistrio a ser
19
WALLULIS, Jerald. The Hermeneutics of Life History Personal Achievemente and History in Gadamer, Habermas and Erikson.
Evanston: Northwestern University Press, 1990, p. 32-37.
20
GADAMER, Hans-Georg. La Dialtica de Hegel Cinco Ensayos Hermenuticos. Madrid: Ediciones Ctedra, 1994, p. 135.
21
HEIDEGGER, Martin. Lgica. La Pregunta por la Verdad. Madrid: Alianza, 2004, p. 15.
261
contemplado (tal como era, para ouvidos antigos, gregos22). Lidar com questes ecolgicas de
um jeito ou de outro depende da nossa situao histrica, do tipo de experincia que tivemos no
passado e da nossa capacidade de carreg-lo.
O caminho da hermenutica no o da consumao, do xtase em um saber capaz de absorver
toda a histria. Procurar as respostas apenas no plano ideal da conscincia evitar o contato
como a realidade, tambm evitar a dor. A experincia para a hermenutica, no compreendida
como aquilo que meramente informa; aponta sim para algo que jamais pode ser reduzido ao
material consciente, a prpria histria atuando no indivduo. Como a experincia no cabe na
conscincia, envolve sempre frustrao de planos, quando corretamente compreendida, capaz
de revelar a finitude. Da a interdio proporcionada pela experincia. Ela frustra; afetivamente
abre a ferida narcsica.
O ser humano experiente no aquele que possui um conhecimento ou habilidade particular, sim
quem sabe lidar com as incertezas de toda predio, com os limites e as frustraes da vida. Bildung,
para Gadamer, obteno de uma potncia. A aquisio no pode ser separada do processo em que
a potncia conquistada23. Ao adquirir uma formao, o que aconteceu no processo no desaparece,
aquilo em relao ao qual nos sobrepomos ou superamos no fica no passado.
O sentido atribudo palavra superao evidencia outro ponto de franca divergncia com
o projeto hegeliano. Para Hegel, alcanar algo (uma sntese, por exemplo) superar, deixar para
trs, o que havia antes (superar o conflito). Para a hermenutica, o conflito est sempre a.
Apaziguar sua fora distanciar-se da verdade24.
Gadamer explica que a superao da dor de uma perda (talvez de algum querido), por exemplo, no
esquec-la. O luto no leva extino da dor, mas aceitao da perda e elaborao (que s pode
ser compreendida concretamente e singularmente) de um modo de carregar a dor. O sofrimento no
vai embora sem deixar marcas, aprendemos a lidar melhor com ele quando o admitimos como parte
de nossas vidas. A dor est a, modificada, ainda quando nos havemos sobrepostos a ela.
Vattimo esclarece que a relao da hermenutica com o passado refere-se a uma ultrapassagem
que carrega a aceitao e o aprofundamento. Os vestgios de ocorrncias pretritas permanecem25.
22
HEIDEGGER, Martin. Ser e Verdade 1. A Questo Fundamental da Filosofia 2. Da Essncia da Verdade. Petrpolis: Vozes, 2007, p. 36.
23
WALLULIS, Jerald. The Hermeneutics of Life History Personal Achievemente and History in Gadamer, Habermas and Erikson.
Evanston: Northwestern University Press, 1990, p. 32-37.
24
As aspas aqui so essenciais para enfatizar o sentido transgressor que a palavra verdade adquire dentro da investigao
hermenutica.
262
25
p. 180.
VATTIMO, Gianni. O Fim da Modernidade Niilismo e Hermenutica na Cultura Ps-Moderna. So Paulo: Martins Fontes, 2002,
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Lidamos melhor com o passado quando nos aproximamos de sua fora. Ao invs de fugir ou
tentar esquec-lo, aprendemos a acolh-lo e nele nos deixamos demorar. Somente desta forma
podemos ter a liberdade de torcer, virar (Verwindung26) a direo que estava a determinada
e seguir uma outra orientao. Assim, ganhamos liberdade.
Bildung tomada de conscincia do processo em que ns, seres humanos finitos, estamos
situados. A abertura para tal processo condio para lidar com um modo de vida de maneira
prpria. O ser humano aberto tem uma atitude no dogmtica, sabe que a tradio uma grande
professora e que preciso se posicionar com humildade perante as coisas para que possamos
aprender. Aprende-se com a experincia, quando se presta ateno ao que ela . acontecimento,
Outro em relao a planos e conscincia.
tambm possvel passar pela vida com a ateno detida em planos ou projetos e ter
a ao fixada em cumprimento de metas, desse modo, desatento experincia, no h uma
formao apropriada. Determinar a vida pela planificao uma maneira de fugir da falta,
da transitoriedade e da particularidade27. Deixar-se atingir pela dor e formar-se pela fora de
um acontecimento abrir caminho para um saber que tambm tico28. Uma das principais
consequncias da interpretao gadameriana de Bildung reside no fato de que, a partir
dela, podemos compreender que a tica requer a proteo da mobilidade e da memria,
mas o resultado da elaborao do passado por exemplo, se melhor punir ou perdoar os
ofensores imprevisvel e deve estar sustentado em um modo de vida comum; no pode
nem deve ser imposto por um filsofo.
5. SOBRE TICA E A FACTUALIDADE

DA FORMAO E DO TEMPO
DA LEMBRANA
Alcanamos um ponto em que podemos adentrar diretamente na investigao sobre a tica.
Esta, afinada a hermenutica, envolve o aprendizado a habitar enraizadamente; trata-se de lidar
com o que radicalmente concreto, levar a srio a corporeidade e as emoes.
26
p. 179.
VATTIMO, Gianni. O Fim da Modernidade Niilismo e Hermenutica na Cultura Ps-Moderna. So Paulo: Martins Fontes, 2002,
27
LOPARIC, Zejljco. tica e Finitude. So Paulo: Ed. Escuta. 2004. P. 9.
28
GADAMER, Hans-Georg: O Problema da Conscincia Histrica. So Paulo: Fundao Getlio Vargas, 1998, p. 55.
263
A referncia ao lugar em que habitamos quer fazer recordar o fato de que no nos encontramos
diante dos objetos para domin-los29, estamos envolvidos com as coisas e com o ambiente.
o que acontece no tempo, historicamente. Pensar onde habitamos entrar em contato com
algo que, por estar to prximo, tornou-se quase inacessvel (sobretudo por estarmos ocupados
consumindo conceitos abstratos e longnquos).
Para um aprofundamento da questo, cabe lembrar as origens gregas do que hoje chamamos
de tica. Gadamer traduz a palavra grega ethos como modo de vida30. Quando evoca a tica,
a hermenutica convida a caminhar em uma base circunstancial e contingente, de tal modo que
a alteridade da situao atual em que nos encontramos acolhida.
A tica gadameriana no orienta a procurar uma resposta fora do tempo, como na determinao de
uma hierarquia de valores abstratos. Esse tipo de direcionamento da pergunta ahistrico retira
do questionamento o equvoco, os riscos, e as incertezas inerentes s peculiaridades de cada
situao. Em outras palavras, distancia a tica de suas origens (modo de vida). Gadamer afirma
que a desgraa da Alemanha na segunda guerra mundial se deu pela imaturidade poltica de um
povo habituado imposio
Pensar onde habitamos entrar

em contato com algo que, por
estar to prximo, tornou-se
quase inacessvel (sobretudo
por estarmos ocupados
consumindo conceitos abstratos
e longnquos)
de deveres de cima para

baixo e subordinao31.
A tica gadameriana tem
bases modestas, h apenas
a indicao do caminho para
que possamos escolher de
maneira enraizada. Faz-se
mister pensar e decidir de
maneira atenta aos condicionamentos e, ao mesmo tempo, ciente da liberdade. Esta ltima est
conectada conscincia de que a histria fala atravs de ns. O ponto de partida o conflito
insupervel, que reside no ser humano errante. da vida, e no de conceitos, que devem surgir
perguntas e equvocos.
Enraizamento e mobilidade da histria so indissociveis do problema da liberdade. Falta
liberdade quando no h enraizamento. Por conseguinte, esta tica toca em assuntos cruciais
para a poltica e para o direito e corre junto com preocupaes ligadas ao escopo de ir alm da
264
29
GADAMER, Hans-Georg. Hermenutica em Retrospectiva v. I Heidegger em Retrospectiva. Petrpolis: Vozes, 2007. p. 45.
30
GADAMER, Hans-Georg. Acotaciones Hermenuticas. Madrid: Trotta, 2002, p. 53.
31
GADAMER, Hans-Georg. Acotaciones Hermenuticas. Madrid: Trotta, 2002, p. 55- 56.
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democracia formal e estabelecer prticas efetivamente livres (pois enraizadas e conscientes dos
condicionamentos) e democrticas.
Habermas denuncia a vaidade do esprito moderno, que olha para si mesmo com orgulho por ter
triunfado diante do antigo32. A pr-histria imediata desvalorizada, pois mitos antigos teriam
sido detectados e deixados para trs. Para os modernos, novas crenas devem estar fundadas
apenas na razo.
Tal forma de pensar, racionalista, pretensamente instituinte, parece no compreender a fora
atual da histria. Cr-se em uma liberdade calcada na razo, emancipada de determinaes
histricas. Da o sentido pouco profundo de superao, concebida como deixar uma ideia para trs
e super-la por uma explicao nova e mais racional. A histria, nesse sentido, adquire uma
importncia informativa que visa construo mais adequada de conceitos. Reducionismos
racionalistas negligenciam o papel radicalmente formador do tempo e no assimilam a intensidade
da histria-efetiva como um outro que age atravs de ns.
No incio do sculo passado, Freud j falava acerca de processos inconscientes em que a censura interna
(moral introjetada) impede a rememorao. A psicanlise ensina que o material recalcado (expulso
da conscincia pelas foras de resistncia) no desaparece, permanece agindo subrepticiamente.
O que no lembrado repete-se na vida do sujeito sem que este se d conta. Atuamos (acting
out), repetimos o que no recordamos33. Quanto maior a resistncia, maior a tendncia do sujeito a
permanecer fixado no passado, representando um papel antigo e projetando em pessoas e situaes
figuras que no esto mais presentes. Assim, o dilogo com outrem apenas aparente, pois o que
est em cena a relao narcsica do sujeito com seu espelho. No h Outro.
A partir de semelhante compreenso, Peter Krapp escreve que a anistia poltica, em geral, aponta
para uma regra, segundo a qual o cometimento de um ato ilcito em um tempo especfico no
ter as consequncias esperadas. Almeja-se deixar as coisas correrem como se nada houvesse
acontecido, de modo a impor silncio no que diz respeito a eventos pretritos.
Tal descrio explica bem o que acontece no caso brasileiro, em que a Lei da Anistia
(lei n 6.683) concede o indulto a crimes polticos cometidos entre os anos de 1961 e 1979. Este
diploma legal, combinado com as Leis 8.159/1991 e 11.111/2005 (que restringem o acesso aos
documentos pblicos classificados como sigilosos), tm contribudo para prticas polticas que
levam ao recalque e ao esquecimento.
32
HABERMAS, Jrgen. A Constelao Ps-Nacional Ensaios Polticos. So Paulo: Littera Mundi, 2001, p. 165 e seguintes.
33
FREUD, Sigmund. Obras Completas V. XII. Recordar Repetir e Elaborar (Novas Recomendaes sobre a Tcnica da Psicanlise
II(1914).. Rio de Janeiro: Imago, 1974, p. 196-197.
265
Tais prticas esto muito longe do que pode ser pensado como formao de uma comunidade
(que como vimos, deve ser esttica pois precisa ser afetada pelo que esta a concretamente).
Krapp refere-se ao perdo no sentido radical e derridiano do termo. Este ltimo no apaga
a memria, ao contrrio, requer a lembrana da dor a ser perdoada e reinscrita como memria
modificada34. Derrida ensina que perdo assimtrico e incondicional: algum realizou um mal
e teve um bem como retorno35 (esta outra diferena em relao a frequentes polticas de anistia,
que so alicerada em uma troca alcanada pela negociao). Para que o perdo acontea preciso
sentir, no apenas pensar, de novo a dor; ser mais uma vez atingido pelos efeitos do evento.
A incondicionalidade do perdo derridiano aponta para a cessao de uma sequncia repetitiva.
Parar de repetir tambm a finalidade do retorno desconstrutivo ao passado proposto pela
hermenutica. Pretende-se lembrar dimenses da vida social que foram marginalizadas por
imposies histricas36. Trata-se de um processo que visa a reafirmar possibilidades humanas
esquecidas e ensinar a habitar a diferena.
A partir desta perspectiva, argumenta-se que a abertura dos arquivos da ditadura uma questo
que no pode ser pensada exclusivamente em termos rudes e normativistas. Este um assunto
que toca profundamente o que ns, brasileiros, somos e o que podemos projetar ser um dia.
Lembrar um perodo to autoritrio determinante para a formao de prticas efetivamente
democrticas e ligadas as nossas razes histricas.
Pensar o direto memria de maneira vinculada a tica vai alm da busca pela catalogao de
informaes provenientes do passado e a punio dos culpados (tal escopo parece ser suficiente
para uma viso aferrada ao racionalismo e ao normativismo). Propicia, acima de tudo, o impulso
a uma formao (Bildung), que esttica, no exclui a sensibilidade e dirige-se a um aprendizado
que busca lidar melhor com nosso sofrimento comum. O lugar que se chegar a partir de tal
impulso imprevisvel.
Elaborar propriamente o passado, pressupe deixar-se afetar por ele (no neg-lo ou
estrategicamente procurar imunizar-se de sua intensidade); desenvolver uma potncia, cujo teor
refere-se capacidade de no responder da mesma forma. Ou seja, cessar um ciclo repetitivo
e preparar para ser diferentemente.
34
2005.
KRAPP, Peter. Amnesty: Between an Ethics of Forgiveness and the Politics of Forgetting. In German Law Journal No. 1 Janeiro,
35
DERRIDA, Jacques. O Perdo, a Verdade, a Reconciliao: Qual Gnero?. In NASCIMENTO Evando (Org.). Jacques Derrida:
Pensar a Desconstruo. So Paulo: Estao Liberdade, 2005, p. 87.
266
36
BALKIN, J. M. Deconstructive Practice and Legal Theory. In Yale Law Journal n. 96, 1987. Disponvel em http://www.yale.edu/
lawweb/jbalkin/articles/decprac1.htm. Acesso em dezembro/2008.
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Importa, destarte, ir alm de uma justia exclusivamente punitiva. necessrio conversar sobre
uma justia que visa tambm a sensibilizao. Mas preciso cautela. Estamos em um campo que
excede o normativismo; contudo, este no pode ser deixado de lado (como algo que ficou para
trs). Esta tica que protege a memria, no pode excluir as demandas histricas por retribuio
de um mal causado. A hermenutica ensina que punir ou perdoar no uma deciso que deva
ser tomada fora da histria; a escolha deve ser feita situadamente.
A amplitude e a dimenso social do questionamento leva compreenso de que o direito
memria no deve ser pensado de maneira intransigente. a formao atual de uma
comunidade que poder mostrar qual o tempo da lembrana e se h, no momento, preparao
necessria elaborao.
Priscilla Hayner escreve que, em Moambique e no Camboja, depois de perodos de fortssima
represso poltica, houve uma grande resistncia coleta de informaes sobre os eventos
violentos que haviam ocorrido recentemente. Os moambicanos (Hayner conversou com
vtimas, acadmicos e funcionrios do governo) afirmavam que no queriam revistar estas
recordaes de conflito e dor. Segundo eles, no momento, era preciso focar no futuro, pois
o passado era demasiadamente, e ainda, uma parte do presente. Reexaminar os detalhes
daquelas circunstncias sofridas poderia acarretar a estagnao na dor e a impossibilidade
de liberar-se37.
O relato dos moambicanos chama a ateno para um outro lado da questo, qual seja, perguntar
pelo tempo e o sentido histrico de verdade. Para rememorar preciso obter uma certa distncia
temporal; parece justo, ento, falar em adiamento (com cautela, para que este no se transforme
em libi ou compromisso dilatrio).
A hermenutica indica o caminho, mas no sua pretenso dar respostas definitivas; estas
so acima de tudo, circunstanciais. Ao fazer presente o sofrimento, trazer tona o passado,
a comunidade h que elabor-lo da forma que lhe for possvel e assim encontrar, situadamente,
a sua direo.
37
HAYNER, Priscilla. Unspeakable Truths Facing the Challenges of Truth Commissions. New York: Routledge, 2002, p. 186.
267
BALKIN, J. M. Deconstructive Practice and Legal Theory. In Yale Law Journal n. 96, 1987.
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269
MARIANA PIMENTEL FISCHER PACHECO

Doutora em Direito pela Universidade Federal de Pernambuco (UFPE)
Atuao Profissional: Pesquisadora da Associao Nacional de Direitos Humanos
Atua como professora-tutora e palestrante na Fundao Getlio Vargas (GV-law), Professora
da Universidade Paulista (UNIP).
DIREITO MEMRIA COMO EXIGNCIA TICA

UMA INVESTIGAO A PARTIR DA HERMENUTICA FILOSFICA
DE HANS-GEORG GADAMER
Resumo: Neste trabalho argumentar-se- que o direito memria, mais que uma exigncia
normativa, sustenta-se em uma base tica. De maneira desprendida de vnculos morais impostos
de cima para baixo, a hermenutica filosfica Hans-Georg Gadamer abre espao para falar em
uma tica como convite a um processo de enraizamento e formao que permite carregar mais
propriamente as marcas imprimidas pelo vigor da histria efetiva.
Palavras-chave: memria, tica, hermenutica
Abstract: This essay argues that a nations right to its memory is more than a normative
requirement. It is an ethic demand. Free from moral duties, Hans-Georg Gadamers philosophical
hermeneutics opens a perspective that grants the possibility to think about ethics as an invitation
to participate of process that can bring a community to its roots and leads to a more proper way
of carrying its own history.
Key-words: memory, ethics, hermeneutcs
270
ENTREVISTA
JAVIER CIURLIZZA
DOSSI
ESPECIAL
ARTIGOS
ACADMICOS
DOCUMENTOS

271
ARTIGOS
ACADMICOS
OS MLTIPLOS
SENTIDOS DA ANISTIA
Danyelle Nilin Gonalves
Mestre e doutora em Sociologia pela Universidade Federal do Cear
Foi o primeiro dia de um novo tempo, foi um dia de luz...
(Maria de Amparo Arajo, Grupo Tortura Nunca Mais Pernambuco)
INTRODUO
A Anistia Poltica, promulgada em 28 de agosto de 1979, representa muito mais do que um
determinado momento da vida nacional ou uma simples palavra de ordem. Carrega significados
de natureza poltica, jurdica e social. Traz consigo sentimentos como a alegria, a vibrao, a dor,
a frustrao, alm de inmeras expectativas. Isto porque representou muito mais do que a sada
dos presos da cadeia, da volta dos exilados e dos clandestinos, sendo concebida como a vitria
da oposio sobre o governo ditatorial.
Concebida como um ato fundador para os perseguidos polticos, sua data carregada de
simbologia, sendo um misto de fora e esperana, relevantes para setores da sociedade
brasileira. Representa ainda a articulao e mobilizao, depois de anos de desmobilizao.
A Anistia surgiria como uma data que remonta conciliao nacional, diferentemente do dia 31
de maro, visto como o dia da quebra institucional e do incio dos males pelo qual o Brasil passou
durante 21 anos.
Todavia, como tudo que diz respeito aos anos de ditadura militar, no se consegue obter
concordncia sobre esse processo. Esse consenso no existia na poca e no ocorre hoje.
No existe a respeito de sua origem, acerca dos seus atores, de seus propsitos, do seu alcance
e de suas consequncias. Pensar a Anistia perceb-la como um campo de lutas cujos atores,
272
mesmo que a princpio faam parte de um mesmo grupo, partilham diferentes vises.
1. A PERSEGUIO POLTICA
E AS LUTAS PELA ANISTIA
O Brasil viveu de 1964 a 1985 sob uma ditadura militar que utilizou como expediente a perseguio
aos seus oponentes, ocasionando demisso de empregos, expulso de colgios e faculdades,
idas clandestinidade, banimento do Pas, exlio, quando no, a morte.
Todas essas experincias atingiram sobremaneira no somente os chamados perseguidos
polticos, mas seus familiares, amigos, namorados e cnjuges. Relaes afetivas, profissionais
e financeiras foram afetadas pela ausncia de um membro no convvio e pela situao de
instabilidade vivida. O medo, os traumas e as marcas se fixaram nos corpos e nas mentes
daqueles que foram atingidos direta e indiretamente pelos atos de arbtrio.
primeira vista essas questes podem parecer estritamente individuais ou, no mximo, familiares,
no entanto, se ampliarmos a viso, perceberemos que as questes relativas s consequncias
da vida de cada um dos envolvidos pela perseguio da ditadura militar so importantes do ponto
de vista sociolgico, j que remetem
dimenso psicossocial dos regimes autoritrios nos quais a vida constantemente
colocada em perigo, os direitos humanos so suspensos, a delao uma possibilidade
permanente e cotidiana, o tecido socioafetivo fragmentado.
(PIETROCOLLA, 1995, p.11).
A ditadura conseguiu desarticular setores organizados da sociedade. Sindicatos e associaes
foram fechados ou sofreram intervenes, partidos polticos foram extintos, lderes polticos,
sindicais e estudantis foram cassados e presos.
Essa desarticulao durou grande parte da ditadura, no entanto, ainda quando do golpe,
surgiram movimentos de denncias dos crimes cometidos contra os oponentes e as primeiras
manifestaes em prol da Anistia.
Durante todo o perodo da ditadura militar ocorreram manifestaes em torno as liberdades polticas
e de expresso. J em 1964, o escritor catlico Alceu Amoroso de Lima (Tristo de Athayde), em um
programa de rdio, conclamava o presidente Marechal Castello Branco a anistiar os revoltosos.
Em 1967, a Frente Ampla, composta por Carlos Lacerda, Joo Goulart e Juscelino Kubitscheck,
lanou um manifesto clamando por anistia. Em 1968, o deputado do MDB Paulo Macarini (SC)
273
apresentou na Cmara Federal um projeto de anistia. Nenhum desses momentos, porm,

conseguiu aglutinar tantos setores sociais como aquele que ocorreu na dcada de 1970.
A capacidade de se expressar, de agir diferentemente e ter opinies contrrias foi cada vez mais
diminuda com a ascenso dos militares ao poder. Com o AI-5 e a Lei de Segurana Nacional1,
o cerco aos opositores se fechou. A Anistia aventava a possibilidade de trazer certa normalidade
quela situao de exceo.
274
1
O Ato Institucional Cinco (AI-5) considerado por muitos como um golpe dentro do golpe. A partir dele, a ditadura endureceu
e foram constantes os abusos aos direitos humanos. A Lei de Segurana Nacional estabelecia graves penas aos opositores e deu o aparato
legal para que os opositores viessem a ser processados e punidos posteriormente.
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As mulheres, como naturalmente portadoras de humanidade, foram as que conseguiram

se tornar as principais representantes desse momento. J em 1968, um grupo de mulheres
conseguiu um espao num colgio de So Paulo para receber donativos a serem enviados aos
presos. Surgia o grupo Mes de So Paulo, espcie de embrio do Movimento Feminino pela
Anistia e Liberdades Polticas, que viria surgir em 1975 e a partir do qual se juntariam os exilados,
ex-presos e organizaes de direitos humanos2. A partir da atuao de Terezinha Zerbini, esposa
de um general do Exrcito cassado pela ditadura, foram se estabelecendo ao longo do Pas os
comits femininos pela anistia3. Estes tentavam sempre no ter esse sentido marcadamente
poltico, o que se constitua uma estratgia de sobrevivncia, dada a situao em que viviam.
As atividades consistiam em ir s prises, arrecadar dinheiro para aqueles que necessitavam;
visitar os presos doentes e aqueles que no tinham parentes prximos, alm de fazer um
intercmbio dos detentos com o mundo.
Segundo relato de Terezinha Zerbini, se a luta tivesse comeado com homens, teria acabado
logo. As mulheres foram muito importantes, pois a ditadura pensava duas vezes antes de reprimir
donas de casa como eu...4.
Nesse primeiro momento, a presena dos ex-presos e militantes no era permitida para no se
configurar como uma luta poltica. Buscava-se uma participao indireta. Assim, cada festa
ou encontro com amigos se configurava como um momento de buscar propostas e solues
para os problemas enfrentados, sobretudo, pelos presos polticos.
Em 1978, surgia o Comit Brasileiro de Anistia, que incorporava vrios outros setores (sobretudo
os de classe mdia) e em pouco tempo o carter de gnero j tinha sido absorvido por outras
demandas, tais como a volta democracia, a transio poltica, a consequente sada das prises
e o primeiro restabelecimento dos direitos perdidos quando da implantao da ditadura. Durante
esse perodo, vrias estratgias foram utilizadas para chamar a ateno da populao acerca
da situao dos presos polticos, dos desaparecidos, mas tambm para a necessidade da luta
por uma Anistia ampla, geral e irrestrita. Dessa forma, eram realizadas reunies5, congressos,
2
interessante salientar que a participao de mulheres nessas lutas no ocorreu somente no Brasil e nessa poca. As madres
de mayo, na Argentina; filhas de pais assassinados como Cntia Ferreira Gomes filha de Joo Jaime Ferreira Gomes, prefeito de Acara,
no Cear , dentre outros, confere uma dinmica diferente pelo carter de gnero. Gerardo Vasconcelos aponta em seu texto O Movimento
pela Anistia (1997), que j na dcada de 20 as mulheres da Federao Brasileira para o Progresso Feminino organizavam assinatura pela
anistia aos revolucionrios tenentistas.
3
Os ncleos funcionaram em Porto Alegre, Rio de Janeiro, Fortaleza, Bahia, Mato Grosso e Mato Grosso do Sul.
www.direitoshumanos.rj.gov.br/observatorio/setembro04.htm
5
Em 1975, Terezinha Zerbini leu um manifesto pela Anistia na Conferncia das Naes Unidas pelo Ano Internacional da Mulher,
no Mxico. Em 1976, cientistas e intelectuais lanaram manifestos por liberdade e democracia na 28 Reunio da Sociedade Brasileira para
o Progresso da Cincia (SBPC). www.fpa.org.br
275
encontros nacionais6 e intercmbios internacionais com exilados e organizaes de direitos

humanos, simpticas causa7.
medida que a discusso avanava, caminhadas, jogos de futebol8, datas comemorativas9,
reunies estudantis10 eram utilizadas como estratgias para dar visibilidade causa e dessa
forma, forar o Congresso Nacional a aprovar a Lei. Assim, mesmo aqueles eventos que no
tinham um sentido poltico estrito eram utilizados para fazer propaganda da Anistia e conseguir
apoio da sociedade civil brasileira.
Por toda mobilizao que conseguiu naquele contexto adverso e por tudo o que preconizava
busca pela liberdade de expresso, liberdades polticas e democracia, pelo carter coletivo
alcanado e pelo que representava em termos de esperana, essa foi a Anistia mais conhecida
de nossa histria e um cone das lutas da sociedade civil, sendo considerada por muitos como
um divisor de guas nas lutas polticas do Pas11.
Isso pode ser visto em um trecho de uma carta, escrita por Fernando Gabeira, em seu exlio
na Sucia:
no conheo em todo o perodo de militncia na denncia da ditadura brasileira no
Exterior nenhuma palavra de ordem que tenha nos unido tanto quanto a Anistia.
De repente, e pela primeira vez, sentvamos todos juntos: democratas liberais, cristos,
pessoas com tendncias socialistas e mesmo comunistas. Isto porque achamos que o
Partido Comunista tinha um importante papel a desempenhar na luta pela democracia
e na luta pela Anistia e que de forma nenhuma deveramos alijar do esforo comum
uma fora poltica que era favorvel democracia no Brasil. (1979, p.11).
6
Em 1978, foi realizado em Salvador (BA) o Encontro Nacional dos Movimentos de Anistia, como prvia do Congresso a ser
realizado em novembro do mesmo ano em So Paulo. Em julho de 1979, foi realizado o IV Encontro Nacional dos Movimentos de Anistia
em Piracicaba-SP. www.fpa.org.br
7
Em julho de 1979, aconteceu em Roma o Congresso pela Anistia no Brasil, tendo como representantes brasileiros o ento advogado de presos polticos, Luiz Eduardo Greenhalgh, e Helena Grecco, fundadora e presidente do Movimento Feminino pela Anistia em
Minas Gerais. www.fpa.org.br
8
Em fevereiro de 1979, no decorrer de um jogo entre Santos e Corinthians, foi aberta uma faixa com os dizeres Anistia Ampla,
Geral e Irrestrita no meio da torcida corintiana. www.fpa.org.br
9
Em 1978, o dia 12 de dezembro, Dia dos Direitos Humanos, foi comemorado com um ato pblico promovido pelo CBA-SP. Em
1o de maio de 1979, Dia do Trabalho, contou com manifestaes pela Anistia em So Bernardo do Campo, foco de lutas operrias daqueles
tempos. www.fpa.org.br
10
Em maio de 1979, no XXI Encontro Nacional de Estudantes em Salvador (BA) para a reconstruo da Unio Nacional de Estudantes (UNE), foi decidido o apoio irrestrito anistia. www.fpa.org.br
276
11
importante salientar que as discusses em torno da Anistia continuaram mesmo com a aprovao da Lei. Prova disso so as
denncias no Congresso Nacional da descoberta de restos mortais de alguns presos polticos, tidos como desaparecidos no mesmo dia em
que a Anistia foi sancionada (28/08/79); o Dia Nacional do Luto pelos mortos e desaparecidos, promovido pelo CBA-SP (19/09/79); a criao
de um prmio, denominado Vladimir Herzog de Direitos Humanos (25/10/79). Em novembro de 1979 se realizava em Salvador o II Congresso
Nacional pela Anistia Ampla, Geral e Irrestrita. Ainda nesse ano foi criada a Comisso Federal de Anistia no Brasil. www.fpa.org.br
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De fato, o Movimento pela Anistia conseguiu aglutinar setores diferentes da sociedade e em torno
dele a bandeira da democracia esteve presente, tendo seu apogeu na campanha das Diretas J.
Da sua importncia histrica, segundo Gabeira: No se trata pura e simplesmente da volta de
dez mil exilados, da libertao de duzentos presos. um movimento popular emergente, um
grito que no est parado no ar. (1979, p.14).
1.1. AS PROPOSTAS: PARA QU E PARA QUEM SERVE

A ANISTIA?
As propostas do projeto de anistia, j naquela poca, refletiam as lutas que havia entre governo
e os setores mais ligados aos militantes de esquerda, sendo algumas dessas contendas objetos
de debates ainda hoje.
Em 1977, quando os debates comearam a se intensificar, percebeu-se que havia muitas
verses atribudas Anistia, ao seu alcance e necessidade de que ela fosse implantada.
O governo, antes mesmo de acat-la como ideia, apresentou algumas opes, vistas pelos
opositores como uma forma de desmobilizar
as discusses e no resolver os problemas
Fruto de muitas
discusses
e contendas, alm
dos habituais arranjos
polticos, a anistia
trouxe discusses
acerca do futuro
poltico e civil
dos envolvidos
em disputas
com o regime militar
advindos da instalao da ditadura militar

e dos atos institucionais editados durante
a sua vigncia.
Em 27 de junho de 1979, o presidente da
Repblica, General Joo Batista Figueiredo,
enviou uma mensagem ao Congresso Nacional
em que considerava aquele o momento
propcio para a Anistia. A ideia do Presidente,
expressa na mensagem ao Congresso, era
de que a Anistia reabriria o campo da ao
poltica, ensejaria o reencontro, reuniria
e congregaria para a construo do futuro12.
Nessa viso, a Anistia aparecia naquele
momento como o nico ato capaz de pacificar a Nao Brasileira, depois de anos de lutas que
fragmentaram o Pas. Assim, surgia como a responsvel pela reconstruo e unificao do Brasil.
12
Mensagem n 59, enviada ao Congresso em 1979 In Anistia (1982).
277
Fruto de muitas discusses e contendas, alm dos habituais arranjos polticos, a Anistia trouxe
discusses acerca do futuro poltico e civil dos envolvidos em disputas com o regime militar.
O projeto retroagia ao perodo anterior a 1964 (mais exatamente a 02 de setembro de 196113)
e contemplava aqueles que tinham sido afastados da atividade poltica, porm, no alcanava
aqueles que haviam sido condenados pela Justia por crimes, no considerados naquele
contexto, como sendo de motivao poltica, ou seja, assaltos, sequestros, atentados
pessoais. Nesse caso, os chamados terroristas no seriam atingidos pela lei porque,
no entendimento do presidente Joo Figueiredo, seus atos no eram voltados contra
o governo, o regime e nem mesmo o Estado e sim, voltado contra a humanidade e por isso,
repelidos pela comunidade universal.
O terrorista no era entendido como um ser poltico e a Anistia, em seu juzo, era um ato
para integrar os cidados na militncia poltica. Mesmo assim, apresentava a proposio de
que, para os que no fossem agraciados, a Anistia serviria para paralisar seus processos, mesmo
daqueles que, segundo o presidente, no esto a merecer o benefcio de uma medida de sentido
marcadamente poltico14.
Para emitir o parecer sobre a matria, foi designada, em 28 de junho de 1979, uma Comisso Mista,
indicada pelas lideranas dos dois partidos no Congresso: Movimento Democrtico Brasileiro (MDB)
e Aliana Renovadora Nacional (Arena)15. O Congresso Nacional poderia at o perodo de 18 de
agosto de 1979 apresentar emendas ao projeto do Executivo, a serem apreciadas pela Comisso.
Os pontos mais polmicos diziam respeito s propostas acenadas no campo oficial em substituio
Anistia. Eram elas:
Revogao do artigo 185 da Constituio editada em 1967 que conferia perpetuidade s cassaes
dos direitos polticos. Para a oposio e os partidrios da Anistia, a Constituio deveria ser
revogada por completo, no se podendo admitir essa negociao em substituio a Anistia;
Reviso ou revogao das punies, a serem requeridos pelos punidos aos tribunais militares.
A proposta foi combatida pelo fato de no ter os efeitos de uma Anistia e por abranger uma
pequena parcela dos possveis beneficirios;
278
13
Quando da implantao do parlamentarismo no Brasil.
14
Mensagem n 59, enviada ao Congresso em 1979 In Anistia (1982).
15
Os indicados para compor a Comisso Mista foram pela ARENA: senadores Aloysio Chaves, Dinarte Mariz, Bernardino Viana,
Helvdio Nunes, Henrique de La Rocque, Moacyr Dalla, Murilo Badar e os deputados Ernani Satyro, Joo Linhares, Ibrahim Abi-Ackel,
Francisco Benjamim, Luiz Rocha e Leorne Belm. Pelo MDB: senadores Teotnio Vilela, Pedro Simon, Nelson Carneiro, Itamar Franco e os
deputados Tarcsio Delgado, Benjamim Farah, Roberto Freire, Del Bosco Amaral e Joo Gilberto.
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Reviso da Lei de Segurana Nacional no sentido

de reduo de algumas penas. A proposta dos
opositores se baseava justamente na revogao
da referida lei;
Anistia recproca combatida inclusive por
setores das foras armadas para quem aceitla seria admitir que a Revoluo prestasse
conta de seus atos. No caso dos opositores,
aceit-la significava tornar impune todos os
crimes cometidos em nome da segurana
nacional.
A discusso apresentada por Roberto Ribeiro
Martins, em sua obra Liberdade para os
brasileiros Anistia ontem e hoje (1978),
era que a Anistia deveria ser ampla, geral,
no sentido de incluir todas as categorias de
brasileiros vtimas de atos e leis de exceo,
perseguidos, condenados ou acusados por
ARTIGOS
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A discusso
apresentada por
Roberto Ribeiro
Martins, em sua obra
Liberdade para os
brasileiros Anistia
ontem e hoje (1978),
era que a Anistia
deveria ser ampla,
geral, no sentido
de incluir todas
as categorias de
brasileiros vtimas
de atos e leis de
exceo, perseguidos,
condenados ou
acusados por delitos
polticos...
delitos polticos, ideolgicos, de opinio,

de imprensa ou que tenham sido demitidos
de seus empregos por motivo de greve
ou atividade sindical. Deveria ser absoluta,
incondicional, no estabelecendo nenhuma restrio ao gozo de seus benefcios por parte de
todos os que por ela fossem abrangidas. E, por fim, plena, no sentido de possibilitar a reintegrao
de todos os beneficiados nas funes que exerciam no momento de punio. Sob esses pilares
se erigia a proposta opositora.
Para fins de sistematizao, utilizei o quadro explicativo do comando geral pela Anistia
Ampla, Geral e Irrestrita, escrito em 1979, dias antes da votao que culminou na lei 6683.
As principais contendas diziam respeito a este alcance da lei para todos os atingidos pela
perseguio poltica: liberdade, reintegrao aos empregos, restituio de direitos, e um
ponto polmico (que ainda hoje motivo de frustrao e crtica): a Anistia recproca, para
torturados e torturadores.
279
Anistia do governo
Anistia do povo
No libertar todos os presos polticos nem trar
Anistia deve alcanar a todos, porque muitos
de volta os exilados, pois exclui os que foram
brasileiros pegaram em armas para lutar contra as
condenados pelos Tribunais Militares pelo que o
torturas e os assassinatos praticados pelo governo,
governo acusa de terrorismo, assalto, sequestro e
contra a misria e o analfabetismo. Contra o
atentado pessoal.
TERRORISMO DA DITADURA
No devolve os direitos retirados arbitrariamente: a
Anistia devolve automaticamente os direitos que foram
volta dos punidos ao servio pblico (civil e militar)
retirados arbitrariamente tanto para os civis quanto
depender do juzo de uma comisso nomeada pelo
para os militares. So bem conhecidas no passado
prprio governo.
essas Comisses que tem o poder de desanistiar

os anistiados.
Sugere anistia aos torturadores.
Pede contas, ao governo, dos presos polticos,

mortos e desaparecidos e punio para os
torturadores.
No devolve integralmente os direitos de nenhum
Anistia significa LIBERDADE, o fim da ditadura, o
dos anistiados, pois continuam em vigor todas as leis
desmantelamento dos rgos de represso poltica.
da ditadura, como a Lei de Segurana Nacional, a lei
A liberdade de dizer, reunir, organizar, reivindicar e
de greve e a constituio feita pelos militares.
participar sem ser reprimido.
Fonte: Fundao Perseu Abramo
O primeiro ponto motivou os presos polticos a fazerem uma greve de fome durante um ms
para chamar a ateno do Pas e dos parlamentares para esse problema. Presos de vrios
estados fizeram entre 22 de julho a 22 de agosto de 1979 uma greve de fome, mobilizando
a opinio pblica.
Durante todo o perodo que vai desde as primeiras propostas at a promulgao da lei, ambos
os lados se articularam para viabilizar o seu projeto de anistia. Quando o projeto foi enviado pelo
Presidente da Repblica ao Congresso Nacional, os parlamentares da oposio decidiram apoi-lo,
na tentativa de apresentar o maior nmero de emendas possveis. A disputa pela incluso dessas
emendas se dava no somente no Congresso, mas refletiam as posies dos grupos articulados.
Mesmo assim, no ms em que o projeto esteve em tramitao no Congresso, no se conseguiu
concordncia sobre os artigos16 e muitas lutas internas ocorreram para que ao final fosse votada.
280
16
Alguns exemplos demonstram estas lutas. Os pontos mais polmicos tinham relao com os torturadores, que para alguns
opositores deveriam ser punidos (algo que no foi conseguido), a extenso dos benefcios da Anistia que deveriam ser para todos (o que
tambm no foi aceito), a reposio e reparao dos erros aos anistiados etc. bom lembrar que a maioria do Congresso era favorvel ao
regime militar e que as lutas entre ARENA e o MDB refletiam naquele momento quem tinha mais flego.
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Parlamentares se mobilizaram para acrescer emendas ao projeto governamental. Foram

apresentadas 306 emendas, sendo que apenas uma foi aceita completamente e outras 67
parcialmente; 238 emendas foram rejeitadas.
Em 22 de agosto de 1979, o projeto de anistia do MDB foi derrotado em uma votao apertada:
194 votos a favor e 209 votos contra. A seguir ocorreu a votao da emenda Djalma Marinho17,
sendo derrotada por 206 votos contra 201 votos a favor. Apesar da pequena margem de votos,
o Congresso aprovou o projeto de anistia proposto pelo Executivo. O resultado da votao permite
perceber as disputas existentes no Congresso e quo polmico o texto do projeto se mostrava
poca, contribuindo para acirrar as discusses ainda hoje.
A lei ento recentemente aprovada no contemplava a liberdade a todos os presos polticos
(condenados por crimes de terrorismo, assalto, sequestro e atentado pessoal ficaram de fora
da lei18), contrariamente ao que propunham os movimentos para quem a Anistia deveria atingir
a todos os punidos. Questes como a reintegrao ao emprego (j que a lei se limitava praticamente
aos funcionrios pblicos, sendo que a reintegrao se daria somente se houvesse interesse da
administrao, o que inviabilizava em muitos casos o retorno ao trabalho) e a no-devoluo integral
dos direitos dos anistiados (visto que as leis de segurana nacional e a lei de greve ainda estavam
em vigor) continuaram a ser pontos polmicos.
As questes como os direitos sociais, a reparao financeira, as reintegraes ao trabalho
ao estudo no foram resolvidas com a promulgao da Lei, mesmo que algumas dessas j
estivessem contempladas no texto, e s vieram tona nas dcadas posteriores.
O ponto mais controverso, no entanto, e que ainda hoje uma chaga aberta, diz respeito ao
tratamento dado aos torturadores. A lei anistiou a todos (torturados e torturadores) e, para as
vtimas, no h razo para que isso tenha acontecido com ambos os lados. Essa uma discusso
que, muito frequentemente, volta com fora ao debate.
1.2. ANISTIA: PALCO DE LUTAS E VERSES

As disputas em torno do processo de anistia ocorreram desde as primeiras proposies, sendo
possvel encontr-las ainda hoje, seja na fala de anistiados polticos, jornalistas ou militares
opositores dos processos de reparao que esto em curso desde a dcada de 90.
17
Djalma Marinho era deputado arenista e apresentou uma proposta de anistia a todos os perseguidos polticos. Na costura
poltica necessria aprovao do projeto, os parlamentares da oposio se aliaram a essa proposta. Mesmo assim, foi rejeitada no
Congresso.
18
Os presos envolvidos em crimes de sangue permaneceram nos crceres e somente obtiveram liberdade condicional com a reformulao posterior da Lei de Segurana Nacional. Muitos mantiveram essa condio anos aps a Anistia.
281
Importa salientar que na poca de sua votao, ela ocorria no somente entre os seus partidrios,
os perseguidos e o governo separadamente. No interior de cada grupo, havia os opositores
do processo e isso se dava por vrias razes, desde o fato de que as propostas no estavam
a contento, seja por discordar ideologicamente da ideia de anistia.
Durante certo tempo, se construiu uma representao acerca da Anistia que se centrava nas
lutas, na mobilizao ocorrida, na vitria obtida, nos arranjos feitos, na volta dos exilados e no
marco que essas lutas representaram para a volta da democracia.
primeira vista, parecia que os embates e disputas que ocorreram em torno desse processo
se davam somente entre os dois grupos especficos: de um lado estavam os militares e do
outro os grupos de mes, parentes de presos polticos, os prprios presos, exilados, banidos
e cassados.
Hoje, lendo a memria que se faz desse processo, perceptvel que os embates atingiram
muito mais grupos do que se pode pensar a princpio. Ter isso em mente se mostra
sobremaneira importante porque h certa tendncia em ver a luta pela Anistia como um
momento homogneo e embora seja verdadeiro o fato de que em determinados momentos
os diferentes grupos convergiram para a demanda principal, no se pode esquecer os conflitos
surgidos entre os grupos e isso inclui aqueles que comumente tm sua imagem associada
luta pela Anistia.
Um desses pontos se dava pela importncia atribuda quela luta. Para alguns grupos, a luta
pela Anistia no era vista como prioritria. De acordo com o depoimento de Maria Amlia
Teles (ex-presa poltica e anistiada) no qual ela narra o contato com grupos no processo de
luta e mobilizao para a Anistia, no bairro de periferia onde morvamos, a Anistia significava
defender bandidos19.
O depoimento de Maria Amlia sintomtico de como nessa poca os conflitos emergiam entre
as mulheres, curiosamente, um dos segmentos vistos como artfices desse processo:
No trabalho com as mulheres, muitas vezes aparecia o medo de defender a Anistia
por causa da represso. Outras vezes, aparecia um certo desprezo. Afinal a bandeira
da Anistia era geral e no especfica20.
282
19
www.fpa.org.br. Depoimento de Maria Amlia de Almeida Teles por ocasio dos 20 anos de Anistia.
20
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Isso tambm pode ser percebido quando se tratava de trabalhadores. De acordo com um
depoimento de Lula, lder sindical poca:
Na primeira vez em que Luiz Eduardo Greenhalgh me procurou para conversar sobre
a campanha pela Anistia eu me lembro bem de que argumentei mais ou menos na
seguinte linha: nossa preocupao era com as maiorias, com a classe trabalhadora,
mais do que com a situao de um conjunto restrito, como o dos presos polticos,
dos exilados ou dos cassados21.
A ideia de que a Anistia era uma bandeira geral no mobilizava num primeiro momento
segmentos que buscavam legitimidade para as suas lutas especficas. Os dois casos acima
mencionados revelam que as mulheres, no centro das lutas feministas e os trabalhadores, na
urgncia de suas demandas, no viam com bons olhos, a luta de presos polticos, muitas
vezes homens e no proletrios. Em um momento no qual movimento feminista estava
nascendo no pas, lutar por uma causa geral e no de gnero, podia parecer um contrassenso
para muitas dessas mulheres.
Da mesma maneira isso ocorria com os trabalhadores que tambm no conseguiam vislumbrar
a princpio a relao entre as suas lutas (as da maioria) e a dos anistiveis (as das minorias),
como pode ser visto no relato de Lula. Ademais, divergncias de outras ordens tambm estavam
postas naquela recusa participao. lio Gaspari revela em seu livro A ditadura encurralada
que Lula em 1977, numa de suas primeiras entrevistas imprensa nacional se dissociava dos
estudantes (justamente os que naquele momento representavam a maior fora antiditadura
e que carregavam a bandeira da Anistia):
O estudante mantm o idealismo por quatro anos, depois passa a explorar a
classe operria. Os estudantes esto de parabns pelo que esto fazendo, seu
papel na sociedade este mesmo, mas no aceito a ideia de tentar envolver
a classe operria.
(GASPARI, 2004:459)
Os depoimentos acima, colhidos vinte anos aps a promulgao da lei, demonstram que a
Anistia nunca foi consensual por mobilizar diferentes expectativas e por tratar de diferentes
grupos envolvidos.
21
www.fpa.org.br. Depoimento de Luiz Incio Lula da Silva por ocasio dos 20 anos de Anistia.
283
A prpria essncia da Lei era objeto de debate. Alguns desses embates se davam tambm
com parte dos presos polticos, a princpio, vistos como os principais interessados. Maria
Amlia relembra:
Discutia com os presos polticos, onde havia um setor significativo que era contrrio
a esta bandeira. No aceitavam a Anistia mesmo sendo qualificada como ampla, geral
e irrestrita. Eles achavam que a Anistia era pedir perdo e eles no aceitavam
a ideia. Afinal eles no tinham cometido crimes. Era o Estado que havia cometido
crime contra o povo brasileiro. Eu argumentava que a Anistia significava um passo
fundamental para a democracia. Assim poderamos conquistar liberdades polticas
etc. Mas minha conversa no entusiasmava muito esses presos. Minhas ideias eram
muito conciliadoras22 (grifo nosso).
Sobre a amplitude da Lei e suas consequncias, Roberto Freire, deputado poca e um dos
principais congressistas nesse processo, tambm rememora:
Recordo uma visita ao presdio na ilha de Itamarac, quando se travou um debate
sobre a amplitude da Anistia. Muitos deles defendiam que se deveria votar contra
o projeto, se ele no fosse amplo e irrestrito. Eu sempre advoguei que deveramos
votar a favor, por mais restrita que fosse a Anistia conseguida graas luta e presso
da sociedade. que esse primeiro passo beneficiaria milhares de pessoas e criaria
condies para outros passos maiores e mais rpidos. E foi o que ocorreu. A Anistia
aprovada pelo Congresso e sancionada a 28 de agosto de 1979 no teve a amplitude
pela qual lutamos. Porm, de imediato milhares voltaram ao pas ou atividade
poltica; em seguida, os presos restantes foram soltos por reduo de pena23.
Os primeiros passos rumo democracia, as conquistas do povo brasileiro, a possibilidade de
conciliao e pacificao nacional so modos de ver a Anistia. Por ter sido um fato extremamente
mobilizador num momento adverso e por envolver diversos sentimentos e expectativas, ele gera
ainda hoje diferentes reaes. Os depoimentos a seguir foram extrados do site da Fundao
Perseu Abramo, que por ocasio dos vinte anos da Anistia em 1999, sugeriu a ex-presos polticos,
banidos, cassados, clandestinos, anistiados e aquelas pessoas que se destacaram na luta em
1979 que remetessem seus depoimentos. Relatados vinte anos aps o processo traz a opinio
pessoal acerca do seu alcance e demonstra como essa memria heterognea.
284
22
23
www.fpa.org.br. Depoimento de Roberto Freire por ocasio dos 20 anos de Anistia.
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1.3. OS MLTIPLOS SENTIDOS SOBRE A ANISTIA

Se no contexto da discusso da Lei, a Anistia para os governantes constitua-se em uma espcie
de indulto dado pela boa vontade do mandatrio da nao, para os militantes a Anistia tinha outro
significado: sua promulgao era uma vitria para o povo brasileiro e para a democracia, bandeira
das lutas de ento.
Ao analisar a memria da poca e ao retom-los na fala daqueles que vivenciaram o perodo
percebe-se que desde o primeiro momento a Anistia no foi unanimidade24. Pelo contrrio, j nas
primeiras discusses e at posteriormente aprovao da lei, diferentes sentidos foram atribudos
a ela, de forma que ainda hoje, vez por outra, ela volta a ser palco de intensas disputas.
Por parte de alguns daqueles que foram perseguidos pela ditadura militar, a Anistia surgiu com
um misto de esperana, revelando-se posteriormente em um sentimento futuro de frustrao.
Para alguns, a Anistia conseguida foi a possvel. H aqueles que acreditam que ela foi um avano,
para outros, foi um retrocesso e a certeza da impunidade. Esperanas, frustraes, alegrias,
tristezas, euforias e decepes se misturam num caldeiro de sensaes. Vrias verses so
ainda insuficientes para se perceber a dimenso do que representou e representa a Anistia para
aqueles que de alguma forma tiveram relao com ela.
A marca principal da campanha foi a unidade poltica: batalhou-se pela liberdade
ou pelo resgate da memria de comunistas, socialistas, trotsquistas, anarquistas,
trabalhistas, democratas, independentes, sem discriminao nem sectarismo. Diante
da represso, foras democrticas e de esquerda unificaram-se, sem escamotear
divergncias nem dissolver fronteiras, mas extraindo da diversidade a unidade
necessria para enfrentar a ditadura25.
O relato de Perseu Abramo acima descrito refora uma das representaes mais fortes acerca da
Anistia: a unidade poltica. Para muitos, esse foi o momento aglutinador e unificador, no qual as
diferenas polticas e ideolgicas ficaram de lado em busca de algo maior, algo tambm descrito
por Fernando Gabeira, em suas Cartas da Anistia.
Para os partidrios dessa memria, a luta e a vitria conseguida devem ser entendidas como
a vitria de um movimento de oposio (que desde o incio da dcada de 60 foi barrado na cena
poltica do pas). Para esses, o movimento que se instaurou na dcada de 70, teve seu apogeu
24
Quando da proposta apresentada pelo governo, foi institudo o Dia Nacional de Repdio ao Projeto de Anistia do governo
(08/08/79). A Praa da S tambm presenciou um Ato Pblico promovido pelo CBA-SP contra esse projeto. www.fpa.org.br
25
www.fpa.org.br. Perseu Abramo. Dez anos de Anistia.
285
com a promulgao da Lei e na campanha pelas Diretas J. Marcelo Santa Cruz, ex-preso poltico
e irmo de um desaparecido poltico, afirma:
A Anistia Poltica, conquistada no dia 28 de agosto de 1979, uma das mais
importantes datas a serem comemoradas pelos democratas em nosso Pas.
Ela no veio como a queramos ampla, geral e irrestrita , mas mesmo assim foi
o coroamento de um dos principais movimentos de oposio ao regime militar26.
Essas vises trazem a oposio e a sociedade civil ao centro do cenrio poltico. Jos Carlos
Dias, advogado de ex-presos polticos e ministro da Justia no governo de Fernando Henrique
Cardoso, assegura: A Anistia no foi uma coisa gratuita, resultado da benevolncia do presidente
Figueiredo. A ideia cresceu com a resistncia da sociedade civil27.
Hlio Bicudo, advogado e conhecida figura na luta pela Anistia, partilha dessa viso (2000:75):
a Anistia no foi um favor, mas uma exigncia da sociedade brasileira.
Luta, resistncia: esses talvez sejam os termos que mais comumente definem a Anistia. Cenas
como as passeatas, as reunies com suas estratgias e as novas palavras que se incorporaram
ao dicionrio poltico brasileiro nas dcadas seguintes: cidadania, sociedade civil, participao,
direitos humanos. O socilogo e ex-preso poltico Joviniano Neto, afirma:
A histria mostra o momento da luta pela Anistia como o do surgimento de
organizaes e lutas que esto na base do movimento nacional de direitos humanos
que, hoje, rene mais de 300 entidades no Brasil28.
Para alguns, a Anistia, ao trazer para o cenrio poltico o iderio de participao e avano nas
discusses sobre os direitos permitiu acreditar na criao de uma nova sociedade distante daquela
em que viviam, trazendo mais uma representao sobre a Anistia: como algo que transcendia
a lei e modificaria a sociedade brasileira.
A luta pela Anistia foi a luta pelo retorno do exlio, pela sada da priso de brasileiros,
mas foi principalmente a forma da cidadania brasileira gritar o seu sonho por um
Estado de Direito, por uma nova sociedade29.
286
26
www.fpa.org.br. Depoimento de Marcelo Santa Cruz por ocasio dos 20 anos de Anistia.
27
TREVIZAN, Claudia & ZORZA, Patrcia. Lei da Anistia foi processo de 04 anos. www.neofito.com.br
28
www.fpa.org.br. Depoimento de Joviniano Neto por ocasio dos 20 anos de Anistia.
29
www.fpa.org.br. Depoimento de Belisrio dos Santos Jnior por ocasio dos 20 anos de Anistia.
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Pela utopia de uma nova sociedade e os avanos obtidos (mesmo que lentamente), esse evento
relatado como um momento inigualvel. Assim tambm so vistas aquelas pessoas que
participaram de alguma forma desse momento. Sempre que possvel elas so reverenciadas por
tudo o que fizeram naquele momento obscuro da vida brasileira. A alegria, a vibrao, a coragem,
a abnegao e o desprendimento so caractersticas ressaltadas em meio s lembranas dos
momentos de combate:
Foram anos de um trabalho doloroso, arriscado e difcil, em confronto com
a violncia da represso, convivendo com as angstias das greves de fome dos
presos polticos e com o silncio dos meios de comunicao, amordaados pela
censura. Mas da poca tambm nos vm muitas lembranas da solidariedade,
abnegao, coragem e enorme desprendimento dos que participaram desse
movimento30.
Para alm da efervescncia gerada, alguns a veem como um momento de descoberta
e transformao pessoal, como se pode ver a partir do depoimento de Zilah Abramo:
Foram anos de muita emoo, de muita vibrao, de muita solidariedade.
A campanha da Anistia foi a continuidade natural do nosso trabalho na Comisso de
Mes. Ambas as experincias constituram o processo de minha libertao do perodo
anterior, de semiclandestinidade, quando aparentemente tinha uma vida normal,
com endereo certo, trabalho garantido, documentos em ordem, mas os meus
verdadeiros sentimentos, minhas ideias e convices, estavam na clandestinidade,
porque s podiam ser expressos atrs de portas fechadas, luz de velas acesas,
como os dos conspiradores do Romanceiro da Inconfidncia31.
A campanha da Anistia vista tambm como um momento de catarse para aquela gerao que
ousou acreditar e lutar por uma nova sociedade e pagou um alto preo por isso.
A campanha pela Anistia devolveu minha gerao o gosto pela vida, pela
luta poltica, nos fez sorrir em meio s lgrimas e reergueu o nosso olhar (...)
A campanha da Anistia significou esses sentimentos todos. Foi extremamente rica
em ensinamentos de solidariedade, afeto, determinao. Despertava a conscincia
poltica, nos indicava caminhos na procura do que fazer32.
30
www.fpa.org.br. Depoimento de Marcelo Santa Cruz por ocasio dos 20 anos de Anistia.
31
www.fpa.org.br. Depoimentos de Zilah Wendel Abramo por ocasio dos 20 anos de Anistia.
32
www.fpa.org.br. Depoimentos de Vanya SantAnna e Gianfrancesco Guarnieri por ocasio dos 20 anos de Anistia.
287
Muitos a veem como um momento que o Brasil se reencontrou e quando se aflorou sentimentos
de brasilidade, tanto para aqueles que viviam no pas como aqueles que lutavam no exterior.
Teotnio Vilela, poltico alagoano transformado em cone da luta pela Anistia, j em 1979, afirmava
que aquele momento era o reencontro da nao consigo mesma.
No entanto, a respeito de uma viso muito difundida de que a Anistia era uma demanda da
sociedade brasileira, Daniel Aaro Reis Filho, alerta:
...o movimento, embora sem alcanar e empolgar a sociedade inteira chegou a adquirir
um carter amplo, abrangendo dezenas de milhares de pessoas que se dispuseram,
no poucas vezes, a ir rua reclamar anistia para os ex-presos e exilados polticos.
(REIS FILHO, 2000, p. 115).
O autor ressalta um carter no muito difundido nas memrias acerca da Anistia. Segundo
o autor, necessrio levar duas questes em considerao: a primeira que o Movimento
Pela Anistia reconstruiu a figura dos revolucionrios, transformando-os em democratas (o que
segundo o autor, no era verdadeiro). Segundo, que ao apresentar os revolucionrios como um
brao armado da resistncia democrtica, o Movimento Pela Anistia redesenhou o quadro das
relaes da sociedade com a ditadura, aparecendo agora como permanentemente hostilizada
por aquela (o que tambm segundo ele inverdico, bastando lembrar o movimento Marchas da
Famlia com Deus e pela Liberdade, na dcada de 60, alm das cumplicidades tecidas entre parte
da sociedade e a ditadura ao longo dos anos 70).
Para o autor, ao falsificar a histria, essa reconstruo atraiu a simpatia e o movimento ganhou
mpeto. Ao final, a sociedade civil, no caso do Brasil, a sociedade que conta, ou seja, a situada
nos estratos superiores da pirmide social, e que acompanhava o debate, no pareceu incomodada
com os deslocamentos de sentido e com os resultados obtidos com a Lei da Anistia. (2000, p. 118).
Ao contrrio, ela se regozijou e de certa forma, se autoabsolveu de qualquer transao com
a ditadura na medida em que se reconheceu como comprometida com os valores democrticos.
O interessante que a grande maioria dos exilados e de ex-presos polticos compartilhou essas
tendncias (2000, p.119).
Ainda que a memria oficial veja a Anistia como algo extremamente positivo, tanto em termos de
luta quanto em relao aos resultados obtidos, percebem-se nas memrias, relatos que contrariam
esses pontos de vista. Para uns, a Anistia lembrada como um convite ao esquecimento e como
uma tradio j histrica no pas de conciliar o inconcilivel. Para outros, o fato de a lei ter sido
promulgada com certos limites e de ter gerado a impunidade dos torturadores e envolvidos na
288
represso gera um sentimento de frustrao. Assim, pensar sobre a Anistia ter pensamentos
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contraditrios acerca dela. De acordo com Mino Carta, A Lei da Anistia o exemplo solitrio de
um ato pacificador que castiga ao mesmo que convoca ao esquecimento33.
sintomtico o depoimento do rabino israelita Henry Sobel, ativo participante das lutas da dcada
de 70 que entende a promulgao da Anistia como uma vitria relativa.
Passados 20 anos, entretanto, tenho srias dvidas se a Lei da Anistia foi realmente
tamanha vitria. Confesso que tenho uma relao de amor e dio com ela. Em primeiro
lugar, se anistiar significa desculpar, conceder perdo a quem perpetrou algum delito,
pergunto-me que delito haviam cometido os militantes de esquerda, os assim chamados
subversivos? Alguns, convenhamos, tinham participado de atos terroristas. Mas e os
outros, os milhares de opositores do regime, cujo nico crime tinha sido manifestar suas
opinies e por isso haviam sido presos ou expulsos do Pas? Que sentido tinha perdoar
algum que havia apenas usufrudo da liberdade de expresso, um direito concedido por
Deus? Em segundo lugar, incomoda-me profundamente o fato de que a Anistia ampla,
geral e irrestrita, pela qual tanto clamvamos, acabou beneficiando os torturadores
e assassinos, esses, sim, culpados de crimes hediondos, premiados pela Lei da Anistia
com uma ficha novinha em folha, imaculada, que lhes permitiu continuar vivendo como
se nada tivesse acontecido, alguns at alados a importantes cargos pblicos34.
De acordo com a ex-presa poltica e uma das componentes do Movimento Feminino pela Anistia
no Cear, Rosa da Fonseca, a Anistia chegou a ser decepcionante por no julgar e condenar
aqueles que praticaram os atos mais cruis contra a vida humana35.
Lula tambm partilha da ideia de frustrao sentida aps a promulgao da Lei.
Mas a verdade que, em agosto de 1979, quando a Anistia foi aprovada, nosso
sentimento foi de frustrao. Era parcial, restrita, cheia de armadilhas, como a questo
dos crimes conexos, que as foras governistas e conservadoras de um modo geral
passaram a interpretar como Anistia recproca. A Anistia para valer s veio mesmo
quando da promulgao da Carta de 1988, junto com aquele discurso bonito do
Dr. Ulisses. Olhando a partir de hoje, fica uma impresso de processo incompleto,
algo que precisa ser retomado e levado adiante com mais profundidade36.
33
www.fpa.org.br. Mino Carta. A Anistia proftica.
34
www.fpa.org.br.Depoimento de Henry Sobel por ocasio dos 20 anos de Anistia.
35
Anistia nada paga as torturas. www.diariodonordeste.globo.com
36
www.fpa.org.br. Depoimento de Luiz Incio Lula da Silva por ocasio dos 20 anos de Anistia.
289
Os depoimentos acima mencionados tocam em um ponto fundamental e que ainda hoje objeto
de debate acerca desse momento: o tratamento dado aos torturadores.
A legitimidade da Lei posta em xeque pelo jurista Dalmo de Abreu Dallari (2000). Segundo ele,
a Anistia de 1979 contraria a Constituio em vigor poca, cujos princpios estabeleciam que
os crimes dolosos intencionais contra a vida seriam julgados pelo Tribunal do Jri. No entanto, de
acordo com a Anistia, no seriam punidos os que cometeram crimes polticos ou conexos com
este, estando a inclusos os torturadores.
Conforme o tambm jurista Fbio Konder Comparato (2000:28):
a Anistia da forma como ocorreu se deveu a um abjeto acordo, passado entre as
lideranas partidrias e os chefes militares, os policiais e militares que, bem antes
da Constituio de 1988, haviam inaugurado a categoria dos crimes hediondos,
ao torturarem, estuprarem e trucidarem presos polticos.
Segundo essa viso, as condies equvocas nas qual a Anistia foi votada a descredencia.
Ademais dessas crticas, o processo foi frustrante por outros motivos. Para Maria Amlia Teles,
a Anistia viria acompanhada da derrubada da ditadura, algo que efetivamente no ocorreu.
Dessa forma, a Anistiada critica no somente esse processo em particular, mas os processos
polticos brasileiros em geral.
...a ideia da Anistia que eu tinha era bem outra Ela viria com a derrubada da ditadura.
Coisa alis que ns nunca assistimos no Brasil. A coisa aqui se deu de maneira lenta
e gradual. E sempre mais lenta do que gradual37!
A Nao, mesmo com a Anistia, no conseguiu, ainda, a pacificao. Na verdade,
a gerao punida permanece punida. At mesmo no tratamento, na referncia, na
falta de respeito como os atingidos so tratados. s fazer um retrospecto para ver
como so feitas as abordagens em torno dos meio anistiados, dos familiares dos
mortos polticos, dos familiares dos desaparecidos polticos, dos atingidos de um
modo geral.
O perdo no foi, ainda, aquele perdo de me que no pe seno.
290
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O perdo de 1979 foi aquele do patro que perdeu na justia e foi obrigado
a reintegrar o empregado que, mesmo tendo reconhecido o seu direito, passa a ser
vitimado por um tratamento desrespeitoso38.
No entanto, h aqueles que fogem dessas disputas. Para esses, a Anistia deve ser comemorada,
mesmo que tenha sido aprovada com limites, j que foi feito o que era possvel naquele momento.
A citao abaixo reflete bem algumas das discusses trazidas at agora:
A luta pela Anistia foi um rio caudaloso, de guas abundantes trazidas por muitos
outros rios que, no subsolo da terra brasileira, teimaram em continuar fluindo apesar
da aridez e da crueldade do regime militar que penalizou milhares de brasileiros,
como nunca antes na histria do Brasil39.
H uma srie de pontos nevrlgicos em relao Anistia. Setores militares tambm tm suas
reclamaes. Para uns, a Anistia foi complacente ao permitir a libertao e reintegrao de
subversivos. Segundo o site Ternuma (Terrorismo Nunca Mais),
Com projeto do Presidente Joo Figueiredo, o Congresso Nacional aprovou, em 28 de
agosto de 1979, a Lei n 6683, conhecida como Lei da Anistia, a qual permitiu que os
comunistas que mataram, que sequestraram e que roubaram pudessem voltar ao pas
e integrar-se vida poltica nacional.
Para outros, a Anistia, apesar de entend-la como benevolente, no foi cumprida risca
pelos dois lados, principalmente no que tange ao esquecimento, j que ex-presos polticos,
seus familiares e os organismos de direitos humanos esto sempre a question-la.
Essa a opinio do General Benedito Onofre, chefe do Estado Maior das Foras Armadas no
governo Fernando Henrique. Segundo ele,
Para ns, militares, a Lei da Anistia, de 1979, foi o manto do esquecimento.
No Brasil se diz que h leis que pegam e leis que no pegam. A da Anistia criou uma
terceira categoria, das leis que pegam s pela metade. A Anistia pegou s para um
lado. Precisamos esquecer esse passado, unir nossa gente, olhar para a frente40.
38
www.perseuabramo.org.br/ Depoimento de Ana Maria Muller. Advogada no Rio de Janeiro. Fundadora do Comit Brasileiro
pela Anistia/RJ; fundadora do Partido dos Trabalhadores/RJ do Rio de Janeiro; conselheira da Ordem dos Advogados do Brasil/RJ. Durante
vrios anos foi membro da Comisso de Direitos Humanos e Comisso de Mulheres da OAB-RJ.
39
Vanya SantAnna. Jornal do Diretrio Nacional do Partido dos trabalhadores.
40
VEJA, 27/05/98 Pginas Amarelas.General Benedito Onofre Bezerra Leonel.
291
H ainda uma discusso muito presente nos dias atuais: a de que o Estado brasileiro parcial
e no trata os dois grupos (militantes de esquerda e militares) da mesma maneira. Para esses,
o governo brasileiro insiste em uma anistia caolha e injusta.
CONSIDERAES FINAIS
Os processos de anistia, iniciados ainda na dcada de 1970, paralisaram as penas de acusados
de subverso, trouxeram de volta ao Pas os exilados, a sada das prises e a primeira
retomada dos direitos polticos e sociais. Pouco a pouco, esses direitos foram ampliados pela
Constituio e nas leis reparatrias das ltimas duas dcadas, considerados por muitos como
um prolongamento da Anistia.
Apesar das crticas que vm de todos os lados, a Anistia vista hoje como um momento crucial
para o Pas, de tal forma que, mesmo aqueles que percebem os seus limites, no deixam de
reconhec-la como um perodo importante para a vida poltica brasileira. Livros de histria,
reportagens na imprensa televisiva e escrita e, sobretudo, a fala daqueles que vivenciaram essa
poca, do conta dessa importncia histrica. Contudo, como tudo que se vincula aos anos de
exceo, no h concordncia sobre ela.
A Anistia Poltica deveria ser um ato do poder pblico visando extinguir todas as
consequncias de uma punio aos que foram acusados de crimes polticos.
A Anistia no poderia jamais ser recproca, pois isto pressupe, de um lado,
que o prprio autor do delito tenha condies de se autoanistiar. Por outro lado,
os governantes e seus representantes no foram punidos e, portanto, no teriam
motivos para serem anistiados.
(FREIRE, 1982, p.16).
Ainda assim, o sentimento vivido por muitos daqueles que foram beneficiados com a Lei 6683
semelhante ao expressado na epgrafe que inicia esse artigo. Esse misto de esperana,
contentamento e frustrao que caracteriza a Anistia mostra o quo paradoxal ela se apresentava
poca de sua formulao e como ainda hoje esses sentimentos esto presentes naqueles que
a vivenciaram, demonstrando dessa forma que a Anistia continua na ordem do dia.
A Anistia promulgada em 1979 no foi aquela que o povo desejava. Parcial e restrita
cometeu injustias e discriminaes odiosas e incompatveis com a prpria ideia da
Anistia, tal como universalmente reconhecida. Contudo, mesmo essa Anistia no deixa
292
de representar uma vitria maior do povo brasileiro. Os anistiados j esto incorporados
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vida ativa da Nao. Seus sofrimentos e experincias iro contribuir na construo de

um pas melhor. Sem lugar para iniquidades, torturas e cruel represso.
(Op. Cit., 1982, p.16).
ANISTIA. Braslia/DF: Centro Grfico do Senado, 1982. 2 volumes.
BRASIL nunca mais. Um relato para a histria. 11.ed. Petrpolis: Vozes, 1985.
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DECRETOS E LEIS
BRASIL. Decreto n.84.143, de 31 de outubro de 1979. Regulamenta a Lei n.6.683, de 28 de
agosto de 1979, que concede Anistia e d outras providncias.
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5 de outubro de 1988. Organizao do texto: Juarez de Oliveira. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 1990.
168 p. (Srie Legislao Brasileira).
ARTIGOS ON-LINE
www.ternuma.com.br.Os novos ricos da Comisso de Anistia.
SITES CONSULTADOS:
www.ternuma.com.br
www.fpa.org.br
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DANYELLE NILIN GONALVES

Graduada em Cincias Sociais, Mestre e Doutora em Sociologia,
todos pela Universidade Federal do Cear.
OS MLTIPLOS SENTIDOS DA ANISTIA

Resumo: A anistia poltica, promulgada em 28 de agosto de 1979, representa muito mais do que
um determinado momento da vida nacional ou uma simples palavra de ordem. Carrega significados
de natureza poltica, jurdica e social. Todavia, como tudo que diz respeito aos anos de ditadura
militar, no se consegue obter concordncia sobre esse processo. Esse consenso no existia na
poca e no ocorre hoje. Pensar a anistia perceb-la como um campo de lutas. Esse artigo busca
discutir os diferentes significados atribudos ao processo de anistia ao longo das ltimas dcadas,
com base em depoimentos da poca de sua promulgao e /ou em eventos alusivos data, com
vistas a perceber as lutas simblicas que giram em torno desses anos.
Palavras-chave: anistia; reparao; democracia
Resumen: La poltica de la amnista, promulgada en 28 de agosto de 1979, representa mucho
ms de lo que un momento definitivo de la vida nacional o una palabra simple de la orden.
Carga poltica de los significados de la naturaleza, legal y social. Sin embargo, como todo que
diga respecto a los aos de la dictadura militar, no se obtiene para conseguir el acuerdo en
este proceso. Este consenso no existi en ese entonces y no ocurre hoy. Pensar la amnista es
percibirlo pues un campo de las luchas. Este artculo discute diversos significados atribuidos al
proceso de la amnista a travs de las dcadas pasadas, en base de las deposiciones de la poca
de su promulgacin y/o en acontecimientos alusivos a la fecha, con vistas de percibir las luchas
simblicas que dan vuelta alrededor de estos aos.
Palabra-llaves: amnista; reparacin; democracia
295
ARTIGOS
ACADMICOS
JUSTIA DE TRANSIO
E INTEGRAO REGIONAL:
O DIREITO MEMRIA E
VERDADE NO MERCOSUL
Juliana Cardoso Benedetti
Diplomata1, ps-graduada pelo programa Master Europeo Sistema Penal y Problemas
Sociales da Universidade de Barcelona, mestranda em Direito pela Universidade de So Paulo
Andr Vereta Nahoum

Doutorando em Sociologia pela Universidade de So Paulo, mestre em Sociologia pela
London School of Economics and Political Science, mestre em Sociologia do Direito pela
Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo
1. INTRODUO
O adensamento do processo de integrao regional , sob o ponto de vista cultural, anlogo ao
processo que, em sculos anteriores, conduziu formao dos Estados-nao. Na clebre formulao
de Benedict Anderson, a nao uma comunidade imaginada, uma vez que qualquer comunidade
que transcenda a dimenso dos contatos cara a cara s pode ser o produto de um artifcio mental,
estruturado por uma seleo de elementos compartilhados entre os membros de uma dada sociedade
(ANDERSON, 2008). A noo de regio, da mesma forma, uma construo social (COUTO,
2007), cuja afirmao depende da identificao de pontos de contato entre os povos dos pases
que a conformam. Se a nao funda-se na crena em uma homogeneidade que se sobrepe s
desigualdades existentes em seu seio (ANDERSON, 2008), o aprofundamento cultural da integrao
regional tambm pressupe uma maior nfase nas identidades do que nas diferenas.
296
As opinies aqui expressas so pessoais e no refletem necessariamente posies oficiais do governo brasileiro.
No marco do chamado Mercado Comum do Sul o Mercosul , as identidades tm um forte

componente histrico. O paralelismo nas trajetrias histricas das naes do Cone Sul vai muito
alm de sua origem colonial comum; a experincia de regimes burocrtico-autoritrios, na
segunda metade do sculo XX, bem como os desafios enfrentados nos respectivos processos
de redemocratizao, tambm as aproximam de maneira bastante significativa.
O objetivo do presente trabalho justamente analisar como o encaminhamento da transio
de regimes autoritrios para regimes democrticos, nos pases do Mercosul, tem-se tornado
um importante vetor de cooperao entre eles, contribuindo, assim, para o fortalecimento
da integrao regional a partir de valores polticos compartilhados. Na estrutura institucional
do Mercosul, o locus dessa convergncia tem sido o Grupo de Trabalho Memria, Verdade
e Justia, criado no mbito da Reunio de Altas Autoridades competentes em Direitos Humanos
e Chancelarias do Mercosul e Estados Associados (RAADH). Pretende-se apresentar uma breve
avaliao da atuao desse Grupo de Trabalho, contextualizando-a luz (i) da relao existente
entre democracia e integrao regional e (ii) do iderio da chamada justia de transio e (iii) e da
anlise da experincia dos pases do Cone Sul no tema.
2. A RELAO ENTRE
DEMOCRACIA E INTEGRAO
REGIONAL
Na teoria das relaes internacionais, lugar comum o argumento, de inspirao na kantiana paz
perptua,que relaciona a proliferao de governos democrticos diminuio do nmero de conflitos
interestatais armados. Essa correlao atribuda a uma srie de fatores, como a baixa propenso
das democracias a arcar com os custos sociais e polticos de um confronto blico, a reduo de
pontos de atrito entre os Estados graas ao alargamento de uma zona de contato conformada pela
comunho de ideais polticos e a maior transparncia dos regimes democrticos, a se considerar que
o enfrentamento, muitas vezes, traduz a insegurana decorrente da impossibilidade de um Estado
de prever a conduta de outro. No entanto, uma menor disposio a engajar-se em conflitos armados
no implica, necessariamente, uma maior tendncia cooperao internacional. Ao contrrio, muitas
anlises desconfiam da capacidade das democracias de manterem compromissos internacionais de
longo prazo, em razo da sua suscetibilidade s variaes da opinio pblica (GAUBATZ, 1996).
Alguns dos fatores que elucidam o reduzido nmero de conflitos armados entre democracias,
entretanto, prestam-se tambm a explicar a existncia de uma maior inclinao cooperao
297
entre regimes democrticos entre eles, a homogeneidade de preferncias polticas

e a transparncia, que forjam, somados ao compromisso de respeito ao direito, um ambiente de
confiana recproca propcio cooperao (ibid.).
preciso distinguir, contudo, variadas formas de cooperao internacional. Em determinadas
anlises, regimes autoritrios so descritos como menos propensos celebrao de acordos
comerciais, uma vez que as relaes de lealdade que, muitas vezes, mantm com setores
produtivos pouco dinmicos desfavorecem iniciativas de abertura econmica. Por outro lado,
outras anlises apontam para a maior dificuldade de cooperao econmica em ambientes
democrticos, em razo da possibilidade de livre atuao de veto players, isto , de atores com
capacidade de obstruir determinadas negociaes comerciais (ONUKI; OLIVEIRA, 2006).
Ao examinar a correlao entre democracia e cooperao no caso especfico dos pases integrantes
do Mercosul, ao longo de um lapso temporal de quarenta e dois anos (1944-1985), Karen Remmer nota
que os perodos de experincias democrticas produziram trs vezes mais acordos de cooperao
econmica do que os perodos com predominncia de regimes autoritrios. Em outros tipos de
cooperao, importou, mais do que a simples convergncia democrtica, a similaridade entre os
regimes polticos, fossem eles autoritrios ou democrticos. Diante da considerao de outras
variveis como o volume do Produto Interno Bruto (PIB) e a interdependncia comercial, Remmer
termina por relativizar o peso da coincidncia de regimes polticos na determinao de uma maior
ou menor cooperao, mas reconhece a especial relevncia os perodos de transio democrtica,
ao constatar que a simultaneidade de
processos de redemocratizao teve mais
Se todos os vizinhos
membros aceitavam
a democracia, promov-la
era um sinal de bom
senso compartilhado
e condio da benfazeja
integrao. Rejeit-la
representaria no apenas
contrariar o caminho
comum das naes scias,
como renunciar a essa
sociedade e isolar-se
regionalmente
298
impacto, na magnitude da aproximao dos

pases do Mercosul, do que os perodos
de mera coexistncia de democracias j
estveis (REMMER, 1998).
Incluindo-se, na anlise, o componente
poltico-partidrio, o que passa a preponderar,
de
fato,
no
mais
propriamente
a natureza do regime poltico, mas

a posio do governo no espectro polticoideolgico. Os governos mais favorveis
cooperao econmica so aqueles
situados no centro; governos deslocados
a extremos mais direita ou esquerda, de
modo diferente, tendem a apresentar traos
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nacionalistas que induzem a uma orientao de carter acentuadamente protecionista e resistente

a esforos de supranacionalizao de normas e instituies. Governos de esquerda, em particular,
conferem mais nfase a iniciativas de integrao voltadas a polticas sociais, cultura e infraestrutura
do que ao comrcio e produo (ONUKI; OLIVEIRA, 2006).
Esses dados lanam luz sobre o processo de integrao regional no Cone Sul. Embora haja
exemplos pontuais de cooperao ocorridos no perodo de vigncia de regimes autoritrios
entre os quais se destaca o Plano Condor, a que faremos referncia a seguir , o grande motor
da integrao foi a redemocratizao. A origem do Mercosul remonta, com efeito, aproximao
levada a cabo pelos primeiros presidentes da transio democrtica da Argentina e do Brasil,
Ral Alfonsn e Jos Sarney, na dcada de oitenta (CERVO; BUENO, 2002). Diferentemente
do que sucedeu na Europa, em que o andamento do processo de integrao regional catalisou
movimentos de redemocratizao, no Cone Sul foi a simultaneidade dos movimentos de
redemocratizao que detonou o processo de integrao regional (LINZ; STEPAN, 1996).
Mas uma vez em marcha, esse processo fortaleceu a capacidade de seus membros de superar
os desafios da transio e consolidar as novas instituies democrticas, contra as investidas das
foras recalcitrantes ligadas aos regimes autoritrios.
Estudos recentes vm destacando a dimenso internacional dos processos de democratizao
(ver PRIDHAM, 1997; WHITEHEAD 1996) e, ainda que reconheamos, como ODonnell,
Schmitter and Whitehead (1986), que a influncia das relaes internacionais mantidas pelos
Estados menos saliente que a correlao de foras nacionais no momento da transio,
e de certa forma, dependente dessas mesmas foras, por meio das quais se concretizam seus
efeitos, a mesma no pode ser ignorada. As opes de instituies e polticas disponveis s
naes so fortemente dependentes das potenciais reaes e das intenes da comunidade
internacional (SCHMITTER, 1996), O contexto internacional funciona, portanto, como um
quadro de incentivos e constrangimentos que condicionam as estratgias e clculos dos
atores internos.
As influncias internacionais sobre as opes polticas internas so ainda mais fortes quando os
pases possuem alguma forma de associao entre si. Discutindo as transies para a democracia
na Europa Oriental, Pridham (1997) demonstra que, quando um pas est de algum modo
associado a outro, seus processos histricos vinculam-se e um acontecimento poltico em um
deles torna-se um evento relevante nos outros, um exemplo que pode ser empregado por foras
polticas para pressionar por mudanas. Uma derrubada de regime ou a adoo de processos de
justia transicional so sentidas por naes associadas. Os princpios e termos dessa associao,
ademais, constituem uma referncia das opes e posies dos governos nacionais que podem
ser invocados internamente por cidados. Deve haver uma simetria de princpios orientadores
299
de compromissos internacionais e opes polticas internas que, quando inexistente, abre

a possibilidade para que cidados questionem decises internas ou externas (PUTNAM, 1988).
A estreita relao entre democracia e integrao regional, no mbito do Mercosul, foi formalizada
no chamado Protocolo de Ushuaia, que preconiza que a plena vigncia das instituies
democrticas condio essencial para o desenvolvimento dos processos de integrao2
e prev um mecanismo de consultas a ser acionado em caso de ruptura da ordem democrtica
em qualquer dos Estados Partes. Estreitando os vnculos entre governos que compartilhavam
esses mesmos desafios e condicionando a associao, repleta de possibilidades, consolidao
democrtica, o Mercosul contribuiu para ampliar a legitimidade das medidas democratizantes
levadas a cabo pelos governos associados e o difundir o rechao resistncia. Se todos os
vizinhos membros aceitavam a democracia, promov-la era um sinal de bom senso compartilhado
e condio da benfazeja integrao. Rejeit-la representaria no apenas contrariar o caminho
comum das naes scias, como renunciar a essa sociedade e isolar-se regionalmente. Ademais,
a associao ao bloco representava incentivos econmicos a jovens democracias cujos processos
transicionais viam-se comprometidos pelo quadro de crise econmica enfrentada na dcada de
1980, particularmente porque o desempenho econmico era julgado em comparao com aquele
dos regimes autoritrio-burocrticos que, como produto de modernizaes conservadoras, haviam
produzido taxas elevadas de crescimento econmico em contextos internacionais favorveis.
As naes do Cone Sul, especialmente as de menor peso econmico, conheciam os benefcios
que a integrao comercial poderia representar em termos de crescimento econmico e
promoo do comrcio, indiretamente contribuindo para a estabilidade dos regimes.
A contribuio do Mercosul para a consolidao democrtica foi particularmente importante para
o Paraguai que, quando da assinatura do Tratado de Assuno, ainda enfrentava dificuldades
para consolidar o novo regime civil (ACHARD; SILVA; GONZALES, 1992). O Paraguai enfrentava
o incomum desafio de promover uma transio liderada pelo mesmo partido que sustentara
Strossner por mais de quatro dcadas no poder, cindindo entre foras ainda leais ao antigo regime e
foras favorveis democracia. A opo pela via democrtica foi reforada pela adeso ao Mercosul
e a subordinao do pas sua clusula democrtica que, com efeito, muito contriburam para
a rejeio popular ao golpe militar orquestrado em 1996 pelo General Oviedo contra o governo de
Juan Carlos Wasmosy, assim como a pronta resposta da Organizao dos Estados Americanos.
A recente convergncia de governos de esquerda nos pases do Mercosul, frente dos quais
esto, atualmente, os presidentes Cristina Kirchner, Luiz Incio Lula da Silva, Fernando Lugo
e Tabar Vzquez, respectivamnete, na Argentina, no Brasil, no Paraguai e no Uruguai, tambm
300
Cf. texto do Protocolo de Ushuaia em www.mercosul.gov.br.
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possui implicaes sobre o processo de integrao regional. Se, de fato, a emergncia

de governos de esquerda provoca uma mudana no padro de integrao buscado, com
a ascendncia de temas sociais, polticos e culturais sobre temas puramente econmicos
e comerciais, de se esperar um cenrio mais oportuno para a cooperao na rea da justia
de transio. No entanto, considerando-se a pretenso universalista das questes atinentes
ao respeito aos direitos humanos, se tambm verdade que governos mais inclinados
esquerda no espectro poltico-ideolgico tendem a se opor a iniciativas de ordem supranacional,
a cooperao em matria de justia transicional pode vir a encontrar certas limitaes.
3. O IDERIO DA JUSTIA
DE TRANSIO
Justia de transio a rubrica qual se reporta um conjunto de medidas, de carter jurdico,
poltico e social, por meio das quais se responde a violaes de direitos humanos perpetradas
sob um dado regime poltico. Seu carter de transio radica no momento histrico-poltico
de que ela emerge, sendo caracteristicamente levada a cabo em perodos de passagem de
regimes polticos autoritrios a regimes polticos democrticos (FREEMAN; MAROTINE, 2007
e DMITRIJEVI, 2006).
Esse conjunto de medidas costuma-se dividir em quatro dimenses: a investigao da verdade,
a responsabilizao criminal dos autores de violaes, a reparao das vtimas e a reforma das
instituies do regime poltico posto a termo na transio democrtica (FREEMAN; MAROTINE,
2007). As particularidades de cada pas podem influenciar a extenso das medidas de justia
transicional aplicadas, explicando a preferncia pelo foco a determinadas dimenses em
detrimento de outras. Ademais, os prprios defensores da justia de transio reconhecem que
a implementao de suas iniciativas deve encontrar um ponto de equilbrio com imperativos
de paz social, desenvolvimento econmico e consolidao poltica da democracia. No entanto,
evidente que as quatro dimenses da justia de transio possuem um elevado grau de
complementaridade entre si e que, em muitos casos, a efetivao de uma medida depende da
existncia de outras (ibid.).
Todas as dimenses da justia de transio concorrem para uma finalidade comum, expressa no
intuito de refundao moral de uma sociedade marcada por prticas de violncia, por meio da
redefinio dos parmetros vigentes de certo e errado ou de justo e injusto (DMITRIJEVI, 2006).
Em ltima anlise, tal redefinio deve implicar a reformulao do padro de relacionamento
existente entre Estado e cidados (FREEMAN; MAROTINE, 2007). Sob esse ponto de vista, os
301
mecanismos de justia de transio devem prestar-se a remover os obstculos que impeam

essa reformulao sejam eles o desconhecimento da verdade, a impunidade dos responsveis,
a necessidade de reparao material e simblica dos afetados ou a continuidade de pessoas
envolvidas com o regime anterior na mquina pblica.
Dentre as possveis iniciativas de justia de transio, a mais fundamental at porque figura
como uma condio para a realizao das demais consiste no estabelecimento da verdade.
Operacionalmente, essa tarefa geralmente empreendida por meio da criao das chamadas
Comisses de Verdade, encarregadas da apurao das violaes ocorridas anteriormente
transio democrtica. A forma pela qual esse objetivo concretizado determina a eficcia
social da justia de transio.
Como sustenta Ricoeur (2000), sem memrias no pode haver uma histria coletiva e, essa, por
sua vez, constitui o vnculo fundamental que ata os membros de um grupo. O que permite essa
unio a confiana nas palavras e narrativas de cada indivduo pertencente ao grupo, proporcionada
pela referncia que as narrativas individuais fazem memria coletiva. Essa funciona, portanto,
como um critrio de reconhecimento e confiana nas narrativas individuais que a todos ata.
O objetivo da tarefa de construo da histria, que exige interpretao por no se tratar de um
fato bruto, deve ser apoiar, corrigir ou refutar a memria coletiva. Essa tarefa, ainda de acordo com
Ricoeur (2000), pressupe trs elementos interpretativos inseparveis: a construo de arquivos
que contenham traos do passado, documentos que contenham relatos sobre seu contexto,
selecionados de acordo com as questes do investigador; a explicao, construda a partir da
relao entre os fatos que permite compreender as aes; e a produo de representaes
escritas desse passado interpretado.
Se o direito verdade entendido como uma prerrogativa individual, a ser exercida em
carter exclusivo pelas vtimas de abusos, resta comprometida a oportunidade de se
construir socialmente uma memria crtica sobre o passado do pas, pela articulao de
uma narrativa de alcance comum. Se, no entanto, o direito verdade entendido como
uma prerrogativa coletiva, o esclarecimento dos fatos pode ser mobilizado na construo de
uma comunidade poltica pautada por novas balizas de cidadania, que previnam a repetio
de atos pretritos.
Nesse sentido, existe uma complementariedade entre um direito memria e verdade
de matriz coletiva e o aprofundamento da integrao regional no Mercosul. Se, por um lado,
a integrao deve facilitar a obteno de informaes fundamentais para a construo dessa
302
narrativa comum, por outro essa condio para a formao de uma identidade coletiva
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e, consequentemente, para o aprofundamento da integrao regional no Mercosul. Ao possibilitar

a fundao de uma memria coletiva entre os membros do Mercosul, a materializao do direito
verdade compartilhada por essas naes estreita seus laos e possibilita a seus cidados
chegar a bom termo com o passado repressivo de seus Estados.
4. AS EXPERINCIAS DE JUSTIA
DE TRANSIO NOS PASES DO
MERCOSUL
Autores como Sikking e Walling (2007) j observaram que a experincia de justia transicional no
Cone Sul rica em elementos que desconfirmam trs argumentos comumente aventados para
negar a possibilidade de adoo de mecanismos de justia transicional nessa mesma regio:
(1) a justia transicional deve ocorrer logo aps o restabelecimento da democracia, ou no mais
podem ocorrer; (2) a justia transicional pe em risco os jovens Estados de Direito, conduzindo
a golpes contra os regimes democrticos e (3) a aprovao de anistias interdita quaisquer
aes de reconstruo da verdade histrica, reparao ou a responsabilizao dos autores das
violaes. Compartilhada entre as naes da regio, essa experincia portadora de grandes
potencialidades para a concretizao do direito verdade e memria, apontando caminhos
e experincias bem sucedidas, especialmente para os pases ainda por implement-lo.
O argumento a respeito da necessidade de promover uma justia transicional logo aps
a redemocratizao foi claramente formulado por Huntington (1991). Para o autor, com o passar
do tempo, desapareceriam o apoio popular e a indignao necessrias para levar justia os
agentes da represso praticadas sob regimes autoritrios. Ademais, esses agentes lograriam
restabelecer sua influncia na sociedade. Abundam, contudo, exemplos no Cone Sul que
contrariam essa hiptese. Em alguns pases, como a Argentina, julgamentos foram realizados logo
aps a transio e, aps intervalos, continuam nos dias de hoje. Em outros, comearam apenas
muito tempo depois. No Uruguai, por exemplo, apenas em 2006 tiveram incio os julgamentos
de atos praticados pela ditadura. Ainda assim, no final do mesmo ano um juzo criminal comum j
condenou e deteve preventivamente o ex-presidente Juan Maria Bordaberry e seu Ministro das
Relaes Exteriores Juan Carlos Blanco pela autoria intelectual de crimes de desaparecimento
e homicdio na Argentina dos parlamentares Zelmar Michelini e Hctor Gutirez Ruiz, bem como
dos ex-militantes tupamaros Rosario Barredo e William Whitelaw. Em um segundo processo,
o ex-presidente acusado por dez homicdios, incluindo oito vtimas que at o momento so
consideradas desaparecidas.
303
Sikking e Walling (2007, p. 434) oferecem

uma explicao plausvel para o lapso
entre os fatos e esses julgamentos que
igualmente vlida para outros mecanismos
de justia transicional: impossveis em um
primeiro momento sem desestabilizar o novo
regime, devido influncia e poder que os
principais atores dos regimes autoritrios
e as foras sociais que lhes davam sustentao
mantm, os julgamentos tornam-se possveis
medida que esses atores perdem seu poder
de veto diante da consolidao dos regimes
democrticos,
da
cristalizao
de
suas
instituies e do adensamento dos valores

democrticos na sociedade civil. O prprio
contexto internacional, com o fim da Guerra
Fria e os discursos ideolgicos do perigo
vermelho, tambm contribuiu para essa
mudana de atitude e correlao de foras
que facilita a implementao de mecanismos
de justia transicional.
necessrio
depurar o Estado
especialmente seu
aparato policial
e militar de prticas
e agentes que
comprometam o
respeito aos direitos
humanos, por meio
de procedimentos
de reconhecimento
do envolvimento
em violaes,
responsabilizao,
verificao da
integridade individual
dos funcionrios
para o exerccio das
funes pblicas
e, ao final, de vetting
No incio da transio, os atores civis

e militares ligados aos regimes autoritrios
tm elevado poder de veto e sua agitao diante de denncias e investigaes referentes
a violaes a direitos humanos pode desestabilizar os jovens regimes. Foi assim, por exemplo,
com a Argentina, quando Alfonsin levou a cabo o julgamento das juntas militares ainda em 1985,
iniciativa que lhe custou algumas tentativas fracassadas de golpe e precipitou a aprovao das
leis do Ponto Final e da Obedincia Devida (Leis 23.492 e 23.521). Com a consolidao dos novos
regimes democrticos, porm, essas foras polticas e sociais perdem seu poder. Com efeito,
h indcios de que nos pases do Cone Sul os governantes militares e seus aliados estejam mais
desacreditados hoje do que no momento em que deixaram o governo (SIKKINK; WALLING,
2007). assim no apenas no Uruguai, em que apenas recentemente foi estabelecida uma curta
Comisso para a Paz e processados pretensos autores de violaes a direitos humanos, mas
tambm no Chile, que indiciou Pinochet por casos de tortura e sequestros pouco tempo antes
do ditador falecer, e na prpria Argentina, que aps anular a legislao que manteve impunes
os agentes de graves violaes a direitos humanos, voltou a promover julgamentos contra os
304
repressores da ditadura.
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Tambm carece de suporte emprico no Cone Sul o argumento segundo o qual os mecanismos
de justia transicional ameaariam os jovens regimes democrticos, condenando as naes
a um retorno a regimes autoritrios por meio de golpes orquestrados por foras contrrias ao
esclarecimento da verdade e punio de crimes praticados por regimes repressivos. A despeito
das dificuldades de consolidao das instituies democrticas, nenhum dos pases do Cone
Sul que iniciaram procedimentos de justia transicional derrogaram essas mesmas instituies.
Ao contrrio, muito deles desfrutam hoje do mais longevo perodo de democracia no interrompida
de sua histria (SIKKING; WALLING, 2007). De acordo com a Freedom House, em 2007 todos os
pases do Cone Sul eram democracias eleitorais, com eleies justas e livres, e ndices de liberdade
poltica que variam entre 1 e 3, o que lhes garantia a qualidade de livres (at 2,5) ou parcialmente
livres (3)3. O menor grau de liberdade, obtido pelo Paraguai (3), justificado pela pesquisa pelo pelo
alto grau de corrupo nas instituies governamentais (FREEDOM HOUSE, 2008).
Anistias tampouco impediram a adoo de mecanismos de justia transicional no Cone Sul.
Huntington (1991) afirma que aos governos de transio impunha-se a deciso entre duas
alternativas: esquecer/perdoar e processar/punir. Contudo, mesmo em pases que aprovaram
anistias, o Estado e a sociedade no renunciaram a seu direito de conhecer o passado e mesmo
de buscar a responsabilizao dos agentes de graves violaes a direitos humanos. Com efeito,
dentre os pases do Cone Sul, apenas o Paraguai no aprovou nenhuma forma de anistia aps
o fim de sua ditadura cvico-militar (SIKKING; WALLING, 2007). Ainda assim, Uruguai e Argentina,
com suas respectivas leis de anistia, promoveram comisses de verdade e julgamentos para
responsabilizar agentes da represso. As anistias promovidas no Cone Sul tm diferentes alcances
e naturezas, mas em todos os casos, excluem da pretenso punitiva do Estado atos considerados
ilcitos. Por assim ser, a aprovao de leis de anistia apenas impede a responsabilizao criminal dos
agentes mencionados, pela prtica dos atos previstos. Em nada obstaculizam outras dimenses da
justia transicional, como a reparao das vtimas, o direito memria e verdade e a reforma das
instituies do Estado. Mesmo a via da responsabilizao criminal no fica interditada por essas
leis, pois as mesmas no abarcam todos os atos ou agentes, deixando abertas oportunidades para
a proposio de aes criminais. A Lei de Caducidade da Pretenso Punitiva do Estado (Lei 15.848)
uruguaia protege apenas funcionrios militares e policiais do regime, no impedindo a punio
de agentes civis da ditadura. Outras leis, como a autoanistia chilena (Decreto Ley 2.191), a Lei do
Ponto Final argentina (Lei 23.492) e mesmo a lei de anistia brasileira (Lei 6.683/79), no impediriam
a responsabilizao por alguns crimes no includos, como o desaparecimento, nos primeiros
casos, e a tortura, no ltimo. Ademais, o sentido dessas leis tm sido limitado ou at mesmo
anulado em razo da interpretao que as cortes tm feito das mesmas em consonncia com
3
O ndice de liberdade poltica da Freedom House formado por duas dimenses (liberdades civis e direitos polticos a partir
de uma srie de quesitos que identificam caractersticas clssicas das democracias liberais prprias do mundo ocidental desenvolvido
(Estados Unidos e Europa). O ndice consolidado resulta em uma escala decrescente de liberdade poltica que varia entre 1 (mais livre) e
7 (menos livre) Para informaes sobre a metodologia do survey, ver Freedom House, 2008.
305
o conjunto de obrigaes internacionais em matria de direitos humanos assumidas pelos Estados

e os valores constitucionais. Assim, as leis que impediam a responsabilizao criminal de agentes
da ditadura foram declaradas nulas pelo Congresso e depois pela Suprema Corte Argentina4
e o mesmo caminho parece estar em andamento no Uruguai. Os Poderes Legislativo e Executivo
j reconheceram a inconstitucionalidade da Lei de Caducidade, em manifestaes solicitadas pela
Suprema Corte relativas exceo de inconstitucionalidade no processo que investiga o homicdio
da militante Nibia Sabalsagaray (EL PAIS, 2009; LA REPUBLICA, 2009).
Em conjunto, a experincia do Cone Sul refora as possibilidades de aplicao de mecanismos
de justia transicional na regio. Quando consideradas individualmente, porm, as experincias
nacionais dos membros do Mercosul nacionais revelam uma considervel assimetria nos
esforos para a promoo da justia transicional e nos resultados obtidos. As diferenas
no estgio das experincias de justia transicional e seus resultados so evidenciadas pela
anlise de cada uma das quatro dimenses que, conforme o quadro de Freeman e Marotine
(2007) constituem a justia transicional. At o final de 2008, todos os pases do Mercosul
haviam estabelecido comisses de verdade e promovido julgamentos das violaes a direitos
humanos, com exceo do Brasil (Tabela 1). A maior nao do Mercosul apenas reconhecia
a responsabilidade do Estado pelas mortes e desaparecimentos denunciados e oferecia
o direito de reparao s vtimas.
Quadro: As experincias de justia transicional do Mercosul
Reparao
das vtimas
Reforma de
instituies do
regime poltico
(VETTING)
Sim
No
Sim
No
Sim
Sim
No
Recente
Sim
No
Pas do
Mercosul
Investigao da
Verdade
Responsabilizao
criminal dos autores
de violaes
Argentina
Avanada e plena
Sim
Limitada a algumas
Brasil
informaes
Tentativas
sobre mortos e
Fracassadas
desaparecidos
Paraguai
Uruguai
Recente, porm plena

Temporalmente
limitada (2000-3)
Elaborao prpria. Dados vlidos para 03/2009.
306
4
A revogao das leis de Ponto Final e Obedincia Devida foi determinada pela Lei 24.952 de 1998. A declarao de inconstitucionalidade e, portanto, nulidade, das referidas leis pela Corte Suprema de Justia da Nao deu-se em 14 de junho de 2005, na deciso
da Causa n. 17.768 (ARGENTINA. CSJN, 2005).
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Comisses de verdade foram estabelecidas na Argentina, Paraguai e Uruguai. No primeiro

caso, em um ousado gesto nos primeiros momentos do governo Alfonsin foi criada a Comisin
Nacional sobre la Desaparicin de Personas (1983). No Uruguai, a Comisin para La Paz foi criada
em 9 de agosto de 2000, pela resoluo no 858/2000 da Presidncia Jorge Battle com prazo para
os trabalhos limitado a 120 dias, prorrogado sucessivamente at 30 de agosto de 2002. Suas
concluses a respeito dos desaparecimentos e mortos, bem como prescries, que incluam
a tipificao de crimes como tortura e desaparecimento forado e a reparao das vtimas foram
integralmente aceitas pela Presidncia da Repblica (COMISION PARA LA PAZ, 2003). Alguns
casos no foram esclarecidos, mas o Executivo no atendeu ass presses para a manuteno
do rgo. No Paraguai, a Comisin de Verdad y Justicia foi estabelecida em junho de 2004 com
o mandato especfico para construir um registro histrico da ditadura de Strossner e contribuir
com os esforos de punio dos responsveis por violaes a direitos humanos. Ademais, como
j mencionado, despeito da existncia de leis que supostamente bloqueariam a responsabilizao
criminal de agentes da represso e autoridades dos regimes ditatoriais, esto em andamento
diversos processos judiciais na Argentina, Uruguai e Paraguai. No Brasil, essa dimenso encontra-se
absolutamente interditada pela interpretao que o Judicirio confere Lei da Anistia. Mesmo
as recentes iniciativas de obter o reconhecimento, por via declaratria, de violaes a direitos
humanos e prticas criminosas por agentes da ditadura fracassaram5.
Alm da colaborao do governo com organizaes da sociedade civil que buscam informaes
sobre mortos e desaparecidos (ver BRASIL, 2007), o Brasil limita-se a oferecer reparao
pecuniria a perseguidos e ex-presos polticos no Brasil aos quais se reconhece a condio de
anistiado. Essa poltica tem sido criticada como uma forma de comprar o silncio das vtimas
e impedir o esclarecimento sobre os atos de represso praticados pela ditadura militar brasileira.
As demais naes tambm oferecem reparaes a vtimas confirmadas da represso.
Dentre todas as dimenses, a da reforma institucional e, em particular, a do vetting, na qual resta
mais por fazer aos pases do Mercosul. Reformar rgos e procedimentos administrativos ligados
aos Estados Burocrtico-Autoritrios tarefa complexa, mas imperiosa para evitar a continuidade
da prtica de delitos contra os direitos humanos. necessrio depurar o Estado especialmente
seu aparato policial e militar de prticas e agentes que comprometam o respeito aos direitos
humanos, por meio de procedimentos de reconhecimento do envolvimento em violaes,
responsabilizao, verificao da integridade individual dos funcionrios para o exerccio das
funes pblicas e, ao final, de vetting (ACNUDH, 2006). O vetting corresponde excluso dos
autores identificados de violaes a direitos humanos em regimes polticos pretritos de funes
pblicas (FREEMAN, MAROTINE, 2007). As decises judiciais de responsabilizao criminal das
As peties do Ministrio Pblico Federal podem ser encontradas em http://www.prr3.mpf.gov.br/.
307
autoridades das ditaduras do Cone Sul pela prtica de violaes a direitos humanos incluem
disposies a respeito da perda de cargos ou proveitos a ele relacionados, mas nenhuma nao
da regio adotou procedimentos gerais e pblicos de depurao e vetting. Algumas reformas
foram promovidas nos aparatos de segurana do Estado, mas a opacidade das decises estatais
a respeito de seu pessoal impedem saber ao certo qual o destino de milhares de funcionrios
pblicos que executaram e planejaram aes violentas contra sua populao.
5. O DIREITO MEMRIA
E VERDADE NA ESTRUTURA
INSTITUCIONAL DO MERCOSUL
O rgo de hierarquia superior do Mercosul, de acordo com o Protocolo de Ouro Preto,
o Conselho Mercado Comum (CMC), composto pelos Ministros de Relaes Exteriores
e pelos Ministros da Fazenda ou afins dos Estados Partes e responsvel pela conduo poltica do
processo de integrao. Reportando-se ao CMC, foram criados foros de debate entre Ministros
de outras pastas dos Estados Partes, para a discusso de temas pertinentes s suas reas
especficas de atuao. Entre as chamadas Reunies de Ministros e Altas Autoridades, est
a Reunio de Altas Autoridades competentes em Direitos Humanos e Chancelarias do Mercosul
e Estados Associados (RAADH). Fazem parte da RAADH autoridades estatais que exercem, em
seus pases, atribuies relacionadas temtica dos direitos humanos no Brasil, destaca-se
a participao da Secretaria Especial de Direitos Humanos da Presidncia da Repblica (SEDH).
Alm da presena dos Estados Partes do Mercosul Argentina, Brasil, Paraguai e Uruguai ,
a RAADH tambm est aberta participao da Venezuela, que se encontra em processo de
adeso ao Mercosul, e de Bolvia, Chile, Colmbia, Equador e Peru, na condio de Estados
Associados. Tambm se admite a assistncia de participantes da sociedade civil.
Embora a questo do direito memria e verdade tenha sido um ponto constante na agenda
da sesso plenria da RAADH, foi apenas no primeiro semestre de 2008, sob a Presidncia Pro
Tempore Argentina do Mercosul, que se formou, no seu mbito, um grupo de trabalho especfico
para tratar da cooperao entre os pases participantes no tema. Assim, foi criado o GT Verdade,
Memria e Justia, cujo advento representou um marco na dinmica do tratamento do tema
pela RAADH6. Se antes, a cooperao entre os pases limitava-se a atividades de monitoramento
recproco dos avanos de cada pas na matria, com a apresentao peridica de informes
308
As informaes aqui utilizadas foram extradas da leitura de atas da RAADH e do GT Memria, Verdade e Justia.
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e a realizao de seminrios, e de intercmbio de experincias, com oferecimento de eventual

ajuda tcnica na efetivao de certas medidas por alguns pases, a formao do GT significou
a criao de um foro de gestao de iniciativas conjuntas. Passou-se do simples compartilhamento
de iniciativas de elaborao individual, de cada pas, para a formulao coletiva de iniciativas de
execuo conjugada, com a colaborao de todos os pases.
Entre as propostas em andamento no GT esto a realizao de mostras fotogrficas itinerantes
sobre os perodos autoritrios dos pases participantes, a elaborao de um quadro comparativo
que rena dados sobre as medidas de justia de transio j levadas a cabo por cada um deles
a fim de que se possa diagnosticar o estado da arte na regio e identificar reas com necessidade
de tratamento prioritrio , a construo de um frum virtual permanente de discusso em
que alguns documentos poderiam ser disponibilizados ao pblico , a criao de um fundo
internacional para subsidiar manifestaes culturais (documentrios, exposies, peas teatrais
etc.) que tenham por finalidade abordar fatos ocorridos na vigncia dos regimes autoritrios na
regio e a distribuio de material didtico sobre o direito memria e verdade no Mercosul.
Uma relevante repercusso do trabalho desempenhado no mbito da RAADH em matria de
direito memria e verdade foi a incluso de referncia s concluses obtidas no Seminrio
Regional Memria, verdade e justia no passado recente, realizado em novembro de 2005 por
iniciativa da RAADH, nos consideranda da Resoluo 2267 da Assembleia Geral dos Organizao
dos Estados Americanos (OEA) sobre Direito verdade, aprovada em 2007. A resoluo alude
dimenso coletiva do direito verdade, defendida no Seminrio Regional, para incentivar
os Estados Partes da OEA a implementarem mecanismos que assegurem a divulgao da
verdade em casos de violaes
de direitos humanos e a evitarem,
assim, a repetio futura de abusos
cometidos no passado.
Dentre as quatro dimenses da
justia de transio, o campo do
esclarecimento da verdade o nico
que pode ser objeto de intensa
cooperao internacional, sem violar
o princpio de soberania que rege as
relaes entre os Estados no direito
internacional. natural, portanto,
que os trabalhos do GT concentremse nessa rea. Ao faz-lo, o Grupo
Em razo da atuao
das foras de represso
dos regimes autoritrioburocrticos alm de seus
territrios e da cooperao
entre essas foras no Cone
Sul, centenas de cidados
dos pases-membros
foram vtimas de violaes
de direitos humanos em
pases vizinhos, atualmente
parceiros no Mercosul
309
de Trabalho lana bases comuns para a narrativa do passado e para a consolidao democrtica
dos pases participantes, reforando o estabelecimento de uma cultura poltica comum que avana
a integrao regional para alm da economia. De particular relevncia, sob esse ponto de vista,
a proposta do GT de realizar uma investigao conjunta sobre o chamado Plano Condor. O completo
esclarecimento das intenes, aes efetivas e da organizao dessa iniciativa conjunta de cooperao
de rgos de inteligncia militar na perseguio e morte de contestadores dos regimes autoritrios
no Cone Sul depende da plena concretizao do direito memria e verdade, mas informaes
j divulgadas confirmam a existncia da ao integrada de rgos de inteligncia na regio.
Formalizada no Primeiro Encontro de Trabalho Interamericano sobre Inteligncia Nacional, realizado
em 1975 no Chile, por iniciativa do criador da Direo de Inteligncia Nacional chilena (DINA), Manuel
Contreras Seplveda, a Operao Condor visava criao de um sistema de cooperao mtua entre
os aparatos de inteligncia militar de pases sul-americanos como Argentina, Bolvia, Brasil, Chile,
Equador, Paraguai e Uruguai para a captura e extermnio de contestadores dos regimes autoritrios,
com a troca de informaes e a ao de agentes de inteligncia em territrios vizinhos e mesmo no
exterior do Cone Sul (BRASIL, 2007; DINGES, 2005). Mesmo fora do marco do Plano Condor e antes
de sua formalizao, os aparatos repressivos do Cone Sul cooperaram com solicitaes para a priso
e expulso de militantes antiditadura refugiados em pases vizinhos, muitos dos quais foram vtimas
de sequestros, tortura e morte fora de seus pases de origem.
O Plano Condor um dado que, ao relacionar todos os pases do Mercosul, desempenha
papel focal na construo de uma verdade comum ou, mais propriamente, na elaborao de
uma doutrina regional sobre o direito memria e verdade, como sugerido nas concluses
do Seminrio Regional Memria, verdade e justia de nosso passado recente. Em razo da
atuao das foras de represso dos regimes autoritrio-burocrticos alm de seus territrios
e da cooperao entre essas foras no Cone Sul, centenas de cidados dos pases-membros
foram vtimas de violaes de direitos humanos em pases vizinhos, atualmente parceiros no
Mercosul. Desse modo, a plena apurao da verdade a respeito da represso em cada pas
do Cone Sul exige a obteno de informaes em outras naes vizinhas, obstaculizada pela
impossibilidade de rgos nacionais acessarem informaes sensveis de outras naes e pela
reticncia de autoridades estrangeiras cooperarem com investigaes que lhes so estranhas.
No caso da Comisso Uruguaia para a Verdade, embora os rgos argentinos e paraguaios
tenham contribudo para esclarecer aes violentas praticadas pelas foras de represso contra
cidados uruguaios em seus territrios, diversos casos reportados de vtimas supostamente
mortas no Brasil deixaram de ser esclarecidos pela negativa das autoridades brasileiras em
fornecer informaes (URUGUAY, 2001; 2002). O GT Memria, Verdade e Justia tem
o potencial de superar essa dificuldade ao criar um esforo conjunto de investigaes
e estabelecimento da verdade.
310
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No entanto, assim como existem assimetrias entre os Estados Partes do Mercosul em termos
de desenvolvimento econmico, h tambm disparidades no que se refere o encaminhamento
de medidas de justia de transio. O adensamento conceitual dos pases da regio com relao
fraseologia da justia de transio , evidentemente, desigual entre eles e, na comparao,
a Argentina destaca-se como o Estado com o maior acmulo na rea da porque a dianteira na
constituio do GT tenha sido, justamente, da Argentina e que seja ela o pas mais demandado em
termos de ajuda tcnica, como no auxlio prestado ao Paraguai sobre mtodos de reconhecimento de
ossadas e aos demais pases a respeito das possibilidades de transformao de arquivos das ditaduras
em patrimnio histrico da humanidade pela Unesco. Ao apresentar, em uma reunio, um informe
sobre a atuao da Comisso de Anistia, criada em 2005, a delegao brasileira causou perplexidade
na delegao argentina pelo uso do termo anistia na designao da Comisso. Partilhando da viso
negativa que os defensores da justia transicional possuem das anistias (FREEMAN; MAROTINE,
2007), a delegao argentina manifestou incompreenso quanto ao uso da palavra anistia,
ponderando que ela evoca esquecimento e o objetivo do GT e da prpria Comisso , precisamente,
a memria. Esse episdio ilustra a necessidade de construo de um repertrio comum, a fim de que
representaes diferentes no signifiquem entraves ao avano de iniciativas conjuntas.
Diferenas de percepo refletem, s vezes, a existncia de dissenses internas que dificultam
o aprofundamento da reflexo sobre a justia transicional ou mesmo o uso explcito de suas
categorias. Como apontado por Robert Putnam, a tomada de decises na arena internacional
leva em conta a dinmica de dois nveis de atuao distintos, que operam sob lgicas que,
embora diversas, esto relacionadas: a ao diplomtica e a poltica domstica (PUTNAM,
1988). Isso quer dizer que sempre que as condies de atuao no sejam as mesmas nos
dois nveis, as limitaes existentes em um deles podem reverberar sobre o outro. A grande
resistncia da opinio pblica interna no que se refere efetivao de certas medidas de
justia transicional pode, nesse sentido, reduzir o alcance da atuao de um pas em um foro
como o GT Memria, Verdade e Justia. Restries de ordem domstica podem, assim,
abalar o comprometimento de alguns pases em relao a medidas de carter supranacional,
em que se exija sua atuao como membro do Mercosul. Isso explica, por exemplo,
a falta de disposio manifestada pelo Brasil com relao a propostas de pedido de abertura
de arquivos destinadas a terceiros Estados, no membros do Mercosul. comum, nas
reunies, a aluso da delegao brasileira s dificuldades polticas enfrentadas internamente
no encaminhamento do tema da justia de transio.
Embora ainda incipientes, as propostas de atuao conjunta surgidas no mbito do Grupo de Trabalho
Memria, Verdade e Justia da RAADH apontam para possveis caminhos na cooperao entre
os pases do Mercosul e de Estados Associados na temtica da justia de transio, em especial
na efetivao de uma concepo comum do direito memria e verdade.
311
CONCLUSO
A construo de uma regio depende da comunho de representaes espaciais e temporais.
Se a criao de um espao comum facilitada pela contiguidade fsica entre os territrios dos
Estados Partes do Mercosul, a narrativa de um tempo comum pressupe uma coincidncia de
percepes a respeito de vivncias histricas. Os pases do Cone Sul convergem na experincia
simultnea de perodos autoritrios seguidos de perodos de democratizao, o que viabiliza
um tratamento conjunto da transio poltica. A apurao da verdade, se levada a cabo de
forma interestatal, servir para redefinir no s os parmetros de relacionamento entre Estados
e cidados, mas da relao entre as prprias naes do Mercosul, cuja integrao ganhar
o sentido de uma histria comum.
A direo inversa dessa relao parece igualmente vlida. Assim como a integrao regional
parece haver auxiliado a consolidao dos regimes democrticos no Cone Sul, oferecendo
exemplos e oportunidades de decises que fortaleciam a transio e a opo democrtica, um
mbito de interlocuo a respeito do direito memria e verdade no interior do Mercosul pode
facilitar os processos nacionais de apurao da verdade e a criao de mecanismos efetivos de
justia transicional.
A despeito das assimetrias no que concerne ao avano dos mecanismos de justia transicional no
Cone Sul, o estabelecimento da verdade sobre as prticas repressivas dos regimes burocrticoautoritrios no tarefa encerrada em nenhuma nao do Cone Sul. O prprio papel da construo da
memria coletiva e de uma narrativa oficial em torno dos fatos do passado ainda matria de ampla
discusso. A criao de um foro prprio no Mercosul para a discusso desses temas tem inegveis
potencialidades para a promoo do direito memria e verdade em cada uma das naes que
o integram. Ao criar um foro regional para a discusso do tema, os Estados-membros fortalecem
a legitimidade interna e externa de procedimentos para reconstruir a verdade sobre os fatos praticados
pelas ditaduras, conferem maior visibilidade ao tema e transparncia sobre as experincias vizinhas.
O compartilhamento de experincias e iniciativas no campo do direito verdade no Mercosul deve
conferir publicidade ao tema em geral e s experincias bem sucedidas de superao dos desafios
ao pleno conhecimento da verdade sobre as violaes a direitos humanos praticadas pelos regimes
burocrtico-autoritrios do Cone Sul. Pode, portanto, demonstrar instituies e formas de construir
a memria coletiva e a verdade definitiva sobre essas violaes.
Os benefcios devem ser especialmente sentidos nas naes em que o debate sobre o direito
memria no ocupa papel de destaque na esfera pblica e a legitimidade para a criao de
mecanismos para construo da verdade, assim como o conhecimento sobre as experincias
312
vizinhas, so reduzidos. A participao dos governos nesse foro deve promover o debate em
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suas sociedades a respeito do tema e pode funcionar at mesmo como um elemento de

presso suplementar, mobilizado interna e externamente, para a promoo do direito verdade.
Se um Estado compromete-se internacionalmente com a busca da verdade sobre o terrvel
passado autoritrio, deve igualmente comprometer-se internamente com essa busca, sob
pena de trair a confiana dos Estados parceiros e tornar vazios os compromissos assumidos
internacionalmente. Esses compromissos podem ser invocados tanto por atores internos,
quanto por naes com as quais foram assumidos, para solicitar aos Estados o fornecimento
de informaes fundamentais reconstruo da verdade. Desse modo, a integrao facilita
a obteno de informaes em outros pases por instituies voltadas concretizao do
direito memria e verdade j existentes e estimula a formao de novas, nos Estados que
ainda no as possuem.
A materializao do direito memria e verdade e a integrao regional no Mercosul
beneficiam-se reciprocamente. Assim como os avanos conjuntos na construo de uma
memria coletiva adensam as relaes no Mercosul, este potencializa o desenvolvimento
de mecanismos de concretizao do direito verdade pelos Estados-membros. Mas essa
relao apresenta ainda uma externalidade positiva. Se os laos que unem os membros
do Mercosul foram aprofundados por meio da promoo de um direito verdade de matriz
coletiva, tambm se estar reforando o respeito ao Estado de Direito e aos direitos humanos
por seus membros. Se verdade, como apontam Sikking e Walling (2007) que a justia
transicional fortalece o respeito aos direitos humanos, assim como o argumento de que
a integrao regional um importante incentivo adoo de mecanismos de justia
transicional, a integrao por esse meio deve reduzir as violaes a direitos humanos
e fortalecer os regimes democrticos no Cone Sul.
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ENTREVISTA
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JULIANA CARDOSO BENEDETTI

Diplomata, colaboradora do Observatrio do Sistema Penal e Direitos Humanos da
Universidade de Barcelona, graduanda em Cincias Sociais pela Universidade de So
Paulo, graduada em Direito pela Universidade de So Paulo, ps-graduada pelo programa
Master Europeo Sistema Penal y Problemas Sociales da Universidade de Barcelona
e mestranda em Direito Penal e Criminologia pela Universidade de So Paulo.
ANDR VERETA NAHOUM

Doutorando do Programa de Ps-Graduao em Sociologia da Universidade de So
Paulo, MSc em Sociologia pela London School of Economics and Political Science e
Mestre em Sociologia do Direito pela Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo.
JUSTIA DE TRANSIO E INTEGRAO REGIONAL: O DIREITO

MEMRIA E VERDADE NOMERCOSUL
Resumo: O presente artigo aborda a coordenao de medidas de justia de transio no mbito
do Mercosul, caracterizando-a como uma frente relevante do processo de integrao regional. Com
316
foco no direito memria e verdade, discute a atuao do Grupo de Trabalho Memria, Verdade
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DOCUMENTOS
e Justia da Reunio de Altas Autoridades competentes em Direitos Humanos e Chancelarias do

Mercosul e Estados Associados, luz da relao entre democracia e integrao regional, do iderio
da justia de transio e da anlise da experincia dos pases do Cone Sul no tema.
Palavras-chave: justia de transio, direito memria e verdade, Mercosul.
Abstract: El presente artculo aborda la cordinacin de medidas de justicia de transicin en
el marco del Mercosur y la caracteriza como un frente notable del proceso de integracin
regional. Con nfasis en el derecho a la memoria y a la verdad, discute la actuacin del Grupo
de Trabajo Memoria, Verdad y Justicia de la Reunin de Altas Autoridades competentes en
Derechos Humanos y Cancilleras del Mercosur y Estados Asociados, a la luz de la relacin
entre democracia e integracin regional, del ideario de la justicia de transicin y del anlisis de la
experiencia de los paises del Cono Sur en el tema.
Key-words: justicia de transicin, derecho a la memoria y a la verdad, Mercosur.
317
318
DOCUMENTOS
O ESTADO DE DIREITO E A JUSTIA

DE TRANSIO EM SOCIEDADES
EM CONFLITO OU PS-CONFLITO
PARECER TCNICO SOBRE A NATUREZA
DOS CRIMES DE LESA-HUMANIDADE,
A IMPRESCRITIBILIDADE DE ALGUNS
DELITOS E A PROIBIO DE ANISTIAS
319
DOCUMENTOS
Naes Unidas
CONSELHO DE SEGURANA
S/2004/616*
Distr.: Geral
23 de agosto de 2004
Original: Ingls
O Estado de Direito e a justia de transio

em sociedades em conflito ou ps-conflito1
Relatrio do Secretrio-Geral
Resumo
Nos ltimos anos, tem-se observado uma crescente ateno das Naes Unidas sobre
questes relativas a de justia de transio e ao Estado de Direito em sociedades em
conflito ou ps-conflito, rendendo importantes lies para nossas futuras atividades.
O sucesso depender de inmeros fatores de importncia crtica, entre os quais
se encontra a necessidade de chegar a um fundamento comum para as normas
e regras internacionais, e o de mobilizar os recursos necessrios para um investimento
sustentvel em justia. necessrio aprender a no recorrer a frmulas uniformes para
todos e a no importar modelos estrangeiros, e, ao contrrio, basear nossa assistncia
em avaliaes, participaes, necessidades e aspiraes dos prprios pases. Mediante
estratgias eficazes se buscar tanto impulsionar a competncia tcnica para reforma
quanto a vontade poltica para coloc-las em andamento. Em consequncia, as Naes
Unidas devem dar seu apoio aos grupos interessados na reforma do Estado, colaborar
com a construo das capacidades das instituies jurdicas dos pases, facilitar consultas
nacionais sobre a reforma e justia de transio, alm de colaborar para preencher
a lacuna do Imprio do Direito, evidente em tantas sociedades ps-conflito.
Justia, paz e democracia no so objetivos mutuamente excludentes, mas mais
propriamente deveres mutuamente inter-relacionados que, portanto, se reforam
mutuamente. Para avanar na consecuo dos trs objetivos em cenrios frgeis e de
pouca estabilidade exige-se planejamento estratgico, integrao cuidadosa e sensvel
04-39529* (E) 230804
*0439529*
1
Trata-se de traduo vertida do ingls e cotejada pela verso em espanhol, providenciada pelo Ministrio da Justia da Repblica Federativa do Brasil para a Revista Anistia Poltica e Justia de Transio, sob superviso da Conselheira Tcnica Kelen Meregali Model
Ferreira e do Conselheiro Editorial Marcelo D. Torelly.
320
Reimpresso por razes tcnicas.
sequenciamento de atividades. As abordagens que focam somente uma ou outra

instituio, ou ignoram a sociedade civil ou vtimas, no sero eficazes. Nossa abordagem
no que tange justia deve prestar absoluta ateno a todas essas instituies
interdependentes, ser sensvel s necessidades dos principais grupos e atenta
necessidade de complementaridade entre os mecanismos da justia de transio. Nossa
principal funo no construir substitutos internacionais para as estruturas nacionais,
mas sim ajudar a construir competncias internas na rea da justia.
Em alguns casos, foram estabelecidos tribunais internacionais ou mistos para julgar
crimes perpetrados em sociedades assoladas pela guerra. Esses tribunais ajudaram
a trazer justia e esperana s vtimas, combater a impunidade dos culpados e enriquecer
a jurisprudncia penal internacional. Entretanto, seu funcionamento se mostrou
dispendioso e pouco contribuiu com a formao de competncias nacionais sustentveis
para administrao da justia. A Corte Penal Internacional oferece uma nova esperana
para uma reduo permanente no fenmeno da impunidade e a posterior ratificao
desse estatuto deve ser, portanto, incentivada.
Mas embora tribunais sejam importantes, nossa experincia com Comisses de Verdade
tambm mostra que elas so ferramentas complementares potencialmente valiosas na
busca por justia e reconciliao, uma vez que focam na vtima, ajudam a estabelecer
um registro histrico, alm de recomendar medidas corretivas. Da mesma forma, nosso
apoio em processos de investigao de antecedentes demonstrou que as Comisses so
um elemento vital da justia de transio e, onde elas respeitam os direitos de ambos, da
vtima e do acusado, tornam-se elementos-chave para restabelecer a confiana pblica nas
instituies e no governo. As vtimas tambm se beneficiam de programas de reparao
bem concebidos, os quais ajudam a garantir que a justia concentre-se no somente
nos perpetradores, mas tambm naqueles que sofreram em consequncia de seus atos.
Para fortalecer a assistncia das Naes Unidas em todas essas reas deve-se envidar
esforos para otimizar a coordenao entre os todos os interessados, melhorar nossos
quadros de especialistas e instrumentos tcnicos, alm de registrar, analisar e aplicar de
modo mais sistemtico essas concluses nos mandatos do Conselho de Segurana nos
processos de paz e operaes das misses de paz das Naes Unidas.
321
NDICE
I.
Introduo
II.
Fortalecendo o Estado de Direito e a justia de transio no ps-conflito
2-4
III.
Articulando uma linguagem comum de justia para as Naes Unidas
5-8
IV.
Baseando a assistncia em normas e padres internacionais
V.
Identificando o papel das operaes de paz das Naes Unidas
11-13
VI.
Avaliando as necessidades e competncias nacionais
14-16
VII.
Apoiando reformas constituintes domsticas
17-18
VIII.
Reconhecendo o contexto poltico
19-22
IX.
Adotando abordagens integradas e complementares
23-26
X.
Preenchendo o vcuo do Estado de direito
27-33
XI.
Desenvolvendo sistemas de justia nacionais
34-37
XII.
Aprendendo lies a partir dos tribunais penais ad hoc
38-48
XIII.
Apoiando o papel da Corte Penal Internacional
XIV.
Facilitando a disseminao da verdade
50-51
XV.
Avaliando o servio pblico
52-53
XVI.
Concedendo reparaes
54-55
XVII.
Coordenando nossos esforos
56-59
XVIII.
Construindo nosso quadro de especialistas
60-63
XIX.
Seguindo em frente: concluses e recomendaes
64-65
9-10
49
I. INTRODUO
1. Em 24 de setembro de 2003, o Conselho de Segurana realizou um encontro em nvel
ministerial para debater o papel das Naes Unidas no estabelecimento da justia e do
Estado de Direito em sociedades ps-conflito1. Na sesso pblica realizada em 30 de
setembro de 2003 os Estados-Membros foram convidados a contribuir com este processo2.
Na declarao advinda da concluso da sesso de 24 de setembro,3 o Presidente, em
nome do Conselho de Segurana, destacou o valor do relevante conhecimento especfico
e experincia com que contava o sistema das Naes Unidas e ressaltou a necessidade de
322
S/PV.4833.
S/PV.4835.
S/PRST/2003/15.
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aproveitar e direcionar tais conhecimentos e experincias para permitir seu aproveitamento

e utilizao. O Conselho acolheu com satisfao meu oferecimento de apresentar um
relatrio que pudesse informar s posteriores consideraes sobre o assunto. Em sua
sesso realizada no dia 26 de janeiro de 2004 sobre Reconciliao nacional ps-conflito:
o papel das Naes Unidas, o Conselho de Segurana convidou-me a fazer, no presente
relatrio, consideraes s vises expressas no debate4. O presente relatrio apresentado
de acordo com essas solicitaes.
II. FORTALECENDO O ESTADO DE DIREITO

E A JUSTIA DE TRANSIO NO PS-CONFLITO
2. O objetivo do presente relatrio destacar as questes-chave e as concluses mais
importantes a partir das experincias da Organizao na promoo da justia e do Estado
de Direito em sociedades em conflito e ps-conflito5. Nossas experincias na ltima
dcada demonstraram claramente que a consolidao da paz no perodo imediatamente
ps-conflito, assim como a manuteno da paz a longo prazo, no pode ser atingida
a menos que a populao esteja confiante de que a reparao das injustias pode ser obtida
atravs de legtimas estruturas para soluo pacfica de disputas e a correta administrao
da justia. Ao mesmo tempo, a elevada vulnerabilidade das minorias, mulheres, crianas,
prisioneiros e detentos, deslocados de guerra, refugiados e outros, a qual evidente
em todas as situaes de conflito e ps-conflito, traz um elemento de urgncia para o
imperativo restabelecimento do Estado de direito.
3. Ainda, ajudar sociedades assoladas pela guerra a restabelecer o Estado de direito
e superar abusos cometidos em grande escala, tudo isso inserido num contexto marcado
por instituies devastadas, recursos exauridos, segurana reduzida e populao
traumatizada e dividida, uma tarefa intimidadora, por vezes opressiva. Isso requer
ateno s mltiplas deficincias, entre elas a relativa falta de vontade poltica para
introduzir a reforma, de independncia institucional na administrao da justia, de
competncia tcnica no pas, a recursos materiais e financeiros, confiana dos cidados
no Governo, de respeito dos direitos humanos pelos poderes pblicos e, de uma forma
mais ampla, a falta de paz e segurana. Com o passar dos anos, as Naes Unidas
acumularam habilidades significativas ao tratar de cada uma dessas principais deficincias.
Em inmeros pases em transio, devastados pela guerra ou ps-conflito, departamentos,
S/PRST/2004/2.
5
Em resposta solicitao do Presidente do Comit de 34, o Subsecretrio-Geral para Operaes de Manuteno da Paz enviou
uma carta aos Estados Membros em 25 de novembro de 2002, na qual so fornecidas informaes sobre o conhecimento especfico e
recursos disponveis das Naes Unidas, bem como sobre as lacunas neste campo.
323
organismos, programas, fundos das Naes Unidas, assim como especialistas de todo
o sistema, interferiram com o objetivo de prestar sua assistncia na complexa tarefa,
porem essencial, de introduzir reformas ou estabelecer o Estado de direito.
4. Naturalmente, em matria de justia e Estado de Direito, muito mais efetivo prevenir
que remediar. Enquanto os esforos das Naes Unidas foram adaptados para que fossem
palpveis os benefcios populao, para atender a urgncia de suas necessidades de
segurana e para tratar das graves injustias provocadas pela guerra, as causas reais do
conflito foram por muitas vezes deixadas num segundo plano. Entretanto, a comunidade
internacional somente poder ajudar a evitar que ressurja o conflito no futuro se conseguir
resolver estas causas por meios legtimos e justos. A paz e a estabilidade somente
prevalecero exclusivamente se a populao perceber que os problemas de ordem
poltica, tais como a discriminao tnica, distribuio desigual de renda e servios sociais,
abuso de poder, negao do direito a propriedade ou cidadania e disputas territoriais entre
Estados, possam ser resolvidos de maneira legtima e justa. A partir deste ponto de vista,
a preveno o primeiro dever da justia.
III. ARTICULANDO UMA LINGUAGEM COMUM DE

JUSTIA PARA AS NAES UNIDAS
5. Conceitos como justia, Estado de Direito e justia de transio so
essenciais para entender os esforos da comunidade internacional para otimizar os
direitos humanos, proteger as pessoas do medo e da carncia, resolver disputas por
territrio, incentivar o desenvolvimento econmico, promover governana responsvel
e resolver conflitos pacificamente. Nesse sentido, contribuem tanto a definir nossos
objetivos como a determinar os mtodos que devemos utilizar. De qualquer forma,
as definies e interpretaes desses conceitos so variadas, inclusive entre nossos
parceiros mais prximos sobre o assunto. H quem opine que, a nvel internacional,
essas noes se sobrepem consideravelmente com outros conceitos conexos, tais
como os das reformas na segurana pblica, no judicirio e na administrao pblica.
Para atuar com eficcia neste campo, essencial chegar a uma interpretao comum
dos conceitos fundamentais.
6. O Estado de Direito um conceito que est no centro da misso da Organizao.
Refere-se a um princpio de governana segundo o qual todas as pessoas, instituies
e entidades, pblicas e privadas, incluindo o prprio Estado, esto submetidas as leis
que se promulgam publicamente, sendo igualmente impostas e independentemente
324
aplicadas, e que so compatveis com as normas e princpios internacionais de direitos
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humanos. Isso tambm requer medidas para assegurar o respeito aos princpios de
supremacia da lei, igualdade diante da lei, responsabilidade para com a lei, equidade na
aplicao da lei, separao de poderes, participao na tomada de decises, legalidade,
no arbitrariedade, transparncia legal e processual.
7. Para as Naes Unidas, justia um ideal de responsabilidade e equidade na
proteo e defesa dos direitos e preveno e punio dos crimes. A justia implica
respeito aos direitos do acusado, aos interesses das vtimas e ao bem-estar da
sociedade como um todo. Trata-se de um conceito arraigado em todas as culturas
e tradies nacionais e, embora sua administrao normalmente implique na existncia
de mecanismos judiciais de carter oficial, os mecanismos tradicionais de resoluo de
disputas so igualmente relevantes. A comunidade internacional tem trabalhado para
articular coletivamente as exigncias substantivas e processuais para a administrao
da justia por mais de meio sculo.
8. A noo de justia de transio discutida no presente relatrio compreende
o conjunto de processos e mecanismos associados s tentativas da sociedade em
chegar a um acordo quanto ao grande legado abusos cometidos no passado, a fim de
assegurar que os responsveis prestem contas de seus atos, que seja feita a justia
e se conquiste a reconciliao. Tais mecanismos podem ser judiciais e extrajudiciais,
com diferentes nveis de envolvimento internacional (ou nenhum), bem como abarcar
o juzo de processos individuais, reparaes, busca da verdade, reforma institucional,
investigao de antecedentes, a destituio de um cargo ou a combinao de todos
esses procedimentos.
IV. BASEANDO A ASSISTNCIA EM NORMAS E

PRINCPIOS INTERNACIONAIS
9. A base normativa para nosso trabalho na implementao do Estado de Direito a prpria
Carta das Naes Unidas, juntamente com os quatro pilares do ordenamento jurdico
internacional moderno: Direito Internacional dos Direitos Humanos;6 Direito Internacional
Humanitrio; Direito Penal Internacional; e Direito Internacional dos Refugiados.
Isso inclui todo o acervo de normas das Naes Unidas sobre direitos humanos e justia
6
J em 1948, a Declarao Universal dos Direitos Humanos afirmava que a liberdade, justia e paz no mundo tem por base o
reconhecimento da dignidade, igualdade e direitos inalienveis da pessoa humana. Da mesma forma, o Pacto Internacional dos Direitos
Civis e Polticos, ratificado por 151 Estados, impe o respeito do princpio da legalidade e o Estado de direito includos durante o estado
de emergncia. No mbito da administrao da justia, o Pacto consagra os princpios de igualdade perante a lei, audincias imparciais
e pblicas, presuno da inocncia e garantias processuais mnimas. A Organizao aprovou diversos tratados, declaraes, diretrizes e
rgos normativos para definir especificamente as obrigaes da comunidade internacional com relao justia e ao Estado de Direito.
325
penal desenvolvidos no ltimo meio sculo.7 Estas normas representam princpios de

aplicao universal adotados sob os auspcios das Naes Unidas e devem, portanto,
servir como fundamento normativo a todas as atividades das Naes Unidas em apoio
justia e ao Estado de direito.
10. As normas e princpios das Naes Unidas foram desenvolvidas e aprovadas por
pases de todo mundo e tm sido acolhidas por toda a variedade de sistemas jurdico dos
Estados Membros, seja com base no direito comum, no direito civil, no direito islmico,
ou outras tradies jurdica. Essas normas e princpios proporcionam por si mesmas uma
legitimidade que no pode se reconhecer nos modelos nacionais exportados, que tantas
vezes refletem mais os interessem individuais, do pas exportador ou ainda daqueles que
financiam a assistncia, mais que os interesses ou as necessidades de desenvolvimento
jurdico dos pases receptores. Esses princpios tambm definem as fronteiras normativas
de participao das Naes Unidas, como por exemplo, os tribunais das Naes Unidas
jamais podem permitir a pena de morte; os acordos de paz endossados pelas Naes
Unidas jamais podem permitir a anistia para crimes de genocdio, crimes de guerra,
crimes de lesahumanidade ou graves violaes dos direitos humanos, assim como, nos
casos em que recebemos mandato para desempenhar funes executivas ou judiciais,
onde as operaes das Naes Unidas devem estar meticulosamente de acordo com os
princpios internacionais de direitos humanos na administrao da justia.
V. IDENTIFICANDO O PAPEL DAS OPERAES DE

PAZ DAS NAES UNIDAS
11. Nem todas as operaes de paz recebem o mandato para tratar das atividades de justia
de transio e Estado de Direito. As administraes de transio em Kosovo (Misso
de Administrao Interina das Naes Unidas no Kosovo) e Timor-Leste (Administrao
de Transio das Naes Unidas no Timor-Leste/Misso de Apoio das Naes Unidas
no Timor-Leste), entretanto, tiveram responsabilidade direta sobre a administrao dos
rgos judiciais, servios policiais e penitencirios. Outras operaes, incluindo aquelas
326
7
O Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos, por exemplo, obriga suas partes a respeitar e assegurar ... os direitos reconhecidos no Pacto e a adotar as medidas necessrias ... para tornar efetivos esses direitos..., entre outras coisas garantindo recursos
efetivos perante as violaes e facilitando que a autoridade competente judicial, administrativa ou legislativa, decida sobre os direitos
e cumpra toda a deciso em que se haja estimado o recurso procedente (art. 2). O Estado de Direito repugna a arbitrariedade no exerccio
da autoridade. Assim, o Pacto probe a arbitrariedade na privao da vida (art. 6), priso ou deteno (art. 9), a privao de entrar em seu
prprio pas (art. 12) e interferncia na privacidade, famlia, domiclio ou correspondncia (art. 17). O Pacto ainda garante um processo
imparcial e legtimo para priso e deteno (art. 9), privao de liberdade (art. 10), deportao (art. 13) e julgamento imparcial (art. 14).No
artigo 26 reconhece que todas as pessoas como iguais perante a lei e tem direito, sem discriminao, da proteo da lei sem discriminao. Da mesma forma, ao ratificar o Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, os Estados Membros se incumbiram
de adotar medidas... com para alcanar progressivamente, por todos os meios apropriados... a plena efetivao dos direitos...reconhecidos (art. 2). O Estado de direito tem a mesma importncia central na proteo dos direitos econmicos e sociais quanto os direitos civis
e polticos. Para que um ordenamento jurdico assegure a todos a justia e a proteo do Estado de direito, dever incorporar estas normas
e princpios fundamentais.
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em El Salvador (Misso de Observadores das Naes Unidas em El Salvador) e Guatemala

(Misso de Verificao das Naes Unidas na Guatemala), assim como as operaes mais
recentes na Costa do Marfim (Misso das Naes Unidas na Costa do Marfim/Operao
das Naes Unidas na Costa do Marfim), Libria (Misso das Naes Unidas na Libria)
e Haiti (Misso de Estabilizao das Naes Unidas no Haiti), tiveram componentes
importantes de justia e Estado de Direito, ilustrando a crescente ateno dada pelas
Naes Unidas a essas questes.
12. Na Sede da Organizao, o apoio a aspectos de Estado de Direito e de justia de
transio nas operaes de paz inclui a avaliao das necessidades, o planejamento
das misses, a seleo e distribuio de pessoal especializado e o fornecimento de
orientaes e apoio aos agentes das misses relativas ao Estado de Direito. No local,
nossas operaes tm trabalhado, entre outras coisas, para fortalecer a aplicao das
normas internas e as instituies judiciais, para facilitar consultas nacionais sobre reforma
da justia, para coordenar a assistncia internacional com relao a implementao do
Estado de Direito, observar processos judiciais e apresentar relatrios sobre eles, treinar
funcionrios nacionais para a correta administrao da justia, prestar apoio a rgos
locais de reforma judicial e aconselhar s instituies do pas receptor no que diz respeito
ao Estado de Direito. Nossas operaes ajudaram agentes nacionais a avaliar e selecionar
policiais, juzes e promotores pblicos nacionais, redigir novas constituies, revisar
a legislao, informar e educar os cidados, instalar ouvidorias e comisses de direitos
humanos, fortalecer associaes de advogados, estabelecer servios de assistncia
jurdica, estabelecer institutos de ensino jurdico e capacitar a sociedade civil para
monitorar a rea da justia. As misses de paz tambm ajudaram os pases receptores
a fazer frente a abusos de direitos humanos por meio da criao de tribunais, mecanismos
para busca da verdade e reconciliao, alm de programas de reparao s vtimas.
13. Todas essas atividades exigiriam grandes esforos, quaisquer que fossem as
circunstncias. Porm, o desafio cresce com o fato de que as Naes Unidas so
frequentemente chamadas para planejar com os agentes das operaes de paz relativos
a implementao de um Estado de Direito em um prazo extremamente curto, a partir de
breves visitas de avaliao ao pas receptor e com recursos humanos e financeiros mnimos.
Com pouco pessoal dedicado as questes do Estado de Direito e justia de transio, as
Naes Unidas tem se esforado para esticar seus recursos para satisfazer as necessidades
de planejamento nas novas misses, prestando apoio simultneo as atividades relativas
ao Estado de Direito nas operaes em curso. O problema de compatibilizar recursos
suficientes na sede dos departamentos competentes com as necessidades cada vez
maiores de apoio aos Estados nas operaes de paz requerer com urgncia um minucioso
327
estudo por parte do Secretariado. Tenho a inteno de dar instrues ao Comit Executivo
de Paz e Segurana para que examinem estas questes, com objetivo de formular propostas
aos Estados Membros para que incrementem esses recursos.
VI. AVALIANDO AS NECESSIDADES

E COMPETNCIAS NACIONAIS
14. Ao formular recomendaes ao Conselho de Segurana, planejar mandatos
e estruturas de misses e conceber programas assistenciais, imperativo que os
sistemas do Conselho de Segurana e das Naes Unidas considerem cuidadosamente as
necessidades especficas relativas ao estado atual de obedincia ao direito e efetividade da
justia em cada pas receptor. Consequentemente, necessrio avaliar mltiplos fatores,
tais como a natureza do conflito subjacente, a vontade das partes, os antecedentes de
abuso generalizado, a identificao de grupos vulnerveis como minorias e deslocados de
guerra, a situao e o papel das mulheres e crianas, as implicaes dos acordos de paz
prvios para a efetivao do Estado de Direito e as condies e natureza das tradies,
instituies e sistema jurdico do pas.
15. Infelizmente, a comunidade internacional nem sempre prestou a assistncia na
construo do Estado de Direito que fosse apropriada ao contexto de cada pas. Com
frequncia, a nfase foi dada a especialistas e modelos estrangeiros, e solues concebidas
no exterior, em detrimento a melhorias durveis e competncias sustentveis no plano
nacional. Ambos os especialistas nacionais e internacionais possuem um papel vital
a desempenhar, sem dvida. Mas aprendemos que abordagens eficazes e sustentveis
comeam com uma anlise completa das necessidades e competncias nacionais,
mobilizando ao mximo possvel o conhecimento especfico presente no pas. Cada vez
mais as Naes Unidas se orientam com base em estratgias de avaliao e consulta
dirigidas desde o prprio pas, em que a participao ativa e significativa dos interessados
nacionais, incluindo funcionrios do judicirio, sociedade civil, associaes profissionais,
lderes tradicionais e grupos-chave, como o das mulheres, minorias, deslocados de guerra
e refugiados. Em casos como esses, os rgos nacionais assumem um papel de vanguarda
ao fazer diagnsticos na rea da justia mediante a mobilizao de juristas profissionais do
pas e dirigindo consultas e avaliaes nacionais com relao justia de transio. Nesses
processos, as Naes Unidas podem ajudar a facilitar reunies, fornecer aconselhamento
legal e tcnico, promover a participao de mulheres e de grupos tradicionais excludos,
apoiar a formao de capacidades tcnicas e ajudar a mobilizar recursos financeiros
e materiais, ao mesmo tempo em que deixa a liderana e a tomada de decises do
328
processo para os interessados nacionais.
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16. Da mesma forma, as experincias de justia de transio mais bem sucedidas

devem seu sucesso, em grande parte, quantidade e a qualidade de consultas pblicas
realizadas juntamente com as vtimas. A consulta local permite um melhor entendimento
das dinmicas do conflito anterior, padres de discriminao e tipos de vtimas. Embora
a comunidade internacional tenha por vezes imposto solues externas de justia de
transio, uma tendncia mais aberta e consultiva est surgindo e visvel em lugares
como Serra Leoa e Afeganisto. Embora as lies das experincias anteriores de justia
de transio ajudem a informar sobre a preparao dos projetos futuros, o passado serve
apenas como uma diretriz. Solues pr-concebidas no so aconselhadas. Em vez disso,
as experincias em outras situaes deveriam ser usadas simplesmente como um ponto
de partida para debates e decises locais.
VII. APOIANDO GRUPOS INTERNOS DE REFORMA

17. Em ltima instncia, nenhuma reforma do Estado de Direito, reconstruo da justia
ou iniciativa da justia de transio pode esperar obter xito e ser duradoura se vem
imposta do exterior. O papel das Naes Unidas e da comunidade internacional deve ser
de solidariedade e no de substituio. Como discutido acima, essencial que esses
esforos sejam baseados em significativa participao pblica envolvendo profissionais
locais como juristas, mulheres, minorias, grupos afetados e sociedade civil. Em inmeras
oportunidades, projetos importados ou elaborados previamente no serviram para
reformar a justia, por mais meticuloso que tenha sido o arrazoamento ou elegante sua
apresentao. Sem campanhas de educao e conscincia, e sem iniciativas de consulta
pblica para a reforma, no se poderia assegurar o apoio e a compreenso da opinio
pblica sobre a reforma. As organizaes da sociedade civil, as associaes nacionais de
juristas, os grupos de direitos humanos e defensores das vtimas e os grupos vulnerveis
devem ser ouvidos nesses processos. E o mais importante, nossos programas devem
identificar, apoiar e dar poder aos grupos nacionais na reforma. Assim, as operaes de
paz devem prestar melhor assistncia aos interessados do pas para que eles possam
desenvolver seu prprio conceito da reforma, seus prprios programas, planejamento da
justia de transio e planos e projetos nacionais. O papel mais importante que podemos
desempenhar consiste em facilitar os processos mediante os quais os diferentes
interessados discutem e definem os elementos do plano de seu pas para fazer frente as
injustias do passado e assegurar uma justia sustentvel para o futuro, de acordo com
princpios internacionais, as tradies jurdicas prprias e aspiraes nacionais. Para isso,
devemos aprender como respeitar e incentivar o controle e a gerncia local, e ainda criar
uma base nacional para a reforma, sendo fiel, ao mesmo tempo, as normas e princpios
das Naes Unidas.
329
18. O apoio reforma deve ser cultivado por toda a sociedade, incluindo as elites,
ex-combatentes e agentes (no criminosos) de antigos regimes. Esses grupos devem
receber garantia que sero protegidos de represlias injustas e ilegais e que recebero
uma oportunidade real de reintegrao na sociedade. Finalmente, em situaes de
ps-conflito onde se considera a possibilidade de um processo de justia de transio,
as vtimas constituem um dos grupos de mais importantes. As Naes Unidas, ao
planejar e aplicar medidas de justia de transio, devem avaliar e respeitar a vontade
das vtimas. As organizaes que as representam e defendem merecem a maior ateno
da comunidade internacional.
VIII. RECONHECENDO O CONTEXTO POLTICO

19. Embora estratgias eficazes de implementao do Estado de direito devam
concentrarem-se nos requisitos legais e institucionais, devem tambm dar a devida
ateno a elementos polticos. Os processos de restabelecimento de sistemas de
justia, planejamento das reformas do Estado de Direito e a conquista de acordos quanto
justia de transio so atividades do mais alto interesse pblico. Em consequncia.
Devem ser objeto de consulta e debates pblicos, tanto em questes polticas quanto
tcnicas. As instituies que recebem assistncia internacional no exclusivamente
avaliadas segundo a sua eficcia, sem se considerar seu comprometimento com Direitos
Humanos ou a responsabilidade de sua atuao pblica. Em alguns casos, as autoridades
estatais se preocuparam mais em consolidar seu poder que o Estado de Direito, muitas
vezes temerosos que este fosse uma ameaa ao seu poder. Dessa forma, meus agentes
polticos de maior experincia nesse campo devem dedicar sua ateno a respaldar os
aspectos polticos da justia e do Estado de Direito. Sua ajuda pode ser crucial para abrir
um caminho poltico para a atuao dos reformadores, separar a aplicao da lei do abuso
poltico e mobilizar recursos para melhorar o desempenho do sistema judicirio.
20. Ainda, a comunidade internacional tem frequentemente subestimado o tamanho da
vontade poltica necessria para apoiar reformas eficazes do Estado do Direito em contextos
ps-conflito e investido inadequadamente em consultas pblicas sobre este assunto.
Como resultado, estratgias para implementao do sistema de justia e programas de
assistncia tm por vezes negligenciado o papel de facilitar o consenso entre importantes
interessados na natureza e ritmo das reformas e implementao de novas instituies.
Mais uma vez as Naes Unidas vo desempenhar um papel neste contexto. Da mesma
forma como apoiamos s consultas nacionais na restruturao de eleies e referendos,
tambm devemos apoiar e facilitar as consultas nacionais com o objetivo de determinar
330
o curso da justia de transio e a reforma do Estado de Direito do pas.
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21. Igualmente importante o fato de que as reformas do Estado e as atividades de justia

de transio ocorrem com frequncia ao mesmo tempo em que as eleies ps-conflito
e os desdobramentos do frgil processo de paz. A organizao cuidadosa de tais processos
vital para seu sucesso e legitimidade. Justia e paz no so foras contraditrias. Antes,
elas promovem e sustentam uma a outra quando exercidas adequadamente. A questo
nunca deve ser sobre realizar ou no justia e a responsabilizao, mas sim quando
e como implement-las. Isso significa reconhecer que as operaes de paz das Naes
Unidas, com algumas notveis excees, so planejadas como intervenes de curto
prazo, enquanto que a responsabilidade pelos fatos do passado, a construo do Estado
de Direito e o incentivo a democracia so processos de longo prazo. Dessa forma,
o planejamento estratgico deveria desde o incio levar em considerao a necessidade
de uma execuo gradual e apoio internacional ps-misso nessas reas, incluindo
assistncia de desenvolvimento a longo prazo.
22. Uma questo conexa o calendrio dos processos eleitorais. Recentes experincias
demonstraram que realizar eleies sem uma preparao adequada, desde o ponto
de vista poltico e de segurana, podem prejudicar, em vez de facilitar, o processo de
formao de um Estado Democrtico de Direito. Apesar disso, a comunidade internacional
continua incentivando, por vezes, a realizao rpida de eleies em Estados ps-conflito
na tentativa de garantir legitimidade aos lderes polticos, processos e instituies.
Porm, eleies prematuras produzem, no mximo, democracias eleitorais superficiais.
Em muitos casos, as eleies mantidas em condies de segurana inadequadas
impedem a participao significativa dos principais grupos, uma vez que expem as
pessoas a riscos pessoais indevidos. Em outras oportunidades, candidatos e partidos
do regime anterior, que no esto comprometidos com os princpios democrticos
e com os direitos humanos, utilizam as eleies democrticas para consolidar seu
poder. Na pior das hipteses, eles podem radicalizar o discurso poltico e at mesmo
levar a um novo conflito.
IX. ADOTANDO ABORDAGENS INTEGRADAS

E COMPLEMENTARES
23. Nossa experincia confirma que um planejamento pouco sistemtico para as medidas
de implementao do Estado de Direito e da justia de transio no trazem resultados
satisfatrios em uma nao assolada pela guerra ou marcada pelas atrocidades. Estratgias
eficazes devem ser abrangentes e garantir a participao de todas as instituies da rea da
justia, oficiais e no governamentais, no desenvolvimento e implementao de um plano
estratgico, controlado e dirigido pelo prprio pas. Tais estratgias devem focar ateno
331
aos princpios da justia, s leis que as codificam, s instituies que as implementam,

aos mecanismos que as monitoram e s pessoas que devem ter acesso a elas.
24. Essas so lies difceis, apreendidas a partir de dcadas de experincia das Naes
Unidas in loco. Por exemplo, os esforos internacionais tm muitas vezes se concentrado
no restabelecimento da Polcia, enquanto do insuficiente ateno a outros componentes
do sistema de justia, tais como o trabalho legislativo, a preveno de crimes,
o desenvolvimento judicial, a educao legal, a reforma prisional, a competncia
processual, a proteo e apoio vitimas, o apoio sociedade civil, a regulao da cidadania,
e a identificao e resoluo de disputas por propriedade. Contudo, todos so elementos
essenciais para o Estado de Direito e todos so interdependentes. Negligenciar um
inevitavelmente leva ao enfraquecimento dos demais.
25. Em outros casos, a comunidade internacional apressou-se em prescrever uma frmula
especfica de justia de transio, enfatizando tanto os processos penais quanto as
comisses de verdade, sem primeiro permitir que as vtimas e os grupos do pas tivessem
a oportunidade de refletir e decidir sobre um ponto de equilbrio adequado. A comunidade
internacional deve ver a justia de transio de uma forma que v alm dos julgamentos
e tribunais. Os desafios dos ambientes ps-conflito necessitam de um planejamento
que equilibre uma multiplicidade de objetivos, incluindo a busca da responsabilizao, da
verdade e da reparao, a preservao da paz e a construo e consolidao da democracia
e do Estado de Direito. Uma estratgia abrangente tambm deveria dar ateno especial
aos abusos cometidos contra os grupos mais afetados pelo conflito, tais como minorias,
idosos, crianas, mulheres, prisioneiros, deslocados de guerra e refugiados, e estabelecer
medidas particulares para sua proteo e em processos judiciais e de reconciliao.
Por exemplo, medidas de proteo para crianas podem incluir audincias, testemunhos
pr-gravados, vdeo conferncias e a utilizao de pseudnimos para proteger a identidade
das testemunhas menores de idade.
26. Onde a justia de transio necessria, as estratgias devem ser holsticas,
incorporando ateno integrada a processos individuais, reparaes, busca da verdade,
reforma institucional, investigao dos antecedentes e destituio de cargos daqueles
que cometeram crimes, ou uma combinao adequada de todos os elementos
anteriores. As Naes Unidas devem considerar, por meio de planejamento e consulta
antecipadas, como diferentes mecanismos de justia de transio iro interagir para
assegurar que eles no entrem em conflito uns com os outros. Hoje, por exemplo,
Comisses de Verdade so amplamente reconhecidas pelo poder de complementar
332
positivamente os tribunais penais, como os exemplos da Argentina, do Peru, do Timor-
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Leste e de Serra Leoa sugerem. No Timor-Leste, a Unidade de Crimes Graves trabalhou

em estreita cooperao com a Comisso de Verdade e Reconciliao, como disposto
no Regulamento n 2001/10 da Administrao de Transio das Naes Unidas no
Timor-Leste, a qual estabeleceu o mandato da Comisso.
X. PREENCHENDO A LACUNA DO ESTADO DE DIREITO

27. Em cenrios ps-conflito, as estruturas legislativas geralmente demonstram sinais de
negligncia e distoro poltica, contendo elementos discriminatrios e que raramente
refletem os princpios internacionais de Direitos Humanos e Direito Penal. Leis emergenciais
e decretos executivos so, com frequncia, a ordem do dia. Se existe uma legislao
adequada em vigor, pode ocorrer que o pblico em geral no a conhea e que as autoridades
no tenham capacidade nem instrumentos para aplic-la. Os sistemas judiciais, policiais
e penitencirios tm sido desprovidos de recursos humanos e financeiros e a infraestrutura
necessria para o seu correto funcionamento. Tambm so frequentemente desprovidos
de legitimidade, tendo sido transformados por conflitos e abusos em instrumentos de
represso. Tais situaes so invariavelmente marcadas pela abundncia de armas,
excessiva violncia sexual, explorao de crianas, perseguio de minorias e grupos
vulnerveis, crime organizado, contrabando, trfico de seres humanos e outras atividades
criminosas. Nessas situaes, os grupos criminosos organizados so geralmente
melhor providos de recursos do que o governo local e melhor armados do que a polcia
ostensiva local. Restaurar a competncia e a legitimidade das instituies nacionais um
empreendimento de longo prazo. Contudo, aes urgentes para restaurar a segurana
humana, os direitos humanos e o Estado de Direito no podem ser adiadas. Assim, as
operaes de paz das Naes Unidas so frequentemente chamadas para ajudar preencher
a lacuna do Estado de Direito em implementao.
28. De fato, em alguns casos, enfrentamos dificuldades em conduzir operaes de paz onde
no h qualquer mecanismo institucional hbil para garantir a responsabilizao penal de
transgressores, as vezes ainda em atividade. Nessas situaes os agentes surpreenderam
infratores em flagrantes prticas de graves atos criminosos em ameaa direta contra civis
e a prpria operao. Os agentes militares so normalmente desprovidos de treinamento,
habilidades e recursos para lidar com essas situaes. Ao mesmo tempo, os agentes
civis das operaes de paz, incluindo a polcia, so com frequncia distribudos no espao
lentamente e raramente recebem ordens para assumir e executar tarefas essenciais ao
Estado de Direito, tais como a priso. A falta da efetividade legal pode comprometer
seriamente os esforos de toda uma operao de paz. Ante essa realidade, devemos
juntamente com os Estados Membros, repensar nossas atuais estratgias para tratar
333
a lacuna do Estado de Direito s quais geralmente somos conduzidos, incluindo o papel,

competncia e obrigaes dos agentes militares e da polcia civil.
29. Em situaes onde o problema se revelou mais agudo se confiou aos componentes
da polcia civil de misses de paz o cumprimento de funes executivas, incluindo
autoridade para apreenso e deteno. Embora na maior parte dos casos a polcia civil
das Naes Unidas preste aconselhamento e apoio operacional e no esteja autorizada
a desempenhar funes executivas, suas responsabilidades tm se tornado cada vez
mais complexas. Em todos os casos, seu papel central a garantia do Estado de Direito
e, portanto, merece melhor apoio e mais recursos. A simples presena de agentes de
ordem nas ruas aps um conflito pode reduzir substancialmente os saques, os assdios,
os estupros, os roubos e os assassinatos. A experincia acumulada pelas Naes Unidas
ao longo de 20 anos indica que conviria fazer uma reflexo profunda sobre isto e estudar
os meios necessrios para consolidar nossa ao.
30. No obstante, como indicado anteriormente, as intervenes da fora de ordem
em situaes ps-conflito, embora sejam um componente indispensvel para
manter o imprio da lei, devem estar vinculadas com um apoio paralelo as demais
instituies e funes do sistema de justia. No se pode considerar que o aumento da
capacidade da polcia (ou da Polcia Civil das Naes Unidas) para efetuar prises seja
uma contribuio ao Estado de Direito se ao mesmo tempo no se podem aplicar lei
modernas, no h instituies de deteno devidamente equipadas e supervisionadas
para receber os presos em condies humanitrias, ou no h um sistema judicial
em funcionamento para process-los sem demora e com direito a advogados de
defesa para represent-los. Nos ltimos anos, se efetuaram alguns progressos a esse
respeito, entre eles vrios projetos sobre formulao de cdigos, diretrizes e normas
para o perodo de transio, tal como se recomendava no Relatrio do Painel sobre
Operaes de Paz das Naes Unidas8 Nos prximos meses muitas se finalizaro
muitos desses novos instrumentos.
31. O estabelecimento de comisses nacionais independentes de direitos humanos
uma estratgia complementar para ajudar a restabelecer o Estado de Direito, resolver
as controvrsias por meios pacficos e proteger a grupos vulnerveis nos lugares em que
sistema de justia no esteja ainda em pleno funcionamento. Foram estabelecidas muitas
dessas comisses em sociedades em conflito ou ps-conflito, e lhes foram atribudas
funes quase judiciais, de resoluo de conflitos e a execuo de programas de proteo.
334
Ver A/55/305-S/2000/809.
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Entre os exemplos recentes cabe citar instituies nacionais de direitos humanos

do Afeganisto, Ruanda, Colmbia, Indonsia, Nepal, Sri Lanka e Uganda, cada uma
desempenhando um importante papel neste sentido. Assim mesmo, as Naes Unidas tm
mobilizado com frequncia cada vez mais mecanismos excepcionais de averiguao dos
fatos, tais como as comisses internacionais ad hoc estabelecidas para investigar crimes
de guerra cometidos em lugares como a Iugoslvia, Ruanda, Burundi e Timor-Leste.
32. Alm disso, as estratgias dirigidas para acelerar o restabelecimento do Estado
de Direito devem estar acompanhadas de planos de reinsero de civis deslocados de
guerra e ex-combatentes. Os processos de desarmamento, desmobilizao e reinsero
so alguns dos elementos-chave da etapa de transio entre o fim do conflito e de
volta normalidade. Para populaes traumatizadas pela guerra, esses processos esto
dentre os sinais mais visveis do retorno gradual da paz e da segurana. Da mesma
forma, as pessoas deslocadas devem ser objeto de programas especiais dedicados
a facilitar seu retorno. Anistias cuidadosamente criadas podem apoiar seu retorno
e a reintegrao de ambos os grupos, e devem ser incentivadas, embora, como se
realou anteriormente, no devem permitir em nenhuma circunstncia que sirvam
de desculpa para o genocdio, crimes de guerra, crimes lesahumanidade ou graves
violaes dos direitos humanos.
33. Por fim, necessrio estabelecer melhores defesas para que as intervenes
dirigidas a proteger aos grupos vulnerveis e vtimas, incluindo mulheres e crianas,
no resultem em sua prpria vitimao. Em tais situaes, as mulheres geralmente
sofrem de violncia domstica e violncia direcionada na esfera pblica. Para tratar dos
casos to comuns como abuso sexual, explorao e maltrato desses grupos durante
os conflitos e depois, se requer atitudes, recursos e mecanismos especiais para que
os agentes da polcia ou os mantenedores da paz e as demais pessoas que interagem
com eles no contribuam involuntariamente para aumentar o sofrimento das vtimas.
Igualmente, de suma importncia que aqueles que exploram essas pessoas ou abusam
delas tenham que responder por seus atos. Na realidade, o grande sentido do Estado
de Direito precisamente a instituio enquanto fato da mxima de que ningum
est acima da lei, nem mesmo os mantenedores da paz. Por este motivo, preparei um
boletim sobre medidas especiais para proteo contra explorao e abuso sexual (ST/
SGB/2003/13), no qual se estabelecem padres mnimos de conduta que devem ser
observado pelos agentes das Naes Unidas, bem como medidas necessrias para
evitar explorao e abuso sexual.
335
XI. ESTABELECER SISTEMAS DE JUSTIA NACIONAIS

34. Embora a comunidade internacional seja obrigada a intervir diretamente para proteger
os direitos humanos e segurana humana em situaes em que o conflito obstaculizou
o imprio da lei no plano interno, ou o desvirtuou ubstancialmente, a longo prazo, nenhuma
medida ad hoc, temporria ou externa, poder substituir um sistema de justia nacional
que funcione corretamente. Assim, durante dcadas, vrias entidades das Naes
Unidas estiveram engajadas em ajudar pases a consolidar seus sistemas nacionais de
administrao da justia de acordo com padres internacionais.
35. Estratgias eficazes para estabelecer um sistema de justia interno tm que observar
com a devida ateno s leis, os processos (formais e informais) e as instituies (oficiais
e extraoficiais). fundamental que a legislao esteja em consonncia com a norma
internacional de direitos humanos e responda s necessidades e s realidades atuais do
pas. O ncleo institucional dos sistemas baseados na ideia de Estado de Direito e Imprio
da Lei consiste em um poder judicirio forte e independente que tenha as atribuies
necessrias e esteja devidamente financiado, equipado e capacitado para promover os
direitos humanos na administrao da justia. Outras instituies igualmente importantes
do sistema de justia so os servios policiais que se atenham a lei, um tratamento
humanitrio adequado nas penitencirias, imparcialidade nos processos, e associaes
de advogados capazes (instituies vitais, embora geralmente esquecidas). Alm do
mbito do Direito Penal, estas estratgias devem assegurar tambm mecanismos
jurdicos eficazes para soluo de reivindicaes e controvrsias civis, incluindo as
disputas relacionadas a propriedade, o direito administrativo, a nacionalidade e a cidadania
e outras questes jurdicas fundamentais que surgem em cenrios ps-conflito. preciso
estabelecer legislao de proteo a menores de idade a fim de que os menores infratores
tenham tratamento adequado e compatvel com as padres internacionais reconhecidos
a eles. As instituies do setor da justia devem ter presentes as questes de gnero
e a reforma desse setor deve incluir as mulheres e dar-lhes poder. A educao e a formao
jurdicas, bem como o apoio a organizao da comunidade jurdica, inclusive mediante
instituio de uma Ordem de Advogados, constituem importantes catalisadores para um
desenvolvimento jurdico sustentvel.
36. Nossos programas devem tambm apoiar o acesso justia, com o objetivo de superar
barreiras culturais, lingusticas, econmicas, logsticas ou relacionadas concretamente com
o gnero. Programas de auxlio jurdico e representao pblica so essenciais a esse respeito.
Ademais, sem perder de vista o objetivo de estabelecer um sistema de justia oficial eficaz
336
que esteja em consonncia com as normas internacionais, tambm tem uma importncia
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decisiva avaliar os meios que permitam o funcionamento dos mecanismos complementares

e de carter menos oficial, especialmente no perodo imediato aps o fim do conflito ou
incio da redemocratizao. As comisses nacionais de direitos humanos que atuam de forma
independente podem desempenhar um papel vital propiciando responsabilidade, reparao,
soluo de controvrsias e proteo durante os perodos de transio. Igualmente, deve
ser dada a devida ateno s tradies indgenas e informais de administrao da justia ou
soluo de controvrsias, para ajud-los a continuar desempenhando seu papel que muitas
vezes vital e a faz-lo de uma maneira compatvel tanto com as normas internacionais
como com as tradies locais. Onde essas tradies forem ignoradas ou suprimidas, vrios
setores da sociedade podem ver-se excludos do acesso justia. Principalmente em cenrios
ps-conflito, preciso que grupos vulnerveis, excludos, vitimados e marginalizados
participem do desenvolvimento desse setor e recebam o benefcio dessas novas instituies.
Nessas circunstncias, vital adotar medidas institucionais na rea da justia que tenham
presentes as questes relacionadsa com o gnero. Em relao s crianas, tambm
importante prestar apoio as novas instituies de proteo e justia de menores, com
a finalidade de, entre outras coisas, criar alternativas deteno e aumentar a capacidade das
instituies na rea da justia para proteg-los.
37. Experincias nacionais recentes sugerem que a melhor maneira de alcanar esses
complexos objetivos definir um processo nacional, regido por plano de justia penal
e guiado por instituies nacionais independentes especialmente designadas, como
comisses judiciais ou jurdicas. O apoio que prestamos em tais processos e rgos
pode servir para que o desenvolvimento desse setor conte com recursos suficientes,
seja coordenado e esteja em consonncia com as normas internacionais e que o pas
o sinta como prprio e o dirija. Onde isso for complementado com o significativo apoio
para a formao de competncia dentro na rea da justia, as intervenes de nossas
operaes tm a maior expectativa de contribuir para melhorias sustentveis na justia
e no Estado de Direito.
XII. APRENDENDO LIES A PARTIR DOS

TRIBUNAIS PENAIS AD HOC
38. Na ltima dcada, as Naes Unidas estabeleceram uma ampla variedade de tribunais
penais especiais ou contriburam com seu estabelecimento. Dessa maneira, trataram de
promover uma srie de objetivos, entre os quais levar justia os culpados de graves
violaes de direitos humanos e do direito humanitrio; por fim a essas violaes
e prevenir sua repetio; assegurar justia e dignidade s vtimas; estabelecer um
registro dos acontecimentos passados; promover a reconciliao nacional; restabelecer
337
o imprio de direito e contribuir para a restabelecimento da paz. Para esses fins, surgiram
diversos modelos institucionais. Entre eles figuram os tribunais penais internacionais
ad hoc institudos pelo Conselho de Segurana como rgos subsidirios das Naes
Unidas para a antiga Iugoslvia (Tribunal Penal Internacional para a Antiga Iugoslvia)
e Ruanda (Tribunal Penal Internacional para Ruanda); um tribunal misto para Serra Leoa,
institudo consensualmente com base em um tratado; um tribunal misto para o Camboja,
proposto em virtude de uma lei nacional promulgada para este fim; um tribunal misto
(estruturado como uma corte dentro de uma corte) na forma de uma Cmara Especial
na Corte de Estado da Bsnia e Herzegovina; uma Corte Especial com jurisdio exclusiva
sobre graves delitos no Timor-Leste, autorizado em virtude do regulamento promulgado
pela Administrao de Transio das Naes Unidas no Timor Oriental; a utilizao de
magistrados e promotores internacionais nos tribunais de Kosovo, de acordo com os
regulamentos da Misso de Administrao Interina das Naes Unidas em Kosovo;
e uma Comisso para a Investigao de Grupos Ilegais e Organizaes de Segurana
Clandestinas na Guatemala, a ser estabelecida por um acordo entre as Naes Unidas
e a Guatemala, como uma unidade internacional investigativa/processual operando sob as
leis nacionais da Guatemala. Os detalhes do acordo esto atualmente sob discusso.
39. Os processos penais so importantes nos contextos da transio. Promovem
a dissuaso e constituem uma denncia pblica da conduta criminosa. Servem de via
direta para a responsabilizao dos perpetradores de violaes aos direitos humanos
e garantia de justia s vtimas, oportunizando uma chance de ver seus antigos torturadores
responderem pelos seus crimes. medida que regras processuais relevantes permitem
que eles apresentem suas vises e preocupaes no julgamento, tambm podem ajudar
as vtimas a reivindicar sua dignidade. Ainda, podem ajudar a aumentar a f pblica na
capacidade e disposio do Estado para fazer cumprir a lei. Podem contribuir para que
a sociedade saia de um perodo de conflito mediante o estabelecimento de uma histria
oficial do que ocorreu e porque, incluindo registros detalhados e bem argumentados dos
incidentes. Podem ajudar a deslegitimar elementos extremistas, faz-los desaparecer
do processo poltico nacional e contribuir para o restabelecimento da civilidade e da
paz. Apesar disso, no simples alcanar e equilibrar os objetivos da justia penal nos
perodos de transio, h inmeras restries que limitam seu alcance, sejam relacionadas
a recursos, quantidade de casos ou ao equilbrio do poder poltico.
40. claro que sistemas de justia nacionais devem ser o primeiro recurso em
busca da responsabilizao. Entretanto, quando as autoridades nacionais no
cumprem suas obrigaes internacionais e se mostram relutantes ou incapazes de
338
processar seus transgressores, o papel da comunidade internacional torna-se crucial.
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O estabelecimento e funcionamento de tribunais penais internacionais e hbridos na

ltima dcada fornecem uma substanciosa ilustrao desse ponto. Estes tribunais
representam realizaes histricas no estabelecimento de responsabilidade por graves
violaes dos direitos humanos e direito humanitrio cometidas por autoridades civis
e militares. Eles provaram que possvel levar justia e conduzir julgamentos justos
de maneira eficaz no nvel internacional aps a ruptura de sistemas judiciais nacionais.
De maneira ainda mais significativa, refletem uma crescente tendncia da comunidade
internacional de passar da tolerncia impunidade e a anistia para o Imprio da Lei
no plano internacional. Apesar de suas limitaes e imperfeies, os tribunais penais
internacionais ou hbridos modificaram o carter da justia internacional e realaram
a natureza global do Imprio da Lei.
41. Os primeiros rgos modernos desta natureza, o Tribunal Penal Internacional para
a Antiga Iugoslvia e o Tribunal Penal Internacional para Ruanda, desempenharam um
papel decisivo em prol da causa de justia na antiga Iugoslvia e Ruanda. De fato, se
no existissem esses tribunais, haveria um enorme dficit de justia nos pases aos
quais prestaram servios e o mesmo ocorreria nos pases onde funcionam os tribunais
hbridos, os quais devem ser reconhecidos como descendentes dos tribunais originais.
Tambm tiveram uma contribuio global ao criar uma rica jurisprudncia na rea do
direito penal internacional, o que ampliou e revitalizou este pilar bsico do regime
jurdico internacional. Como resultado de suas deliberaes, a ao jurdica para exigir
responsabilidade dos transgressores ganhou mais clareza em diversas questes como
estupro, crimes de guerra e de lesa-humanidade, elementos de genocdio, definio de
tortura, natureza da responsabilidade penal individual, doutrina da responsabilidade de
comando e a aplicao de sentenas adequadas. Alm disso, auxiliaram a criao de
tribunais hbridos em outros lugares.
42. claro que esses avanos trouxeram custos significativos. Os dois tribunais
ad hoc transformaram-se em grandes instituies, com mais de dois mil cargos e um
oramento anual combinado que excede um quarto de bilho de dlares, equivalente
a mais de 15% do oramento total ordinrio da Organizao. Embora a apreciao de
casos jurdicos complexos dessa natureza fosse cara para qualquer sistema legal,
e o impacto e o desempenho desses tribunais no possam ser mensurados somente
em nmeros financeiros, o ntido diferencial entre o gastos e nmero de casos ajuizados
suscita importantes questes. Preocupaes em relao aos custos e a eficincia
tambm surgiram em casos apreciados pelos tribunais hbridos. Ao deparar-se com essas
questes relacionadas ao custo, deve dar-se maior prioridade ao exame da necessidade
de manter um sistema eficaz para promover a justia.
339
43. At certo ponto, em reao ao alto custo dos tribunais originais, os mecanismos de
financiamento dos tribunais mistos para Serra Leoa e o Camboja foram inteiramente baseados
em contribuies voluntrias. Todavia, no se testou a viabilidade deste mecanismo para as
Cortes Especiais, no caso do Tribunal Especial para Serra Leoa foram confirmadas algumas
dvidas com respeiro a sustentabilidade e a segurana das operaes que so financiadas
com contribuies voluntrias. Aps menos de dois anos do inicio de suas atividades,
e precisamente quando estava a ponto de comear os julgamentos, o Tribunal experimentou
uma grave crise financeira9. Dessa forma, qualquer mecanismo financeiro futuro deve
constituir uma fonte segura e contnua de recursos necessrios para indicar nomes oficiais
e funcionrios, contratar servios, adquirir equipamentos e apoiar investigaes, instrues
e processos, e faz-lo prontamente. Por conseguinte, nestes casos tambm necessrio
recorrer s cotas. No se pode permitir que o funcionamento dos rgos judiciais dependa
inteiramente dos altos e baixos do financiamento voluntrio.
44. A localizao dos tribunais da Iugoslvia e de Ruanda fora dos pases onde os crimes
foram cometidos permitiu que eles se beneficiassem de instalaes operacionais mais
adequadas e auxiliou a proteger sua segurana e independncia. Entretanto, se a segurana
e independncia so mantidas adequadamente nos respectivos pases, existem vrios
benefcios importantes em se ter os tribunais dentro dos pases em questo, incluindo a fcil
interao com a populao local, maior proximidade com as evidncias e as testemunhas,
alm de maior acesso s vtimas. Essa acessibilidade permite que as vtimas e suas
famlias presenciem os processos judiciais nos quais seus antigos agressores tem que
prestarem contas de seus atos. O fato dos tribunais estarem situados em seus respectivos
pases tambm aumenta a contribuio no impulso capacidade nacional dos tribunais
especiais, pois lhes permite deixar sua infraestrutura fsica para os sistemas de justia
nacionais (incluindo edifcios, equipamentos e mobilirio que tenham sido adquiridos para a
realizao dos tribunais especiais) e promover a capacitao dos agentes da justia nacional.
Em tribunais localizados nos prprios pases, os agentes internacionais trabalham lado a lado
com seus correlativos nacionais e se pode proporcionar treinamento no local de trabalho
a advogados, oficiais e quadro de funcionrios locais. Estes benefcios, quando se somam
as medidas destinadas especialmente a manter o pblico informado e a tcnicas eficazes
de formao, podem ajudar assegurar um legado duradouro a esses pases.
45. Tambm foram aprendidas lies sobre o tempo prprio dos julgamentos. Devido
a visveis demoras experimentadas no incio dos julgamentos, derivadas em parte da
340
9
Em resposta minha solicitao foi aprovado um subsdio de 16,7 milhes de dlares para o Tribunal, no entendimento de que
todos os fundos do oramento ordinrio consignados para o Tribunal seriam reembolsados s Naes Unidas quando da liquidao do
Tribunal, caso contribuies voluntrias suficientes fossem recebidas.
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excepcional complexidade das questes de fato e de direito que os tribunais deveriam

resolver, foram realizadas inmeras revises nos regulamentos dos tribunais especiais
com objetivo de reduzir o prazo esperado para o processamento. Estes tribunais
sui generis realmente demonstraram ser grandes fontes de aprendizagem, ao instituirem
vrias reformas importantes e melhorarem consideravelmente suas operaes nos
ltimos anos. Muitos suspeitos, antes da instaurao dos dois tribunais ad hoc,
haviam permanecido longos perodos detidos esperando o incio de seus julgamentos.
Com relao aos tribunais internacionais ad hoc, muitos desses julgamentos levaram
muito tempo para serem concludos, devido em parte s complexidades de se processar
crimes internacionais. As regras do procedimento dos dois tribunais internacionais ad hoc
passaram por revises com o objetivo de reduzir as delongas. Foi uma recomendao do
meu Grupo de Especialistas, ao revisarem os dois tribunais ad hoc em 1999, que medidas
fossem tomadas para reduzir a lentido dos julgamentos e apressar sua concluso,
e que os juzes deveriam ter um papel ativo e exercer um alto grau de controle sobre o
processo. Ento, bastante desejvel que aqueles nomeados, eleitos ou indicados para
servirem como juzes nos tribunais internacionais ou hbridos possuam uma extensa
experincia em julgamento penal, preferencialmente como juzes. Para tornar isso mais
fcil, os Estados deveriam colocar em prtica estruturas de carreira que facilitassem
a liberao de membros a servio de suas jurisdies nacionais para servirem nas
cortes ou tribunais internacionais e que dessem total crdito por perodos exercidos
a servio nessas instituies. Alm disso, julgar em processos penais internacionais
uma tarefa rdua e estressante, como demonstra o grande nmero de vagas eventuais
que surgiram nos dois tribunais ad hoc. Portanto, essencial que somente aqueles que
estejam com boa sade sejam nomeados, eleitos ou indicados a servirem como juzes
em tribunais internacionais ou hbridos. Poderia ser bastante proveitoso considerar em
relao a isso a imposio de um limite etrio para o servio judicial, como feito em
muitas jurisdies nacionais.
46. Ao final, em pases ps-conflito, a grande maioria dos perpetradores de graves
violaes de direitos humanos e do direito humanitrio internacional nunca sero levados
julgamento, seja internacionalmente ou internamente. Como tal, a poltica processual
deve ser estratgica, com base em critrios claros, e levar em conta o contexto social.
As expectativas pblicas devem ser supridas por meio de uma estratgia de comunicao
eficaz. Devem existir programas direcionados a proteger e dar apoio s vtimas de violncia
sexual baseada em gnero e sexo, alm de proteger as testemunhas. Ainda assim,
indispensvel que desde o momento do estabelecimento de um futuro tribunal nacional
ou hbrido, seja considerado como carter prioritrio a estratgia final de concluso
e o legado que se prev deixar ao pas.
341
47. Ademais, talvez seja preciso incorporar outros mecanismos de justia de transio,
tais como aqueles discutidos em outras partes deste relatrio, a fim de superar as
limitaes inerentes aos processos penais realizar o que os tribunais no fazem ou no
fazem bem em especial, ajudar a satisfazer a necessidade natural dos familiares das
vtimas em localizar seus entes queridos e esclarecer o ocorrido; assegurar que as vtimas
e seus familiares sejam reparados pelos danos que sofreram; atender a necessidade de
elaborar um documento histrico exaustivo que explique o sucedido durante o perodo
do conflito e os motivos; promover a reconciliao nacional, e incentivar o surgimento de
foras moderadas; assegurar a remoo dos quadros do sistema jurdico e de segurana
daqueles que possam ter sido coniventes com as violaes dos direitos humanos ou que
instigaram e coadunaram com a represso.
48. Por fim, os esforos destinados a que os transgressores prestem contas perante
a lei pelos abusos cometidos no passado no foram circunscritos a tribunais internacionais.
Nos ltimos anos, tem-se observado um nmero sem precedentes de casos ajuizados
em tribunais de outros Estados, baseando-se no princpio da jurisdio universal, segundo
o qual alguns delitos so to graves que todos os pases tm interesse em processar aos
autores. Esta jurisdio universal se fez valer com maior ou menor xito, em casos que
mantm relao com antigos abusos cometidos em todas as regies. Sem dvida, essa
modalidade de jurisdio excepcional se reserva unicamente para o ajuizamento de delitos
de maior gravidade e somente quando o sistema judicirio do pas onde se cometeram
as infraes no consegue process-la ou no est dispostos a isso. Ademais, sua
utilizao d lugar a complexas questes jurdicas, polticas e diplomticas. Contudo, se
trata de um princpio arraigado do direito internacional e codificado nos instrumentos das
Naes Unidas e constitue um instrumento de reserva que pode ser importante na luta
da comunidade internacional contra a impunidade. Como tal, os experimentos da ltima
dcada no campo da jurisdio universal merecem um exame e uma cuidadosa reflexo,
que nos permita achar formas para fortalecer e preservar este importante princpio de
justia e responsabilidade.
XIII. APOIANDO O PAPEL DA CORTE

PENAL INTERNACIONAL
49. Indubitavelmente, o mais recente e significativo acontecimento na longa luta da
comunidade internacional em levar adiante a causa da justia e o imprio da lei foi
o estabelecimento da Corte Penal Internacional. Ainda que o Estatuto de Roma somente
tenha entrado em vigor em 1 de julho de 2002, a Corte j surte um importante efeito aos
342
avisar aos infratores que sua impunidade no est assegurada, e servir como catalisador
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para a promulgao de leis nacionais contra os crimes mais graves. Cerca de 94 pases j
ratificaram o Estatuto de Roma. crucial que agora a comunidade internacional assegure
que esta instituio conte com os recursos, competncias, informaes e apoio necessrios
para investigar, processar e levar juzo aqueles que so os maiores responsveis pelos
crimes de guerra, crimes de lesa-humanidade e genocdio, em situaes em que as
autoridades nacionais so incapazes ou relutantes em faz-lo. Corresponde ao Conselho
de Segurana uma funo especial neste sentido, uma vez que est facultado para
encaminhar determinadas situaes Corte Penal Internacional, mesmo em casos em
que os pases em questo no sejam Estados-partes no Estatuto da Corte. Ao mesmo
tempo, permaneo convencido que todos os Estados-Membros das Naes Unidas que
ainda no ratificaram o Estatuto de Roma devem faz-lo com a maior brevidade possvel.
XIV. FACILITANDO O CONHECIMENTO DA VERDADE

50. Outro mecanismo importante para enfrentar os abusos contra direitos humanos
cometidos no passado so as Comisses de Verdade. Estas Comisses so rgos
oficiais, temporrios e de constatao de fatos que no tem carter judicial e se ocupam
de investigar abusos dos direitos humanos ou do direito humanitrio que tenham sido
cometidos durante vrios anos. Se ocupam, em particular das vtimas, e finalizam seu
trabalho com a apresentao de um relatrio com as concluses de sua investigao
e suas recomendaes. Mais de 30 Comisses de Verdade foram institudas, entre elas
a da Argentina, Chile, frica do Sul, Peru, Gana, Marrocos, El Salvador, Guatemala, TimorLeste e Serra Leoa. As Comisses de El Salvador, Guatemala, Timor-Leste e Serra Leoa
tm contado, em grande medida, com a participao e o apoio das Naes Unidas; j na
Libria e na Repblica Democrtica do Congo h atualmente misses da Organizao
dedicadas a apoiar processos consultivos prvios ao estabelecimento de comisses da
verdade. As Comisses da Verdade podem prestar um auxlio muito valioso as sociedades
ps-conflito ao constatar fatos relacionados com violaes dos direitos humanos no
passado, incentivar a responsabilizao, preservar as provas, identificar os perpetradores
e recomendar reparaes e reformas institucionais. Tambm podem servir de plataforma
pblica para que as vtimas contem diretamente nao suas histrias pessoais e podem
facilitar o debate pblico sobre como chegar a um acordo com o passado.
51. Entre os fatores que podem limitar estes possveis benefcios se encontram uma
frgil sociedade civil, a instabilidade poltica, o medo das vtimas e testemunhas a prestar
depoimento, um sistema judicial corrupto, frgil ou despreparado para questes desta
complexidade, falta de tempo para realizar investigaes, falta de apoio pblico e um
financiamento inadequado. As Comisses de Verdade so invariavelmente comprometidas
343
se indicadas por meio de um processo gil e politizado. O mais conveniente constitulas mediante processos consultivos nos quais se incorporam vises pblicas sobre seus
mandatos e sobre a seleo de seus integrantes. Para serem bem sucedidas, precisam
desfrutar de verdadeira independncia e os processos e critrios de seleo dos integrantes
devem ser claros e verossmeis. Fortes estratgias de informao e comunicao pblicas
so essenciais para orientar as expectativas do pblico e das vtimas e para agregar
credibilidade e transparncia ao processo. indispensvel assegurar que sejam sensveis as
questes de gnero e solidrias com as vtimas de delitos e discriminaes. Por fim, muitas
comisses necessitam de forte apoio internacional para desempenhar suas funes, bem
como com respeito a sua independncia operacional por parte dos parceiros.
XV. INVESTIGAO DE ANTECEDENTES NA

ADMINISTRAO PBLICA
52. A investigao de antecedentes na administrao pblica para retirar do cargo aqueles
que estiveram envolvidos com os abusos do passado outro elemento importante no
sistema forjado para uma boa justia de transio, para o qual frequentemente se tem
buscado a assistncia das Naes Unidas. Os processos de investigao contribuem
para a estabilidade do Estado de Direito nos pases que saem de conflitos. Na Bsnia
e Herzegovina, Kosovo, Timor-Leste, Libria e na atualidade no Haiti, tem-se recorrido s
nossas operaes para que colaborem nos processos de investigao de diversas maneiras.
Assim, temos ajudado a formar novos profissionais, criar mecanismos de superviso
e estabelecer critrios imparciais e legtimos. As investigaes podem consistir em um
processo oficial de identificao e retirada dos responsveis pelos abusos, especialmente
da polcia, de servios prisionais, do exrcito e do judicirio. As partes sob investigao so
notificadas das alegaes contra elas e lhes dada a oportunidade para que respondam
diante do rgo responsvel pelo processo de investigao. Normalmente, os acusados
tm direito a que a notificadao seja feita em um prazo razovel, assim como se
defender e apelar contra uma sentena frente um tribunal ou outro rgo independente.
Esses elementos de garantias processuais diferenciam as investigaes oficiais e os
saneamentos administrativos dos expurgos e depuraes em massa praticados em
alguns pases, envolvendo demisses que no se baseiam na trajetria pessoal, e sim na
afiliao partidria, ideologia poltica ou na vinculao a antigas instituies do Estado.
53. Aprendemos muitas lies por meio do nosso trabalho neste mbito. Primeiro, se
estabeleceu que nos rgos administrativos ou quase judiciais, os mecanismos legtimos
de avaliao deveriam funcionar de maneira respeitosa com a sensibilidade s vtimas
344
e os direitos humanos dos suspeitos de abusos, em identidade com o que ocorre nos
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processos judiciais. Segundo, a sociedade civil deveria ser consultada e o pblico deve
ser mantido informado. Terceiro, os processos de avaliao deveriam incluir a ateno
s habilidades tcnicas, qualificaes objetivas e integridade dos candidatos. Quarto,
protees processuais deveriam ser propiciadas para todos aqueles sujeitos ao processo
de avaliao, tanto empregados atuais quanto novos candidatos. Por fim, onde tais
mecanismos existem e so vistas funcionando de maneira justa e eficaz, alm de estarem
de acordo com os padres de direitos humanos internacionais, elas podem desempenhar
um papel importante na otimizao da legitimidade das estruturas oficiais, restaurando
a confiana do pblico e fortalecendo a construo do Estado de Direito. So, portanto,
mecanismos merecedores de apoio internacional tcnico e financeiro, onde necessrio.
XVI. PROPICIANDO REPARAES

54. As Naes Unidas tambm tm se ocupado da reparao s vtimas. Aps a Guerra
do Golfo, a Comisso de Indenizao das Naes Unidas processou mais de 2,5 milhes
de reivindicaes, pagando mais de 18 milhes de dlares s vtimas da invaso ilegal
do Kuwait pelo Iraque. A Comisso de Direitos Humanos est elaborando princpios
e diretrizes bsicas sobre o direito das vtimas de violaes das normas internacionais
de direitos humanos e do direito internacional humanitrio a obter reparaes e, nas
operaes de paz de todo o mundo, os funcionrios das Naes Unidas ajudam os Estados
a estabelecer programas de indenizao pelas situaes que habitualmente se apresentam
depois de um conflito, como a perda de bens de pessoas deslocadas de guerra e refugiados.
De fato, diante de violaes generalizadas dos direitos humanos, os Estados tm a obrigao
de agir no somente contra os perpetradores, mas tambm em benefcio das vtimas,
inclusive por meio de reparaes de prejuzos. Os programas de reparao s vtimas
podem complementar de forma eficaz e rpida as contribuies dos tribunais e Comisses
de Verdade, oferecendo indenizaes, incentivando a reconcialiao e restabelecendo
a confiana das vtimas no Estado. A reparao nem sempre monetria, pode consistir na
restituio dos direitos das vtimas, programas de reabilitao e medidas simblicas, como
desculpas oficiais, monumentos e cerimnias comemorativas. natural tambm em pases
que saem de conflitos, a restituio dos direitos de propriedade ou, se no for possvel,
uma indenizao justa. A reparao material pode ser o mais complicado, especialmente
se outorgada por meio de programas governamentais. difcil decidir quem incluir entre
as vtimas que recebero indenizao, que tipo de prejuzos indenizar, como avaliar, como
comparar e compensar os diferentes tipos de prejuzos e como distribuir as indenizaes.
55. provvel que nenhuma forma de reparao seja apropriada, por si s, para satisfazer as
vtimas. Em vez disso, se necessitar uma combinao adequada de medidas de reparao,
345
como complemento dos processos dos tribunais penais e das Comisses de Verdade.
Independentemente do sistema de justia de transio que se adote e dos programas
de reparao complementares, as demandas por justia e paz requerem algum tipo de
indenizao s vtimas. De fato, os prprios juzes dos tribunais para antiga Iugoslvia e Ruanda
reconheceram isso e sugeriram as Naes Unidas que considerassem a possibilidade de criar
um mecanismo especial de indenizao que atuasse em conjunto com os tribunais10.
XVII. COORDENANDO NOSSOS ESFOROS

56. A justia de transio e o Estado de Direito representam temas substantivos que
foram objeto da ateno das Naes Unidas durante dcadas11. Fora das Naes Unidas,
h muitos outras instituies dedicadas a este trabalho, motivo pelo qual importante
uma coordenao eficaz.
57. Assim, em 2002, o Comit Executivo das Naes Unidas sobre Paz e Segurana aprovou
o relatrio final de um Grupo de Trabalho ad hoc, sobre todo o sistema, encarregado
de examinar os planejamentos da Organizao sobre justia e o Estado de Direito em
operaes de paz12. O Grupo de Trabalho observou que o sistema das Naes Unidas
dispunha de uma grande variedade de recursos e experincia relativas ao Estado de
Direito,13 ainda que tambm tenha notado alguma deficincias14. O Grupo de Trabalho
formulou recomendaes sobre como aproveitar ao mximo os recursos prprios e das
entidades parceiras para enfrentar melhor as questes relativas ao Estado de Direito
em nossas operaes de paz. O relatrio do Grupo de Trabalho um catlogo til dos
recursos disponveis no sistema e demonstrou sua eficcia para a coordenao de nossas
iniciativas. Como complemento, criou-se na Sede uma rede de coordenadores sobre os
assuntos relativos ao Estado de Direito, integrado por especialistas que representam
a 11 departamentos e organismos, para facilitar a coordenao destes assuntos e reforar
nosso apoio aos aspectos das operaes de paz relacionadas com ao restabelecimento do
Estado de Direito ps-conflito. Ainda resta muito a ser feito. Precisamos de instrumentos
10
Ver S/2000/1063 e S/2000/1198.
11
Esse assunto havia figurado no programa da Assembleia Geral desde 1993 sob o tema de Fortalecimento do Estado de direito. Na Declarao do Milnio das Naes Unidas, os chefes de Estado e de Governo reconheceram a responsabilidade coletiva de no
economizar esforos para fortalecer o imprio do direito, bem como o respeito por todos os direitos humanos e liberdades fundamentais
reconhecidas internacionalmente.
12
Ver Relatrio Final do Grupo de Trabalho para Desenvolvimento de Estratgias Abrangentes do Estado de Direito para Operaes de Paz do Comit Executivo sobre Paz e Segurana de 15 de agosto de 2002, aprovado pelo Comit em 30 de setembro de 2002. Em
resposta solicitao do Presidente do Comit dos 34, o Subsecretrio-Geral para Operaes de Manuteno da Paz forneceu uma cpia
do relatrio a todos os Estados-Membros em 25 de novembro de 2002.
346
13
Ibid., anexo B.
14
Ibid., anexo C.
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e mecanismos adicionais para promover a igualdade entre homens e mulheres. Ainda

no h uma base de dados comum de todos os instrumentos, ferramentas, experincias
e melhores prticas do sistema, nem meios de acesso pela internet. Desenvolver tais
capacidades ser um dos objetivos de nossas atividades futuras. Este ano, publicaremos
uma srie de instrumentos normativos sobre o Estado de Direito e convocaremos
reunies tcnicas para coletar e analisar experincias relevantes, incluindo uma oficina
tcnica sobre experincias de justia de transio neste outono. Esto sendo preparados
instrumentos relativos as anlises da estrutura do poder judicial, os cdigos penais de
transio, polticas bsicas para o processamento de delitos graves por tribunais mistos
e nacionais, a orientao para estabelecer Comisses de Verdade, metodologias de
monitoramento do sistema judicial, o exame de planejamentos de reconciliao e s
orientaes sobre avaliaes do setor pblico. Por fim, foi iniciado o planejamento para
a criao de um servio de informao sobre a justia de transio na internet.
58. Embora se recorra s nossas misses de paz para que desempenhem essa funo,
a coordenao entre as Naes Unidas e a comunidade internacional em geral, incluindo
os investidores bilaterais e multilaterais, os organismos de assistncia, as organizaes
no governamentais e fundaes privadas, so igualmente vitais, mas permanecem
como um desafio ainda sem soluo. A coordenao inadequada nesta rea leva
duplicao, ao desperdcio, a lacunas na assistncia e conflitos entre o objetivo do auxlio
e os programas. Ainda pior, a interveno descoordenada da comunidade internacional
pode ter o efeito de distorcer programas de justia nacionais, obrigando aos funcionrios
do poder judicirio a desperdiar tempo valioso e consumir recursos importantes para
o desenvolvimento de aes pouco efetivas.
59. Para solucionar esses problemas, imprescindvel que os investidores, as misses
de paz e o sistema das Naes Unidas se comprometam a colaborar em um esforo
coletivo conduzido por importantes agentes da sociedade civil e dos Governos. O mero
intercmbio de informaes no suficiente. Todos devem colaborar no marco de uma
avaliao nacional comum das necessidades, capacidades e aspiraes e de um programa
nacional comum de desenvolvimento da justia de transio, reforma do sistema de
justia e fortalecimento do Estado de Direito.
XVIII. CONSTRUINDO NOSSO QUADRO

DE ESPECIALISTAS
60. Com o passar dos anos, funcionrios especializados das Naes Unidas adquiriram
conhecimentos especficos e experincia significativa na assistncia a pases ps-conflito
347
para estabelecer processos de justia de transio, restabelecer sistemas judiciais

e o Estado de Direito. Entretanto, dada a grande e crescente demanda nessa rea,
o nmero de especialistas insuficiente para as tarefas que ainda h por realizar. Por este
motivo, recorremos cada vez mais a especialistas externos para que complementem
o trabalho de nosso pessoal, porm encontr-los e distribu-los rapidamente apresenta
uma srie de dificuldades.
61. O primeiro desafio a falta de especialistas que possuam a competncia complementar
que se exige para desempenhar este trabalho em nome das Naes Unidas. Tampouco h
quadros adequados de polcia civil, juzes, promotores, advogados, carcereiros etc. Sem
dvida, h inmeras pessoas especializadas no funcionamento de seu prprio sistema
jurdico, sua prpria legislao e seu prprio idioma, que, contudo, tem valor limitado para
nossas atividades. O que se exige uma combinao de conhecimentos que compreenda
as normas e princpios Naes Unidas para administrao da justia, experincia em
cenrios ps-conflito, um entendimento do sistema jurdico do pas receptor (entre
outros, Direito Comum, Direito Civil, Direito Islmico), a familiarizao com a cultura do
pas receptor, uma atitude receptiva com os correlativos locais, a habilidade de trabalhar
no idioma do pas receptor e a familiarizao com vrios ramos do direito.
62. Existe assim uma clara necessidade de se preparar uma lista internacional de indivduos
e instituies (incluindo parceiros externos) que cumpram os requisitos e os critrios
mencionados para facilitar a eficaz identificao, seleo, contratao, capacitao prvia
e distribuio de pessoal altamente qualificado, bem como o estabelecimento de parcerias
institucionais para nosso trabalho nesses campos. Fazendo isso, poderamos recorrer
a diferentes listagens que elaboram e mantem muitos de nossos parceiros, conservando
ao mesmo tempo nossos prprios processos de seleo.
63. Uma vez identificado o pessoal qualificado, necessrio assegurar que recebam
uma capacitao sria e sistemtica prvia distribuio, cujos principais temas devem
abarcar os costumes e tradies do pas receptor at as operaes de misso, as
normas aplicveis e a conduta esperada. As Naes Unidas desenvolveram uma srie
de programas e materiais de treinamento em diversos campos para os especialistas
sobre o Estado de Direito. Outras organizaes internacionais e instituies dos
Estados Membros fizeram o mesmo. Uma coordenao mais sistemtica deste trabalho
nesta rea contribuiria enormemente para nossa capacidade de identificar, capacitar
e rapidamente distribuir o pessoal qualificado para dar apoio justia e ao Estado de
direito em pases ps-conflito.
348
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XIX. SEGUINDO EM FRENTE: CONCLUSES

E RECOMENDAES
A.
Consideraes para negociaes, acordos de paz e mandatos do Conselho

de Segurana.
64. Assegurar que os acordos de paz, as resolues e mandatos do Conselho de Segurana:
(a) Deem ateno prioritria para o restabelecimento e respeito ao Estado de Direito, dispondo
expressamente o respaldo ao Imprio da Lei e justia de transio, especialmente onde
h assistncia das Naes Unidas na instruo e nos processos judiciais;
(b) Respeitem, incorporem por referncia e apliquem as normas internacionais de
imparcialidade, garantias processuais e direitos humanos na administrao da justia;
(c) Rejeitem a anistia em casos de genocdio, crimes de guerra ou crimes lesa-humanidade,
incluindo os delitos internacionais relacionados com etnia, gnero e sexo, assegurando
que nenhuma anistia concedida por uma autoridade constitua obstculo para o ajuizamente
perante qualquer tribunal criado ou assistido pelas Naes Unidas;
(d) Garantam que as Naes Unidas no estabeleam ou participem diretamente de
qualquer tribunal que contemple a pena de morte entre as possveis sanes;
(e) Exijam que todos os processos judiciais, tribunais e execues judiciais sejam
confiveis, justas e compatveis com as normas internacionais sobre a independncia
e imparcialidade do judicirio, a eficcia e imparcialidade dos promotores e a integridade
do processo judicial;
(f) Reconheam e respeitem os direitos das vtimas e acusados, de acordo com as normas
internacionais, com ateno especial aos grupos mais afetados pelo conflito e pela ruptura
do Estado de Direito, como as crianas, mulheres, minorias, prisioneiros e deslocados de
guerra, e assegurem que os processos para reparao incluam medidas especficas para
sua participao e proteo;
(g) Reconheam os impactos diferenciados do conflito e da ausncia do Estado de
Direito sobre as mulheres, e a necessidade de perceber os aspectos de gnero no
restabelecimento do Imprio da Lei e da justia de transio, bem como a necessidade
de plena participao das mulheres;
349
(h) Evitem a imposio de modelos externos e disponham-se a financiar uma avaliao

das necessidades nacionais em processos de consultas, com a significativa participao
do Governo, sociedade civil e principais grupos nacionais para determinar o curso da
justia de transio e do restabelecimento do Estado de Direito;
(i) Quando se preveja a criao de tribunais mistos para uma sociedade dividida e que no
haja garantias claras de objetividade, imparcialidade e equidade real no sistema judicirio
nacional, se considere a possibilidade de nomear a maioria de juzes internacionais, levando
em considerao as opinies dos diferentes grupos nacionais, para aumentar a credibilidade e
melhorar a imagem de imparcialidade de tais tribunais entre todos os seguimentos sociais;
(j) Insistam na cooperao total do governo com os tribunais internacionais ou mistos,
inclusive para a entrega de acusados, quando seja solicitado;
(k) Adotem um planejamento integrando o Imprio da Lei e a justia de transio, criando
uma programao e um calendrio adequado para a aplicao dos processos de paz,
os processos de justia de transio e a realizao de eleies, assim como outros
processos transicionais necessrios;
(l) Assegurem recursos suficientes para o restabelecimento do Imprio da Lei e a criao
de um sistema de justia de transio, incluindo um mecanismo de financiamento vivel
e sustentvel. Onde os tribunais so financiados pelas Naes Unidas, deveriam financiarse ao menos parcialmente mediante contribuies;
(m) Considerem a possibilidade de criar comisses nacionais de direitos humanos como
parte dos acordos de transio.
B.
Consideraes para o sistema das Naes Unidas

65. Tenho a inteno de pedir ao Comit Executivo de Paz e Segurana que proponha,
aproveitando os estudos anteriores de seu Grupo de Trabalho, medidas concretas sobre
os assuntos a que se referem ao presente Relatrio para fortalecer o apoio das Naes
Unidas para a justia de transio e o Estado de Direito em pases em conflito e psconflito e a refletir, entre outros, sobre:
(a) Formular propostas para melhorar as disposies do sistema das Naes Unidas para
dar apoio a resitalao ou instalao do Estado de Direito e da justia de transio em
350
sociedades em conflito e ps-conflito;
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(b) Assegurar que as consideraes sobre o Estado de Direito e a justia de transio

estejam integradas em seu planejamento estratgico e operacional das operaes de paz;
(c) Atualizar a lista de diretrizes, manuais e instrumentos das Naes Unidas sobre
o Estado de Direito e complement-los, sempre que necessrio;
(d) Propor novos ou melhores mecanismos do sistema das Naes Unidas, incluindo
bancos de dados e recursos comuns na internet, para compilao e desenvolvimento de
prticas idneas, documentao, manuais, guias, diretrizes e outros instrumentos para o
desenvolvimento da justia de transio e do judicirio;
(e) Revisar as prticas exitosas e propor mecanismos de coordenao para a implementao
do Estado de Direito e do Imprio da Lei, viveis a nvel nacional, em que participem
instituies do judicirio, sociedade civil, financiadores e o sistema das Naes Unidas;
(f) Estabelecer mtodos para assegurar que todos os programas e polticas de apoio
reforma constitucional, judicial e legislativa promovam a igualdade entre os homens e
as mulheres;
(g) Organizar cursos tcnicos sobre o Estado de direito e as experincias relativas justia
de transio em todo o mundo;
(h) Estabelecer acordos para a criao e manuteno de uma lista/banco de dados
atualizado de especialistas na rea jurdica e de justia de transio, baseado em critrios
explcitos, levando em considerao a diversidade geogrfica, lingustica, tcnica e de
gnero e organizado de acordo com reas de conhecimento;
(i) Organizar programas interdepartamentais de treinamento de pessoal em Estado de
Direito e justia de transio;
(j) Assegurar que o pessoal que participe de operaes relacionadas com o Estado de
Direito e a justia de transio preste relatrio sistemtico ao final da misso.
351
DOCUMENTOS
CENTRO INTERNACIONAL
PARA A JUSTIA TRANSICIONAL
Parecer tcnico sobre a natureza dos crimes de lesa-humanidade, a imprescritibilidade de alguns
delitos e a proibio de anistias
Solicitado pelo Ministrio Pblico Federal, Procuradoria da Repblica em So Paulo/SP
pelo Ofcio n PR/SP GABPR12 - EAGF 352/2008 de 04 de julho de 2008. Procedimento
n1.34.001.008495/2007
Juan Mndez, Presidente
Gilma Tatiana Rincn Covelli, Assessora Jurdica
Nova Iorque, setembro de 2008.
5 Hanover Square, 24th floor

New York NY
1004-2614
EUA
352
www.ictj.org
PARECER TCNICO SOBRE

A NATUREZA DOS CRIMES
DE LESA-HUMANIDADE,
A IMPRESCRITIBILIDADE
DE ALGUNS DELITOS
E A PROIBIO DE ANISTIAS
O International Center for Transitional Justice (ICTJ) [Centro Internacional para a Justia
Transicional] uma organizao no governamental que oferece assistncia a sociedades que
enfrentam um legado de violaes dos direitos humanos. O Centro trabalha em pases que
superaram regimes repressivos ou conflitos armados, bem como em qualquer lugar onde
as situaes continuam sem soluo. O ICTJ responde a pedidos de grupos da sociedade
civil, governos e organizaes internacionais e oferece informao comparada, anlise sobre
polticas pblicas e assistncia legal e tcnica. Na viso do ICTJ no existem iniciativas de
justia transicional idnticas. Por meio de misses nacionais e da comunicao contnua com
seus parceiros locais, o centro oferece assessoria e apoio a instituies dedicadas justia,
busca da verdade, ao desenvolvimento de programas de reparao e reforma das instituies
responsveis por violaes dos direitos humanos.
Neste mbito e com o intuito de responder a uma srie de questes formuladas por
agentes do Ministrio Pblico Federal da Repblica do Brasil, o ICTJ realizou um estudo
do aspecto normativo e jurisprudencial mais pertinente referente natureza dos crimes de
lesa-humanidade e o tratamento devido a estes crimes em ordenamentos internos.
Da mesma forma, consignada uma srie de consideraes referentes s anistias derivadas
da doutrina e da jurisprudncia.
Em sua abordagem, os temas indicados em cada uma das perguntas so agrupados da seguinte
forma: a) Crimes considerados crimes de lesa-humanidade1; b) A imprescritibilidade dos crimes de
lesa-humanidade2, e c) A proibio das leis de anistia em relao aos crimes de lesa-humanidade
Tema indicado nas perguntas 1 e 2.
Tema indicado nas perguntas 3, 4 e 5.
353
e com graves violaes de direitos humanos3. Em cada um dos temas so sugeridas as respostas
s respectivas perguntas.
De acordo com as fontes do direito internacional, o esquema seguido para abordar cada tema
o seguinte4: i) referncia a instrumentos internacionais considerados pertinentes; ii) referncia
ao costume internacional e a princpios gerais do direito reconhecidos pelas naes civilizadas;
iii) pronunciamentos de rgos internacionais de proteo dos direitos humanos, incluindo
observaes gerais, observaes e recomendaes a pases, relatrios gerais; iv) decises
em casos individuais proferidas por rgos internacionais de proteo dos direitos humanos;
v) concluses sugeridas.
Na identificao dos instrumentos internacionais pertinentes e dos pronunciamentos e decises
dos rgos internacionais de proteo dos direitos humanos, considerou-se especialmente que
o Brasil um Estado membro tanto do sistema universal como do sistema interamericano dos
direitos humanos5.
Tema indicado nas perguntas 6, 7 e 8.
4
Sobre as fontes do direito internacional, pode-se ver CIJ, Estatuto, Artigo 38. Este artigo corresponde ao Artigo 38 do Estatuto da
Corte Permanente de Justia Internacional. A Comisso Internacional de Justia indicou, no tocante distino entre direito convencional
e costume internacional, que ela no deve ser interpretada de forma rgida. O costume internacional pode adquirir fora convencional
quando incorporado em acordos bipartidos ou multipartidos entre Estados. Igualmente, convenes multipartidas assinadas, mas ainda
no vigentes, podem ser consideradas como uma evidncia do costume internacional. Ver: International Law Commission, Ways and means for making the evidence of customary international law more readily available, Report, 1950. 29.
354
5
O Brasil ratificou os seguintes tratados: 1) Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos, em 24 de janeiro de 1992, entrando
em vigor em 24 de abril de 1992 (Brasil no Estado Parte do Protocolo Facultativo do Pacto); 2) Conveno contra a Tortura e outros Tratamentos e Penas Cruis, Inumanos ou Degradantes, em 28 de setembro de 1989 (Brasil Estado Parte do Protocolo Facultativo da Conveno, ratificado em 12 de janeiro de 2007); 3) Conveno sobre a Preveno e Punio do Crime de Genocdio, em 15 de abril de 1952. Brasil
assinou a Conveno Internacional para a Proteo de Todas as Pessoas do Desaparecimento Forado, em 6 de fevereiro de 2007, sem
ratificao. No sistema interamericano, o Brasil ratificou os seguintes tratados: 1) Conveno Americana sobre Direitos Humanos, em 09
de julho de 1992, aceitando a competncia da Corte Interamericana em 1998, com esta declarao: Reconhecimento de competncia: O
Governo da Repblica Federativa do Brasil declara que reconhece, por tempo indeterminado, como obrigatria e de pleno direito, a competncia da Corte Interamericana de Direitos Humanos, em todos os casos relacionados com a interpretao ou aplicao da Conveno
Americana de Direitos Humanos, de acordo com seu artigo 62, sob reserva de reciprocidade e para fatos posteriores a esta Declarao;
2) Protocolo Conveno Americana sobre Direitos Humanos referente Abolio da Pena de Morte, assinado em 07 de junho de 1994
e ratificado em 31 de julho de 1996; 3) Conveno Interamericana para Prevenir e Punir a Tortura, assinada em 24 de janeiro de 1986 e
ratificada em 09 de junho de 1989; 4) Conveno Interamericana sobre Desaparecimento Forado de Pessoas, assinada em 10 de junho de
1994, sem ratificao; 5) Protocolo de So Salvador, ratificado em 08 de agosto de 1996; 6) Conveno Interamericana para a Eliminao
de todas as Formas de Discriminao contra as Pessoas Deficientes, assinada em 08 de junho de 1999 e ratificada em 17 de julho de 2001;
7) Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher, Conveno de Belm do Par, assinada em 09
de junho de 1994 e ratificada em 16 de novembro de 1995
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1. CRIMES CONSIDERADOS CRIMES

CONTRA A HUMANIDADE
OU CRIMES DE LESA-HUMANIDADE
A definio de crimes conta a humanidade relevante para responder s seguintes perguntas:
1. luz da jurisprudncia da Corte Internacional de Direitos Humanos e dos conceitos
firmados pelas Naes Unidas e seus tribunais, podemos caracterizar os crimes de
sequestro e homicdio acima referidos, praticados por agentes estatais na represso
dissidncia poltica no Brasil, como crimes contra a humanidade?
2. Os crimes de falsidade ideolgica e de ocultao de cadver, praticados pelos mesmos
agentes no mesmo contexto e que resultaram em suprimir dos familiares da vtima
o direito de enterr-la, podem ser caracterizados como crimes contra a humanidade?
Atendendo ao contedo das perguntas, se far referncia definio que foi adotada tanto em
instrumentos das Naes Unidas6 e em decises dos tribunais penais internacionais, como nas
sentenas da Corte Interamericana de Direitos Humanos. Depois destas referncias, sero feitas
vrias consideraes a fim de responder s perguntas.
1.1. DEFINIO DO CONCEITO DE CRIMES

DE LESA-HUMANIDADE EM VRIOS INSTRUMENTOS
DAS NAES UNIDAS E EM DECISES DOS
TRIBUNAIS PENAIS INTERNACIONAIS E MISTOS
Ainda quando os crimes de lesa-humanidade ou crimes contra a humanidade tenham sido
reconhecidos em instrumentos e documentos anteriores7 e seus elementos tenham sido articulados
no Estatuto do Tribunal de Nremberg8, so definidos, pela primeira vez, em termos gerais, nos
6
Assume-se aqui a noo de instrumentos internacionais tal e como definida pela Comisso de Direitos Humanos das Naes
Unidas: A noo de instrumentos internacionais mais ampla que a de tratados, visto que inclui os atos unilaterais de organizaes internacionais e os instrumentos concordados no convencionais, alm dos tratados propriamente ditos. Comisso de Direitos Humanos,
Aplicao universal dos tratados internacionais de direitos humanos. Relatrio preliminar preparado pelo Sr. Emmanuel Decaux, Relator
Especial encarregado da realizao de um estudo detalhado sobre a aplicao dos instrumentos internacionais de direitos humanos, E/CN.
4/Sub.2/2004/8, 6 de julho de 2004, 7.
7
Uma sistematizao destes instrumentos e documentos pode ser encontrada em: ICTY, The Procescutor vs. Duko Tadic, Case N
IT-94-1-T, Opinion and Judgment, 7 may 1997; 618.620; ICTU, The Prosecutor vs. Jean-Paul Akayesu, Case N ICTR-96-4-T, Judgement, 2 september 1998, 565-566; Corte IDH. Caso Almonacid Arellano e outros x. Chile. Sentena de 26 de setembro de 2006, Srie C N 154, 94-95.
8
Sobre esta primeira articulao dos elementos do crime de lesa-humanidade no Estatuto do Tribunal de Nremberg, pode-se
ver o proferido pela Corte IDH no Caso Almonacid Arellano e outros x Chile, 96.
355
Princpios de Direito Internacional reconhecidos pelo Estatuto e pelas Sentenas do Tribunal de

Nremberg de 1950 (doravante, os Princpios de Nremberg)9. Isto , poca da ditadura militar
no Brasil (1964 a 1985) e de fatos transcorridos enquanto durou, constitutivos de graves violaes
de direitos humanos10, os Princpios de Nremberg j haviam sido aprovados pela Assembleia
Geral das Naes Unidas. Estes Princpios renem e confirmam o status de direito imperativo
ou ius cogens, que j tinha, para esse momento, a proibio dos crimes contra a humanidade11.
De acordo com esses Princpios, so punveis como crimes sob as leis internacionais os crimes contra
a paz, os crimes de guerra e os crimes contra a humanidade, entendendo-se por estes ltimos:
[...] o assassinato, o extermnio, a escravido, a deportao e qualquer outro ato
inumano contra a populao civil, ou a perseguio por motivos religiosos, raciais ou
polticos, quando esses atos ou perseguies ocorram em conexo com qualquer
crime contra a paz ou em qualquer crime de guerra12.
Em seus comentrios a estes Princpios, a Comisso de Direito Internacional especificou, em
1950, que, em relao aos crimes contra a humanidade, distinguem-se duas categorias de atos
punveis: a) Assassinato, extermnio, escravido, deportao e outros atos inumanos cometidos
contra a populao civil; b) Persecuo por motivos raciais, polticos ou religiosos. A Comisso
fez mais duas especificaes: a primeira, que os crimes contra a humanidade podem ocorrer
antes e durante uma guerra; e, a segunda, que os crimes contra a humanidade so cometidos
contra qualquer populao civil, includa a populao do prprio perpetrador13.
A posteriori dos Princpios de Nremberg, o conceito de crimes contra a humanidade teve uma evoluo
que se refletiu, entre outros, nos Estatutos e nas decises dos tribunais penais internacionais14.
importante levar em conta que, embora, como se ver mais adiante, alguns dos elementos que
compem o conceito de crime de lesa-humanidade tenham sofrido diversas alteraes nos Estatutos
dos tribunais penais internacionais, mantiveram-se inalterados trs elementos: i) o carter e a natureza
9
Princpios de Direito Internacional reconhecidos pelo Estatuto e pelas Sentenas do Tribunal de Nremberg. Aprovados pela
Comisso de Direito Internacional da Organizao das Naes Unidas e apresentados Assembleia Geral, 31 de dezembro de 1950.
10
A respeito do Brasil. Lei n 9.140/95; Brasil. Secretaria Especial de Direitos Humanos. Comisso Especial sobre Mortos e Desaparecidos Polticos. Direito Memria e Verdade, 2007.
11
Sobre a situao pode-se ver o proferido pelo ICTY, no caso Prosecutor vs. Dusko Tadic, cit, 622; e o proferido pela Corte IDH,
no caso Caso Almonacid Arellano e outros x. Chile, cit., 99.
12
Princpios de Nremberg, Princpio VI.
13
ONU, Yearbook of the International Law Commission, 1950, Vol. II, Documents of the Second Sessionincluding the Report of
the Commission to the General Assembly, New York, 1957, Report of the Commission of the General Assembly, Part III Formulation of de
Nrenberg Principles, pp. 374-378, 120-124.
356
14
Para a evoluo do conceito em tribunais que atuaram com jurisdio nacional, pode-se ver ICTR, The Prosecutor vs. Jean-Paul
Akayesu, cit. 567-576.
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de atos inumanos que envolvam os atos integrantes da categoria; ii) a enunciao no taxativa da
enumerao dos atos, para atender fundamentalmente ao carter e natureza de inumanidade; e iii)
que estes atos inumanos so dirigidos contra a populao civil. Este terceiro elemento acarreta, como
ressaltado pelos tribunais penais internacionais e mistos, um quarto elemento, o de generalidade ou
sistematicidade dos atos, independentemente de que o mesmo seja ou no indicado expressamente
nos respectivos Estatutos.
igualmente importante considerar que, antes da adoo dos Estatutos dos Tribunais Penais
Internacionais para a ex-Iugoslvia e para Ruanda e do Estatuto de Roma da Corte Penal Internacional,
foram adotadas, no seio das Naes Unidas, Convenes que qualificaram expressamente
vrios atos como delitos segundo o direito internacional15 ou delitos contra a humanidade16 ou
que estabeleceram a obrigao de trat-los como delitos nos direitos internos17. Estes atos foram
expressamente reunidos, junto a outros, nos Estatutos dos tribunais penais internacionais e mistos,
como atos que, devido a determinadas condies, constituem delitos contra a humanidade.
Assim o Estatuto do Tribunal Penal Internacional para a ex-Iugoslvia18 considera como crimes contra a
humanidade, no mbito da competncia doTribunal, os seguintes crimes, quando cometidos no decorrer
de um conflito armado, de carter internacional ou interno, e dirigidos contra qualquer populao civil:
a) Assassinato; b) Extermnio; c) Reduo servido; d) Deportao; e) Encarceramento; f) Tortura;
g) Violaes; h) Perseguies por motivos polticos, raciais ou religiosos; i) Outros atos inumanos19.
Por sua vez, o Estatuto do Tribunal Penal Internacional para Ruanda20 estabelece como crimes contra
a humanidade, no mbito da competncia do Tribunal, os seguintes crimes, quando cometidos como
parte de um ataque generalizado ou sistemtico contra qualquer populao civil, com fundamento
em motivos de nacionalidade, polticos, tnicos, raciais ou religiosos: a) Assassinato; b) Extermnio;
c) Reduo servido; d) Deportao; e) Encarceramento; f) Tortura; g) Violaes; h) Perseguies por
motivos polticos, raciais ou religiosos; i) Outros atos inumanos21.
15
A Conveno para a Preveno e a Punio do Delito de Genocdio, adotada em 09 de dezembro de 1948 e vigente em 12 de
janeiro de 1951, qualifica o genocdio em seu Artigo I como delito de direito internacional.
16
A Conveno Internacional sobre a Represso e o Castigo do Crime de Apartheid, aprovada em 30 de novembro de 1973 e
vigente em 18 de julho de 1976, qualifica, em seu Artigo I, o apartheid como crime de lesa-humanidade e os atos inumanos resultantes
das polticas e prticas de apartheid e as polticas e prticas anlogas de segregao e discriminao racial, definidas no artigo II da Conveno, como crimes que violam os princpios do direito internacional, particularmente os propsitos e princpios da Carta das Naes
Unidas, e que constituem uma sria ameaa paz e segurana internacionais.
17
Conveno contra a Tortura e Outros Tratamentos ou Penas Cruis, Inumanos ou Degradantes, adotada em 10 de dezembro de
1984 e vigente em 26 de junho de 1987.
18
ONU, Updated Statute of the International Criminal Tribunal for the Former Yugoslavia, February 2006.
19
Cf. Artigo 5.
20
ONU, Basic Documents, Statute of the International Criminal Tribunal for Rwanda, 2007.
21
Cf. Artigo 3.
357
Tambm o Estatuto do Tribunal Especial para Serra Leoa22 contempla como crimes contra
a humanidade, no mbito de sua competncia, os seguintes crimes, quando cometidos como
parte de um ataque generalizado ou sistemtico contra a populao civil: a) Assassinato;
b) Extermnio; c) Reduo servido; d) Deportao; e) Encarceramento; f) Tortura; g) Violao,
escravido sexual, prostituio forada, gravidez forada e outras formas de violncia sexual;
h) Perseguies por motivos polticos, raciais ou religiosos; i) Outros atos inumanos23.
Finalmente, de acordo com o Estatuto de Roma da Corte Penal Internacional (doravante,
o Estatuto de Roma), entende-se por crime de lesa-humanidade qualquer dos seguintes
atos, quando cometidos como parte de um ataque generalizado ou sistemtico contra uma
populao civil, com conhecimento desse ataque: a) Assassinato; b) Extermnio; c) Escravido;
d) Deportao ou traslado forado de populao; e) Encarceramento ou outra privao grave
da liberdade fsica, infringindo normas fundamentais de direito internacional; f) Tortura;
g) Violao, escravido sexual, prostituio forada, gravidez forada, esterilizao forada
ou qualquer outra forma de violncia sexual de gravidade comparvel; h) Perseguio de um
grupo poltico ou coletividade com identidade prpria com fundamento em motivos polticos,
raciais, nacionais, tnicos, culturais, religiosos ou de gnero definido no pargrafo 3, ou outros
motivos universalmente reconhecidos como inaceitveis de acordo com o direito internacional,
em conexo com qualquer ato mencionado no presente pargrafo ou com qualquer crime
de competncia da Corte; i) Desaparecimento forado de pessoas; j) O crime de apartheid;
k) Outros atos inumanos de carter similar que causem intencionalmente grandes sofrimentos
ou atentem gravemente contra a integridade fsica ou a sade mental ou fsica24.
Em sua sentena no Caso Dusko Tadic, o Tribunal Penal Internacional para a ex-Iugoslvia
(doravante, o ICTY) considerou como elementos do crime contra a humanidade os seguintes:
i) ao tratar-se de atos dirigidos contra a populao civil; ii) ao tratar-se de atos com ocorrncia
sistemtica ou generalizada; iii) ao tratar-se de atos com propsito discriminatrio ou com
fundamento em motivos discriminatrios; iv) que estes atos respondam a uma poltica ou do
Estado ou de organizaes; e v) atos em que o perpetrador tenha conhecimento do contexto
sistemtico ou generalizado no qual acontece o ato. Adicionalmente, e de acordo com
a competncia atribuda ao ICTY por seu Estatuto, estes atos deviam ser cometidos em um
conflito armado25.
22
Agreement between the United Nations and the Government of Serra Leone pursuant to Security Council resolution 1315 (2000)
for 14 August 200.
358
23
Cf. Artigo 2.
24
Cf. Artigo 7.1
25
Cf. ICTY, Prosecutor vs. Dusko Tadic, cit, 627- 660.
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Por sua vez, na sentena no Caso Akayesu, o Tribunal Penal Internacional para Ruanda (doravante,
o ICTR), com base no Artigo 3 de seu Estatuto, no artigo 7 do Estatuto de Roma e na evoluo
do conceito, considerou que a categoria de crimes contra a humanidade poderia ser decomposta
em quatro elementos:
(i) the act must be inhumane in nature and character, causing great suffering, or serious
injury to body or to mental or physical health;
(ii) the act must be committed as part of a wide spread or systematic attack;
(iii) the act must be committed against members of the civilian population;
(iv) the act must be committed on one or more discriminatory grounds, namely, national,
political, ethnic, racial or religious grounds26.
O ICTR tambm considerou que o conceito de generalizado poderia ser definido como
massive, frequent, large scale action, carried out collectively with considerable seriousness
and directed against a multiplicity of victims. E que o conceito de sistemtico podia ser
definido como:
as thoroughly organized and following a regular pattern on the basis of a common
policy involving substantial public or private resources. There is no requirement that
this policy must be adopted formally as the policy of a state. There must however be
some kind of preconceived plan or policy27.
O ICTR tambm especificou, em relao noo de outros atos inumanos constante do Artigo
3 de seu Estatuto, que:
[...] although the category of acts that constitute crimes against humanity are
set out in Article 3, this category is not exhaustive. Any act which is inhumane in
nature and character may constitute a crime against humanity, provided the other
elements are met28.
26
ICTR, The Prosecutor vs. Jean-Paul Akayesu, cit, 578.
27
ICTR, The Prosecutor vs. Jean-Paul Akayesu, cit, 580. No Caso Prosecutor vs. Dusko Tadic, o ICTY indicou, tambm, em relao a
estes dois conceitos, que: It is therefore the desire to exclude isolated or random acts from the notion of crimes against humanity that led to
the inclusion of the requirement that the acts must be directed against a civilian population, and either a finding of widespreadness, which
refers to the number of victims, or systematicity, indicating that a pattern or methodical plan is evident, fulfils this requirement, cit, 648.
28
359
Na sentena do Caso Alex Tamba Brima, Brima Bazzy Kamara, Santigie Borbor Kanu o Tribunal
Especial para Serra Leoa (doravante, o SCSL) por sua vez considerou como elementos do crime
contra a humanidade os seguintes: i) deve haver um ataque; ii) o ataque deve ser generalizado
ou sistemtico; iii) o ataque deve ser dirigido contra a populao civil; iv) os atos do perpetrador
devem fazer parte do ataque; e v) o perpetrador deve saber que seus atos fazem parte de um
ataque generalizado ou sistemtico dirigido contra a populao civil29.
O Comit de Direitos Humanos das Naes Unidas indicou tambm, conforme o artigo 7 do
Estatuto de Roma que, quando as infraes reconhecidas por delitos no direito internacional ou na
legislao nacional, entre eles a tortura e outros tratamentos cruis, inumanos ou degradantes, as
privaes de vida sumrias e arbitrrias e os desaparecimentos forosos, so cometidos como
parte de uma agresso generalizada ou sistemtica contra a populao civil, estas infraes do
Pacto [Internacional de Direitos Civis e Polticos] constituem crime de lesa-humanidade30.
O Estatuto de Roma, da mesma forma que o Estatuto do Tribunal para Serra Leoa, no estabelece,
como faz o Estatuto do Tribunal Penal Internacional para Ruanda, e como estabeleceu o ITY
em sua jurisprudncia, que o ataque generalizado ou sistemtico contra a populao civil deva
estar fundamentado em determinados motivos discriminatrios. O que realmente estabelece
o Estatuto de Roma que o ataque deve responder a uma poltica de Estado ou de uma
organizao. O artigo 7.2.a do Estatuto diz o seguinte a esse respeito:
Por ataque a uma populao civil se entender uma linha de conduta que implique
o cometimento mltiplo dos atos mencionados no pargrafo 1 contra uma populao
civil, em conformidade com a poltica de um Estado ou de uma organizao de
cometer esse ataque ou para promover essa poltica31.
Poderia considerar-se, ento, luz tanto dos Princpios de Nremberg de 1950, como do Estatuto
de Roma e da jurisprudncia dos tribunais penais internacionais e mistos, que se est diante
de um crime de lesa-humanidade quando: i) cometido um ato inumano em sua natureza
e carter, o qual produz um grande sofrimento na vtima ou que causa danos sua integridade
fsica e/ou sade fsica e/ou mental, ii) quando esse ato cometido como parte de um ataque
sistemtico ou generalizado; iii) quando esse ataque responde a uma poltica que como se ver
adiante no necessariamente deve haver sido adotada de maneira formal; e iv) quando o ataque
dirigido contra populao civil.
360
29
214-223.
Cf. SCSL, The Prosecutor Against Alex Tamba Brima, Brima Bazzy Kamara, Santigie Borbor Kanu, Judgement, 20 June 2007,
30
Cf. ONU, CCPR, Observao Geral 31, CCPR/C/21/Rev. 1/Add. 13, 18.
31
Cf. Artigo 7.2.a).
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1.2. DEFINIO DO CONCEITO DE CRIMES

DE LESA-HUMANIDADE NAS SENTENAS DA CORTE
INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS
Em sua sentena no Caso Almonacid Arellano e outros, a Corte Interamericana de Direitos
Humanos (doravante, a Corte Interamericana ou a Corte) considerou, na forma expressa
no Estatuto do Tribunal de Nremberg, que os crimes contra a humanidade incluem
o cometimento de atos inumanos, como o assassinato, perpetrados em um contexto de ataque
generalizado ou sistemtico contra uma populao civil. Basta que dentro do contexto descrito
s um ato ilcito como os mencionados seja cometido, para que se produza um crime de lesahumanidade32. E diz tambm que a proibio de cometer crimes de lesa-humanidade uma
norma de ius cogens, e a penalizao destes crimes obrigatria de acordo com o direito
internacional geral33.
A Corte considerou, portanto, que, para a data da execuo extrajudicial do senhor Almonacid
Arellano ocorrida em setembro de 1973 , o cometimento de crimes de lesa-humanidade,
includo o assassinato executado em um contexto de ataque generalizado ou sistemtico
contra setores da populao civil, infringia uma norma imperativa do direito internacional34.
Nesta medida, ao pronunciar-se sobre o carter de crime de lesa-humanidade da execuo
extrajudicial do senhor Almonacid Arellano, a Corte assinalou o seguinte:
Como se depreende do captulo de Fatos Provados [...], desde 11 de setembro de
1973 at 10 de maro de 1990, Chile foi governado por uma ditadura militar que, dentro
de uma poltica de Estado dirigida a causar medo, atacou massiva e sistematicamente
os setores da populao civil considerados opositores ao regime, mediante uma srie
de graves violaes dos direitos humanos e do direito internacional, entre as quais
so contadas pelo menos 3.197 vtimas de execues sumrias e desaparecimentos
forados e 33.221 detidos, dos quais uma imensa maioria foi vtima de tortura [...].
Da mesma forma, a Corte teve a comprovao de que a poca mais violenta de
todo esse perodo repressivo correspondeu aos primeiros meses do governo de
fato. Cerca de 57% de todas as mortes e desaparecimentos e 61% das detenes
aconteceu nos primeiros meses da ditadura. A execuo do senhor Almonacid
Arellano ocorreu precisamente nesta poca.
32
Corte IDH, Caso Almonacid Arellano e outros x Chile, cit. 96.
33
34
361
Em vista do anterior, a Corte considera que existe evidncia suficiente para sustentar
de forma razovel que a execuo extrajudicial cometida por agentes estatais em
prejuzo do senhor Almonacid Arellano, que era militante do Partido Comunista,
candidato a secretrio deste partido, secretrio provincial da Central Unitaria de
Trabajadores e dirigente gremial do Magistrio (SUTE), sendo, por sua doutrina,
considerado como uma ameaa, dentro de um padro sistemtico e generalizado
contra a populao civil, um crime de lesa-humanidade35.
No Caso La Cantuta, a Corte Interamericana referiu-se novamente aos crimes de lesa-humanidade
ao considerar que a execuo extrajudicial e o desaparecimento forado das supostas vtimas foram
perpetrados em um contexto de ataque generalizado e sistemtico contra setores da populao
civil36. A jurisprudncia da Corte Interamericana rene, assim, os elementos do crime contra
a humanidade indicados no ponto anterior. Isto , de acordo com a Corte Interamericana se est
diante de um crime contra a humanidade quando: i) comete-se um ato inumano em sua natureza
e carter; ii) quando esse ato cometido como parte de um ataque sistemtico ou generalizado;
iii) quando esse ataque responde a uma poltica que no necessariamente deve haver sido adotada
de maneira formal; e iv) quando o ataque dirigido contra populao civil. Adicionalmente, a Corte
Interamericana foi expressa em assinalar que a partir do Estatuto do Tribunal de Nremberg de
1945 ficou estruturada a noo de crime contra a humanidade e que a proibio de cometer tais
crimes, como uma norma de ius cogens, ficou tambm acolhida neste Estatuto.
1.3. O CARTER DE CRIMES CONTRA

A HUMANIDADE DOS ATOS DE HOMICDIO,
SEQUESTRO, FALSIDADE IDEOLGICA
E OCULTAO DE CADVERES COMETIDOS
DURANTE O PERODO DA DITADURA
MILITAR NO BRASIL
Em relao aos atos assinalados na comunicao da Procuradora da Repblica e do Procurador
Regional da Repblica, isto , os atos de homicdio e sequestros cometidos durante o perodo
da ditadura militar por agentes de Estado do Brasil contra a oposio, e os atos de falsidade
ideolgica e ocultao de cadver cometidos tambm durante o perodo da ditadura militar por
agentes de Estado do Brasil, que impediriam os familiares das vtimas de enterrarem seus entes
queridos, podem ser formuladas as seguintes consideraes, atendendo tanto aos elementos
da definio dos crimes contra a humanidade como dos atos considerados como tais pelos
362
35
Corte IDH, Caso Almonacid Arellano e outros x Chile, cit. 103-104.
36
Corte IDH, Caso La Cantuta x Peru, sentena de 29 de novembro de 2006, Srie C, N 162, 95.
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Princpios de Nremberg e pelo Estatuto de Roma: i) o carter inumano dos prprios atos;
ii) a existncia de um ataque sistemtico ou generalizado; iii) a existncia de uma poltica de
Estado; e iv) a condio de populao civil das vtimas contra as quais foram dirigidos esse
ataque e cometidos os atos.
i) O carter inumano dos prprios atos. Referiremo-nos, em relao a este primeiro elemento, aos
seguintes atos: homicdio, sequestro, falsidade ideolgica e ocultao de cadver. Adicionalmente,
faremos algumas consideraes sobre os atos de desaparecimento forado.
O ato de homicdio um dos atos inumanos expressamente contemplados no artigo 7.1.a do
Estatuto de Roma com a denominao de assassinato como um ato que, devido s outras
condies, constitui um crime de lesa-humanidade. Igualmente o Estatuto de Nremberg
tal e como o lembrou a Corte Interamericana no Caso Almonacid Arellano e outros
e os Princpios de Nremberg, aprovados pela Assembleia Geral das Naes Unidas em 1950,
consideram o assassinato como um crime contra a humanidade. Neste sentido, no caberia
dvida em considerar que, devido s outras condies (ataque sistemtico ou generalizado
contra a populao civil como parte ou materializao de uma poltica de Estado), os assassinatos
cometidos durante o perodo da ditadura militar por agentes de Estado constituem crimes contra
a humanidade.
Em relao ao ato de sequestro, embora no expressamente assinalado como tal nem nos
Princpios de Nremberg nem no Estatuto de Roma, dito Estatuto faz referncia expressa no
artigo 7.1.e ao encarceramento ou outra privao grave da liberdade fsica infringindo normas
fundamentais de direito internacional. Igualmente, os Princpios de Nremberg contemplam
abertamente como crime contra a humanidade outro ato inumano contra a populao civil,
e o Estatuto de Roma aponta, no mesmo sentido, no item k do artigo 7, que constituem delitos
contra a humanidade, devido a outras condies, outros atos inumanos de carter similar que
causem intencionalmente grandes sofrimentos ou atentem gravemente contra a integridade
fsica ou a sade mental ou fsica. Neste sentido, ainda quando os elementos da conduta de
sequestro no permitissem qualific-la na modalidade dos atos expressamente enunciados nos
Princpios de Nremberg ou no artigo 7.1.e do Estatuto de Roma, poderia sim ser considerada
entre os outros atos inumanos previstos tanto nos Princpios como no Estatuto. Os atos de
sequestro produzem grandes sofrimentos s vtimas e tambm atentam gravemente contra sua
integridade fsica e mental.
Adicionalmente, e como ser desenvolvido mais adiante, existe tambm a possibilidade de
considerar expressamente os atos de sequestro como atos de desaparecimento forado,
devido aos elementos presentes nas condutas descritas na comunicao da Procuradora da
363
Repblica e do Procurador Regional da Repblica e no prprio documento Direito Memria

e Verdade da Comisso Especial sobre Mortos e Desaparecidos Polticos37. A esse respeito,
o Comit de Direitos Humanos das Naes Unidas lembrou que no inciso i do pargrafo 2
do artigo 7 do Estatuto de Roma da Corte Penal Internacional, reconhece-se que a inteno
de deixar [as pessoas] fora do amparo da lei por um perodo prolongado um elemento
fundamental da definio de desaparecimento forado. Nesta medida, se uma pessoa
detida pelas autoridades e no se recebe logo nenhuma notcia sobre seu paradeiro,
nem se faz nenhuma investigao a respeito, essa inoperncia das autoridades equivale
a deixar o desaparecido fora do amparo da lei38. O desaparecimento forado outro dos atos
expressamente contemplados no artigo 7.1 do Estatuto de Roma como constitutivo de crime
de lesa-humanidade, quando se d em outras condies.
Em relao aos atos de falsidade ideolgica e ocultao de cadver, embora no expressamente
contemplados nem nos Princpios de Nremberg nem no Estatuto de Roma como atos
constitutivos de crimes de lesa-humanidade, dadas as outras condies, existem duas
possibilidades, no excludentes, para poder trat-los como tais: a) consider-los na categoria
de outros atos inumanos que causam graves sofrimentos aos familiares das vtimas diretas,
na medida em que impedem que eles possam conhecer o destino de seus entes queridos,
possam recuperar seus corpos ou seus restos e possam dar-lhes sepultura, de acordo com
suas tradies e crenas39, e que configuram impunidade40; b) consider-los como atos
constitutivos de crime de desaparecimento forado. Este ltimo considerando que um dos
37
No Exame Peridico Universal perante o Conselho de Direitos Humanos, o Estado do Brasil fez referncia expressa a: 1) o
desaparecimento forado durante a ditadura; 2) o reconhecimento de responsabilidade do Estado nos casos estudados pela Comisso Especial sobre Morte e Desaparecidos Polticos; 3) a existncia de desaparecidos que no foram encontrados, Cf., ONU, Conselho de Direitos
Humanos, Exame Peridico Universal, Relatrio do Grupo de Trabalho sobre o Relatrio Peridico Universal, Brasil. A/HRC/8/27 22 de maio
de 2008, 40.
38
ONU, CCPR, caso N 1327/2004 (Grioua x Arglia).
39
Tanto o Comit do Pacto de Naes Unidas como a Corte Interamericana de Direitos Humanos assinalaram que a no investigao sobre as causas e circunstncias do desaparecimento e da morte de pessoas desaparecidas, bem como a no informao sobre os
locais nos quais foram enterradas, produzem angstia e sofrimento em seus familiares, o que configura uma violao do artigo 7 do Pacto
Internacional de Direitos Civis e Polticos e uma violao do artigo 5 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. Assim, ao referirse situao de Bsnia-Herzegovina, no tocante s pessoas desaparecidas durante o conflito armado (1992-1995) e de seus familiares, o
Comit lembrou expressamente ao Estado: que os familiares das pessoas desaparecidas tm o direito de receber informao sobre o
destino de seus familiares e que no investigar as causas e as circunstncias da morte e o desaparecimento de pessoas e no informar
sobre os locais onde foram enterradas aumenta a incerteza e, portanto, o sofrimento infligido aos familiares e pode equivaler violao
do artigo 7 do Pacto (pargrafo 3 do artigo 2 e artigos 6 e 7), e recomendou ao Estado que: [...] deveria adotar imediatamente medidas
eficazes para investigar todos os casos no resolvidos de pessoas desaparecidas e fornecer sem demora ao Plenrio em funcionamento
do Instituto para Desaparecidos, de acordo com a deciso do Tribunal Constitucional de 13 de agosto de 2005. Deveria assegurar-se que a
base central de dados das pessoas desaparecidas esteja completa e seja exata, que seja consolidado o Fundo de Apoio aos Familiares dos
Desaparecidos e que sejam iniciados o mais rpido possvel os pagamentos s famlias. ONU, Relatrio do Comit de Direitos Humanos,
88 perodo de sesses, 89 perodo de sesses, 90 perodo de sesses, A/62/40 (Vol. I), 80.14). Por sua vez, no Caso Goibur e outros, a
Corte Interamericana de Direitos Humanos, lembrando sua jurisprudncia anterior, disse o seguinte: a Corte lembra sua jurisprudncia a
respeito de casos que envolvam o desaparecimento forado de pessoas; possvel entender que a violao do direito integridade psquica e moral dos familiares da vtima uma consequncia direta, precisamente desse fenmeno, que lhes causa um grande sofrimento
pelo fato mesmo, ainda acrescido, entre outros fatores, pela constante negativa das autoridades estatais em fornecer informao sobre
o paradeiro da vtima ou em iniciar uma investigao eficaz para obter o esclarecimento do ocorrido. Caso Goibur e outros x Paraguai,
Sentena de 22 de Setembro de 2006, Srie C, N 153, 97.
364
40
No Caso Goibur e outros, a Corte Interamericana qualificou a falta de investigao existente durante a ditadura como atos
que faziam parte da sistematicidade dos crimes cometidos: [...] a falta de investigao dos fatos constitua parte da prtica sistemtica de
violaes dos direitos humanos e contribua para a impunidade dos responsveis, 112.
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elementos que definem o desaparecimento forado a ocultao do destino e o paradeiro da

pessoa desaparecida41. Considerando o que sugerimos em relao ao sequestro e a atos de
falsidade ideolgica e ocultao de cadveres, antes de entrar no segundo elemento referente
existncia de um ataque sistemtico ou generalizado nos deteremos, de forma mais extensa,
em algumas consideraes sobre o crime de desaparecimento forado. Isto porque os atos de
desaparecimento forado constituem, por si prprios, graves violaes dos direitos humanos,
independentemente de terem ou no a qualidade de crimes de lesa-humanidade. Nesta medida,
se durante o perodo da ditadura militar foram cometidos atos de desaparecimento forado,
o Estado do Brasil tem a obrigao internacional de investig-los e puni-los independentemente
de qualquer que seja seu direito interno vigente e/ou do momento em que ratificou os pertinentes
tratados de direitos humanos, devido ao carter de ius cogens que tem a citada obrigao.
A caracterizao do crime de desaparecimento forado como um crime de execuo contnua
tambm tem relevantes implicaes prticas no cumprimento dessa obrigao.
O Comit de Direitos Humanos assinalou, a esse respeito, que os Estados Partes do Pacto
Internacional de Direitos Civis e Polticos tm a obrigao de garantir que todas as pessoas
disponham de recursos acessveis e efetivos para reivindicar os direitos protegidos pelo Pacto.
E disse que [...] so especialmente necessrios mecanismos administrativos que deem
cumprimento obrigao geral de investigar as denncias de violao de forma rpida, detalhada
e efetiva por organismos independentes e imparciais. Neste sentido, considerou que [...] o fato
de um Estado Parte no investigar as denncias de violao pode ser por si uma vulnerao do
Pacto42. Assinalou tambm de forma expressa que, quando as investigaes revelam a violao
de certos direitos reconhecidos no Pacto:
[...] os Estados Partes devem assegurar-se de que os culpveis compaream
perante a Justia. Como ocorre quando uma investigao no aberta, o fato do
no comparecimento perante a Justia dos autores da infrao pode ser por si
uma vulnerao do Pacto. Estas obrigaes existem concretamente em relao s
infraes reconhecidas como delitos no direito internacional ou na legislao nacional,
entre eles a tortura e outros tratamentos cruis, inumanos ou degradantes (art. 7), as
privaes sumrias e arbitrrias de vida (art. 6) e os desaparecimentos forados (arts.
7 e 9 e, frequentemente, art. 6)43.
41
O artigo II da Conveno Interamericana sobre Desaparecimento Forado de Pessoas define o desaparecimento forado nos
seguintes termos: Para os efeitos da presente Conveno, considera-se desaparecimento forado a privao da liberdade a uma ou mais
pessoas, qualquer que seja a forma, cometida por agentes do Estado ou por pessoas ou grupos de pessoas que atuem com a autorizao,
o apoio ou a aquiescncia do Estado, acompanhada da falta de informao ou da negativa em reconhecer essa privao de liberdade ou
de informar o paradeiro da pessoa, com o que o exerccio dos recursos legais e das garantias processuais pertinentes so impedidos.
42
Cf. ONU, CCPR, Observao Geral N 31, CCPR/C/21/Rev. 1/Add. 13, 15.
43
365
O Comit de Direitos Humanos igualmente assinalou que os Estados tm o dever de adotar as

medidas necessrias para tornar efetivos, no plano interno, os direitos reconhecidos no Pacto
e para cumprir as obrigaes estabelecidas nele. Nesta medida,
[...] se os direitos reconhecidos no Pacto j no esto protegidos pela legislao
ou pelas prticas internas, os Estados Partes, quando ratificarem o Pacto, tero que
introduzir as mudanas necessrias na legislao ou nas prticas internas para coloc-las
em harmonia com o Pacto. No caso de haver incompatibilidade entre o direito interno
e o Pacto, o artigo 2 dispe que a legislao ou a prtica interna tero que ser alteradas
para ajustarem-se s normas impostas pelas garantias substantivas do Pacto44.
Em vrios dos casos individuais submetidos a seu conhecimento, por fatos constitutivos de
desaparecimento forado, o Comit de Direitos Humanos lembrou aos respectivos Estados sua
obrigao de investigar a fundo e diligentemente o desaparecimento forado e o destino de sua
vtima, bem como a obrigao de iniciar uma ao penal contra qualquer pessoa suspeita de ter
cometido essas infraes e de processar, levar a juzo e punir quem for considerado responsvel
por essa infrao.45
A Corte Interamericana tambm assinalou em relao ao desaparecimento forado, vrias questes:
i) que os Estados tm a obrigao de investigar e punir o desaparecimento forado de pessoas, como
uma obrigao que hoje tem carter de ius cogens; ii) que o desaparecimento forado, como delito
autnomo, segundo o direito internacional, um delito de execuo continuada; e iii) que, ainda
quando no cumprimento de sua obrigao internacional de investigar o desaparecimento forado,
os Estados podem investigar seus fatos constitutivos sob figuras penais diversas; a obrigao dos
Estados de tipificar no direito interno o delito de desaparecimento forado, de acordo com sua
definio feita pelos instrumentos internacionais de direitos humanos, se mantm.
Assim, no Caso Goibur e outros, a Corte Interamericana disse o seguinte:
a Corte considera que, tal como se depreende do prembulo da Conveno
Interamericana assinalada [Conveno Interamericana sobre Desaparecimento Forado
de Pessoas], perante a particular gravidade destes delitos e a natureza dos direitos
lesados, a proibio do desaparecimento forado de pessoas e o correlativo dever de
investig-los e punir seus responsveis atingiram o carter de ius cogens46.
366
44
45
Entre outros, CCPR, caso N 1327/2004 (Grioua x Arglia); caso N 1328/2004 (Kimouche x Arglia).
46
Corte IDH, Caso Goibur e outros x Paraguai, cit. 84. No mesmo sentido, Caso La Cantuta, cit. 157.
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Adicionalmente, no mesmo caso, a Corte Interamericana foi enftica em assinalar tanto o carter
complexo do desaparecimento forado enquanto afete direitos mltiplos protegidos pelos
instrumentos internacionais de direitos humanos como seu carter continuado.
A necessidade de considerar integralmente o delito de desaparecimento forado de
forma autnoma e com carter continuado ou permanente, com seus mltiplos elementos
complexamente interconectados e fatos delitivos conexos, depreende-se no s da prpria
tipificao do citado artigo III na Conveno Interamericana sobre Desaparecimento Forado
de Pessoas, os travaux preparatoires a esta, seu prembulo e normativa, mas tambm do
artigo 17.1 da Declarao das Naes Unidas sobre a Proteo de Todas as Pessoas contra os
Desaparecimentos Forados de 1992, que inclusive agrega um elemento a mais, ligado ao
dever de investigao, ao indicar que o delito de referncia deve ser considerado permanente
enquanto seus autores continuem ocultando o destino e o paradeiro da pessoa desaparecida
e enquanto os fatos no forem esclarecidos. A jurisprudncia internacional tambm reflete
este entendimento, e os artigos 4 e 8 (1) (b) da citada Conveno Internacional das Naes
Unidas sobre a matria o citam em termos similares.
Nesta medida, a qualificao que possa ser dada ao conjunto de fatores que integram
o desaparecimento forado como violao dos direitos vida, integridade pessoal e liberdade
pessoal, no afeta o carter autnomo que tem o delito de desaparecimento forado nem seu
carter continuado ou permanente47. Nesse sentido, a Corte Interamericana disse que, embora os
Estados possam adiantar a investigao pelos fatos que configuram o desaparecimento forado
e proceder a punir seus autores baseando-se em outros tipos de delitos como sequestro, privao
ilegtima de liberdade, abuso de autoridade, associao ou acordo para delinquir, leses, coao
ou ameaas e homicdio , no caso de no haver tipificado o delito de desaparecimento forado
como tal, os Estados continuam obrigados internacionalmente a tipificar em seu direito interno
o delito de desaparecimento forado, com os elementos definidos pelos respectivos instrumentos
internacionais de direitos humanos48. A Corte Interamericana tambm fez uma clara distino
entre o fato do desaparecimento forado como uma violao de carter contnuo e permanente,
que se mantm enquanto no se estabelea o paradeiro das pessoas desaparecidas ou que seus
restos sejam devidamente localizados e identificados e a execuo extrajudicial ou homicdio
da vtima49. Portanto, foi reiterativa na obrigao dos Estados de tipificar adequadamente o delito
de desaparecimento forado. A respeito, no Caso Goibur e outros, expressou o seguinte:
47
Corte IDH, Caso Goibur e outros x Paraguai, cit. 83. Estas consideraes da Corte Interamericana j esto presentes em sua
sentena no Caso Velzquez Rodrguez x Honduras, Sentena de 29 de julho de 1988, Srie C N 4, 155-158.
48
No mesmo sentido, em relao tortura, Comit contra a Tortura, Observao Geral N 2, 8 e 9
49
Cf. Corte IDH, Caso Heliodoro Portugal x Panam, Sentena de 12 de agosto de 2008, Srie C N 186, 34.
367
O Direito Internacional estabelece um padro mnimo acerca de uma correta

tipificao desta categoria de condutas e dos elementos mnimos que ela deve
observar, no entendimento de que a persecuo penal uma via fundamental para
prevenir futuras violaes de direitos humanos. Quer dizer, os Estados podem adotar
uma maior severidade no tipo especfico para efeitos de uma melhor persecuo
penal desses delitos, em funo do que considerem uma maior ou melhor tutela dos
bens jurdicos protegidos, com a condio de, ao faz-lo, no tornarem vulnerveis
essas outras normas s quais esto obrigados. Alm disso, a subtrao de elementos
considerados irredutveis na frmula persecutria estabelecida em nvel internacional,
bem como a introduo de modalidades que lhe diminuam sentido ou eficcia,
podem levar impunidade de condutas que os Estados so obrigados, sob o Direito
Internacional, a prevenir, erradicar e punir50.
Portanto, os Estados Partes do Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos e/ou da Conveno
Americana sobre Direitos Humanos adquirem, em relao ao desaparecimento forado de
pessoas, a obrigao de investigar e punir seus fatos constitutivos e de faz-lo de acordo com
as disposies dos respectivos tratados. Esta obrigao deve ser cumprida, em princpio,
assim que o Estado se torne parte do tratado, independentemente de os fatos constitutivos do
desaparecimento forado terem ocorrido antes da entrada em vigor do tratado para o Estado.
A Corte Interamericana indicou, nesse sentido, no Caso Moiwana, a respeito de outro tipo de
atos, constitutivos tambm de graves violaes de direitos humanos, como o a execuo
extrajudicial, que, [...] ao aceitar a Conveno Americana no ano de 1987, a primeira ao legal
que Suriname estava obrigado a proporcionar era uma investigao rpida e exaustiva sobre os
fatos de 29 de novembro de 198651. Quer dizer, Suriname, como Estado Parte da Conveno
Americana, estava obrigado a investigar e punir fatos constitutivos de graves violaes de
direitos humanos ocorridos antes de ratificar a Conveno. Isto assim entendido porque
o dever de investigar e punir graves violaes aos direitos humanos se mantm at que no seja
adequadamente cumprido, de acordo com os termos da Conveno.
Em relao aos fatos ocorridos durante o perodo da ditadura militar no Brasil, havia trs possveis
situaes a considerar a respeito de fatos constitutivos de desaparecimento forado52: i) a obrigao
50
Corte IDH, Caso Goibur e outros x Paraguai, cit, 92. Em igual sentido, o Comit de Direitos Humanos fez as seguintes consideraes a respeito da falta de tipificao do delito desaparecimento forado em Honduras e da no investigao de seus fatos constitutivos:
O Comit reconhece os esforos do Estado Parte para identificar os casos de desaparecimentos forados, includa a publicao pelo
Comissariado Nacional dos Direitos Humanos do Relatrio preliminar sobre desaparecimentos forados em Honduras em 1993, com uma
lista de 183 pessoas desaparecidas. No entanto, preocupante o fato de que a falta de tipificao do delito de desaparecimento forado
no Cdigo Penal tenha contribudo para a impunidade e que os casos includos na mencionada lista no tenham sido ainda investigados,
sobretudo no caso de levar-se em considerao o tempo transcorrido desde a publicao do citado relatrio (arts. 2 e 6). UN, Relatrio do
Comit de Direitos Humanos, 88 perodo de sesses, 89 perodo de sesses, 90 perodo de sesses, A/62/40 (Vol. I), 79,5.
368
51
Corte IDH, Caso da Comunidade Moiwana x Suriname, Sentena de 15 de junho de 2005, Srie C N. 124, 146.
52
A considerao destas trs possveis situaes supe a adoo, para a caracterizao dos fatos, da definio internacional do
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convencional do Estado do Brasil em investigar e punir os atos de desaparecimento forado

ocorridos durante o perodo da ditadura militar; ii) a obrigao do Estado do Brasil em investigar
e punir os atos de desaparecimento forado ocorridos durante o perodo da ditadura militar como
uma obrigao de ius cogens; iii) a obrigao do Estado do Brasil em investigar e punir os atos de
desaparecimento forado durante o perodo da ditadura militar como infraes atuais ao Pacto
Internacional de Direitos Civis e Polticos e Conveno Americana sobre Direitos Humanos.
O Brasil Estado Parte tanto do Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos como da Conveno
Americana sobre Direitos Humanos. Consequentemente, est no dever de cumprir de boa f as
obrigaes gerais que lhe so impostas por estes tratados53, entre eles, a obrigao geral de
investigar e punir as violaes aos direitos humanos nelas protegidos. Este cumprimento implica,
como aponta o Comit de Direitos Humanos, a adequao de suas instituies, de suas prticas
e de sua legislao interna s exigncias do Pacto. No mesmo sentido, a Corte Interamericana
se pronunciou em relao Conveno54. Esta obrigao geral explcita, como vimos antes,
a respeito do desaparecimento forado de pessoas. Desta maneira, o Brasil est obrigado
a adotar as medidas internas necessrias para cumprir a obrigao geral de investigar e punir
os atos de desaparecimento forado, independentemente de estes atos terem sido cometidos
antes de ratificar o Pacto e a Conveno.
Adicionalmente, como indicado antes, a investigao e a punio do desaparecimento forado
so hoje obrigao de ius cogens, o que significa que os Estados tm o dever de cumpri-la,
alm de os tratados que tenham ratificado. O Estado do Brasil est obrigado, nesta medida,
a investigar e punir os atos de desaparecimento forado cometidos durante o perodo da ditadura
militar, como uma obrigao de ius cogens.
Igualmente e tambm como indicado antes, o desaparecimento forado de pessoas um delito
continuado, que permanece no tempo enquanto no se conhea o paradeiro da vtima ou enquanto
seu corpo no for encontrado. Isto significa que a permanncia do delito, posteriormente entrada
em vigncia do Pacto de Direitos Civis e Polticos ou da Conveno Americana sobre Direitos
Humanos em um Estado, significa a violao do respectivo tratado. Neste sentido, se os fatos
constitutivos dos atos de desaparecimento forado cometidos durante o perodo da ditadura
delito de desaparecimento forado, independentemente da data de ratificao da Conveno Americana sobre Desaparecimento Forado
de Pessoas por parte do Brasil.
53
A respeito, Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados, U.N. Doc A/CONF.39/27 (1969), Viena, 23 de maio de 1969, Artigo
26: Pacta sunt servanda. Todo tratado vigente obriga s partes e deve ser por elas cumprido de boa f.
54
A esse respeito, no Caso Palamara Iribarne, a Corte disse: O artigo 2 da Conveno Americana obriga os Estados Partes a adotarem, de acordo com seus procedimentos constitucionais e as disposies da Conveno, as medidas legislativas ou de outro carter que
forem necessrias para tornar efetivos os direitos e liberdades protegidas por aquela. necessrio reafirmar que a obrigao de adaptar a
legislao interna s se cumpre quando a reforma efetivamente realizada e quando essa reforma abrange todas as normas que impeam
o exerccio dos citados direitos e liberdades. Corte IDH, Caso Palamara Iribarne x Chile, Sentena de 22 de novembro de 2005, Srie C N
135, 89.
369
militar foram mantidos posteriormente entrada em vigncia para o Brasil da Conveno e/ou
do Pacto ou se mantm at hoje, o Brasil no s estaria obrigado a investigar e punir os atos, em
virtude da obrigao de garantir o direito justia por uma grave violao de direitos humanos
cometida anteriormente vigncia desses tratados, como tambm estaria obrigado a investigar
e punir fatos que constituem infraes expressas, tanto do Pacto como da Conveno55.
Nesta medida, no tocante existncia de atos de desaparecimento forado de pessoas durante
o perodo da ditadura assim expressamente qualificados ou sob a figura de sequestro , o Estado
do Brasil est internacionalmente obrigado a investig-los e puni-los, tanto em virtude de obrigaes
convencionais, como em virtude de uma obrigao de ius cogens. Esta obrigao independente
e adicional obrigao que o Estado tem de investigar e punir os crimes contra a humanidade.
ii) e iii) A existncia de um ataque sistemtico ou generalizado e de uma poltica de Estado.
De acordo com a definio de sistemtico como um ataque organizado que segue um padro
regular ou um plano metdico56, e de generalizado como um ataque massivo, em larga escala,
dirigido contra uma multiplicidade de vtimas57, os fatos que foram descritos na comunicao
da Procuradora da Repblica e do Procurador Regional da Repblica, bem como no documento
Direito Memria e Verdade, configuram claramente a existncia de um acionador que foi
tanto sistemtico pela existncia de um plano organizado de perseguio e de represso58
e generalizado porque esse plano foi dirigido contra uma multiplicidade de vtimas59 e, neste
sentido, est presente um dos elementos essenciais do crime contra a humanidade.
Convm, em todo caso, detalhar duas questes. Em primeiro lugar, que, ainda que os fatos
constitutivos de graves violaes de direitos humanos, cometidos no perodo da ditadura militar no
Brasil tenham apresentado as caractersticas de, ao mesmo tempo, sistemticos e generalizados,
55
Neste sentido convm considerar especialmente o dito pelo Grupo de Trabalho sobre desaparecimentos forados ou involuntrios em seu Relatrio de 2007, ao referir-se sobre o Brasil. O Grupo de Trabalho lembrou que a maior parte das denncias recebidas sobre
desaparecimento forado em relao ao Brasil faziam referncia a atos ocorridos sob o regime militar e, particularmente, durante a
guerra de guerrilhas na regio de Aerugo. O Grupo de Trabalho lembrou tambm que considerou esclarecidos quase todos os casos em
1996, em conformidade com as disposies legislativas (Lei n 9140/95), que estabelecem que as pessoas desaparecidas de 1961 a 1979
por motivo de sua atividade poltica, so consideradas falecidas. UN, Assembleia Geral, Relatrio do Grupo de Trabalho sobre desaparecimento forado ou involuntrio, A/HRC/4/41, de 25 de janeiro de 2007, 107. O Brasil ratificou o Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos e a Conveno Americana sobre Direitos Humanos em 1992, quer dizer, antes do ano em que o Grupo de Trabalho deu por esclarecidos
os casos de desaparecimentos forados dos quais tinha conhecimento.
56
A respeito, ICTR, The Prosecutor v. Jean-Paul Akayesu, cit. 580, ICTY, Prosecutor v. Dusko Tadic cit. 648.
57
A respeito, ICTR, The Prosecutor v. Jean-Paul Akayesu, cit. 580, ICTY, Prosecutor v. Dusko Tadic cit. 648.
58
A esse respeito, Brasil, Direito Memria e Verdade, pp. 22-30, entre outras. O relatrio da Comisso Especial sobre Mortos
e Desaparecidos Polticos faz referncia, entre outros atos, suspenso dos direitos polticos, s destituies de funcionrios pblicos,
censura da imprensa, s mortes de dirigentes polticos e s torturas seguidas de morte.
370
59
A esse respeito, Brasil, Direito Memria e Verdade, pp. 22-30, entre outras. O relatrio da Comisso Especial sobre Mortos e
Desaparecidos Polticos faz referncia, entre outros, a 50 mil pessoas detidas nos primeiros meses da ditadura, a 10 mil pessoas foradas
ao exlio e a 245 estudantes expulsos das universidades.
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a configurao de atos inumanos como crimes contra a humanidade no exige a existncia das duas
condies. Basta uma das duas, isto , ou de um ataque sistemtico ou de um ataque generalizado60.
E, em segundo lugar, que a exigncia de um ataque sistemtico ou generalizado se refira ao contexto
no qual so realizados ou executados os diversos atos, e no a realizao, por cada perpetrador, de
um ataque desse tipo. Um s ato inumano assassinato, tortura, desaparecimento forado, violao,
deportao, perseguio ou outro cometido no cenrio ou contexto de um ataque sistemtico ou
generalizado configura, devido aos outros elementos, um crime contra a humanidade61.
Em relao a outro elemento do crime contra a humanidade, isto , a existncia de uma poltica
de um Estado, na qual se inscreve ou em funo da qual realizado o ataque sistemtico ou
o ataque generalizado, tambm claro, com base nos fatos ocorridos durante o perodo da ditadura
militar e que constituem graves violaes de direitos humanos, que no caso do Brasil existiu uma
poltica de Estado, em torno da qual foi articulado um ataque sistemtico e generalizado. Em sua
sentena no Caso Dusko Tadic, o ICTY lembrou o vnculo conceitual que se estabelece entre
o ataque generalizado ou sistemtico, como elemento essencial do crime contra a humanidade,
e a existncia de uma poltica orientada realizao dos atos inumanos que integram o crime,
assinalando que:
[...] the reason that crimes against humanity so shock the conscience of mankind
and warrant intervention by the international community is because they are not
isolated, random acts of individuals but rather result from a deliberate attempt to
target a civilian population. Traditionally this requirement was understood to mean
that there must be some form of policy to commit these acts62.
Aqui tambm convm fazer um detalhamento. Ainda existindo hoje no Brasil uma evidncia
importante sobre a forma como essa poltica foi pensada, desenhada e implementada,
a configurao de crime contra a humanidade no exige que a poltica tenha que ser formalmente
adotada como uma poltica de Estado. O que deve ficar estabelecido, como indicado no ICTR,
a existncia de algum tipo ou categoria de plano ou de poltica pr-concebido63, que pode ser
deduzido da forma como os atos so realizados. Neste sentido, o ICTY considerou que [...]
notably, if the acts occur on a widespread or systematic basis that demonstrates a policy to
commit those acts, whether formalized or not64.
60
A respeito, ICTY, Prosecutor v. Dusko Tadic, cit, 647-649; SCSL, Prosecutor Against Alex Tamba Brima, Brima Bazzy Kamara,
Santigie Borbor Kanu, cit. 215. Estatuto de Roma, Artigo 7.1.
61
A respeito, ICTY, Prosecutor v. Dusko Tadic, cit, 649.
62
ICTY, Prosecutor v. Dusko Tadic, cit, 653.
63
ICTY, Prosecutor vs. Dusko Tadic, cit, 653.
64
371
Pode-se concluir, ento, que os atos inumanos cometidos durante o perodo da ditadura militar
por agentes do Estado (homicdios, sequestros, falsidade ideolgica e ocultao de cadveres,
entre outros), responderam aos outros dois elementos do crime de lesa-humanidade: i) a um
ataque que teve a particularidade de ser sistemtico ou generalizado; e ii) que esteve articulado
a uma poltica de Estado.
c) A condio de populao civil das vtimas contra quem se dirigia esse ataque e foram
cometidos os atos.
Em relao a este ltimo elemento importante considerar, alm da especificao feita no
prprio Estatuto de Roma, que o conceito de populao civil deve ser interpretado em um
sentido amplo e no restrito. Neste sentido, o ICTY indicou no Caso Dusko Tadic:
[...] a wide definition of civilian population [...] is justified. Thus the presence of
those actively involved in the conflict should not prevent the characterization of a
population as civilian and those actively involved in a resistance movement can qualify
as victims of crimes against humanity. [...] although crimes against humanity must
target a civilian population, individuals who at one time performed acts of resistance
may in certain circumstances be victims of crimes against humanity. In the context
of that case patients in a hospital, either civilians or resistance fighters who had laid
down their arms, were considered victims of crimes against humanity65.
O ICTR tambm considerou no Caso Akayesu que os membros da populao civil
are people who are not taking any active part in the hostilities, including members
of the armed forces who laid down their arms and those persons placed hors de
combat by sickness, wounds, detention or any other cause. Where there are certain
individuals within the civilian population who do not come within the definition of
civilians, this does not deprive the population of its civilian character66.
Em um sentido similar, em suas sentenas nos casos Goibur e outros, Almonacid Arellanos
e outros e La Cantuta, nas quais a Corte Interamericana declarou a existncia de crimes de
lesa-humanidade ao caracterizar a populao civil objeto do ataque sistemtico ou generalizado,
referiu-se expressamente qualidade de opositores ou contrrias ao respectivo regime ou de
movimentos de esquerda que tiverem as vtimas da represso ou com a qual foram identificadas
65
372
ICTY, Prosecutor vs. Dusko Tadic, cit, 643.
66
ICTR, The Prosecutor vs. Jean-Paul Akayesu, cit, 582. No mesmo sentido, SCSL, The Prosecutor Against Alex Tamba Brima,
Brima Bazzy Kamara, Santigie Borbor Kanu, Judgement, 20 June 2007, 216.
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pelos rgos de represso como opositores ou contrrias ao respectivo regime ou como

integrantes de movimentos de esquerda. No Caso Goibur e outros, a Corte Interamericana
considerou entre os fatos provados que
[...] os desaparecimentos forados dos senhores Agustn Goibur Gimnez,
Carlos Jos Mancuello Bareiro e dos irmos Rodolfo e Benjamin Ramrez Villalba
tm caractersticas similares e se referem a um nico contexto, no qual agentes do
Estado paraguaio detiveram ilegalmente, mantiveram incomunicveis, torturaram e
fizeram desaparecer as pessoas cujas atividades polticas se opunham ao regime de
Stroessner ou eram designados como seus inimigos67.
No mesmo sentido, no Caso La Cantuta, a Corte Interamericana observou, entre outras coisas,
[...] os graves fatos se enquadram no carter sistemtico da represso aos quais foram
submetidos determinados setores da populao designados como subversivos ou de alguma
forma contrrios ou opositores ao governo68.
Dadas as condies e caractersticas da represso vivida no Brasil durante o perodo da ditadura
militar (1964-1985) e a condio de suas vtimas69, pode-se dizer que, de acordo com a definio
de populao civil adotada pelos tribunais penais internacionais e pela Corte Interamericana,
essa represso como ataque generalizado ou sistemtico foi efetivamente dirigida contra
setores da populao civil.
Dessa forma, e para concluir este primeiro ponto, pode-se dizer que os atos de sequestro,
homicdio, falsidade ideolgica e ocultao de cadver cometidos por agentes do Estado do Brasil
durante o perodo da ditadura militar (1964-1985) so atos inumanos que configuram crimes de
lesa-humanidade, por seu carter generalizado e sistemtico, articulados a uma poltica de Estado
e dirigidos contra setores da populao civil. Sua qualidade de crimes de lesa-humanidade est
fundamentada em normas de direito internacional, j vigentes no ano de com incio do perodo
da ditadura. Em relao a esta afirmao, relevante e pertinente a sentena de Cmara de
Apelaciones en lo Criminal y Correccional Federal [Cmara de Apelaes Criminal e Correcional
Federal] da Argentina, de 23 de maio de 2002, que assinalou que os delitos realizados pelos diversos
estados americanos no contexto do Plano Condor j eram crimes contra a humanidade na data
de seu cometimento, em virtude da caracterizao estabelecida de crime contra a humanidade no
direito internacional a partir do Tribunal de Nremberg. Neste sentido, disse a Cmara:
67
Corte IDH, Caso Goibur e Outros, cit, 61.14.
68
Cf. Corte IDH, Caso La Cantuta, cit, 81.
69
A esse respeito, Brasil, Direito Memria e Verdade, pp. 22-30, entre outras. O relatrio da Comisso Especial sobre Mortos e
Desaparecidos Polticos faz referncia, entre outras vtimas da represso, a estudantes, funcionrios pblicos, sindicalistas, intelectuais.
373
as condutas de quem cometeu tais crimes devem ser analisadas luz de todo
o ordenamento jurdico, incluindo neste, est claro, as normas de direito penal
internacional especialmente elaboradas aps o trmino da Segunda Guerra Mundial.
Se limitarmos exclusivamente a anlise dos fatos dessa causa luz do Cdigo Penal
argentino, deixaramos de lado um conjunto de normas aplicveis ao caso que foi
elaborado pela comunidade internacional para casos de extrema gravidade como
o presente [...]70.
A Cmara considerou, neste sentido, que receptar o direito de pessoas, em relao caracterizao
de crime de lesa-humanidade, no afetava o direito interno argentino.
2. A IMPRESCRITIBILIDADE
DOS CRIMES DE LESA-HUMANIDADE
A questo da imprescritibilidade dos crimes de lesa-humanidade se explica a partir das seguintes
perguntas:
3. A imprescritibilidade dos crimes contra a humanidade um princpio geral de direito
internacional? Integra o costume internacional? E implica obrigao erga omnes para
os Estados?
4. Em 1964, quando se instaurou a ditadura no Brasil e teve incio a prtica dos delitos
referidos na introduo, os crimes contra a humanidade j eram considerados pelo direito
internacional como crimes imprescritveis? possvel definir quando se consolidou esse
princpio, de modo a ter fora normativa?
5. O Brasil no ratificou formalmente a Conveno da Organizao das Naes Unidas sobre
Imprescritibilidade dos Crimes de Guerra e dos Crimes contra a Humanidade, de 1968.
O ordenamento jurdico interno tampouco possui lei expressa fixando a imprescritibilidade
desses delitos. A Constituio, por outro lado, no probe a lei de estipular casos de
crimes imprescritveis. Considerando esses elementos, pode-se afirmar que o princpio
geral de direito internacional e o costume internacional que definem como imprescritveis
os crimes contra a humanidade so suficientes para que as Cortes brasileiras reconheam
tal princpio/costume como uma norma a ser aplicada internamente?
374
70
Sentena confirmando o processo do General Jorge Rafael Videla na causa Plano Condor, Causa N 33714 Videla, Jorge R. s/
processo, Juzgado 7[Juzo] - Secretaria [Cartrio] 14, Sala I. Reg: 489, Buenos Aires 23 de maio de 2002.
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O Princpio I dos Princpios de Nremberg, aprovados pela Assembleia Geral das Naes Unidas
em 1950, indica que [qualquer pessoa que cometa atos que constituam um crime sob as leis
internacionais ser responsvel e por conseguinte sujeita a castigo. De acordo com a Comisso
de Direito Internacional, esta disposio estabelece a regra geral segundo a qual o direito
internacional pode impor diretamente deveres aos indivduos, sem que seja necessria a mediao
do direito interno. A imposio destes deveres de carter internacional e a possibilidade de punir
os indivduos por cometerem crimes internacionais tm por finalidade garantir o cumprimento
do direito internacional71.
Como corolrio deste princpio, o Princpio II estabelece que [...] o fato de as leis internas no
imporem castigo por um ato que constitua um crime sob as leis internacionais no exime a pessoa
que cometeu o ato de sua responsabilidade sob as leis internacionais. Isto , a inexistncia de
normas de direito interno que estabeleam e punam os crimes internacionais no releva, em
nenhum caso, seus autores de sua responsabilidade internacional. A respeito, a Comisso de
Direito Internacional indicou, ao formular suas observaes a este princpio, que:
The principle that a person who has committed an international crime is responsible
therefor and liable to punishment under international law, independently of the
provisions of internal law, implies what is commonly called the supremacy of
international law over national law. The Tribunal considered that international law can
bind individuals even if national law does not direct them to observe the rules of
international law, as shown by the following statement of the judgment: ...the very
essence of the Charter is that individuals have international duties which transcend
the national obligations of obedience imposed by the individual State72.
Nessa medida, pode-se entender o princpio de imprescritibilidade como diretamente vinculado
ao cumprimento do direito internacional que ordena a punio dos autores de crimes de acordo
com as leis internacionais ou crimes de direito internacional. Como visto antes, entre estes
crimes so considerados como os crimes mais graves os crimes contra a humanidade.
Lembrando este carter dos crimes contra a humanidade, em sua resoluo 2338 (XXII) de
18 de dezembro de 196773, anterior aprovao da Conveno sobre a imprescritibilidade dos
crimes de guerra e dos crimes de lesa-humanidade, a Assembleia Geral das Naes Unidas
observou, em relao sua persecuo e punio, que em nenhuma das declaraes solenes,
71
Cfr. International Law Commission, Yearbook, 1950, Vol. II, pg. 374, 99.
72
Cfr. International Law Commission, Yearbook, 1950, Vol. II, p. 374, 102.
73
ONU, Assembleia Geral, Resoluo 2338 (XXII), Questo do castigo dos criminosos de guerra e das pessoas que tenham cometido crimes de lesa-humanidade, 18 de dezembro de 1967.
375
instrumentos ou convenes para o ajuizamento e o castigo por crimes de guerra e por crimes
de lesa-humanidade, foi prevista limitao no tempo. Nesta mesma resoluo, e de acordo com
esta considerao, a Assembleia Geral fez referncia expressa ao carter de princpio do direito
internacional da imprescritibilidade dos crimes de guerra e dos crimes contra a humanidade.
Nas palavras da Assembleia Geral, uma futura Conveno sobre a imprescritibilidade dos crimes
de guerra e dos crimes contra a humanidade cumpriria a necessidade e a oportunidade de afirmar
esse princpio no direito internacional e garantir sua aplicao universal.
Isto , antes da aprovao da Conveno no ano de 1968 e de sua entrada em vigor em
1970, a Assembleia Geral das Naes Unidas havia expressamente reconhecido o carter
de princpio do direito internacional de imprescritibilidade dos crimes contra a humanidade.
O objeto da Conveno era o de reafirmar um princpio internacional j existente e o de
poder garantir, por meio de um tratado, sua aplicao universal. Esse pronunciamento da
Assembleia Geral, do ano de 1967, importante tambm porque d conta do carter de
universalidade que tem a Conveno sobre imprescritibilidade de crimes de guerra e crimes
de lesa-humanidade.
Neste sentido, o Conjunto de princpios atualizado para a proteo e a promoo dos direitos
humanos mediante a luta contra a impunidade estabelece que a prescrio no ser aplicada
aos delitos graves segundo o direito internacional que sejam por natureza imprescritveis74.
Tambm os Princpios e diretrizes bsicas sobre o direito das vtimas de violaes expressas
das normas internacionais de direito humano e de violaes graves do direito internacional
humanitrio para interpor recursos e obter reparaes estabelecem que [...] quando assim
o disponha um tratado aplicvel ou faa parte de outras obrigaes jurdicas internacionais,
no prescrevero as violaes expressas aos direitos humanos nem as graves violaes do
direito internacional humanitrio que constituem crimes em virtude do direito internacional75.
De acordo com a resoluo 2338 (XXII)76 da Assembleia Geral das Naes Unidas e a Conveno
sobre a imprescritibilidade dos crimes de guerra e dos crimes de lesa-humanidade, os crimes
contra a humanidade figuram entre os delitos de direito internacional mais graves, cuja
persecuo e punio, portanto, no admite prescrio. Assim ficou amparado, expressamente,
no artigo 29 do Estatuto de Roma da Corte Penal Internacional, que estabelece que os crimes
de competncia da Corte no prescrevero.
74
ONU, Comisso dos Direitos Humanos, Conjunto atualizado de princpios para a proteo e a promoo dos direitos humanos
mediante a luta contra a impunidade, C/CN.4/2005/102/Add.1, 8 de fevereiro de 2005, princpio 23.
75
ONU, Assembleia Geral, Resoluo 60/47, Princpios e diretrizes bsicas sobre o direito das vtimas de violaes expressas das
normas internacionais de direito humano e de violaes graves do direito internacional humanitrio de interpor recursos e obter reparaes, 16 de dezembro de 2005, A/RES/60/147, 21 de maro de 2006, princpio 6.
376
76
Por sua vez fundamentada em resolues anteriores da Assembleia Geral, entre elas: a resoluo 2184 (XXI), de 12 de dezembro
de 1996 e a resoluo 2202 (XI) de 16 de dezembro de 1966.
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O dever internacional dos Estados de cumprir e garantir o princpio de imprescritibilidade dos

crimes de lesa-humanidade corresponde tambm ao dever que os Estados tm de garantir,
segundo suas obrigaes gerais internacionais, o direito de acesso administrao de justia
e o direito de exigir justia77, e com a obrigao que tm de combater e acabar com as situaes
de impunidade de graves violaes de direitos humanos. J a resoluo 2338 (XXII) da Assembleia
Geral das Naes Unidas indicava que a prescrio dos crimes de guerra e dos crimes contra
a humanidade impede o ajuizamento e propicia e mantm a impunidade78. A Conveno sobre
a imprescritibilidade dos crimes de guerra e dos crimes de lesa-humanidade de 1968 explcita
nesse sentido, bem como na finalidade de superao da impunidade dos crimes internacionais
que tem o princpio de imprescritibilidade, quando contempla em seu prembulo, entre outras
consideraes, as seguintes:
Os Estados Partes na presente Conveno,
[...]
Considerando que os crimes de guerra e os crimes de lesa-humanidade figuram entre
os delitos de direito internacional mais graves,
Convencidos de que a represso efetiva dos crimes de guerra e dos crimes de lesahumanidade um elemento importante para prevenir esses crimes e proteger os
direitos humanos e as liberdades fundamentais e pode fomentar a confiana, estimular
a cooperao entre os povos e contribuir para a paz e a segurana internacional,
Advertindo que a aplicao aos crimes de guerra e aos crimes de lesa-humanidade
das normas de direito interno relativas prescrio de delitos ordinrios suscita grave
preocupao na opinio pblica mundial, pois impede o ajuizamento e o castigo das
pessoas responsveis por esses crimes,
Reconhecendo que necessrio e oportuno afirmar em direito internacional, por meio da
presente Conveno, o princpio de imprescritibilidade dos crimes de guerra e dos crimes
de lesa-humanidade e assegurar sua aplicao universal,
Acordam o seguinte [...].
77
PICDCP, Artigo 14; Comit de Direitos Humanos, Observao Geral N 32, 9.
78
A Corte IDH definiu a impunidade como: a falta em seu conjunto de investigao, persecuo, captura, julgamento e condenao
dos responsveis pelas violaes dos direitos protegidos pela Conveno Americana, Caso do Massacre de Mapiripn, Sentena d 15 de
setembro de 2005. Srie C N 134, par; 237; Caso da Comunidade Moiwana, Sentena de 15 de setembro de 2005. Srie C N 134, 203.
377
Desta forma, deve-se entender que o no cumprimento do mandato estabelecido no princpio de

imprescritibilidade como princpio de direito internacional amparado nesta Conveno no s
implica, para os Estados Partes da Conveno, uma infrao obrigao que tm de agir de acordo
com ela e uma infrao obrigao que tm os Estados em geral de respeitarem os princpios
da entidade de princpios do direito internacional, como tambm, e de um modo fundamental,
significa um no cumprimento das obrigaes convencionais gerais que os Estados tm de
investigar e punir as graves violaes aos direitos humanos e os crimes de lesa-humanidade.
Convm lembrar a esse respeito que o Comit de Direitos Humanos disse que os Estados Partes
do Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos tm o dever de investigar, ajuizar e punir os
responsveis por violaes de direitos protegidos por ele. E, especificamente, em relao aos
obstculos que um Estado possa alegar para no investigar e punir graves violaes de Direitos
Humanos, o Comit assinalou que
nos casos em que algum funcionrio pblico ou agente estatal tenha cometido
violaes dos direitos reconhecidos pelo Pacto aos quais faz referncia este pargrafo
[tortura e outros tratamentos cruis, inumanos ou degradantes; privaes sumrias
e arbitrrias de vida; desaparecimentos forados], os Estados Partes dos quais se trate
no podero eximir os autores de sua responsabilidade jurdica pessoal, como aconteceu
em certas anistias (ver a Observao Geral N 20 [44]) e em imunidades anteriores.
Alm disso, nenhum cargo oficial justifica que sejam eximidas de responsabilidade jurdica
as pessoas s quais atribuda a autoria dessas violaes. Tambm devem ser eliminados
outros impedimentos ao estabelecimento da responsabilidade penal, entre eles a defesa
baseada na obedincia a ordens superiores ou os prazos de prescrio excessivamente
curtos, nos casos em que forem aplicadas tais prescries. Os Estados Partes tambm
devem prestar assistncia recproca para fazer comparecer perante a Justia os suspeitos
de haverem cometido atos que infrinjam as disposies do Pacto e que sejam punveis
segundo a legislao nacional ou o direito internacional79.
Por sua vez, a Corte Interamericana disse que, em casos de execues extrajudiciais,
desaparecimentos forados e outras graves violaes dos direitos humanos, a realizao de
uma investigao ex officio, sem dilao, sria, imparcial e efetiva, um elemento fundamental
e condicionante para a proteo de certos direitos que se veem afetados ou anulados por essas
situaes, como os direitos liberdade pessoal, integridade pessoal e vida80. Neste sentido,
a Corte foi muito mais enftica que o Comit de Direitos Humanos ao estabelecer que:
378
79
ONU, CCPR, Observao Geral N 31, 18.
80
Corte IDH, Caso la Cantura x Peru, cit, 110.
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so inadmissveis as disposies de anistia, as disposies de prescries

e o estabelecimento de excludentes de responsabilidade que permitam impedir
a investigao e a punio dos responsveis pelas graves violaes aos direitos
humanos tais como tortura, execues sumrias, extralegais ou arbitrrias
e desaparecimentos forados, todas elas proibidas por contravir direitos inderrogveis
reconhecidos pelo Direito Internacional dos Direitos Humanos81.
Alm disso, ao referir-se expressamente imprescritibilidade, a Corte Interamericana fez uma
distino clara entre delitos ordinrios e violaes muito graves dos direitos humanos, reafirmando
o carter inadmissvel e inaplicvel da prescrio nos casos de violaes muito graves de direitos
humanos. Assim, no Caso Albn Cornejo disse o seguinte:
A prescrio em matria penal determina a extino da pretenso punitiva pelo
transcurso do tempo e geralmente limita o poder punitivo do Estado para perseguir
a conduta ilcita e punir seus autores. Esta uma garantia que deve ser devidamente
observada pelo julgador para todo imputado por um delito. Sem prejuzo do anterior,
a prescrio da ao penal inadmissvel e inaplicvel quanto se tratar de violaes
muito graves aos direitos humanos nos termos o Direito Internacional. A jurisprudncia
constante e uniforme da Corte assim o assinalou82,83.
Em relao aos crimes contra a humanidade, a Corte Interamericana adicionalmente assinalou
que a obrigao de investigar e, se for o caso, ajuizar e punir violaes graves aos direitos
humanos adquire uma particular e determinante intensidade e importncia nos casos de crimes
contra a humanidade84 e expressamente afirmou que a penalizao destes crimes obrigatria
de acordo com o direito internacional geral.85
A Corte Interamericana tambm disse que, em se tratando de crimes contra a humanidade,
[...] a necessidade de erradicar a impunidade apresenta-se diante da comunidade
internacional como um dever de cooperao interestatal para estes efeitos. O acesso
Justia constitui uma norma imperativa de Direito Internacional e, como tal, gera
81
Corte IDH, Caso Barrias Altos x Peru, Sentena de 14 de maro de 2001, Srie C No. 75. 41.
82
Citao da Corte IDH que considerada pertinente; Cfr. Caso Barrias Altos x Peru. Fundamento. Sentena de 14 de maro de
2001. Srie C No. 75, 41; Caso Almonacid Arellano x Chile. Excees Preliminares, Fundamento, Reparaes e Custas. Sentena de 26 de
setembro de 2006. Srie C N 154, 110; y Caso do Massacre de La Rochela, supra nota 9, 294.
83
Corte IDH, Caso Albn Cornejo e outos x Equador, Sentena de 22 de novembro de 2007, Srie C N 171, 111.
84
Cf. Corte. IDH, Caso La Cantuta x Peru, Sentena de 29 de novembro de 2006, Srie C N 162, 110 e 157.
85
Corte IDH, Caso Almonacid Arellano e outros x Chile, cit, 99.
379
obrigaes erga omnes para os Estados de adotar as medidas que forem necessrias
para no deixar na impunidade essas violaes, seja exercendo sua jurisdio para
aplicar seu direito interno e o Direito Internacional para julgar e, sendo o caso, punir
os responsveis por fatos dessa ndole, seja colaborando com outros Estados que
o faam ou procurem faz-lo. A Corte lembra que, sob o mecanismo de garantia
coletiva estabelecido na Conveno Americana, em conjunto com as obrigaes
internacionais, regionais86 e universais87 no assunto, os Estados Partes da Conveno
devem colaborar entre si nesse sentido88.
Baseando-se nestas consideraes do Comit de Direitos Humanos e da Corte Interamericana
e nas resolues da Assembleia Geral das Naes Unidas, possvel dizer que a imprescritibilidade
das violaes muito graves aos direitos humanos e dos crimes contra a humanidade um
princpio geral do direito internacional, e a obrigao de investigar e punir estes crimes gera uma
obrigao erga omnes para os Estados89.
Neste sentido, tambm se pode dizer que a no ratificao da Conveno sobre a Imprescritibilidade
dos Crimes de Guerra e dos Crimes de Lesa-Humanidade por um Estado no o exime de sua
obrigao de investigar e punir estes crimes, porque a Conveno ampara um princpio de direito
internacional vigente antes de sua aprovao.
Esta obrigao reforada, como assinalado antes, em virtude das obrigaes gerais que o Estado
adquire ao aceder como Estado Parte do Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos ou da
86
Citao da Corte IDH considerada pertinente: Cfr. Carta da Organizao dos Estados Americanos, Prembulo e Artigo 3.e: Conveno Interamericana para Prevenir e Punir a Tortura; Conveno Interamericana sobre Desaparecimento Forado de Pessoas; Resoluo
N 1/03 da Comisso Interamericana de Direitos Humanos sobre julgamento de crimes internacionais.
87
Citao da Corte IDH considerada pertinente: Cfr. Carta das Naes Unidas assinada em 26 de junho de 1945, Prembulo e
Artigo 1.3; Declarao Universal dos Direitos Humanos, adotada e proclamada pela Resoluo da Assembleia Geral 217 A (iii) de 10 de
dezembro de 1948; Pacto Internacional de Direitos Civis Polticos das Naes Unidas, resoluo 2200 A (XXI) da Assembleia Geral de 16
de dezembro de 1966; Convnios de Genebra de 12 de agosto de 1949 e seus Protocolos; Convnio sobre a Imprescritibilidade dos Crimes
de Guerra e dos Crimes de Lesa-humanidade, resoluo 2391 (XXIII) da Assembleia Geral de 26 de novembro de 1968; Conveno para
a Preveno e Punio do Delito de Genocdio, resoluo 260 A (III) da Assembleia Geral de 09 de dezembro de 1948; Conveno contra
a Tortura e Outros Tratamentos ou Penas Cruis, Inumanos ou Degradantes, resoluo 39/46 da Assembleia Geral de 10 de dezembro de
1984; Declarao sobre a proteo de todas as pessoas contra o desaparecimento forado, G.A. Res. 47/133, 47 U.N GAOR, Supp. (n 49) at
207, U.N. Doc. A/47/49 (1992), artigo 14; Princpios das Naes Unidas sobre a efetiva preveno e investigao de execues extralegais,
arbitrrias e sumrias, E.S.C. Res. 1989/65, U.N. Doc. E/1989/89 18 (24 de maio de 1989); Princpios das Naes Unidas de Cooperao
Internacional na Deteno, Priso, Extradio e Punio de Pessoas Culpveis de Crimes de Guerra e Crimes de Lesa-humanidade, G.A.
Res. 3074, U.N. Doc. A/9030 (1973); Resoluo sobre a questo do castigo dos criminosos de guerra e das pessoas que cometeram crimes
de lesa-humanidade, G.A. Res. 2840, U.N. Doc. A/Res2840 (1971); Projeto de Cdigo de Crimes contra a Paz e a Segurana da Humanidade
da Comisso de Direito Internacional de 1996; Projeto de Conveno Internacional para a proteo de todas as pessoas contra os desaparecimentos forados, Conselho de Direitos Humanos das Naes Unidas, 1 perodo de sesses, tema 4 do programa, A/HRC/1/L2, 22
de junho de 2006; Declarao sobre o Asilo Territorial, adotada pela Assembleia Geral das Naes Unidas, resoluo 2312 (XXII) de 14 de
dezembro de 1967, e Conveno das Naes Unidas sobre o Estatuto dos Refugiados, 189, U.N.T.S. 150, adotada em 28 de julho de 1951
pela Conferncia de Plenipotencirios sobre o Estatuto dos refugiados e dos aptridas (Naes Unidas), convocada pela Assembleia Geral
em sua resoluo 429 (V), de 14 de dezembro de 1950.
88
380
Corte IDH, Caso La Cantuta x Peru, cit., 160.
89
Neste sentido, ONU, Assembleia Geral, resoluo 3074 (XXVIII), Princpios de cooperao internacional na identificao, deteno, extradio e castigo dos culpveis de crimes de guerra ou de crimes de lesa- humanidade, de 3 de dezembro de 1973.
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Conveno Americana sobre Direitos Humanos90. O no cumprimento da obrigao de investigar

e punir as violaes muito graves dos direitos humanos e os crimes contra a humanidade,
alegando a prescrio da ao penal, significa uma violao s obrigaes gerais impostas por
estes tratados91.
Em relao ao status de imprescritibilidade das violaes muito graves dos direitos humanos e dos
crimes contra a humanidade durante o perodo da ditadura militar no Brasil, mais concretamente
em seus primeiros anos, pertinente considerar duas situaes: i) o carter de princpio do
direito internacional da imprescritibilidade naquele momento; ii) as obrigaes internacionais
do Estado do Brasil no mbito da Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem;
e iii) as obrigaes internacionais adquiridas pelo Estado do Brasil ao ratificar a Conveno
Americana sobre Direitos Humanos.
Como assinalado pela Corte Interamericana no Caso Almonacid Arellano e outros, a proibio
dos crimes contra a humanidade uma proibio de ius cogens. Esta proibio ficou
expressamente amparada pelo Estatuto do Tribunal de Nremberg de 1945 e, com carter
universal, nos Princpios de Nremberg de 1950. Sua adoo pela Assembleia Geral das Naes
Unidas tornou explcita a aceitao e o reconhecimento pela comunidade internacional de
Estados em seu conjunto dessa proibio. Coerentemente com a proibio do cometimento
de crimes contra a humanidade, os Princpios de Nremberg estabelecem, no Princpio I, que
[qualquer pessoa que cometa um ato que constitua um delito dentro do Direito Internacional
responsvel por ele e est sujeito punio. Assinalou tambm que a imprescritibilidade
dos crimes graves de direito internacional, entre eles os crimes contra a humanidade,
um princpio do direito internacional e que sua penalizao obrigatria segundo o direito
internacional geral. Este carter foi reconhecido pela Assembleia Geral das Naes Unidas em
vrias resolues alm da que aprovou os Princpios de Nremberg em 1950 aprovadas
entre os anos 1966 e 1967. Nestas resolues, a Assembleia Geral referiu-se a um princpio
de direito internacional j existente, reafirmado na Conveno sobre a imprescritibilidade dos
crimes de guerra e dos crimes de lesa-humanidade92. Tambm de acordo com as consideraes
90
Ou, em outros sistemas regionais, do Convnio Europeu para a Proteo dos Direitos Humanos e as Liberdades Fundamentais
e da Carta Africana dos Direitos Humanos e dos Povos.
91
A esse respeito, importante a meno expressa que a Corte Interamericana faz, no Caso Goibur e Outros x Paraguai, ao fato
de que Paraguai no tenha aprovado nem leis de anistia ou autoanistia, nem aplique a prescrio a crimes de lesa-humanidade: de reconhecer, neste mesmo sentido, que o Estado tenha se abstido de ditar leis de anistia e que tenha reconhecido em sua prpria Constituio
Nacional de 1992 a no aplicabilidade da prescrio aos crimes contra a humanidade, 68.
92
Neste sentido, a Corte IDH, no Caso Almonacid Arellano e outros, disse: esta Corte considera que a imprescritibilidade dos
crimes de lesa-humanidade surge como categoria de norma de Direito Internacional Geral (ius cogens), que no nasce com tal Conveno
[sobre a imprescritibilidade dos crimes de guerra e dos crimes de lesa-humanidade], porm est reconhecida nesta. Consequentemente,
Chile no pode deixar de cumprir esta norma imperativa, 153. Em igual sentido pronunciou-se a Corte Suprema de Justia da Nao
Argentina, Recurso de fato no caso Arancibia Clave, Enrique Lautaros / Homicdio Qualificado e Associao Ilcita e outros, 24 de agosto de
2004, que indica a necessidade de um tratamento diferenciado da prescrio conforme se trate ou no de um delito de lesa-humanidade
e, referindo-se Conveno sobre a imprescritibilidade de crimes de guerra e crimes de lesa-humanidade, assinala que esta Conveno
s afirma a imprescritibilidade, o que significa o reconhecimento de uma norma j vigente (ius cogens) em funo do direito internacional
381
da Corte Interamericana, as obrigaes de perseguir e punir os crimes de direito internacional,

entre eles os crimes de lesa-humanidade, so obrigaes erga omnes.
Consequentemente, o Estado do Brasil est obrigado, por princpios de direito internacional geral,
a perseguir e punir os crimes de lesa-humanidade cometidos em seu territrio e/ou cometidos
por seus agentes. O no cumprimento destes princpios poderia ser igualmente considerado
uma infrao ao carter imperativo da proibio de cometer crimes de lesa-humanidade93.
O Estado do Brasil tambm est obrigado, nestes mesmos termos tal e como o assinalamos nas
consideraes sobre desaparecimento forado a perseguir e punir as violaes muito graves aos
direitos humanos, entre elas, as execues extrajudiciais, a tortura e o desaparecimento forado.
Assim mesmo, e de acordo com o assinalado reiteradamente pela Comisso Interamericana de
Direitos Humanos (doravante, a CIDH), o fato de os Estados no terem ratificado a Conveno
Americana sobre Direitos Humanos no os exime de sua responsabilidade pela violao aos
direitos humanos garantidos pela Declarao, a qual constitui uma fonte de obrigao de acordo
com o direito internacional94.
Portanto, poderia dizer-se que o Estado do Brasil estava obrigado, no mbito da Declarao,
a investigar e punir as graves violaes aos direitos humanos e os crimes de lesa-humanidade
ocorridos anteriormente ratificao da Conveno. Em um recente Relatrio de Admissibilidade,
em um caso sobre o Brasil, a CIDH pronunciou-se neste sentido, dizendo o seguinte:
pblico de origem consuetudinrio. Portanto, a Corte Suprema de Justia assinalou, em relao aos fatos do caso o assassinato na Argentina do General chileno Carlos Prats e sua esposa por membros da DNA que entendendo-se ento que, para a poca em que foram
executados, os fatos investigados eram considerados crimes contra a humanidade pelo Direito Internacional dos direitos humanos vinculativo para o Estado argentino, dele deriva como lgica consequncia a inexorabilidade de seu julgamento e sua consequente imprescritibilidade. Igualmente. A Cmara de Apelaciones en lo Criminal e Correccional [Cmara Criminal e Correcional de Apelaes] Federal de
Argentina, na Sentena confirmando o processo do General Jorge Rafael Videla na causa Plano Condor, Causa N 33714 Videla, Jorge R.,
s/processo, Juzgado 7 Secretaria I [juzo 7, cartrio I], Reg: 489, Buenos Aires, 23 de maio de 2002, ao assinalar que: No presente caso,
como afirmado precedentemente, nos encontramos diante de dois ilcitos que devem ser considerados crimes contra o direito de pessoas.
Portanto, preciso que sejam aplicadas as regras previstas para os citados crimes, entre as quais se encontra a de imprescritibilidade das
aes penais pelo cometimento de tais ilcitos. [...] No existem obstculos derivados do princpio de legalidade, enquanto a prevalncia
da ao penal vem imposta como lei anterior, por toda a legislao internacional que nos rege. Por outro lado, tambm no existe nenhum
bice derivado do dito princpio, dado que a tipificao das condutas imputadas enquanto crimes contra a humanidade anterior data
de cometimento dos fatos. Em resumo esto sendo aplicadas no caso, normas que estavam vigentes no tempo de execuo dos fatos e,
por conseguinte, no se est designando efeito retroativo a nenhuma lei. [...] Por sua vez, inegvel que a prpria noo de crimes contra
a humanidade est indissoluvelmente associada necessidade de sua persecuo mais alm de qualquer barreira de tempo, e que gerou
o que poderamos chamar de costume internacional a respeito, para o qual convergem as mltiplas manifestaes por meio das quais
o direito internacional se exterioriza e se desenvolve no sentido considerado. Tambm, Corte Suprema do Chile, Sala Penal, Sentena de
13 de dezembro de 2006 (Rol 5594-04) em relao ao homicdio de dois estudantes e membros do MIR em dezembro de 1973 na qual
a Corte assume o princpio de imprescritibilidade dos crimes de guerra e dos crimes de lesa-humanidade, reconhecendo que a proibio
de cometer crimes de lesa-humanidade uma norma de ius cogens, e a penalizao destes crimes obrigatria, conforme o direito
internacional geral e assinalando que a Conveno sobre imprescritibilidade de crimes de guerra e crimes de lesa-humanidade um
instrumento de efeito declarativo de um costume internacional anterior.
93
Neste sentido, e em relao ao crime de direito internacional da tortura, o Comit Contra a Tortura disse o seguinte: O Comit considera que as anistias ou outros obstculos que impeam levar a juzo e castigar com prontido e imparcialidade os autores de atos de tortura ou
maus tratos ou deixem claro uma falta de vontade a respeito, infringem o carter imperativo da proibio., Observao Geral 2, 5.
382
94
Neste sentido, entre outros, CIDH, Relatrio N 19/98, Caso 11.516, Ovelrio Tames, Brasil, 21 de Fevereiro de 1998, 15; Relatrio
N 33/01, Caso 11.552, Guerrilha do Araguaia, Julia Gomes Lund e Outros, Brasil, 6 de maro de 2001, 38; Relatrio N 17/98, Casos 11.407
Clarival Xavier Coutrim, 11.406, Celso Bonfim de Lima, 11.416, Marcos Almeida Ferreira, 11.413, Delton Gomes da Mota, 11.417, Marcos de
Assis Ruben, 11.412, Wanderley Galati, 11.414, Ozeas Antnio dos Santos, 11.415, Carlos Eduardo Gomes Ribeiro, 11.286, Alusio Cavalcanti
Jnior e Cludio Aparecido de Moraes, Brasil, 21 de Fevereiro de 1998, 163.
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No tocante competncia ratione temporis, a comisso competente para

analisar possveis violaes aos direitos humanos protegidos pela Declarao e pela
Conveno, de acordo com os artigos 1.2.b e 20 de seu Estatuto. O fato de o Brasil ter
ratificado a Conveno em 25 de setembro de 1992 no o exime de responsabilidade
por violaes aos direitos humanos ocorridas antes dessa ratificao, que esto
garantidos na Declarao fonte de obrigao de acordo com o direito internacional.
Nesse sentido, a Corte Interamericana de Direitos Humanos [...] reconheceu
explicitamente a fora obrigatria da Declarao Americana ao estabelecer que
os artigos 1.2.b e 20 do Estatuto da Comisso definem, igualmente, sua competncia
a respeito dos direitos humanos enunciados na Declarao. Quer dizer, para estes
Estados, a Declarao Americana constitui, no pertinente e em relao Carta da
Organizao, uma fonte de obrigaes internacionais.
Os fatos descritos ocorreram a partir de 1983, quando o Estado ainda no havia
ratificado a Conveno Americana. Sobre esta base, a Comisso tem jurisdio
ratione temporis para determinar se no perodo anterior a 25 de setembro de 1992,
data da ratificao da Conveno pelo Estado, houve violao dos direitos humanos
consagrados na Declarao Americana. Da mesma forma, a Comisso tem jurisdio,
em virtude do tempo, no tocante s alegadas violaes dos direitos humanos
e liberdades previstos na Conveno Americana em relao aos fatos ocorridos
posteriormente ratificao do citado Tratado95.
J em relao aos Estados Partes da Conveno Americana sobre Direitos Humanos, de acordo
com o proferido pela Corte Interamericana, a obrigao de perseguir, investigar e punir as graves
violaes aos direitos humanos e os crimes contra a humanidade uma obrigao que nasce
para todos os Estados Partes, de acordo com o que estabelece o artigo 1.1 da Conveno,
desde o prprio momento da ratificao. Assim o lembrou no Caso Goibur e outros, dizendo
que a Corte reitera que, nos termos do artigo 1.1 da Conveno Americana, os Estados esto
obrigados a investigar as violaes aos direitos humanos e a julgar e punir os responsveis96.
O no-cumprimento desta obrigao significa uma violao Conveno, com a consequente
responsabilidade internacional do Estado, que pode emergir pela ao ou omisso de quaisquer
de seus poderes ou rgos97. No Caso Almonacid Arellano e outros, a Corte Interamericana foi
clara e detalhada ao lembrar esta obrigao em relao aos crimes de lesa-humanidade:
95
CIDH, Relatrio N 9/08, Caso 12.332, Admissibilidade, Margarida Maria Alves, Brasil, 05 de maro de 2008, 35 e 36.
96
Cf. Corte IDH, Caso Goibur e Outros, cit, 129.
97
Cf. Corte CDH, Caso Ximenes Lopes, Sentena de 04 de julho de 2006. 172; Caso Balden Garca, Sentena de 06 de abril
de 2006, 140; Caso do Massacre de Pueblo Bello, Sentena de 31 de janeiro de 2006, pars. 111 e 112; e Caso do Massacre de Mapiripn,
Sentena de 15 de setembro de 2005, 108.
383
A obrigao, conforme o direito internacional, de levar a juzo e, se so declarados

culpveis, castigar os perpretadores de determinados crimes internacionais, entre
os quais se contam os crimes de lesa-humanidade, se depreende da obrigao de
garantia consagrada no artigo 1.1 da Conveno Americana. Esta obrigao implica
o dever dos Estados Partes de organizar todo o aparelho governamental e, no geral,
todas as estruturas por meio das quais o exerccio do poder pblico se manifesta,
de tal forma que seja capaz de garantir juridicamente o livre e pleno exerccio dos
direitos humanos. Como consequncia desta obrigao, os Estados devem prevenir,
investigar e punir qualquer violao dos direitos reconhecidos pela Conveno
e procurar tambm o restabelecimento, se possvel, do direito infringido e, sendo
o caso, a reparao aos danos produzidos pela violao aos direitos humanos.
Se o aparelho do Estado atua de maneira que tal violao fique impune e no devolve
vtima, se possvel, a plenitude de seus direitos, pode-se afirmar que no cumpriu
o dever de garantir seu livre e pleno exerccio s pessoas sujeitas sua jurisdio98.
Como assinalado antes, essa obrigao geral de perseguir, investigar e punir os responsveis
por violaes graves de direitos humanos e por crimes de lesa-humanidade nasce para o Estado
desde o prprio momento da ratificao da Conveno e exigvel no tocante a fatos constitutivos
deste tipo de violaes e crimes, cometidos antes da ratificao da Conveno pelo respectivo
Estado e de sua vigncia. Nesta medida, cada vez que a Corte Interamericana reafirmou
o carter inadmissvel e inaplicvel da prescrio nos casos de violaes muito graves aos direitos
humanos e dos crimes contra a humanidade como uma disposio que deriva da obrigao geral
de perseguir, investigar e punir estes fatos, estabelecida no artigo 1.1 da Conveno, pode-se
dizer que, se o Estado do Brasil como Estado Parte da Conveno alega a prescritibilidade
para no investigar nem punir os crimes de lesa-humanidade cometidos durante o perodo da
ditadura (1964-1985), no estar cumprindo as obrigaes gerais do artigo 1.1, violando, dessa
forma, a Conveno.
384
98
Corte IDH, Caso Almonacid Arellano e outros, cit, 110; Citados pela Corte: Caso Velsquez Rodrguez. Sentena de 29 de julho
de 1988. Srie C N 4, 166, y Caso Godnez Cruz. Sentena de 20 de Janeiro de 1989. Srie C N 5, 175.
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3. A PROIBIO DAS LEIS

DE ANISTIA E AUTOANISTIA
EM RELAO AOS CRIMES DE
LESA-HUMANIDADE
O TEMA DA PROIBIO DAS LEIS DE AUTOANISTIA
EST APRESENTADO NAS SEGUINTES PERGUNTAS:
6. A autoanistia fixada em lei por governos autoritrios apta, segundo os preceitos do
direito internacional dos direitos humanos, a impedir a persecuo penal de crimes contra
a humanidade?
7. Para a transio definitiva entre um regime autoritrio e um regime democrtico,
a adoo de uma poltica de esquecimento, baseada em medidas de anistia aos
autores de violaes aos direitos humanos e de reparaes financeiras s vtimas, sem
a implementao de qualquer outra medida de justia transicional, uma alternativa
compatvel com os princpios do direito internacional dos direitos humanos?
8. Se negativa a resposta acima, quais consequncias podem advir no plano internacional
para um pas que, como o Brasil, signatrio, entre outros documentos, das Convenes
de Haia, da Conveno Americana de Direitos Humanos, do Pacto Internacional sobre
Direitos Civis e Polticos, do Estatuto de Roma e membro das Naes Unidas, se os
seus poderes constitudos alegarem empecilhos de ordem interna como a anistia
e a prescrio para a no responsabilizao de agentes pblicos perpetradores de crimes
contra a humanidade e a manuteno de arquivos sob sigilo? Essa postura compatvel
com as obrigaes internacionais do Pas?
Em relao possibilidade de alegar a existncia de leis de anistia ou autoanistia para impedir
a persecuo e punio de graves violaes aos direitos humanos e de crimes de lesa-humanidade,
no Relatrio final sobre a questo da impunidade dos autores de violaes dos direitos humanos,
preparado pelo Sr. Louis Joinet no ano de 1997, dito que os autores de violaes aos direitos
humanos no poderiam ser beneficiados pela anistia enquanto as vtimas no tivessem obtido
justia mediante um recurso efetivo99. E o Conjunto de princpios para a proteo e a promoo
99
ONU, Comisso de Direitos Humanos, Relatrio final sobre a questo da impunidade dos autores de violaes dos direitos humanos (direitos civis e polticos), preparado pelo Sr. L. Joinet de acordo com a resoluo 1996/199 da Subcomisso, E/CB.4/Sub.2/1997/20,
385
dos direitos humanos mediante a luta contra a impunidade, que acompanhou este relatrio,
estabeleceu, em relao anistia, que os autores de delitos graves segundo o direito internacional
e os autores de violaes massivas e sistemticas no poderiam ser beneficiados pela anistia
a menos que as vtimas dispusessem de um recurso eficaz e obtivessem uma deciso equitativa
e efetiva100.
Posteriormente a este conjunto de princpios, o Estatuto do Tribunal Especial para Serra Leoa
disps expressamente em seu artigo 10 que a anistia outorgada a pessoas sob a jurisdio do
Tribunal, em relao a crimes de sua competncia, entre eles os crimes de lesa-humanidade, no
constituiria um impedimento para a persecuo. Na aplicao desta disposio, o Tribunal Especial
para Serra Leoa considerou em uma de suas primeiras decises que a anistia concedida nos
acordos de paz s partes que haviam intervindo no conflito armado interno no constitua um
obstculo para investigar e julgar os crimes internacionais a respeito dos quais era aplicvel
o principio da jurisdio internacional101. O Tribunal Especial para Serra Leoa assinalou que as
anistias que favoreciam estes crimes, alm de infringirem o direito internacional, configuravam uma
grave violao da obrigao erga omnes dos Estados em proteger a dignidade humana e, nesse
sentido, configuravam uma afronta conscincia de humanidade.102
O Conjunto de princpios atualizado para a proteo e promoo dos direitos humanos mediante a luta
contra a impunidade103 estabelece em seu princpio 19 que os Estados empreendero investigaes
rpidas, minuciosas, independentes e imparciais das violaes dos direitos humanos e do direito
internacional humanitrio e adotaro as medidas apropriadas no tocante a seus autores, especialmente
na esfera da justia penal, para que sejam devidamente processados, julgados e condenados.
Em conexo com este princpio, o princpio 24, referente a anistias, estabelece em seu item a que:
Os autores de delitos graves segundo o direito internacional no podero ser
beneficiados por essas medidas enquanto o Estado no cumprir as obrigaes
enunciadas no princpio 19 ou os autores tiverem sido submetidos a juzo perante
um Tribunal competente, seja internacional, internacionalizado ou nacional, fora do
Estado do qual se trate.
26 de junho de 1997. 32.

100
Princpio 28.a.
101
Cfr. SCSL. The Prosecutor v. Morris Kallom and Brima Buzzy Kamaro. SCSL-2004-15-AR72 (E) and SCSL-2004-16-AR72 (E). Decision on Challenge to jurisdiction: Lom Accord Amnesty. Appeals Chamb, 13 March 2004.
102
Cfr. SCSL. The Prosecutor v. Morris Kallom and Brima Buzzy Kamaro. SCSL-2004-15-AR72 (E) and SCSL-2004-16-AR72 (E). Decision on Challenge to jurisdiction: Lom Accord Amnesty. Appeals Chamb, 13 March 2004, 71 e 73.
386
103
ONU, Comisso dos Direitos Humanos, Conjunto atualizado de princpios para a proteo e a promoo dos direitos humanos
mediante a luta contra a impunidade, E/CN.4/2005/102/Add.1, 8 de fevereiro de 2005.
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A esse respeito, o Comit de Direitos Humanos, em sua Observao Geral n 31, assinalou que,
naqueles casos em que funcionrios pblicos ou agentes do Estado tenham cometido tortura
e outros tratamentos cruis, inumanos ou degradantes, privaes sumrias ou arbitrrias de vida ou
desaparecimentos forados, os Estados Partes [do Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos]
do qual se trate no podero eximir os autores de sua responsabilidade jurdica pessoal, como
ocorreu em certas anistias [...] e anteriores imunidades. Ademais, nenhum cargo oficial justifica que
se exima de responsabilidade jurdica as pessoas s quais seja atribuda a autoria destas violaes104.
Neste sentido, ao avaliar a situao de direitos humanos no Chile, em seu relatrio do ano 2007,
o Comit se referiu expressamente Lei de Anistia ainda vigente nesse pas, declarando:
O comit reitera sua preocupao diante do Decreto-lei de Anistia N 2191 de 1978.
Ainda que observe que, conforme o Estado Parte, este decreto j no seja aplicado
pelos tribunais, considera que o fato de continuar vigente deixa aberta a possibilidade
de sua aplicao. O comit lembra sua Observao Geral N 20, no sentido de que
as leis de anistia, a respeito das violaes aos direitos humanos, geralmente so
incompatveis com o dever do Estado Parte em investigar tais violaes, garantir que
as pessoas no estejam sujeitas a essas violaes dentro de sua jurisdio e zelar
para que no sejam cometidas violaes similares no futuro (art. 2).
O Estado Parte deveria reforar seus esforos para incorporar, o mais rpido possvel,
a jurisprudncia da Suprema Corte sobre o Decreto-lei de Anistia N 2191 de 1978 ao
direito interno positivo, a fim de garantir que as violaes graves de direitos humanos
no fiquem impunes105.
O Comit tambm declarou o seguinte:
Ainda que o Comit celebre que o Estado Parte tenha tomado medidas para que as
vtimas de violaes aos direitos humanos cometidas pela ditadura militar no Chile
recebam uma indenizao, tais como a criao da Comisso Nacional sobre Priso
Poltica e Tortura (CNPPT) em 2003, preocupa-lhe a falta de investigaes oficiais para
determinar a responsabilidade direta pelas graves violaes aos direitos humanos
cometidas durante esse perodo (arts. 2, 6 e 7);
104
Cf. ONU, CCPR, Observao Geral N 31, 18.
105
ONU, CCPR, Relatrio Anual, 2007, Chile, 84.5. Em relao ao Sudo, o Comit expressou-se de forma similar: O Comit
segue manifestando sua preocupao pelo Decreto N 114 de 11 de junho de 2006, referente a uma anistia geral e por seu mbito de
aplicao. Ainda que tambm tome nota da informao fornecida pela delegao, o Comit continua preocupado com a capacidade do
Estado Parte para levar a juzo e castigar delitos de guerra ou crimes contra a humanidade cometidos em Darfur (arts. 2, 3, 6, 7 e 12).[...] O
Estado Parte deveria: ([...] e) Comprometer-se a derrogar toda disposio que conceda imunidade na nova legislao pela qual so regidas
a polcia, as foras armadas e as foras nacionais de segurana; f) Assegurar-se que no seja concedida anistia a nenhuma pessoa suspeita
de haver cometido, ou de estar cometendo, delitos de natureza especialmente grave [...]. Relatrio anual, 2007. Sudo, 88.9)
387
O Estado Parte deveria vigiar para que as graves violaes aos direitos humanos
cometidas durante a ditadura no permaneam impunes; particularmente
garantindo a acusao efetiva dos responsveis suspeitos. Deveriam ser tomadas
medidas adicionais para estabelecer responsabilidades individuais. No tocante s
pessoas que tenham cumprido condenao por tais atos, suas aptides devem
ser examinadas para exercerem funes pblicas. O Estado Parte deveria tornar
pblica toda a documentao coletada pela Comisso Nacional sobre Priso Poltica
e Tortura (CNPPT), suscetvel a contribuir com a identificao daqueles responsveis
por execues extrajudiciais, desaparecimentos forados e tortura106.
A Corte Interamericana se pronunciou da mesma forma e reiteradamente, desde sua sentena
no Caso Barrios Altos quando indicou que so inadmissveis as disposies de anistia107.
Nesta sentena a Corte Interamericana tambm considerou expressamente que, [...] como
consequncia da manifesta incompatibilidade entre as leis de autoanistia e a Conveno Americana
sobre Direitos Humanos, as mencionadas leis carecem de efeitos jurdicos e no podem continuar
representando um obstculo para a investigao dos fatos (...) nem para a identificao e castigo
dos responsveis (...)108. A adoo destas leis por um Estado Parte da Conveno implica tambm
a violao dos artigos 8 e 25, em concordncia com os artigos 1.1 e 2 da Conveno109.
No Caso Almonacid Arellano e outros, a Corte Interamericana disse, referindo-se especificamente
aos crimes de lesa-humanidade, que estes produzem uma violao a uma srie de direitos
inderrogveis reconhecidos na Conveno Americana, que no podem ficar impunes110
e, nessa medida, os Estados no podem subtrair-se ao dever de investigar, determinar e punir
os responsveis pelos crimes de lesa-humanidade, aplicando leis de anistia ou outro tipo de
normativa interna111. Os crimes de lesa-humanidade so delitos para os quais a anistia no pode
ser concedida.
Neste mesmo caso, a Corte Interamericana assinalou, de forma clara, que as leis de autoanistia
so per se infratoras da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. Assim, ao referir-se ao
Decreto-lei N 2191 de 1978, disse que as autoanistias:
388
106
ONU, CCPR, Relatrio anual, 2007, Chile, 84.9.
107
Cf. Corte IDH, Caso Barrios Altos x Peru, cit, 41.
108
Cf. Corte IDH, Caso Barrios Altos x Peru, cit., 44.
109
Cf. Corte IDH, Caso Barrios Altos x Peru, cit, 43.
110
Cf. Corte IDH, Caso Almonacid Arellanos e Outros x Chile, cit., 111.
111
Cf. Corte IDH, Caso Almonacid Arellanos e Outros x Chile, cit., 114.
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conduzem indefensibilidade das vtimas e perpetuao da impunidade dos

crimes de lesa-humanidade, razo pela qual so manifestamente incompatveis com
a letra e o esprito da Conveno Americana e, indubitavelmente, afetam direitos nela
consagrados. Isso constitui per se uma infrao Conveno e gera responsabilidade
internacional do Estado. Em consequncia, devido sua natureza, o Decreto-lei n
2191 carece de efeitos jurdicos e no pode continuar representando um obstculo
para a investigao dos fatos que constituem este caso ou para a identificao
e o castigo dos responsveis, nem pode ter impacto igual ou similar ao de outros casos
de violao dos direitos consagrados na Conveno Americana ocorridos no Chile112.
A Corte assinalou tambm nesse caso que o Estado do Chile tinha a obrigao de adequar
seu direito interno Conveno Americana sobre Direitos Humanos desde o prprio momento
de sua ratificao, conforme as disposies do artigo 3 da Conveno. Nesta medida, o no
cumprimento de sua obrigao convencional ao manter vigente a lei de autoanistia havia sido
produzido desde o momento da ratificao, independentemente de a lei ter sido adotada
anteriormente e, portanto, ela era competente rationae temporis para pronunciar-se sobre esse
no cumprimento. Disse assim:
No que se refere vigncia do Decreto-lei N 2.191, no se pode alegar que o princpio
de execuo do suposto no cumprimento do artigo 2 da Conveno Americana
tenha sido dado com sua promulgao em 1978 e que, portanto, a Corte no tenha
competncia para conhecer esse fato. O princpio de execuo do suposto no
cumprimento do artigo 2 da Conveno Americana ocorre quando o Estado se obriga
a adequar sua legislao interna Conveno, quer dizer, no momento em que a ratifica.
Em outras palavras, a Corte no tem competncia para declarar uma suposta violao
do artigo 2 da Conveno no momento em que esse Decreto-lei foi promulgado
(1987), nem sobre sua vigncia e aplicao at 21 de agosto de 1990, porque at esse
momento no existia o dever do Estado de adequar sua legislao interna aos padres
da Conveno Americana. No obstante, a partir dessa data, tal obrigao vigora para
o Chile, e esta Corte competente para declarar se a cumpriu ou no113.
Igualmente, ao pronunciar-se sobre as medidas de reparao, em casos de graves violaes
dos direitos humanos e de crimes contra a humanidade, a Corte Interamericana considerou
no mesmo sentido em que o fez o Comit de Direitos Humanos que a mera indenizao ou
reparao material no cumprem a obrigao que os Estados tm de garantir uma reparao
112
Corte IDH, Caso Almonacid Arellanos e Outros x Chile, cit., 118.
113
Corte IDH, Caso Almonacid Arellanos e Outros x Chile cit, 50.
389
integral. Essa reparao deve contemplar o estabelecimento e conhecimento da verdade,

a justia, a adoo de outras medidas de reparao (de reabilitao, restituio e satisfao) e as
garantias de no repetio114. Assim, no Caso Goibur e outros, a Corte Interamericana assinalou
o seguinte, ao referir-se Lei 838 de 1996, sobre reparaes:
[...] certamente a existncia desta Lei N 838/96 [...] pode contribuir para a reparao
de determinadas consequncias das violaes dos direitos humanos ocorridas com
determinadas vtimas durante a ditadura. No entanto, enquanto os possveis efeitos
dessa lei no abrangerem uma reparao integral s violaes cometidas, o Estado
no pode amparar-se em que os familiares no tenham tentado essa via para dar por
satisfeita sua obrigao de reparar115.
No Caso Almonacid Arellano e outros, a Corte Interamericana reconheceu e valorizou os esforos
feitos pelo Estado do Chile para reparar as vtimas da ditadura e para tratar de construir de forma
coletiva a verdade do acontecido entre 1973 e 1990. No entanto, a Corte considerou que, para
cumprir as obrigaes estabelecidas nos artigos 1.1 e 2 da Conveno e para garantir os direitos
verdade e justia protegidos nos artigos 8 e 25 da Conveno, o Estado do Chile tinha
o dever de investigar judicialmente os fatos referentes morte do Sr. Almonacid Arellano, atribuir
responsabilidade e punir todos que resultem partcipes116 sem que o Chile possa voltar a aplicar
o Decreto-lei N 2.191 de 1978, devido sua incompatibilidade com a Conveno Americana
sobre Direitos Humanos117.
Pode-se ento concluir, de acordo com as consideraes do Comit de Direitos Humanos e da
Corte Interamericana, que as leis de autoanistia de violaes graves aos direitos humanos e de
crimes de lesa-humanidade impedem a investigao destes fatos e perpetuam sua impunidade.
Nesta medida so contrrias tanto ao Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos como
Conveno Americana sobre Direitos Humanos e configuram per se uma violao destes
tratados. Esta violao que em si mesma, uma violao de iure; gera responsabilidade
internacional do Estado. Assim o disse a Corte Interamericana em sua sentena de interpretao
da sentena no Caso Barrios Altos:
114
Neste sentido, ONU, Comisso de Direitos Humanos, Conjunto atualizado de princpios para a proteo e a promoo dos direitos humanos mediante a impunidade, cit, princpios 31 a 38; UN. Assembleia Geral, Resoluo 60/47, Princpios e diretrizes bsicas sobre o
direito das vtimas de violaes s normas internacionais de direitos humanos e de graves violaes do direito internacional humanitrio
de interpor recursos e obter reparaes, 16 de dezembro de 2005, A/RES/60/147, 21 de maro de 2001, princpios 15 a 25.
115
Corte IDH, Caso Goibur e outros x Paraguai, cit., 122.
116
Cf. Corte IDH, Caso Almonacid Arellano e outros, cit, 150. A Corte assinalou tambm que o Estado no poder argumentar
prescrio, irretroatividade da lei penal, nem o princpio ne bis in idem, bem como qualquer excludente similar de responsabilidade para
escusar-se de seu dever de investigar e punir os responsveis., 151.
390
117
Cf. Corte IDH, Caso Almonacid Arellano e outros, cit, 151.
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[...] a promulgao de uma lei manifestamente contrria s obrigaes assumidas

por um Estado Parte da Conveno constitui per se uma violao desta e gera
responsabilidade internacional do Estado [e], devido natureza da violao constituda
pelas leis de anistia N 26.479 e 26.492, a resoluo na sentena de fundo no Caso
Barrios Altos tem efeitos gerais118
A tal respeito, convm considerar que a Corte Interamericana lembrou que a responsabilidade
internacional dos Estados, pela violao s obrigaes constantes dos tratados internacionais,
gerada imediatamente com o ilcito internacional a ele atribudo, ainda que s possa ser
exigida depois de o Estado ter tido a oportunidade de repar-lo por seus prprios meios119.
igualmente importante lembrar que essa responsabilidade gerada pela atuao de qualquer dos
rgos do Estado. Neste sentido, a Corte Internacional de Justia recentemente se pronunciou
no Caso Aplicao da Conveno para a Preveno e Punio do Delito de Genocdio (Bsnia
e Herzegovina x Srvia e Montenegro), ao analisar a responsabilidade do Estado demandado pela
atuao de seus rgos:
The first of these two questions relates to the well-established rule, one of the
cornerstones of the law of State responsibility, that the conduct of any State organ is
to be considered an act of the State under international law, and therefore gives rise
to the responsibility of the State if it constitutes a breach of an international obligation
of the State. This rule, which is one of customary international law, is reflected in
Article 4 of the ILC Articles on State Responsibility []120.
Em relao ao surgimento da responsabilidade internacional do Estado, igualmente relevante
considerar o proferido pela Corte Interamericana no Caso Almonacid Arellano e outros, a respeito
da responsabilidade que corresponde aos juzes e tribunais no cumprimento das obrigaes
convencionais do Estado:
118
Cf. Corte IDH, Casos Barrios Altos, Interpretao da Sentena de Fundamento. (art. 67 Conveno Americana sobre Direitos
Humanos). Sentena de 03 de setembro de 2001. Srie C N 83, 18 e ponto resolutivo segundo.
119
Cf. Corte IDH, Caso Gmez Paquiyauri x Peru, Sentena de 08 de julho de 2004, 75.
120
Corte Internacional de Justia, Application of the Convention on the Prevention and Punishment of the Crime of Genocide
(Bosnia and Herzegovina v. Serbia and Montenegro), Sentena 26 de fevereiro de 2007, 385. O artigo 4 dos itens sobre a Responsabilidade Internacional dos Estados por Atos Ilcitos estabelece: Artigo 4 Comportamento dos rgos do Estado. 1. De acordo com o direito
internacional ser considerado ato do Estado o comportamento de todo rgo do Estado, seja exercendo funes legislativas, executivas,
judiciais ou de outra ndole, qualquer que seja sua posio na organizao do Estado e mesmo pertencendo ao governo central ou a uma
diviso territorial sua. 2. Ser entendido que rgo inclui toda pessoa ou entidade que tenha essa condio de acordo com o direito interno do Estado. A Corte Interamericana foi reiterativa nesse sentido. Assim, no Caso Yvon Neptun x Haiti lembrou: Alm do estabelecido a
respeito da origem da responsabilidade internacional do Estado, em referncia ao princpio de unidade do Estado neste assunto, a Corte
estabeleceu que essa responsabilidade se fundamente em atos ou omisses de qualquer poder ou rgo deste, independentemente de
sua hierarquia, que violem a Conveno Americana e gerado de forma imediata com o ilcito internacional atribudo ao Estado, pois
um princpio de Direito internacional que o Estado responde pelos atos e omisses de seus agentes realizados ao amparo de seu carter
oficial, mesmo que atuem fora dos limites de sua competncia, Caso Yvon Neptun x Haiti, Sentena de 06 de maio de 2008, 43, sem
citaes internas.
391
A Corte est consciente de que os juzes e tribunais internos esto sujeitos ao imprio
da lei e, por isso, esto obrigados a aplicar as disposies vigentes no ordenamento
jurdico. Mas, quando um Estado ratificou um tratado internacional como a Conveno
Americana, seus juzes, como parte do aparelho do Estado, tambm esto submetidos
a ela, o que os obriga a zelar para que os efeitos das disposies da Conveno no
se vejam diminudos pela aplicao de leis contrrias a seu objeto e fim e que desde
o incio carecem de efeitos jurdicos. Em outras palavras, o Poder Judicirio deve
exercer uma espcie de controle de convencionalidade entre as normas jurdicas
internas que aplicam nos casos concretos e a Conveno Americana sobre Direitos
Humanos. Nesta tarefa, o Poder Judicirio deve ter em conta no apenas o tratado,
como tambm a interpretao que dele fez a Corte Interamericana, intrprete ltima
da Conveno Americana121.
As consideraes do Comit de Direitos Humanos e da Corte Interamericana sobre
a inadmissibilidade das disposies de anistia ou autoanistia em relao a graves violaes
aos direitos humanos e crimes de lesa-humanidade, so coincidentes com as do Secretriogeral das Naes Unidas. Em seu relatrio O Estado de direito e a justia de transio
nas sociedade que sofrem ou sofreram conflitos, indicou que as normas sobre direitos
humanos e justia penal internacional, que representam princpios de aplicao universal,
adotados sob os auspcios das Naes Unidas, estabelecem os limites normativos da
participao das Naoes em apoio ao Estado de direito e justia, entre eles, o de que
os acordos de paz aprovados pelas Naes Unidas nunca possam prometer anistias por
crimes de genocdio, de guerra ou de lesa-humanidade ou infraes graves dos direitos
humanos122. Em consequncia, no mesmo relatrio o Secretrio-geral recomendou que,
nos acordos de paz e nos mandatos e resolues do Conselho de Segurana das Naes
Unidas, [...] se rejeite a anistia em casos de genocdio, crimes de guerra ou crimes de
lesa-humanidade, includos os delitos internacionais relacionados com etnia, gnero e sexo,
e se garanta que nenhuma anistia concedida anteriormente constitua um obstculo para levar
a juzo perante qualquer Tribunal criado o assistido pelas Naes Unidas123.
Existe, deste modo, uma posio unificada do sistema universal e do sistema interamericano
de considerar que as leis de anistia e de autoanistia que impedem a investigao e a punio
das graves violaes de direitos humanos e dos crimes de lesa-humanidade so contrrias
121
Corte IDH, Caso Almonacid Arrelano e outros, cit. 124.
122
Cf. ONU, Relatrio do Secretrio-geral sobre o Estado de direito e a justia de transio nas sociedades que sofrem ou sofreram
conflitos, S/2004/616 de 03 de agosto de 2004, 10.
392
123
Cf. ONU, Relatrio do Secretrio Geral sobre o Estado de Direito e a justia de transio nas sociedades que sofrem ou sofreram
conflitos, S/2004/616 de 03 de agosto de 2004, 64.c.
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a princpios de aplicao universal e violam, de iure, tratados internacionais de direitos humanos,

entre eles o Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos e a Conveno Americana sobre
Direitos Humanos.
CONCLUSES
Com base no indicado nos pontos anteriores, podem ser formuladas as seguintes concluses:
1. Os atos de sequestro, homicdio, falsidade ideolgica e ocultao de cadver cometidos
por agentes do Estado do Brasil durante o perodo da ditadura militar (1964 a 1985) so
atos inumanos que configuram crimes de lesa-humanidade, por seu carter generalizado
e sistemtico, articulados a uma poltica do Estado e dirigidos contra setores da populao
civil. Sua qualidade de crimes de lesa-humanidade est fundamentada em normas de
direito internacional j vigentes no ano de incio do perodo da ditadura.
2. Os crimes contra a humanidade figuram entre os delitos de direito internacional mais
graves, cuja persecuo e punio no admite prescrio. A imprescritibilidade dos
crimes de lesa-humanidade um princpio do direito internacional reconhecido como
tal pela Assembleia Geral das Naes Unidas antes da aprovao da Conveno sobre
a imprescritibilidade dos crimes de guerra e dos crimes de lesa-humanidade em 1968.
Com fundamento neste princpio de direito internacional, os Estados tm a obrigao de
perseguir e punir os crimes de lesa-humanidade. Neste sentido, pode-se dizer que a no
ratificao da Conveno sobre a imprescritibilidade dos crimes de guerra e dos crimes
de lesa-humanidade por um Estado no o exime de sua obrigao de investigar e punir
estes crimes, porque a Conveno ampara um princpio de direito internacional vigente
antes de sua aprovao.
3. O Estado do Brasil est obrigado, nesta medida, por princpios de direito internacional
geral, a perseguir e punir os crimes de lesa-humanidade cometidos em seu territrio
e/ou cometidos por seus agentes. Um no cumprimento destes princpios poderia
ser tambm considerado uma infrao do carter imperativo da proibio de cometer
crimes de lesa-humanidade. O Estado do Brasil est tambm obrigado, nestes mesmos
termos, a perseguir e punir as muito graves violaes dos direitos humanos, entre elas,
as execues extrajudiciais, a tortura e o desaparecimento forado.
4. O no cumprimento do mandato estabelecido no princpio de imprescritibilidade como
princpio de direito internacional no s significa uma violao obrigao dos Estados
393
em geral de respeitar os cnones da entidade de princpios do direito internacional, mas

tambm, e de uma forma fundamental, significa um no cumprimento das obrigaes
convencionais gerais que os Estados Parte de tratados como o Pacto Internacional de
Direitos Civis e Polticos e a Conveno Americana de Direitos Humanos tm de investigar
e punir as graves violaes de direitos humanos e os crimes de lesa-humanidade.
5. No caso da Conveno Americana sobre Direitos Humanos, a obrigao geral de perseguir,
investigar e punir os responsveis por graves violaes dos direitos humanos e de crimes de
lesa-humanidade uma obrigao que nasce para o Estado a partir do momento da ratificao
da Conveno, e exigvel em relao a atos constitutivos desse tipo de violaes e crimes,
cometidos antes de sua ratificao e vigncia pelo respectivo Estado. Portanto, pode-se dizer
que, se o Estado do Brasil como Estado Parte da Conveno alega a prescritibilidade para
no investigar nem punir os crimes de lesa-humanidade cometidos durante o perodo da ditadura
(1964-1985), no estaria cumprindo as obrigaes gerais do artigo 1.1 e estaria, desta forma,
violando a Conveno.
6. Igualmente, de acordo com o Comit de Direitos Humanos e a Corte Interamericana, as leis de
autoanistia de graves violaes de direitos humanos e de crimes de lesa-humanidade impedem
as investigaes destes fatos e perpetuam sua impunidade. Nesta medida so contrrias tanto
ao Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos, como Conveno Americana sobre Direitos
Humanos, e configuram per se uma violao destes tratados. Esta violao, que em si mesma
uma violao de iure, gera responsabilidade internacional do Estado.
7. O cumprimento por parte do Estado do Brasil de sua obrigao internacional de perseguir
e punir os crimes de lesa-humanidade, abstendo-se de alegar para no faz-lo a prescrio da
ao penal, bem como a existncia de leis de autoanistia ou anistia, significa que o Estado
cumpre adequadamente suas obrigaes internacionais e que o faz de boa f.
Nova Iorque (EUA), 15 de setembro de 2008.
394
Juan Mndez
Tatiana Rincn Covell
Presidente ICTJ
Assessora Jurdica
REVISTA
ANISTIA POLTICA
E JUSTIA
DE TRANSIO
Normas Editoriais
Art. 1. A Comisso de Anistia do Ministrio
Art. 5. Os textos aprovados pelo Conselho
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de artigo acadmico, para publicao na
a ser definida pela Coordenao-Executiva,
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em um dos trs nmeros subsequentes

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Art. 2. Os trabalhos sero recebidos

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As opinies contidas nos textos desta revista

Nesta edio, trabalharam como revisores dos textos

Antnio Manuel Hespanha (Universidade Nova

Revista Anistia Poltica e Justia de Transio / Ministrio da Justia. N. 1

Capa inspirada no trabalho original de AeMHardyVoltz

As reconstrues democrticas so um dos maiores legados

FONTE: ARQUIVO NACIONAL E SECRETARIA ESPECIAL

do debate que esta Revista passa a trazer semestralmente

que no confunda o Direito Positivo com o Direito Legtimo,

e que, sobremaneira, comprometa-se com a preservao

Universidade Federal de Minas Gerais. O processo de

Braslia, agosto de 2009

Paulo Abro Pires Junior

DOSSI: O QUE JUSTIA DE TRANSIO?

PROMOVENDO A JUSTIA TRANSICIONAL

JUSTIA TRANSICIONAL E A POLTICA

ESPECIAL: MEMORIAL DA ANISTIA

ARQUIVOS, ANISTIA POLTICA E

OS REFLEXOS DA JUDICIALIZAO DA REPRESSO

DEMOCRACIA E ANISTIA POLTICA: ROMPENDO

203 O PERDO E A RECONCILIAO COM O PASSADO

320 O ESTADO DE DIREITO E A JUSTIA DE TRANSIO

PLENRIO DA COMISSO DE ANISTIA REUNIDO NO PALCIO DA JUSTIA, EM BRASLIA

RELAES INSTITUCIONAIS E DESENVOLVIMENTO

eles Argentina, Chile, El Salvador, Panam e Peru.

EFETIVAO DO DIREITO ANISTIA

AUDINCIA PBLICA DA RESPONSABILIZAO DOS TORTURADOS OUTUBRO/2008

somente o Congresso Nacional poderia promover com uma alterao legislativa.

EDUCAO E MEMRIA: UM OLHAR

Se do ponto de vista individual o processo de reparao representa o resgate da dignidade

lembranas e pesadelos dos maus-tratos e injustias sofridos ouvindo pessoalmente do Ministro

luta contra o autoritarismo e as tiranias.

A REVISTA ANISTIA POLTICA E JUSTIA

Braslia, agosto de 2009, 30 anos de luta pela Anistia no Brasil.

Sueli Aparecida Bellato

Presidente da Comisso de Anistia

Vice-Presidente da Comisso de Anistia

Roberta Vieira Alvarenga

Secretria-Executiva da Comisso de Anistia

Conselheiros da Comisso de Anistia

FONTE: ARQUIVO NACIONAL E SECRETARIA ESPECIAL DE DIREITOS HUMANOS DA PRESIDNCIA DA REPBLICA

na qual busca estabelecer um panorama do

Na Amrica Latina, possui projetos na

Comisses de Verdade e no estabelecimento

Colmbia, Guatemala, Mxico, Nicargua,

de processos judiciais por violao dos

Panam, Paraguai e Peru, e vem

estabelecendo parcerias com a Comisso

de Anistia do Ministrio da Justia, com

Marcelo Torelly: O sculo XX foi marcado

vistas ao desenvolvimento da temtica

por uma srie de transies de regimes

autoritrios para a democracia. Desde

Aps visitar o Brasil a convite da Comisso

as transies Ps-II Guerra Mundial,

de Anistia, participando de conferncias

passando pelas transies ps-coloniais

em So Paulo e Braslia e acompanhando

na frica e sia, pelas transies dos

a realizao da 22 Caravana da Anistia

regimes militares do Cone Sul da Amrica,