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(IN) SEGURANA E (RESTRIO DOS) DIREITOS

FUNDAMENTAIS DOS MILITARES

DISCIPLINA MILITAR

MARIA BERNARDETE RODRIGUES SABINA ROSA CALHAO

Dissertao apresentada na Faculdade de Direito da


Universidade Nova de Lisboa, para a obteno do
grau de Mestre em Direito e Segurana.

LISBOA
Maro de 2010

(IN) SEGURANA E (RESTRIO DOS) DIREITOS


FUNDAMENTAIS DOS MILITARES

DISCIPLINA MILITAR

MARIA BERNARDETE RODRIGUES SABINA ROSA CALHAO

ORIENTAO: PROFESSOR DOUTOR JORGE BACELAR GOUVEIA

Dissertao apresentada na Faculdade de Direito da


Universidade Nova de Lisboa, para a obteno do
grau de Mestre em Direito e Segurana.

LISBOA
Maro de 2010

minha me Lurdes e ao meu marido Nuno.


Eles sabem porqu...

Ao Professor Doutor Jorge Bacelar Gouveia, agradeo-lhe


a permanente disponibilidade para a orientao da
presente dissertao e o exemplo, de dedicao ao
trabalho, a seguir.

Assim sendo, um comandante hbil procura a vitria atravs das


situaes e no a exige dos seus subordinados. Escolhe os homens
adequados e explora as situaes. Aquele que tira partido das situaes
usa os seus homens em combate como quem faz rolar toros e pedras.
Pela sua prpria natureza, os toros e as pedras permanecem imveis
num terreno plano, mas tendem a rolar numa encosta. Se quadrados,
param; se redondos, rolam. Quem sabe utilizar tropas em combate
incute-lhes uma fora comparvel de pedras redondas lanadas de
uma alta montanha. esta a fora do Exrcito.

SUN TZU, A Arte da Guerra

NDICE

APRESENTAO.................................................................................................... 9
CAPTULO I - AS FORAS ARMADAS VOLUNTRIAS NO ESTADO
CONSTITUCIONAL ....................................................................................... 13
1.1. A
CONSTITUCIONALIZAO
DAS
FORAS
ARMADAS
PORTUGUESAS ............................................................................................. 13
1.2. O SERVIO MILITAR VOLUNTRIO ........................................................ 14
CAPTULO II - A RESTRIO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS DOS
MILITARES ..................................................................................................... 18
2.1. OS DIREITOS FUNDAMENTAIS EM GERAL ............................................ 18
2.2. A APLICABILIDADE DIRECTA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS E O
ESTATUTO SOCIAL MNIMO ..................................................................... 19
2.3. A RESTRIO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS DOS MILITARES .... 20
2.4. OS FUNDAMENTOS DA RESTRIO ........................................................ 23
2.5. O APARTIDARISMO E A ISENO POLTICA EM ESPECIAL .............. 27
2.6. AS MANIFESTAES MILITARES: RESTROSPECTIVA HISTRICA .. 30
2.6.1. ANO DE 2005 ................................................................................................ 31
2.6.2. ANO DE 2006 ................................................................................................ 33
2.6.3. ANO DE 2007 ................................................................................................ 34
2.6.4. ANO DE 2008 ................................................................................................ 35
2.6.5. ANO DE 2009 ................................................................................................ 43
CAPTULO III - A DISCIPLINAR MILITAR....................................................... 46
3.1. O REGIME DISCIPLINAR E OS DEVERES MILITARES ESPECIAIS ..... 46
3.2. O PROCESSO DISCIPLINAR MILITAR ...................................................... 48
3.2.1 A CELERIDADE, SIMPLICIDADE E NATUREZA SECRETA DO
PROCESSO .....................................................................................................49
3.2.2. DA NOTCIA DA INFRACO AO EXERCCIO DA ACO
DISCIPLINAR.................................................................................................51
3.2.3. A INDEPENDNCIA E AUTONOMIA DO PROCEDIMENTO
DISCIPLINAR.................................................................................................56
3.2.4. A NOMEAO DO OFICIAL INSTRUTOR E A INSTRUO DO
PROCESSO DISCIPLINAR ..........................................................................57
3.2.5. O DIREITO DE DEFESA DO ARGUIDO ................................................64
3.2.6. O RELATRIO DO OFICIAL INSTRUTOR ..........................................70
3.2.7. A DECISO: A APLICAO CONCRETA DA PENA DISCIPLINAR75
7

3.2.8. A NOTIFICAO DA DECISO FINAL ................................................83


3.2.9. OS EFEITOS DAS PENAS DISCIPLINARES E O SEU
CUMPRIMENTO ...........................................................................................84
3.2.10. OS MEIOS DE IMPUGNAO .............................................................. 87
3.2.11. A TUTELA CAUTELAR DE DIREITOS ...............................................91
3.2.12. A EXTINO DA RESPONSABILIDADE DISCIPLINAR ................95
CAPTULO IV - RESULTADOS E DISCUSSO ................................................ 97
CAPTULO V PRINCIPAIS FONTES ............................................................. 113
FONTES BIBLIOGRFICAS .............................................................................. 113
MONOGRAFIAS .................................................................................................. 113
ARTIGOS DE PUBLICAO EM SRIE .......................................................... 116
DOCUMENTOS LEGISLATIVOS E OFICIAIS................................................. 118
INTERNACIONAIS / EUROPEUS ....................................................................118
ESPANHIS .........................................................................................................119
NACIONAIS .........................................................................................................119
PARECERES E ACRDOS ............................................................................123
FONTES NA INTERNET ..................................................................................... 123

APRESENTAO

A vida em sociedade pressupe uma ordem. A sociedade exige de cada um dos


seus membros o reconhecimento de que as condutas individuais devem obedecer a um
conjunto de normas exteriores ao indivduo, isto , independentes da sua vontade, que
defendem e garantem a ordem social, preservando a sobrevivncia do grupo. Cada
pessoa , assim, persuadida a pautar o seu comportamento pelas normas de conduta
social vigentes, que concretizam e reflectem os valores aceites pelo grupo.
Os valores, enquanto concepes gerais do bem, legitimam as normas e mantm
a coeso porquanto so socialmente aceites e compartilhados por todos os membros do
grupo (identidade).
Neste sentido, as normas, expresso dos valores aceites, integram padres de
comportamento (ou modelos) a seguir por cada um dos membros do grupo, que obstam
ou anulam ao desenvolvimento de qualquer desvio comportamental (mecanismos de
controlo social).
O constrangimento social tem, deste modo, um papel preponderante na
organizao da vida social. O grupo exerce em cada indivduo uma influncia passvel
de o submeter s normas sociais, impedindo-o de actuar contra a conduta e a identidade
comum reconhecida no grupo. Para vencer a resistncia relativamente adeso aos
padres de conduta impostos, a sociedade recorre a medidas que vo desde o conselho,
a sugesto e a persuaso at coaco. Nas sociedades civilizadas, os meios utilizados
so, geralmente, as sanes legais. A escola, a famlia, os meios de comunicao social,
a justia, as foras policiais e outras instituies do Estado cooperam na obra
orientadora, educativa e repressora do controlo social.
Neste contexto se insere o conceito de disciplina, consubstanciada no conjunto
dos deveres, leis e demais preceitos, de natureza legal (as normas jurdicas1), ou no
1

A norma jurdica patenteia a caracterstica da coercibilidade, tendo, na sua essncia, o objectivo


da realizao de trs dimenses fundamentais, traduzidas nos conhecidos brocardos latinos honeste vivere
(no abusar dos seus direitos), alterum non laedere (no prejudicar ningum) e suum quique tribuere (dar
ou entregar a cada um o que seu).

(vejam-se, por exemplo, as normas sociais nascidas de valores ticos, morais, religiosos,
econmicos e polticos), que regem a sociedade civil.
Mas no mbito militar que o conceito de disciplina apresenta contornos mais
definidos. Aqui emerge todo um conjunto de imperativos e regras de conduta
particulares aos quais se submetem todos os militares, com absoluto e necessrio rigor.
Dadas as exigncias especficas em matria de disciplina, as Foras Armadas regem-se
pela aplicao de um regime disciplinar prprio, plasmado no Regulamento de
Disciplina Militar (RDM), decorrente do qual se espera que o militar cumpra,
cabalmente, o leque dos deveres especiais ali previsto, imposto, assim, pela respectiva
condio militar.
A disciplina militar , assim, seguramente, aquela onde a ordem mais notria.
Os militares obedecem criteriosamente a um conjunto de regras que concretizam e
reflectem valores, tais como a honra e o amor Ptria, aceites e compartilhados por
todos. Estes valores comuns do, inclusive, origem a sentimentos de solidariedade (a
camaradagem e o esprito de corpo) e de unidade (a coeso) entre os militares.
Porm, as normas regulamentares que regem as Foras Armadas no se devem
cristalizar. Com efeito, as Foras Armadas sofrem, inevitavelmente, no seu seio, a
influncia social da prpria sociedade em que incontornavelmente se inserem,
destacando-se, desde logo, a recentemente concretizada profissionalizao das Foras
Armadas Portuguesas.
neste mbito que, atentas as tomadas de posio pblicas e as intervenes
militares a que temos assistido, sobretudo nos ltimos anos, directamente relacionadas
com a questo da restrio dos direitos fundamentais dos militares em efectividade de
servio constitucionalmente consagrada, me propus abordar a face mais esquecida
mas a mais controvertida, do problema: a forma como a Instituio Militar reforou, de
h cerca de trinta anos a esta parte, a disciplina militar, anulando, de forma rigorosa e
eficaz, atravs de um diploma manifestamente obsoleto, qualquer desvio de
comportamento2. Revelou-se-me, efectivamente, pertinente que, tendo como pano de
fundo a (in)segurana e a (restrio) dos direitos fundamentais do militares, procedesse
ao concreto relacionamento da teoria com as necessrias observaes empricas,
questionando, assim, a espiral consubstanciada no solitrio e pouco garantstico
procedimento disciplinar militar, ainda que pontualmente sanado pelas declaraes de
2

O RDM anterior foi aprovado pelo Decreto-Lei n. 142/77, de 9 de Abril.

10

inconstitucionalidade de alguns preceitos normativos. E porque a aguardada reforma da


disciplina militar veio espelhar-se num diploma publicado recentemente, no se
olvidaram as inevitavelmente emergentes crticas que o mesmo j nos merece3.
Salientando a escassez da doutrina portuguesa nesta matria, dedico o Captulo I
ao que considerei constiturem os alicerces fundamentais do presente estudo,
reconhecendo a integrao das Foras Armadas Portuguesas no Estado Constitucional e
o actual modelo de servio militar, baseado, em tempo de paz, no voluntariado.
No Captulo II, dirigido restrio dos direitos fundamentais dos militares,
abordo a questo da aplicabilidade directa dos direitos fundamentais e o respectivo
ncleo duro. Dada a sua habitual reconduo a verdadeiro fundamento de restrio,
sublinho a relevante restrio consubstanciada nas garantias mnimas do apartidarismo e
da iseno poltica, exigidos aos nossos militares. Ainda neste Captulo, atenta a
actualidade, bem como a sua pertinncia para o presente estudo, foco a questo das
manifestaes militares, reflexo do mal-estar incontido existente no seio das Foras
Armadas e da incontornvel necessidade de evoluo das normas regulamentares, de
acordo com a prpria evoluo social.
No Captulo III, analiso o regime disciplinar especial consagrado no RDM
vigente durante trinta anos nas Unidades, Estabelecimentos e rgos Militares (U/E/O),
apreciando criticamente as diferentes solues legais ento adoptadas e relacionando-as
com as presentemente acolhidas no diploma que regula a actual disciplina militar.
No Captulo IV, exponho os resultados controvertidos deste estudo, concluindo,
por ltimo, com o Captulo V, que dedico s principais fontes bibliogrficas e da
Internet, ferramentas de valor inestimvel presente investigao.
Admitindo embora que a condio militar, com a qual orgulhosamente convivi
durante cinco anos, me permitiu o manuseamento quase dirio do RDM, salvaguardo,
porm, a independncia tcnica desta dissertao, no consubstanciando, por isso, a
mesma, doutrina de qualquer ramo das Foras Armadas.
Assim e sem pretender vestir outra pele que no a de simples jurista, proponho
levar a cabo a demonstrao da inadequao das normas integrantes do procedimento
disciplinar militar, sugerindo a premente consagrao legal de solues ajuizadas como
as mais consentneas, sem que, naturalmente, tal importe qualquer sacrifcio das

A Lei Orgnica n. 2/2009, de 22 de Julho, aprova o novo RDM, revogando o anterior, sem
prejuzo da aplicao das normas mais favorveis aos processos em curso (cfr. os ns 2 do Artigo 2 e 3,
ambos da referida Lei Orgnica).

11

intemporais exigncias de coeso, eficincia e, bem assim, disciplina das Foras


Armadas.
Movida, pois, pelo ideal da JUSTIA e, bem assim, pelo indisfarado nimo de
promover uma maior discusso numa matria to sensvel para a Segurana da nossa
Ptria, ouso enunciar solues (mais) ajustadas ao Direito e realidade do actual
modelo de prestao de servio militar, apresentando aqui, sem coincidncias, na
Faculdade de Direito da Universidade Nova de Lisboa, o contributo de uma jurista
despida do seu uniforme.

12

CAPTULO I - AS FORAS ARMADAS VOLUNTRIAS


NO ESTADO CONSTITUCIONAL

1.1. A

CONSTITUCIONALIZAO

DAS

FORAS

ARMADAS PORTUGUESAS

Na sequncia da reviso constitucional de 1982, ocorreram modificaes de


fundo no ordenamento jurdico-poltico portugus, como a eliminao do Conselho da
Revoluo, a transferncia para a Assembleia da Repblica das competncias
legislativas que pertenciam ao Conselho da Revoluo4, a extino do Movimento das
Foras Armadas (MFA) e da sua aliana com o povo, a subordinao das Foras
Armadas ao poder poltico, a institucionalizao do Conselho Superior de Defesa
Nacional (CSDN)5 e a nomeao dos Chefes de Estado-Maior (CEM) pelo Presidente
da Repblica, sob proposta do Governo6.
Aquando da vigncia do texto constitucional de 1976, o Presidente da Repblica
era militar, ocupava o cargo de Chefe de Estado-Maior-General das Foras Armadas
(CEMGFA) e presidia ao Conselho da Revoluo, constitudo exclusivamente por
militares. O Conselho de Chefes de Estado-Maior exercia funes governamentais, o
CEMGFA tinha a categoria de primeiro-ministro e os CEM dos trs ramos das Foras
Armadas tinham a categoria e a competncia de ministros. O prprio Ministro da Defesa
Nacional limitava-se a ser um mero elo de ligao entre o Governo e as Foras
Armadas. Estas tinham independncia funcional, constituindo um poder autnomo
4

Vide v.g, a al. d) do Artigo 164 da Constituio da Repblica Portuguesa (CRP). Constitui,
assim, reserva absoluta da Assembleia da Repblica legislar sobre a organizao da defesa nacional,
definio dos deveres dela decorrentes e bases gerias da organizao, do funcionamento, do
reequipamento e da disciplina das Foras Armadas.
5

O CSDN presidido pelo Presidente da Repblica, sendo o rgo especfico de consulta para
os assuntos relativos defesa nacional e organizao, funcionamento e disciplina das Foras Armadas.
A sua composio determinada por lei, a qual inclui membros eleitos pela Assembleia da Repblica
(Vide o n. 1 do Artigo 274 da CRP e as alteraes composio, competncias e funcionamento do
CSDN introduzidas pela Lei Orgnica n. 2/2007, de 16 de Abril).
6

Vide a al. p) do Artigo 133 da CRP. Vide, ainda, o Artigo 182 da CRP, relativo concepo
do Governo como o rgo de conduo da poltica geral do pas, na qual se inclui a poltica de defesa
nacional.

13

dentro do prprio Estado. A CRP reconhecia, efectivamente, um poder poltico-militar


ou estatuto poltico-constitucional prprio s Foras Armadas. Estas detinham um poder
de garantia (institucional) do (permanente) equilbrio poltico do sistema constitucional,
direccionando-se igualmente para a (funo de) dinamizao poltica em situaes
(excepcionais) de crise do sistema poltico7.
A actual integrao das Foras Armadas no Estado Democrtico-Constitucional8
reconhece a instituio militar como um instrumento fundamental do Estado
Democrtico e revela, concomitantemente, a exigibilidade da adaptao, tanto da sua
estrutura orgnica, como do modo do seu funcionamento, aos princpios fundamentais
constitucionais.

1.2.

O SERVIO MILITAR VOLUNTRIO

A jusante das alteraes resultantes da quarta reviso constitucional, ocorrida em


1997, a nova Lei do Servio Militar (LSM), aprovada pela Lei n. 174/99, de 21 de
Setembro9, veio estabelecer a transio do anterior sistema de conscrio dos cidados
prestao de servio militar10 para um novo regime de prestao de servio militar
assente, em tempo de paz, no voluntariado.

Antes da constitucionalizao das Foras Armadas, estas eram alheias s restantes instituies e
tradicionalmente tidas como foras supraconstitucionais, a-constitucionais ou infra-constitucionais.Vide,
neste sentido, LUCAS PIRES, Francisco, As Foras Armadas e a Constituio, in Estudos sobre a
Constituio, 1 Vol., Livraria Petrony, Lisboa, 1977, pg. 321 ss.
8

Vide, ainda, neste mbito, a al. o) do Artigo 164 da CRP, que consagra a competncia
exclusiva da Assembleia da Repblica para legislar sobre as restries ao exerccio de direitos por
militares dos quadros permanentes em servio efectivo; a al. d) do Artigo 199, que atribui ao Governo a
competncia para, no exerccio de funes administrativas, dirigir os servios e a actividade da
administrao directa do Estado, civil e militar; o Artigo 273 da CRP, que impe ao Estado a obrigao
de assegurar a defesa nacional, com vista a garantir, no respeito da ordem constitucional, das instituies
democrticas e das convenes internacionais, a independncia nacional, a integridade do territrio e a
liberdade e segurana das populaes contra qualquer agresso ou ameaa externas; e, finalmente, o
Artigo 275 da CRP, que consagra o princpio da obedincia das Foras Armadas aos rgos de soberania
competentes, nos termos da Constituio e da Lei (n. 3), definindo expressamente as misses que lhe so
atribudas, designadamente de defesa militar da Repblica (n. 1) e de colaborao em aces de
cooperao tcnico-militar, no mbito da poltica nacional de cooperao (n. 6).
9

Este diploma legal sofreu as alteraes ditadas pela Lei Orgnica n. 1/2008, de 6 de Maio, no
tocante ao novo modelo de recenseamento militar e cominao estabelecida para o no cumprimento do
dever de comparncia ao Dia da Defesa Nacional.
10

O sistema de conscrio dos cidados prestao de servio militar era imposto pela Lei n.
30/87, de 7 de Julho, com as alteraes introduzidas pela Lei n. 89/88, de 5 de Agosto e n. 22/91, de 19

14

Pressuposta a inteno da profissionalizao dos recursos humanos militares da


Defesa Nacional e uma estratgia de recrutamento contnuo de voluntrios, a LSM
consagrou as formas de prestao de servio efectivo nos regimes de contrato e de
voluntariado11, quadro legal cuja filosofia subjacente veio a imbuir-se no (novo)
Regulamento da Lei do Servio Militar (RLSM), aprovado pelo Decreto-Lei n.
289/2000, de 14 de Novembro12, bem como no aditamento e na reviso parcial do
Estatuto dos Militares das Foras Armadas (EMFAR)13.
O recrutamento militar actual, enquanto conjunto de operaes necessrias
obteno dos meios humanos para o ingresso nas Foras Armadas, baseia-se, assim, no
designado recrutamento normal, com a finalidade da admisso de cidados que se
proponham prestar voluntariamente servio militar efectivo nos referidos regimes de
contrato e de voluntariado nas Foras Armadas14, compreendendo, ainda, a modalidade
do recrutamento especial para a prestao de servio efectivo voluntrio nos quadros

de Junho e regulamentado pelo Decreto-Lei n. 463/88, de 15 de Dezembro, com as alteraes dadas pelo
Decreto-Lei n. 143/92, de 20 de Julho.
11

Vide, respectivamente, as al. b) e c) do n. 2 do Artigo 3 da LSM.

12

Este diploma foi alterado pelo Decreto-Lei n. 52/2009, de 2 de Maro.

13

Vide as al. b) e c) do Artigo 3 e o Livro III, Dos regimes de contrato e de voluntariado, do


EMFAR, aprovado pelo Decreto-Lei n. 236/99, de 25 de Junho, com as alteraes introduzidas pela Lei
n. 25/2000, de 23 de Agosto e pelos Decretos-Lei n. 197-A/2003, de 30 de Agosto, n. 70/2005, de 17
de Maro, n. 166/2005, de 23 de Setembro, n. 310/2007, de 11 de Setembro e n. 59/2009, de 4 de
Maro. O novo sistema de prestao de servio militar introduzido no ordenamento jurdico portugus
assenta na adeso voluntria a um vnculo temporrio com as Foras Armadas por um perodo mnimo de
dois anos e um perodo mximo de seis anos no regime de contrato e a durao de doze meses no regime
de voluntariado, perodo a partir do qual o militar neste regime pode ingressar no regime de contrato,
requerendo a sua permanncia no servio efectivo (Vide, respectivamente, o n. 1 do Artigo 28 da LSM,
o n. 3 do Artigo 45 do RLSM, o n. 1 do Artigo 5 do EMFAR e os Artigos 31 e 32 da LSM, o Artigo
50 do RLSM e o n. 2 do Artigo 5 do EMFAR). Com a entrada em vigor do Decreto-Lei n. 169/2006,
de 17 de Agosto, a renovao contratual em regime de contrato passou a carecer de autorizao prvia
dos membros do Governo responsveis pelas reas das Finanas, da Administrao Pblica e da Defesa
Nacional. Assim, incumbe ao Chefe do Estado-Maior do respectivo ramo das Foras Armadas
apresentar, semestralmente, o nmero total de efectivos que se encontra a prestar servio em regime de
contrato, acrescido do nmero de renovaes susceptvel de ocorrer nesse perodo (Vide os ns 2 e 3 do
Artigo 6 deste diploma legal). No sentido de acautelar o processo de consolidao e de sustentabilidade
da profissionalizao das Foras Armadas, enquanto decorrem os trabalhos de reestruturao das carreiras
dos militares das Foras Armadas e observados os critrios de racionalidade e economia, o Decreto
Regulamentar n. 12/2009, de 17 de Julho, veio fixar novos quantitativos mximos de militares na
efectividade de servio nos regimes de voluntariado e de contrato, em 2009 e 2010, na Marinha, no
Exrcito e na Fora Area.
14

Vide o Artigo 13 da LSM e o n. 1 do Artigo 32 do RLSM. Vide, ainda, os modelos de


contrato para a prestao de servio militar nos regimes de contrato e de voluntariado constantes da
Portaria n. 418/2002, de 19 de Abril, do Ministro da Defesa Nacional.

15

permanentes15 e prevenindo o estabelecimento do recrutamento excepcional para a


prestao de servio efectivo decorrente da convocao ou mobilizao16.
Uma vez firmado o vnculo com as Foras Armadas, enquadram-se estes
cidados, militares nos regimes de voluntariado, de contrato e dos quadros permanentes,
no conceito de trabalhadores da Administrao Pblica, conforme decorre do Artigo
270 da CRP e do n. 1 do Artigo 35 da Lei da Defesa Nacional e da Foras Armadas
(LDNFA)17, integrando o vnculo jurdico inerente prestao de servio militar todas
as caractersticas essenciais relao jurdica de emprego pblico a sujeio ao
regime de Direito Pblico, a prestao de trabalho, a retribuio e a subordinao

15

O servio efectivo nos quadros permanentes compreende a prestao de servio pelos cidados
que, tendo ingressado voluntariamente na carreira militar, estabelecem um vnculo definitivo com as
Foras Armadas (Vide o Artigo 4 do EMFAR). A ttulo exemplificativo, o actual ingresso na categoria de
Oficial dos quadros permanentes do Exrcito depende da obteno, com aproveitamento, do grau de
Mestre na Academia Militar (AM), devendo os candidatos categoria de Sargento dos quadros
permanentes do mesmo ramo das Foras Armadas frequentar o respectivo Curso de Formao de
Sargentos, com a durao de dois anos, o primeiro dos quais, dedicado formao comum de todas as
armas e servios, tem lugar na Escola de Sargentos do Exrcito (ESE). Com o ingresso nos quadros
permanentes, o militar presta juramento de fidelidade em cerimnia prpria, em obedincia seguinte
frmula: Juro, por minha honra, como portugus e como Oficial/Sargento/Praa da(o)
Armada/Exrcito/Fora Area, guardar e fazer guardar a Constituio da Repblica, cumprir as ordens e
deveres militares, de acordo com as leis e regulamentos, contribuir com todas as minhas capacidades para
o prestgio das Foras Armadas e servir a minha Ptria em todas as circunstncias e sem limitaes,
mesmo com o sacrifcio da prpria vida. Ao Oficial entregue a Carta Patente, documento
tradicionalmente adoptado como forma de encarte dos Oficiais dos quadros permanentes das Foras
Armadas, regulado no Decreto-Lei n. 194/82, de 21 de Maio.
16

Vide o Artigo 7 da LSM.

17

A LDNFA foi aprovada pela Lei n. 29/82, de 11 de Dezembro e alterada pelas Leis n. 41/83,
de 21 de Dezembro, n. 111/91, de 29 de Agosto, n. 113/91, de 29 de Agosto e n. 18/95, de 13 de Julho,
bem como pelas Leis Orgnicas n. 3/99, de 18 de Setembro, n. 4/2001, de 30 de Agosto e n. 2/2007, de
16 de Abril.

16

jurdica18, sem prejuzo das especificidades inerentes relao de servio militar,


incontornavelmente marcada (pelo menos) desde o dia do Juramento de Bandeira19.

18

Sem prejuzo de os actuais regimes de carreiras, vnculos e remuneraes do trabalhadores que


exercem funes pblicas, aprovados pela Lei n. 12-A/2008, de 27 de Fevereiro, estabelecer no seu
Artigo 91 a correspondente converso dos contratos administrativos de provimento dos trabalhadores
abrangidos pelo mbito de aplicao subjectivo do diploma, do qual se exclui os militares das Foras
Armadas, cujos regimes constam de leis especiais, o n. 1 do Artigo 45 do RLSM prev expressamente
que, para todo os efeitos legais, o regime de contrato equivalente ao contrato administrativo de
provimento e o militar contratado equiparado a agente administrativo, estabelecendo o n. 2 do Artigo
50 do RLSM a aplicabilidade, com as necessrias adaptaes, das disposies do presente Regulamento
que regulam o RC ao RV. Vide, por ltimo, o Parecer n. 83/2007, de 22 de Julho de 2008, da
Procuradoria-Geral da Repblica, relativamente incluso dos militares dos quadros permanentes das
Foras Armadas no conceito de emprego pblico, a propsito dos fundamentos invocados no sentido da
aplicabilidade do estatuto do trabalhador estudante a estes militares, parecer que foi homologado por
despacho do Ministro da Defesa Nacional, em 11 de Julho de 2008 e publicado no Dirio da Repblica,
n. 146, 2 Srie, de 30 de Julho.
19

O Artigo 7 do EMFAR consagra a frmula empregue nas cerimnias onde cada militar
profere, com o brao direito erguido em direco Bandeira nacional, o necessrio juramento: Juro,
como portugus e como militar, guardar e fazer guardar a Constituio e as leis da Repblica, servir as
Foras Armadas e cumprir os deveres militares. Juro defender a minha Ptria e estar sempre pronto a lutar
pela sua liberdade e independncia, mesmo com o sacrifcio da prpria vida.

17

CAPTULO

II

RESTRIO

DOS

DIREITOS

FUNDAMENTAIS DOS MILITARES

2.1. OS DIREITOS FUNDAMENTAIS EM GERAL

Os direitos fundamentais consubstanciam as posies jurdicas dos cidados,


individual ou institucionalmente considerados, assentes na Constituio formal (direitos
fundamentais em sentido formal) e na Constituio material (direitos fundamentais em
sentido material).
Os direitos fundamentais, ou os direitos fundamentais em sentido material,
decorrem dos princpios da Constituio material, cujo sentido e alcance efectivo se
encontra sujeito a variaes.
Assim, para alm dos princpios comuns a todos os direitos (princpios da
universalidade e da igualdade)20, existem princpios comuns com variaes, como o
princpio da proteco da confiana21, o princpio da proporcionalidade22, o princpio
da eficcia jurdica dos direitos fundamentais23, que abordaremos infra, o princpio da
tutela jurdica24 e o princpio da responsabilidade civil das entidades pblicas e dos
seus titulares em caso de violao de direitos25.26
Face Constituio de 1976, o sentido e o contedo efectivo dos direitos
fundamentais correspondero necessariamente aos valores e princpios consignados nos

20

Vide os Artigos 12 e 13 da CRP.

21

Vide o n. 2 do Artigo 266 da CRP.

22

Vide o n. 2 do Artigo 18 da CRP.

23

Vide o n. 1 do Artigo 18 da CRP.

24

Vide o Artigo 20 da CRP, o n. 2 do Artigo 202, os ns 4 e 5 do Artigo 268, o Artigo 23 e o


n. 1 do Artigo 52, todos da CRP.
25

Vide o Artigo 22 e o n. 1 do Artigo 269, ambos da CRP.

26

Vide, neste sentido, JORGE MIRANDA, Manual de Direito Constitucional, Direitos


Fundamentais, Tomo IV, 4 Edio, Coimbra Editora, Coimbra, 2008, pgs. 152-153.

18

Artigos 1 e 2 da Lei Fundamental, nomeadamente ao respeito pela dignidade da


pessoa humana e o pelo Estado de Direito democrtico.

2.2.

APLICABILIDADE

DIRECTA

DOS

DIREITOS

FUNDAMENTAIS E O ESTATUTO SOCIAL MNIMO

No sentido da determinao do mbito e alcance da eficcia dos direitos


fundamentais27, tem-se revelado pacfica a teoria da eficcia directa no Direito Pblico,
inequivocamente reforada pelo disposto no n. 1 do Artigo 18 da CRP: Os preceitos
constitucionais respeitantes aos direitos, liberdades e garantias so directamente
aplicveis e vinculam as entidades pblicas (e privadas) parnteses nosso. Os direitos
fundamentais visam, pois, em primeira linha, a proteco dos sujeitos jurdicos contra
os poderes estaduais, cuja posio privilegiada facilmente atentaria contra o designado
contedo mnimo essencial ou ncleo duro, irredutvel, desses mesmos direitos.
As dvidas foram colocadas pela Doutrina inicialmente na Alemanha e, na sua
esteira, pela Jurisprudncia, apenas no que diz respeito vinculao das entidades
privadas, ou seja, no mbito do Direito Privado. Em Portugal, as teses que defendem a
eficcia directa e imediata dos direitos fundamentais nas relaes entre privados so
sustentadas designadamente por J. J. GOMES CANOTILHO e VITAL MOREIRA 28,
JOS JOO ABRANTES29, ANA PRATA30 e JORGE BACELAR GOUVEIA. J a
posio de CARLOS ALBERTO DA MOTA PINTO31 se traduz na defesa da teoria da
27

Os Princpios Fundamentais encontram-se plasmados na CRP (Artigos 1 a 11), onde esto


tambm garantidos os Direitos e Deveres Fundamentais dos cidados: Princpios Gerais Artigos 12 a
23, Direitos, Liberdades e Garantias Pessoais Artigos 24 a 47, Direitos, Liberdades e Garantias de
Participao Poltica Artigos 48 a 52, Direitos, Liberdades e Garantias dos Trabalhadores Artigos
53 a 57, Direitos e Deveres Econmicos Artigos 58 a 62, Sociais Artigos 63 a 72 e Culturais
Artigos 73 a 79.
28

Cfr., Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, Coimbra Editora, Coimbra, 2007, pg.

147.
29

Cfr., A Vinculao das Entidades Privadas aos Direitos Fundamentais, AAFDL, Lisboa,
1990, pg. 94 e Contrato de Trabalho e Direitos Fundamentais, Coimbra Editora, 2005, pgs. 223 ss, do
mesmo autor.
30

Cfr., A Tutela Constitucional da Autonomia Privada, Almedina, Coimbra, 1982, pg. 137.

31

Cfr., Teoria Geral do Direito Civil, 4 Edio, Coimbra Editora, Coimbra, 2005, pgs. 73 ss.

19

eficcia indirecta ou mediata dos direitos fundamentais nas relaes jurdico-privadas,


em que a aplicao das normas constitucionais se faz com referncia a instrumentos e
regras prprias do direito civil32. Sem prejuzo de parte da Doutrina apontar no sentido
da ausncia prtica de diferenas do confronto entre estas teorias, adoptar uma ou outra
no ser, porm, indiferente, uma vez que s a eficcia directa dos direitos fundamentais
nas relaes privadas d a garantia plena de defesa da intangibilidade do contedo
mnimo essencial dos mesmos33. Podemos, por ltimo, ainda afirmar que a previso
expressa da natureza directa da vinculao das entidades particulares aos direitos,
liberdades e garantias no preceito constitucional supra transcrito sempre tornar esta
teoria incontornvel.
Os direitos fundamentais, traduzidos em normas e princpios objectivos34,
impem-se, pois, a toda a Ordem Jurdica, pblica e privada, obrigando, assim, o Estado
e a sociedade civil.

2.3. A RESTRIO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS DOS


MILITARES

Na salvaguarda do estatuto social mnimo definido pela CRP, cujo respeito ,


como vimos, imposto s entidades pblicas e privadas, a Lei Fundamental estabelece,
no n. 2 do seu Artigo 18, que a lei ordinria s pode restringir os direitos, as liberdades
e as garantias nos casos expressamente previstos35, devendo as restries limitar-se ao

32

A eficcia indirecta da aplicao dos preceitos constitucionais s relaes jurdico-privadas


referida na Doutrina alem como eficcia reflexa ou eficcia em relao a terceiros.
33

Neste sentido, Vide, JOO ABRANTES, Jos, Contrato de Trabalho e Direitos


Fundamentais, Coimbra Editora, 2005, pgs. 227 a 229.
34

Note-se, pois, que os direitos fundamentais eram inicialmente apenas tidos como direitos
subjectivos de defesa perante os poderes do Estado.
35

Em consonncia com o princpio da autorizao constitucional expressa. Nas palavras de


GOMES CANOTILHO, J.J, Direito Constitucional e Teoria da Constituio, 7 Edio, Almedina,
Coimbra, 2009, pg. 424, Esta individualizao expressa tem como objectivo obrigar o legislador a
procurar sempre nas normas constitucionais o fundamento concreto para o exerccio da sua competncia
de restrio de direitos, liberdades e garantias, e criar segurana jurdica nos cidados, que podero contar
com a inexistncia de medidas restritivas de direitos fora dos casos expressamente considerados pelas
normas constitucionais como sujeitos a reserva de lei restritiva.

20

necessrio para salvaguardar outros direitos ou interesses constitucionalmente


protegidos. s leis restritivas de direitos, liberdades e garantias fica, alm disso, vedada
a possibilidade da diminuio da extenso e do alcance do contedo essencial dos
preceitos constitucionais36.
Ora a CRP consagra expressa e taxativamente as situaes de restrio
admitidas ao exerccio de direitos pelos militares integrantes das fileiras das Foras
Armadas, a quem incumbe a defesa (militar) da Repblica (contra o exterior) e
imposto o dever de obedincia aos rgos de soberania competentes, nos termos da
Constituio e da Lei 37. Prev, pois, o Artigo 270 da CRP, a possibilidade de a Lei
estabelecer, na estrita medida das exigncias prprias das respectivas funes,
restries ao exerccio de direitos de expresso, reunio, manifestao, associao e
petio colectiva e capacidade eleitoral passiva por militares (e agentes
militarizados) dos quadros permanentes em servio efectivo38.
Assim, as restries constitucionalmente consagradas aparecem estabelecidas e
desenvolvidas nos Artigos 31 a 31-F da LDNFA. Com efeito, dispe o n. 1 do Artigo
31 desta Lei que Os militares em efectividade de servio dos quadros permanentes e
em regime de voluntariado e de contrato gozam dos direitos, liberdades e garantias
constitucionalmente estabelecidos, mas o exerccio dos direitos de expresso, reunio,
manifestao, associao e petio colectiva e a capacidade eleitoral passiva ficam

36

Cfr., o n. 3 do Artigo 18 da CRP. O princpio da proteco do ncleo essencial traduz uma


preocupao eminentemente material, que procura evitar o esvaziamento do contedo dos direitos
fundamentais restringidos. A restrio de direitos pautada, ademais, por outros princpios fundamentais,
tais como o princpio da proibio do excesso ou princpio da proporcionalidade. Vide, neste sentido,
BACELAR GOUVEIA, Jorge, Regulao e Limites dos Direitos Fundamentais, in Separata do II
Suplemento do Dicionrio Jurdico da Administrao Pblica, Lisboa, 2001, pg. 458 ss. Relativamente
regulao e aos limites dos direitos fundamentais, Vide, BACELAR GOUVEIA, Jorge, Regulao e
Limites dos Direitos Fundamentais, in Separata do II Suplemento do Dicionrio Jurdico da
Administrao Pblica, Lisboa, 2001, pg. 450 ss. Ainda sobre os limites dos direitos fundamentais, Vide,
VIEIRA DE ANDRADE, Jos Carlos, Os Direitos Fundamentais na Constituio Portuguesa de 1976,
Almedina, Coimbra, 2007, pg. 212 ss.
37

Vide, respectivamente, os ns 1 e 2 do Artigo 275. O princpio da obedincia das Foras


Armadas aos rgos de soberania competentes encontra-se igualmente previsto no Artigo 19 da LDNFA.
No mesmo sentido, Vide, ainda, o Artigo 4 do anterior RDM e o Artigo 1 do novo RDM.
38

A propsito da tipificao, Vide, com as adaptaes inerentes questo da restrio dos


direitos fundamentais, BACELAR GOUVEIA, Jorge, Os Direitos Fundamentais Atpicos, Aequitas,
Editorial Notcias, 1995, pg. 60: A razo do emprego da tipificao quase no carece de demonstrao
no domnio dos direitos fundamentais. A sua enorme importncia afere-se pela necessidade da
pormenorizao dos bens jurdicos protegidos e das respectivas vias de aproveitamento como forma de
melhor contribuir para a sua melhor proteco, evitando-se assim a sua diluio em formas abstractas,
facilmente merc do poder poltico.

21

sujeitos ao regime previsto nos artigos 31-A a 31-F da presente lei, nos termos da
Constituio.
Em conjugao com o n. 4 do Artigo 275 da CRP39, o n. 2 do Artigo 31 da
LDNFA acrescenta que Os militares em efectividade de servio so rigorosamente
apartidrios e no podem aproveitar-se da sua arma, do seu posto ou da sua funo para
qualquer interveno poltica, partidria ou sindical, nisto consistindo o seu dever de
iseno, dispondo, ademais, o n. 3 do Artigo 31 da LDNFA que, aos militares em
efectividade de servio dos quadros permanentes e em regime de voluntariado e de
contrato, no so aplicveis as normas constitucionais referentes aos direitos dos
trabalhadores cujo exerccio tenha como pressuposto os direitos restringidos nos
nmeros seguintes, designadamente a liberdade sindical, nas suas diferentes
manifestaes e desenvolvimentos, o direito criao de comisses de trabalhadores,
tambm com os respectivos desenvolvimentos, e o direito greve40. Por ltimo, o n. 4
deste preceito normativo estabelece que No exerccio dos respectivos direitos os
militares esto sujeitos s obrigaes do estatuto da condio militar e devem observar
uma conduta conforme a tica militar e respeitar a coeso e a disciplina das Foras
Armadas 41.
39

Dispe o n. 4 do Artigo 275 da CRP que As Foras Armadas esto ao servio do povo
portugus, so rigorosamente apartidrias e os seus elementos no podem aproveitar-se da sua arma, do
seu posto ou da sua funo para qualquer interveno poltica.
40

O Artigo 30 da LDNFA consagra expressamente o princpio da iseno poltica exigido aos


militares, reproduzindo quase integralmente o n. 4 do Artigo 275 da CRP. A al. a) do Dever 13 do
Artigo 4 do anterior RDM consagrava tambm como um dos deveres especiais do militar do quadro
permanente, na efectividade de servio ou prestando servio em regime voluntrio, conservar, em todas as
circunstncias, um rigoroso apartidarismo poltico, sendo-lhe, vedado o exerccio de qualquer actividade
poltica sem autorizao, bem como a filiao em agrupamentos ou associaes de carcter poltico. Vide,
ainda, o Dever 14 do mesmo preceito legal, relativo imposio de o militar no assistir uniformizado e
mesmo em trajo civil, no tomar parte em mesas, fazer uso da palavra ou exercer qualquer actividade em
comcios, manifestaes ou reunies pblicas de carcter poltico sem autorizao. O novo RDM
consagra igualmente o dever especial de iseno poltica, identificando-o como o rigoroso
apartidarismo dos militares, no podendo os mesmos usar a sua arma, o seu posto ou a sua funo para
qualquer interveno poltica, partidria ou sindical (Vide a alnea i) do n. 2 do Artigo 11 e o Artigo
20, ambos deste diploma legal). Existem autores que sentenciam que a LDNFA ter extravasado, por
exemplo no n. 3 do Artigo 31 desta Lei, o mandado constitucional de neutralidade poltico-partidria das
Foras Armadas para o mbito das restries do domnio sindical, decepando-as da possibilidade de os
seus membros beneficiarem dos direitos fundamentais dos trabalhadores, colidindo com a actual realidade
social. Neste sentido, Vide ANTNIO ARAJO, O Direito da Defesa Nacional e das Foras Armadas,
Edies Cosmos, Instituto da Defesa Nacional, Lisboa, 2000, pg. 309. Vide, ademais, o Parecer n.
83/2007, de 22 de Julho de 2008, da Procuradoria-Geral da Repblica, homologado por Despacho de Sua
Ex. o Ministro da Defesa Nacional em 11 de Julho de 2008 e publicado no Dirio da Repblica, 2 Srie,
n. 146, de 30 de Julho, no sentido da curiosamente questionada aplicabilidade do prprio estatuto do
trabalhador estudante aos militares dos quadros permanentes das Foras Armadas.
41

No que se refere ao estatuto da condio militar, a Lei n. 11/89, de 1 de Junho aprovou as


bases gerais a que deve obedecer o exerccio dos direitos e o cumprimento dos deveres pelos militares dos

22

Chegados problemtica da especificidade inerente condio militar e


antecedendo a anlise do arqutipo legal garante da designada disciplina pugnada pelas
Foras Armadas e, bem assim, da salvaguarda das restries dos direitos fundamentais
legalmente estabelecidas, cumpre primeiro questionarmos os fundamentos da
interveno legislativa restritiva operada, designadamente no que toca ao princpio da
autorizao constitucional expressa.

2.4. OS FUNDAMENTOS DA RESTRIO

Considera-se, assim, de todo pertinente aferir, prima facie, se a interveno


legislativa diminuiu a extenso e o alcance do contedo essencial dos preceitos
constitucionais, limitando-se as restries ao necessrio salvaguarda de outros direitos
ou interesses constitucionalmente protegidos.
Constatamos, pois, que o princpio da autorizao constitucional expressa foi
indubitavelmente comprimido em favor do reconhecimento da existncia de uma
autorizao implcita de restrio legal de direitos fundamentais (ou de restries
implcitas dos direitos fundamentais), com fundamento em inquestionveis razes
materiais. Efectivamente, estendeu-se a expressa restrio constitucional aos direitos
fundamentais dos militares dos quadros permanentes aos militares sujeitos ao vnculo
temporrio da prestao de servio militar nos regimes de contrato e de voluntariado,
permitindo-se, assim, interveno legislativa restritiva, a harmonizao dos interesses
inerentes extenso da restrio a todos os militares em efectividade de servio
(princpio da igualdade). Mas que interesses so estes?
Na busca dos fundamentos da restrio dos direitos fundamentais dos militares,
surgem, de imediato, as razes que favorecem a sujeio do cidado em uniforme42 em
quadros permanentes e dos restantes militares enquanto na efectividade de servio (BGECM), definindo
os princpios orientadores das respectivas carreiras (Vide, o Artigo 1, a al. g) do Artigo 2 e o Artigo 7
deste diploma legal). Note-se que o n. 1 do Artigo 18 do EMFAR, relativo aos direitos, liberdades e
garantias dos militares reproduz os termos do Artigo 7 das BGECM: O Militar goza de todos os
direitos, liberdades e garantias reconhecidas aos demais cidados, estando o exerccio de alguns desses
direitos e liberdades sujeito s restries constitucionalmente previstas, com o mbito pessoal e material
que consta da LDNFA.
42

Na busca do sentido subjacente ao conceito de nacionalidade ou cidadania portuguesa, o


Artigo 4 da CRP presta algum auxlio, dispondo que So cidados portugueses todos aqueles que como
tal sejam considerados pela lei ou por conveno internacional. Mas a tarefa do legislador ordinrio est,

23

naturalmente, sujeita aos parmetros jusinternacionais e constitucionais. Nestes termos, o regime da


nacionalidade portuguesa encontra-se consagrado na Lei n. 37/81, de 3 de Outubro, alterada pela Lei n.
25/94, de 19 de Agosto, pelo Decreto-Lei n. 322-A/2001, de 14 de Dezembro, na redaco dada pelo
Decreto-Lei n. 194/2003, de 23 de Agosto, pela Lei Orgnica n. 1/2004, de 15 de Janeiro e pela Lei
Orgnica n. 2/2006, de 17 de Abril. Atravs deste diploma legal, so definidas as condies e os efeitos
da atribuio (nacionalidade originria), aquisio (por efeito da vontade, pela adopo e por
naturalizao) e perda da nacionalidade, as regras do registo, prova e contencioso da nacionalidade e do
conflito de leis sobre a nacionalidade (note-se que o status segundo o qual um indivduo titular da
nacionalidade de dois Estados designado dupla-nacionalidade ou dupla-cidadania; j a situao da
acumulao de nacionalidades de mais de dois pases designada de nacionalidade mltipla ou
plurinacionalidade). Sobre este ponto, Vide, ainda, a Conveno Europeia sobre a Nacionalidade, aberta
assinatura dos Estados Membros do Conselho da Europa em Estrasburgo em 26 de Novembro de 1997,
aprovada, para ratificao, pela Resoluo da Assembleia da Repblica n. 19/2000, publicada no Dirio
da Repblica, Srie I-A, n. 55, de 6 de Maro e ratificada por Decreto do Presidente da Repblica n.
7/2000, publicado no mesmo Dirio da Repblica. A cidadania , em si, um vnculo jurdico pelo qual o
indivduo integra o povo de um Estado e acede, por essa via, titularidade de um conjunto de direitos,
representando igualmente um sinal identificador com peso acentuadamente simblico, v.g., a histria e a
cultura da Ptria. Poder-se- ainda dizer, com Ian Brownlie, que a nacionalidade um vnculo jurdico
que tem por base um facto social de pertena, uma conexo genuna de vivncia, de interesses e de
sentimentos, em conjunto com a existncia de direitos e deveres recprocos. Saliente-se constituir
inclusivamente fundamento de oposio aquisio da nacionalidade portuguesa, por efeito da vontade
ou da adopo, a prestao de servio militar no obrigatrio a Estado estrangeiro (Vide, a al. c) do
Artigo 9 e o Artigo 10 da Lei da Nacionalidade). Assim, facilmente se deduz que a admisso s Foras
Armadas no exige a nacionalidade portuguesa (ou a sua atribuio ou aquisio prvia) como um mero
formalismo inerente ao recrutamento a seleco dos candidatos. Ao exigir a nacionalidade portuguesa,
confia-se antes que a sua deteno configure mais do que um mero status transformado em mecanismo
legal que to-somente permite aceder a um conjunto de direitos reservados aos cidados nacionais da
Ptria. Com efeito, o direito de defesa da Ptria est indissociavelmente ligado a um dever que pressupe
uma relao de fidelidade que s pode ser imposto aos respectivos cidados. A questo da
inadmissibilidade de estrangeiros nas Foras Armadas pode vir a ser objecto de grande controvrsia no
nosso pas, sendo-o j para l das nossas fronteiras, onde determinados pases admitem que estrangeiros
prestem servio militar, como por exemplo nos Estados Unidos da Amrica (cfr. o Selective Service Act,
de 28 de Setembro de 1971), onde a conscrio foi extinta aps a guerra do Vietname. Com efeito, muitos
imigrantes, especialmente latino-americanos, com residncia legal permanente, ingressam nas Foras
Armadas dos EUA, movidos sobretudo pela vontade de acelerar o processo de obteno da cidadania
(e/ou de aceder gratuitamente ao ensino superior). Nos termos desta poltica, a nacionalizao surge como
uma forma de recompensar os estrangeiros que participam na guerra contra o terrorismo (Jos
Guttierrez, por exemplo, nasceu na Guatemala e foi o segundo soldado americano a morrer no Iraque,
sendo homenageado com cidadania pstuma). No entanto, existem vozes que questionam se a nica
lngua nacional e a cultura anglo-protestante no correro o risco de serem substitudas, respectivamente,
por duas lnguas (ingls e espanhol) e por dois povos com duas culturas (anglicana e hispnica). Outro
caso particular o de Espanha. Uma das mudanas mais significativas sofridas nas respectivas Foras
Armadas foi igualmente a extino do servio militar obrigatrio, em 31 de Dezembro de 2001 e a
consagrao legal da possibilidade de admisso de extranjeros a la condicin de militar Professional de
tropa y marinera (Vide, neste sentido, a Ley 32/2002, de 5 de jlio, que alterou a Ley 17/1999, de 18 de
mayo, do Rgimen del Personal de las Fuerzas Armadas e o Reglamento de acceso de extranjeros a la
condicin de militar profesional de tropa y marinera, aprovado pelo Real Decreto 1244/2002, de 29 de
noviembre, com as alteraes constantes do Real Decreto 2266/2004, de 3 de diciembre e da competente
Orden Ministerial num. 217/2004, de 30 de diciembre). No entanto, a admissibilidade da nacionalidade
estrangeira limita-se aos pases que mantm especiais vnculos histricos, culturais e lingusticos com
Espanha, salvaguardando-se legalmente a no-ingerncia nos assuntos internos dos Estados, a
harmonizao com as normas do direito internacional e a misso constitucionalmente consagrada e
atribuda das Foras Armadas. Com efeito, a defesa nacional essencialmente direito e dever dos
cidados espanhis, pelo que o acesso dos estrangeiros restringe-se de forma proporcional, a fim de
alegadamente evitar um desfasamento quantitativo e qualitativo das foras.

24

desfavor da sua autonomia pessoal, sobretudo no mbito das designadas relaes


especiais de poder, ou seja, nas palavras de MANUEL DA COSTA ANDRADE43,
naquelas particulares relaes entre o Estado e o indivduo, marcadas, para alm da
durao e intensidade dos vnculos, pela acentuao exponencial da assimetria e da
dependncia prprias das relaes entre o poder e o indivduo. Em sentido semelhante,
JOS CARLOS VIEIRA DE ANDRADE44 afirma que os membros das Foras
Armadas no so (sequer), meros indivduos, precisamente porque se encontram em
situaes especiais de relao jurdica com os poderes pblicos, capazes de justificar
restries, tambm especiais, de alguns direitos.
Assim, a relao especial de poder, qual os militares se encontram sujeitos,
pressuporia um regime jurdico particular adequado aos fins da relao jurdica especial,
j de per si legitimadora das restries aos respectivos direitos fundamentais.
Sustentaria, ademais, esta tomada de posio o facto de as actuais caractersticas
do servio militar, consubstanciadas na profissionalizao das Foras Armadas,
integradas por voluntrios para a prestao de servio militar efectivo nos regimes de
contrato e de voluntariado e, bem assim, por militares dos quadros permanentes que
(voluntariamente) abraam a carreira militar, importarem como que uma renncia
expressa ao pleno exerccio dos direitos fundamenteis45, vislumbrando-se aqui, sob
outra perspectiva, a vertente especfica da relao especial de sujeio dos militares.
Tal entendimento revela-se, porm, indefensvel, uma vez que a prpria auto-restrio
de direitos imporia, para alm de uma vontade livre e esclarecida, uma durao limitada
da prpria renncia aos direitos fundamentais, o que no sucede. Com efeito, basta
atendermos, por um lado, aos constrangimentos sociais e econmicos de Portugal, que
conduzem uma parte tida por considervel dos cidados s fileiras das Foras Armadas
(facto social notrio, comprometedor, assim, da existncia de uma vontade
verdadeiramente livre e concomitantemente indiciador de um eventual abuso
institucional, gerador de efeitos perversos) e, por outro, circunstncia de tempo
subjacente ao vnculo jurdico celebrado com os militares dos quadros permanentes,
43

Direito Penal Mdico SIDA: Testes Arbitrrios, Confidencialidade e Segredo, Coimbra


Editora, 2004, pg. 47.
44

Os Direitos Fundamentais na Constituio Portuguesa de 1976, 2 Edio, Almedina,


Coimbra, 2001, pg. 303 ss.
45

A prpria frmula do Juramento de Bandeira parece sustentar a tese da renncia expressa ao


pleno exerccio dos direitos fundamentais.

25

sujeitos aos deveres militares inerentes sua situao administrativa relativamente


prestao de servio46.
Segundo o modelo clssico das Foras Armadas, ser militar importaria o assumir
desta condio vinte e quatro horas por dia, por motivos atinentes to-s a valores
tradicionais ainda que perdurveis, como a disciplina, a honra e a lealdade,
importando pura e simplesmente o no exerccio dos direitos fundamentais de cidado
pelo militar47. Mas as relaes especiais de poder no justificam, por si s, a restrio
aos direitos fundamentais dos militares. Ela emerge da necessidade de harmonizar estes
mesmos direitos com os fins institucionalmente visados, com os bens jurdicos, os
valores ou os princpios constitucionalmente consagrados, isto , com a afirmao de
um interesse pblico especial ou primacial48.
Efectivamente, as Foras Armadas no existem por si nem para si. A estas
incumbe a defesa militar da Repblica, obedecem aos rgos de soberania competentes
e esto ao servio do povo portugus. Incumbe-lhes satisfazer os compromissos
internacionais do Estado Portugus no mbito militar e participar em misses
humanitrias e de paz assumidas pelas organizaes internacionais de que Portugal faa
parte. Podem ainda ser incumbidas de colaborar em misses de proteco civil em
tarefas relacionadas com a satisfao de necessidades bsicas e a melhoria da qualidade
de vida das populaes e em aces de cooperao tcnico-militar no mbito da
poltica nacional de cooperao, podendo inclusivamente ser empregues nas situaes
de estado de stio e de emergncia49.
As Foras Armadas surgem, assim, como o (exclusivo) instrumento do Estado
para assegurar a execuo da componente militar da defesa nacional50, cujos objectivos
46

Note-se que os direitos fundamentais so, em regra, indisponveis, irrenunciveis e


imprescritveis. Neste sentido, Vide, VIEIRA DE ANDRADE, Jos Carlos, in Os Direitos Fundamentais
na Constituio Portuguesa de 1976, 2 Edio, Almedina, Coimbra, 2001, pg. 318 ss.
47

A concepo original das relaes especiais de poder de LABAND na Alemanha do Sc. XIX
encontra-se actualmente despojada do seu radicalismo inicial, mas o seu contedo, devidamente mitigado,
revela-se ainda til para a doutrina administrativa portuguesa, ainda que a mesma empregue, por vezes,
outras expresses, como relaes jurdicas especiais ou estatutos especiais, para justificar a
aplicabilidade das correspondentes regras ou regimes especficos.
48

Veja-se a prpria letra da lei do Artigo 270 da CRP: na estrita medida das exigncias
prprias das respectivas funes.
49

Vide os ns 1, 3 a 7 do Artigo 275 da CRP, os n. 3 a 5 do Artigo 3 da LDNFA, os Artigos 9


e 19 da LDNFA.
50

A componente militar da defesa nacional exclusivamente assegurada pelas Foras Armadas,


sem prejuzo do direito e dever de cada portugus da passagem resistncia, activa e passiva, nas reas de

26

se orientam no sentido de garantir, no respeito da ordem constitucional, das instituies


democrticas e das convenes internacionais, a independncia nacional, a integridade
do territrio e a liberdade e a segurana das populaes contra qualquer agresso ou
ameaa externas, bem como assegurar a manuteno ou o restabelecimento da paz em
condies que correspondam aos interesses nacionais51.
Neste sentido, so imperativos das Foras Armadas, reveladores da sua
especificidade, o respeito pela Constituio e pelas leis, a subordinao ao interesse
nacional, a neutralidade e imparcialidade polticas, a lealdade, a disciplina, a
subordinao hierarquia militar, a conduta conforme com a tica militar e os ditames
da virtude e da honra, a coeso ou o esprito de corpo, o esprito de abnegao, a
sujeio aos riscos inerentes ao cumprimento das misses militares, a permanente
disponibilidade para lutar em defesa da Ptria (se necessrio com o sacrifcio da prpria
vida), a obedincia pronta, a eficincia operacional e a eficcia em combate fim
ltimo para o qual esto vocacionadas.
A restrio dos direitos fundamentais dos militares fundamenta-se, assim, na
proteco dos interesses constitucionalmente protegidos, ancorados na necessidade de
assegurar a eficincia, a eficcia, a disciplina, a iseno e neutralidade polticas das
Foras Armadas, enquanto garantias (mnimas) do cumprimento das funes de defesa
nacional e de segurana dos cidados que lhes esto cometidas, pressupondo, assim, o
(possvel) equilbrio entre os direitos comprimidos e os fins institucionais e
constitucionais prosseguidos.

2.5. O APARTIDARISMO E A ISENO POLTICA EM


ESPECIAL

Em favor da defesa da Repblica democrtica e pluripartidria e, bem assim, da


Lei Fundamental exigida a no pertena dos elementos das Foras Armadas a
qualquer partido, fora ou movimento de natureza poltica (o apartidarismo), bem como
a sua neutralidade e imparcialidade relativamente a qualquer interesse partidrio ou
territrio nacional ocupadas por foras estrangeiras e da colaborao das foras de segurana na execuo
da poltica de defesa nacional, nos termos da lei (Vide, o n 1 do Artigo 18 da LDNFA).
51

Cfr., os Artigos 273 da CRP e 1, 4, 5, 17 e 18 da LDNFA.

27

simpatia pessoal (a iseno poltica)52. A relevncia desta especfica restrio afere-se


sobretudo pela habitual reconduo mesma do fundamento essencial das restries ao
exerccio de direitos expressamente previstas para os militares dos quadros permanentes
no Artigo 270 do texto constitucional vigente e, como vimos, aplicveis aos restantes
militares em efectividade de servio, nos regimes de voluntariado e de contrato.

52

Os princpios do apartidarismo e da iseno poltica encontram-se expressamente consagrados


no n. 4 do Artigo 275 da CRP, no Artigo 30 e no n. 2 do Artigo 31, ambos da LDNFA, na al. a),
Dever 13 do Artigo 4 do anterior RDM e na alnea i) do n. 2 do Artigo 11 e no Artigo 20, ambos do
novo RDM. Saliente-se, ainda, a proibio constitucionalmente estabelecida da existncia de associaes
armadas, do tipo militar, militarizadas ou paramilitares, de organizaes racistas ou que perfilhem a
ideologia fascista (Vide o n. 4 do Artigo 46 da CRP). No que ao direito de expresso se refere, os
militares em efectividade de servio dos quadros permanentes e nos regimes de voluntariado e contrato
tm o direito de proferir declaraes pblica sobre qualquer assunto, com a reserva prpria do estatuto
da condio militar, desde que as mesmas no incidam sobre a conduo da poltica de defesa nacional,
no ponham em risco a coeso e a disciplina das Foras Armadas nem desrespeitem o dever de iseno
poltica e sindical ou o apartidarismo dos seus elementos (cfr. o n. 1 do Artigo 31-A da LDNFA). No
que respeita o direito de reunio, os referidos militares podem, desde que trajem civilmente e sem
ostentao de qualquer smbolo das Foras Armadas, convocar ou participar em qualquer reunio
legalmente convocada que no tenha natureza poltico-partidria ou sindical. Contudo, podero assistir
a reunies legalmente convocadas com esta ltima natureza se no usarem da palavra nem exercerem
qualquer funo no mbito da preparao, organizao, direco ou conduo dos trabalhos ou na
execuo das deliberaes tomadas (cfr. os ns 1 e 2 do Artigo 31-B da LDNFA. Vide, ainda, o n. 2 do
mesmo normativo, que estabelece que o exerccio do direito de reunio no pode prejudicar o servio,
nem a permanente disponibilidade do militar para com o mesmo, nem o direito ser exercido dentro das
U/E/O, bem como o j mencionado Dever 14 do Artigo 4 do RDM). No que toca ao direito de
manifestao, os mesmos militares, desde que estejam desarmados e trajem civilmente sem ostentao
de qualquer smbolo nacional ou das Foras Armadas, tm o direito de participar em qualquer
manifestao legalmente convocada que no tenha natureza poltico-partidria ou sindical, desde que no
sejam postas em risco a coeso e a disciplina das Foras Armadas (Vide o Artigo 31-C da LDNFA).
Quanto liberdade de associao, estes militares tm o direito de constituir qualquer associao,
nomeadamente associaes profissionais, excepto se as mesmas tiverem natureza poltica, partidria ou
sindical (cfr. o n. 1 do Artigo 31-D da LDNFA), procurando-se, assim, evitar a politizao da
actividade das associaes compostas por militares. No que se refere ao direito de petio colectiva, os
mesmos militares tm o direito de promover ou apresentar peties colectivas dirigidas aos rgos de
soberania ou a quaisquer outras autoridades, desde que as mesmas no incidam sobre a conduo da
poltica de defesa nacional, no ponham em risco a coeso e a disciplina das Foras Armadas nem
desrespeitem o dever de iseno poltica e sindical ou o apartidarismo dos seus elementos (cfr. o Artigo
31-E da LDNFA). Finalmente, no tocante capacidade eleitoral passiva, ainda os militares em
efectividade de servio dos quadros permanentes e nos regimes de voluntariado e contrato que, em tempo
de paz, pretendam concorrer a eleies para os rgos de soberania, de governo prprio das Regies
Autnomas e do poder local, bem como para deputado ao Parlamento Europeu, devem, previamente
apresentao da candidatura, requerer a concesso de uma licena especial, declarando a sua vontade de
ser candidato no inscrito em qualquer partido poltico. Esta licena especial cessa se o militar no for
eleito, determinando o regresso do mesmo efectividade do servio. Na situao de eleio em que o
militar exera o respectivo mandato em regime de permanncia e a tempo inteiro, este pode requerer,
no prazo estabelecido, a transio voluntria para a situao de reserva. No entanto, a eleio de um
militar para um segundo mandato determina (automaticamente) esta transio. De igual modo, transita
(obrigatoriamente) para a reserva o militar eleito Presidente da Repblica, salvo se o mesmo j se
encontrar nesta situao ou na reforma aquando da eleio (Vide os ns 1, 4, 6, 8 e 10 do Artigo 31-F da
LDNFA). A transio automtica e obrigatria para a reserva tem como pressuposto o facto de o militar
seguramente no apresentar, nestas circunstncias, o perfil de iseno poltica exigido para a integrao
das fileiras das Foras Armadas.

28

Assim, as restries enunciadas no identificado preceito constitucional


encontram, nas palavras de JORGE BACELAR GOUVEIA 53, como fio condutor, uma
restrio de ordem essencialmente poltica, visando conferir ao estatuto das foras
militares () uma neutralidade activa em face do poder poltico, impedindo-as assim de
tomar parte nas respectivas decises, quer no momento da designao dos respectivos
titulares, quer no momento da formao da opinio pblica.
Ainda segundo J. J. GOMES CANOTILHO e VITAL MOREIRA 54, o princpio
do apartidarismo uma consequncia do princpio da subordinao dos militares aos
interesses do povo portugus, cfr., o n. 4 do Art. 275 da CRP, mas que tem a
virtualidade especfica de justificar a restrio de alguns direitos aos militares , cfr., o
Artigo 270 da CRP. Para estes autores, o princpio da imparcialidade e da neutralidade
polticas impe, alm do apartidarismo, a apoliticidade dos militares enquanto tais,
proibindo-lhes de se aproveitarem da sua funo, do seu posto ou da sua arma para
qualquer interveno poltica.
Considera-se, assim, que a exigida imparcialidade das Foras Armadas evita que
as

estruturas

militares

funcionem

como

instrumento

de

presso

poltica,

comprometedoras do livre desenvolvimento das instituies democrticas. Os militares


devem aceitar as escolhas polticas democraticamente feitas pelos cidados ou pelos
rgos do poder poltico, ficando-lhes vedada a possibilidade de manifestar qualquer
preferncia por qualquer ideologia em debate aquando do processo de deciso, bem
como de discordar da posio poltica vencedora55. As Foras Armadas encontram-se,
nestes termos, legalmente subordinadas ao poder poltico, legitimamente constitudo,
no o questionando na pressuposio da realizao dos imperativos nacionais da Nao,
tratando-se, aqui, em suma, de verdadeiras garantias mnimas para a existncia de umas

53

Regulao e Limites dos Direitos Fundamentais, in Separata do II Suplemento do Dicionrio


Jurdico da Administrao Pblica, Lisboa, 2001, pg. 464.
54

Ainda segundo GOMES CANOTILHO, J. J. e VITAL MOREIRA, in Constituio da


Repblica Portuguesa Anotada, Coimbra Editora, Coimbra, 2007, pg. 963, o princpio do apartidarismo
uma consequncia do princpio da subordinao dos militares aos interesses do povo portugus, cfr., o
n. 4 do Art. 275 da CRP, mas que tem a virtualidade especfica de justificar a restrio de alguns direitos
aos militares , cfr., o Artigo 270 da CRP. Para os mesmos autores, o princpio da imparcialidade e da
neutralidade polticas impe, alm do apartidarismo, a apoliticidade dos militares enquanto tais,
proibindo-lhes de se aproveitarem da sua funo, do seu posto ou da sua arma para qualquer interveno
poltica.
55

A separao das funes militares das funes polticas evita, ademais, a duplicao de
esforos, a (inevitvel) recproca ingerncia e, bem assim, uma eventual (e fatal) coliso.

29

Foras Armadas eficazes e coesas, no fragmentadas pelas dissonncias prprias


geradas naturalmente pela vivncia poltica56.

2.6. AS MANIFESTAES MILITARES: RESTROSPECTIVA


HISTRICA

Sem prejuzo do respeito pela Lei Fundamental e da necessria adaptao


normativa do modelo actual de prestao de servio militar em eventual situao de
beligerncia, umas Foras Armadas modernas exigem o abandono de velhos conceitos,
como a clssica subordinao absoluta do inferior ao superior hierrquico, o puro
princpio da disciplina e da organizao militar e a ausncia das garantias fundamentais
do cidado em uniforme.
Os direitos de cidadania dos militares devem, pois, ser permanentemente
ajustados democracia consolidada e realidade das caractersticas do actual modelo de
servio militar, baseado, em tempo de paz, no voluntariado. A democratizao das
Foras Armadas mesmo defendida por alguns autores57, no sentido de serem
reconhecidos aos seus membros todos os direitos, liberdades e garantias, bem como os
direitos de natureza anloga, em plena igualdade com os outros cidados, apenas com os
limites compatveis com a salvaguarda da defesa externa.
Sem se pretender defender aquilo que a prtica poderia transformar num
incontornvel excesso, temos vindo a assistir, de h cerca de quatro anos a esta parte,
atravs de notcias difundidas atravs dos meios de comunicao social, a vrias
intervenes militares pblicas, reveladoras de um (indisfarado) mal-estar existente nas
Foras Armadas, proveniente, por um lado, do acesso jurisdicional ao direito por parte
de militares no conformados com a aplicao de penas disciplinares, reflexo
56

Saliente-se que o apartidarismo exigido desde a formalizao da candidatura Academia


Militar, apresentando-se aos respectivos candidatos, muitos deles acabados de perfazer 18 anos de idade
e, bem assim, de conquistar o direito ao voto, um termo de responsabilidade onde os mesmos declaram
tomar conhecimento e aceitar as disposies legais neste mbito aplicveis e assumem desvincular-se de
qualquer compromisso poltico-partidrio assumido do antecedente, com efeitos desde o respectivo
ingresso.
57

Vide, neste sentido, LIBERAL FERNANDES, Francisco, As Foras Armadas e a PSP perante
a Liberdade Sindical, Estudos em homenagem ao Prof. Doutor A. Ferrer Correia, Vol. III, Boletim da
Faculdade de Direito, Universidade de Coimbra, 1991, pg. 921 ss.

30

indubitvel de uma crescente empertigao dos militares contra as respectivas Chefias


Militares (e, concomitantemente, destas Chefias relativamente aos mesmos militares e
prpria Magistratura) e, por outro, decorrente da ameaada aplicabilidade das normas
do novo RDM aos militares na situao de reserva e de reforma fora da efectividade de
servio.

2.6.1. ANO DE 2005

Assim, reportando-nos ao princpio do ms de Setembro do ano de 2005, a


presena de militares fardados em manifestaes contra as alteraes legislativas
empreendidas no tocante aos seus direitos, como a sade58 e as condies de passagem
reserva e reforma, convocadas pelas respectivas Associaes Profissionais Militares
(APM)59, onde foram proferidas palavras de ordem e slogans de protesto, bem como
proclamadas e relembradas as competncias da hierarquia civil, tida pelos mesmos
como um verdadeiro contra-poder que, em ltima anlise, protegeria os militares
inconformados contra o alegado autoritarismo ou abuso de poder por parte das Chefias
Militares, gerou um ambiente de desconfiana recproca que naturalmente se acentuou
quando os dirigentes associativos, confrontados a posteriori com a instaurao de
processos de averiguaes pelo Ministrio da Defesa Nacional, decidiram explicar, de
forma pouco convincente, que os militares fardados no estariam a manifestar-se, mas
num simples encontro de camaradas, a fim de se solidarizarem com os dirigentes das
Associaes, ento presentes em determinados locais.
58

O Decreto-Lei n. 167/2005, de 23 de Setembro, unificou a assistncia na doena aos militares


das Foras Armadas at ento assegurada por trs subsistemas de sade especficos de cada um dos ramos
das Foras Armadas a Assistncia na Doena aos Militares da Armada, a Assistncia na Doena aos
Militares da Fora Area e a Assistncia na Doena aos Militares do Exrcito, num nico subsistema
sujeito a um regime paralelo ao da ADSE. Salvaguardando as especificidades da condio militar, esta
alterao contribui de forma decisiva para o anunciado objectivo de uniformizao dos vrios sistemas de
sade pblicos, ao mesmo tempo que permite uma melhor racionalizao dos meios humanos e materiais
disponveis.
59

Integram as APM a Associao de Militares na Reserva e Reforma (ASMIR), a Associao de


Oficiais das Foras Armadas (AOFA), a Associao Nacional de Sargentos (ANS) e a Associao de
Praas da Armada (APA). A nvel europeu, as associaes de militares dos diversos pases europeus
criaram, em Setembro de 1972, a EUROMIL European Organisation of Military Associations. A
EUROMIL apoia as liberdades, os direitos bsicos e, em particular, os direitos de associao e reunio no
espao europeu, competindo-lhe representar perante organizaes supra-nacionais e outras autoridades, os
interesses das associaes de militares. Tem estatuto consultivo no Conselho Europeu, sendo parceiro de
discusso no Parlamento Europeu, na NATO e na OIT.

31

Veio, entretanto, a pblico, que o Governo Civil de Lisboa proibira nova


manifestao convocada pelas Associaes representativas dos Oficiais, Sargentos e
Praas, referindo a sua conotao com a actividade sindical e o risco para a coeso e a
disciplina das Foras Armadas. Os dirigentes das Associaes recorreram, assim, da
deciso para o Supremo Tribunal Administrativo (STA), que deu razo ao Governo
Civil na parte relativa actividade sindical. Inconformados, os dirigentes associativos
adoptaram, desde ento, uma postura de quase-desafio, prontamente sublinhada pela
comunicao social. Assim, ainda em Setembro do mesmo ano, trs mulheres de
militares de um Oficial, de um Sargento e de uma Praa foram nomeadas em
reunio organizada pelos militares inconformados, a fim de agendarem uma
manifestao de protesto, cuja convocatria foi, efectivamente, considerada legal e, bem
assim, autorizada pelo Governo Civil. Porm, na sequncia da realizao, em 19 de
Setembro daquele ano, de uma conferncia conjunta dos Ministros da Administrao
Interna e da Defesa Nacional e da informao dos CEM dos ramos, no sentido da
salvaguarda da coeso e da disciplina das Foras Armadas, os militares na efectividade
de servio foram proibidos de comparecer mesma. No sendo os (pelo menos
oficialmente) responsveis pela organizao da manifestao, as APM pronunciaram-se,
no entanto, a favor da motivao da aco empreendida, afirmando que os militares
fardados que ali se vieram a encontraram teriam sido vistos nos locais onde dirigentes
associativos realizavam diligncias, encontravam-se apenas de passagem e estavam
fardados porque regressavam do servio. Alegaram, ainda, a existncia de
discriminao, uma vez que estavam centenas de militares presentes e apenas cento e
sete teriam sido identificados, sendo apenas vinte e dois militares sujeitos a
procedimento disciplinar, nenhum deles possuindo a categoria de Oficial.
Simultaneamente, surgiram novas formas de contestao, designadamente
atravs da distribuio annima pela ento denominada Comisso de Solidariedade
de um folheto apelando aos militares para que os mesmos permanecessem at s vinte
horas nas respectivas U/E/O. Paralelamente, as Associaes organizavam (outras)
formas pblicas de demonstrao de solidariedade para com os camaradas
identificados.

32

2.6.2. ANO DE 2006

No ano de 2006, ressurgiram os protestos dos militares. Em Novembro,


manteve-se a convocao de uma manifestao por uma Comisso constituda por
militares na reserva e no activo, apesar da proibio decretada pelo Governo Civil de
Lisboa, que se baseou num Parecer do Conselho dos Chefes de Estado-Maior. Neste
Parecer, o protesto classificado de ilegal e susceptvel de afectar a coeso e a
disciplina das Foras Armadas, acrescentando ser uma forma de encobrir uma
manifestao de militares organizada por, pelo menos, uma das quatro associaes
profissionais de militares, a ANS, torneando o impedimento legal no s da sua
convocao como do seu objecto. Qualificando a deciso como ilegal, injusta, sem
fundamento e baseada num processo de intenes para proibir uma iniciativa que
no existiria porque tratar-se-ia to-s de um passeio e no uma manifestao, o lder
da comisso organizadora do passeio do descontentamento, FERNANDES TORRES,
Oficial fora da efectividade de servio, reiterou, no Rossio, o convite para os militares e
famlias se associarem ao protesto.
A propsito deste passeio do descontentamento, o Primeiro-Ministro
portugus, JOS SCRATES, afirmou ento: As manifestaes ilegais no devem
realizar-se em Portugal. Neste pas, toda a gente tem o direito de se manifestar, desde
que o faa em respeito pela lei. Por sua vez, a Governadora Civil, ADELAIDE
ROCHA, esclareceu no ter havido qualquer pedido para a realizao do protesto que,
nas suas palavras, revestiria tambm natureza sindical e seria apenas uma forma de
encobrir uma manifestao de militares, sustentando ainda que os promotores,
constituindo-se ou no em Comisso, esto obrigados a cumprir os requisitos legais de
informao ao Governo Civil. No obstante, em 23 de Novembro de 2006, centenas de
militares na reforma e alguns no activo, acompanhados de familiares passearam, em
Lisboa, em efectivo protesto contra os cortes oramentais na rea da Defesa. Segundo
os elementos oportunamente fornecidos pela ANS aos meios de comunicao social,
pelo menos vinte militares dez da Fora Area, nove da Marinha e um do Exrcito
teriam processos pendentes por terem participado no clebre passeio do
descontentamento.

33

2.6.3. ANO DE 2007

J em 2007, dez Sargentos da Fora Area foram condenados a cumprir entre


cinco e sete dias de deteno por terem participado no referido protesto. Numa nota
enviada imprensa, a ANS referia: hoje ficaram concludos os processos disciplinares
instaurados a dez sargentos da Fora Area, na sequncia do passeio do nosso
descontentamento. Acrescentava o documento que nove militares vo cumprir, a
partir de quarta-feira, nas respectivas unidades, cinco dias de deteno, enquanto que o
vice-presidente da ANS, Jos Pereira, cumprir sete dias por contestao pblica das
ordens da chefia numa viglia. Ainda segundo a ANS, o Presidente desta Associao,
LIMA COELHO, foi punido com cinco dias de deteno.
Na sequncia das referidas condenaes, os Advogados da ANS apresentaram
uma providncia cautelar no Tribunal Administrativo e Fiscal de Sintra, com o
objectivo de suspender a eficcia das punies decididas pelo Comandante do Comando
Operacional da Fora Area, o Tenente-General CRUZ, apresentando simultaneamente
uma reclamao, nesse Comando, contra a pena disciplinar aplicada aos dez Sargentos
participantes do passeio. EMANUEL PAMPLONA, Advogado da ANS, afirmou ento
que a providncia cautelar tivera por base as dvidas de constitucionalidade em relao
pena aplicada, uma vez estarem em causa direitos, liberdades e garantias dos
militares punidos, sustentando ainda que naquele passeio no fora colocada em causa a
hierarquia militar nem se tratara de qualquer manifestao poltica. Denunciando a
existncia de um alegado clima de perseguio, declarou que apenas se colocaram
em causa condies scio-profissionais e nunca de ordem poltica ou militar.
Em 18 de Fevereiro de 2007, o Tribunal Administrativo e Fiscal de Sintra
decidiu a suspenso imediata da pena disciplinar de deteno imposta pela Fora Area
ao Sargento JOS AGOSTINHO. Depois de o Oficial de Dia no Comando Operacional
da Fora Area, em Monsanto, ter sido informado da deciso judicial, ter procedido
imediata libertao do identificado militar. A posteriori, o mesmo Tribunal confirmou a
suspenso da punio dos restantes Sargentos, depois de ouvidos o EMGFA, o
Ministrio da Defesa Nacional e os representantes dos Sargentos.
Em 14 de Maro do mesmo ano, um Sargento-Chefe da Marinha,
DIAMANTINO GOUVEIA, ter sido notificado pelo Director do Hospital Militar da

34

Armada, em Lisboa, que iria, de imediato, comear a cumprir uma pena de deteno de
cinco dias por (igualmente) ter participado no passeio do descontentamento. Segundo
FERNANDO FREIRE, (outro) Advogado da ANS, na nota de culpa, o referido
Sargento fora acusado por violao dos deveres militares ao participar, fardado, numa
manifestao atentatria da disciplina militar. Mais uma vez, a ANS recorreu aos
tribunais administrativos, apresentando nova providncia cautelar, desta vez, no
Tribunal Administrativo e Fiscal de Almada. Para os Advogados da ANS, todos os
militares tm o direito de aguardar, em liberdade, a deciso do recurso da punio
interposto hierarquia militar, o que, in casu, veio a suceder. Efectivamente e
semelhana do ocorrido em Fevereiro com os dez militares da Fora Area, o Tribunal
Administrativo e Fiscal de Almada suspendeu, em 15 de Maro de 2007, a pena de
deteno aplicada ao referido Sargento-Chefe. Segundo os ltimos dados tornados
pblicos referentes interveno militar de 23 de Novembro de 2006, este ter sido o
11 Sargento a quem os tribunais suspenderam a aplicao de uma punio disciplinar
militar.
J no ms de Novembro de 2007, FERNANDO TORRES denunciava, por sua
vez, a alegada presso sofrida pelos militares no sentido de os mesmos no
comparecerem ao novo encontro agendado para o dia 22 daquele ms, no final da tarde,
no Rossio, ao qual denominaram Encontro pela Justia e pela Lei, contra o RDM
vigente.

2.6.4. ANO DE 2008

Desde 20 de Outubro de 2008, foram surgindo novas aparies pblicas de


militares, munidos do comummente designado caderno reivindicativo, dado o
descontentamento manifestado contra a poltica da sade, contra a decrescente
retribuio mdia dos ltimos anos dos militares face ao nvel dos vencimentos das
profisses equiparadas (juzes, diplomatas e professores universitrios)60 e contra o no
pagamento das penses devidas aos reformados.

60

J no Comunicado Nacional, de 21 de Setembro de 2005, da AOFA, intitulado As razes da


insatisfao, afirmava-se que os militares foram os que menos contriburam para o dfice, os que mais
se sacrificaram para o evitar e aqueles que foram mais desconsiderados no reconhecimento e na justa
compensao do servio prestado ao Estado e Repblica. Hoje, um Coronel tem o mesmo poder de

35

No tocante reconhecida relao controvertida entre a hierarquia militar e a


magistratura, as Chefias Militares tm observado, com franca apreenso, a crescente
interveno dos tribunais na justia e disciplina militares, sobretudo desde o trnsito em
julgado

das

decises

judiciais

oportunamente

proferidas

pelos

Tribunais

Administrativos e Fiscais no sentido da suspenso da aplicao de penas disciplinares


impostas a militares na sequncia da instaurao de processos disciplinares, que
atingiram as Foras Armadas em pleno no mundo parte que pensavam ter e
ambicionam para si, exigindo, ento, a breve resoluo do designado assunto de Estado.
Fontes militares apontavam para uma contradio ou disfuno entre o Regulamento
da Disciplina Militar e a Justia, acrescentavam que no h ningum investido de
comando que no possa impor a sua ordem e avisaram: a disciplina o pilar da
estrutura militar e a capacidade da hierarquia cumprir e fazer cumprir as leis e ordens
com celeridade e carcter objectivo foi posta em causa.
No mesmo sentido, LOUREIRO DOS SANTOS concluiu que a Justia colocou
em causa a disciplina militar. A disciplina , conforme expressou em crnica, o factor
bsico para que as Foras Armadas (FA) se enquadrem e ajam eficazmente, apenas em
funo da vontade dos seus cidados, expressa nas decises dos rgos polticos
legtimos. E alertou: A Histria mostra que, sem disciplina, as FA perdem eficincia,
desagregam-se, fomentam a instabilidade e desprestigiam a nao a que pertencem. Em
vez de constiturem o escudo de defesa do pas nica razo de existirem so uma
ameaa que coloca os cidados em perigo. Transformam-se num bando e deixam de ser
o bastio da segurana da Ptria e a sua reserva de soberania. Para este General,
confrontarmo-nos com trs aspectos, todos extremamente preocupantes, que podem
colocar em causa a disciplina militar: o incumprimento de certa legislao que afecta os
militares, procedimentos de recurso no mbito disciplinar que minam a cadeia de
comando, e interferncias de alguns dirigentes de associaes militares em questes de
disciplina61.

compra que nos anos 80 tinha um Major. Os militares perderam em comparao consigo prprios, mas
com os outros corpos especiais a situao ainda mais devastadora: Com base em estimativas que
efectumos, s para compensar a inseno de horrio, atendendo aos servios efectivamente prestados,
seria necessrio extra de cerca de 50% do vencimento e para sermos colocados ao nvel dos magistrados
tornava-se indispensvel um aumento de cerca de 100%.
61

Parte do associativismo militar desafia claramente as chefias militares, acenando trunfos que
funcionam como rastilhos, minando toda a cadeia de comando. Veja-se, por exemplo, o Comunicado, de
4 de Novembro de 2005, das Associaes Militares, sob o ttulo Das medidas disciplinares e de quem
deve ser acusado, onde foi dirigida Uma palavra final de profunda solidariedade para com os camaradas

36

No programa Prs e Contras, da RTP, LOUREIRO DOS SANTOS reafirmou a


importncia da disciplina enquanto cerne no s do Estatuto Militar, como do
funcionamento das prprias Foras Armadas, sem a qual estas, em vez de garantes da
soberania, se podem transformar numa ameaa, posio reforada pelo General
ESPRITO SANTO: Teramos o campo aberto para novas carbonrias.
Relativamente ao associativismo militar, relutantemente visto pelas Chefias
Militares por temerem a sua efectiva intromisso em reas de comando, o General
GARCIA LEANDRO aponta para um choque de legitimidades entre o Chefe,
nomeado pelo Presidente da Repblica e os dirigentes associativos, que so eleitos. J
o Professor da Academia Militar e actual Director do Instituto da Defesa Nacional
ANTNIO JOS TELO comentou ao Semanrio Expresso que A partir do momento
em que o associativismo choca com a disciplina, o RDM sobrepe-se.
Aquando da apresentao dos objectivos do seu mandato numa reunio na
comisso parlamentar de Defesa, o Chefe do Estado-Maior da Fora Area (CEMFA),
General LUS ARAJO, face s decises de tribunais que suspendem as penas
disciplinares a militares, defendeu uma harmonizao entre a justia e a disciplina
militar, sublinhando que se existe alguma incompatibilidade em termos processuais,
isso tem que ser compatibilizado. Questionado pelos jornalistas, acrescentou que
devem ser os rgos do Estado a resolver essa incompatibilidade. Quanto situao
dos dez Sargentos da Fora Area punidos no quadro do

passeio do

descontentamento, o General afirmou to-s que a Fora Area cumpriu a Lei e a


deciso do Tribunal Administrativo e Fiscal de Sintra.
Mais polmicas foram as suas declaraes aquando do 39 Aniversrio do
Museu do Ar, em Sintra. Segundo o Dirio de Notcias, afirmou que No h juzes
civis no campo de batalha, acrescentando que a aco de comando das chefias
militares exige autoridade.

alvo da deriva autoritria, repressiva e anti-associativa em curso e a garantia de que, face aos
desenvolvimentos que se verificarem na sua situao, os militares que representamos lhes daro a
resposta adequada, no pressuposto de que no pode ser aceite a aco disciplinar como instrumento
relativamente actividade associativa scio-profissional. Em Comunicado n. 04/2007, de 15 de
Fevereiro de 2007, a direco da ANS, inclusivamente afirmava: Estamos conscientes do papel do
associativismo, ocupando o espao que o poder poltico retirou aos chefes militares impedindo-os de
exercer o Dever de Tutela com eficcia e remetendo-os para o papel de amortecedor de tenses entre os
Governos, que reiteradamente no cumprem 40 diplomas legais, acumulando por via desse
incumprimento uma dvida que j ascende a mais de mil milhes de euros, e os militares credores do
Estado.

37

Segundo adiantou ao Jornal de Notcias o Magistrado do Supremo Tribunal de


Justia ANTNIO BERNARDO COLAO, tais declaraes atingem a credibilidade
da Justia e no so consentneas com o posto e cargo desempenhados. Se essas
palavras fossem proferidas por um cidado comum ainda se percebia, mas quem as
disse foi o Chefe de Estado-Maior da Fora Area. uma das mais altas patentes das
chefias militares. Para o Magistrado, as palavras deste General ofendem os valores de
Justia, os fundamentos do Estado de Direito Democrtico, salientando que no se
inserem no esprito da Constituio da Repblica.
Em declaraes Agncia Lusa, o Chefe do Estado-Maior do Exrcito (CEME),
General PINTO RAMALHO, o segundo Chefe militar a manifestar-se publicamente,
afirmou igualmente a sua extrema preocupao pelos acontecimentos, revelando a
anlise do problema pelo Conselho dos Chefes. Para o General, os militares no podem
pr em causa a aco de comando e, por isso, a questo da disciplina militar tem que
ser analisada.
Posteriormente, o Chefe de Estado-Maior da Armada (CEMA), Almirante
MELO GOMES, afirmava mesmo que bastaria consultar o direito comparado para se
chegar soluo de pagar indemnizaes em vez de aceitar as decises dos tribunais,
admitindo-se, assim, a possibilidade de as Chefias Militares no cumprirem decises
judiciais e, bem assim, incorrerem em crime de desobedincia.
Conhecidas as fragilidades, foi dado conhecimento das correspondentes
preocupaes das Chefias Militares ao ento Ministro da Defesa, SEVERIANO
TEIXEIRA que, por sua vez, conhecida a deciso do Tribunal Administrativo e Fiscal
de Sintra no sentido da suspenso da pena de deteno aos Sargentos punidos pela Fora
Area, revelou equacionar-se a alterao do RDM a fim de evitar que os tribunais
administrativos interferissem na justia militar.
A manifestada inteno de alterao do RDM no sentido de impedir que os
tribunais interfiram nas decises das chefias militares relanou, assim, a polmica,
iniciando-se uma guerra declarada entre os poderes militar, judicial e poltico.
Militares, juzes e partidos da oposio pronunciaram-se, pois, de imediato, contra a
inteno do Governo de travar o acesso dos militares aos tribunais.
O presidente da ANS, LIMA COELHO, afirmou ao Correio da Manh ser esta
mais uma tentativa de calar todas as vozes discordantes das polticas cegas do
Governo.

38

O Magistrado ANTNIO MARTINS, da Associao Sindical dos Juzes


Portugueses (ASJP), declarou Agncia Lusa que Quando esto em causa matrias
referentes a direitos, liberdades e garantias dos cidados, os tribunais independentes so
a melhor forma de garantir que as matrias so apreciadas de forma isenta e imparcial,
relembrando, ainda, a extino dos tribunais militares em 1997, pelo que a manter-se a
deciso do Ministro, seria um enorme retrocesso.
Por sua vez, os partidos da oposio foram unnimes nas crticas ao Governo.
ANTNIO FILIPE, do PCP, disse ao Correio da Manh que h direitos que tm de ser
respeitados e a disciplina militar no est acima deles. HENRIQUE DE FREITAS, do
PSD, classificou a deciso do Ministro de excessiva, alertando para a necessidade de
acautelar os direitos e garantias. O democrata-cristo JOO REBELO defendeu que a
soluo para a tenso nas Foras Armadas passaria apenas pela criao de um estatuto
do dirigente associativo, uma vez que a legislao vigente seria dbia. FERNANDO
ROSAS, do BE, afirmou mesmo que os militares tm sido abusivamente perseguidos.
Aquando da visita do Presidente da Repblica, CAVACO SILVA, em 2 de Maio
de 2008, ao Instituto de Estudos Superiores Militares (IESM), questionado pelos
jornalistas sobre a questo da disciplina militar, afirmou perante as cmaras da SIC
Notcias a importncia de um consenso alargado entre os rgos de soberania e as
foras polticas, referindo a existncia, de uma proposta de lei discutida no Conselho
Superior de Defesa Nacional (CSDN), respeitante aos direitos, liberdades e garantias
consagrados na Constituio, que d resposta quilo que as Foras Armadas
consideram ser necessrio para o exerccio das suas funes, classificando as mesmas
como um pilar do Estado Democrtico, palavras cujo alcance veio a ser descortinado
no dia seguinte.
Efectivamente, em 3 de Maio, o Conselho de Ministros aprovou, na
generalidade, um Decreto-Lei que define o estatuto dos dirigentes das APM das Foras
Armadas, determinando as situaes de incompatibilidade e os direitos e deveres dos
militares cuja actividade associativa se deve desenvolver sem prejuzo para o servio e
no cumprimento dos deveres inerentes condio militar, com as restries e os
condicionalismos previstos na CRP e na LDNFA62, aprovando, na mesma data, uma
62

A consagrao de associaes apenas de mbito deontolgico surgiu na Lei n. 29/82, de 11 de


Dezembro (LDNFA). No incio dos anos 90, deu-se o afastamento progressivo das remuneraes dos
militares em relao s das categorias profissionais que constituem tradicionalmente as suas referncias.
Face ao descontentamento dos militares, foram cruciais as declaraes pblicas do ento CEMGFA, o
General SOARES CARNEIRO, afirmando que no era delegado sindical, pelo que as associaes se

39

Proposta de Lei no sentido de compatibilizar os valores constitucionalmente


consagrados os direitos, liberdades e garantias dos militares por um lado e, por outro,
os valores prprios da disciplina militar. Para tal, criou-se um regime especfico de
recurso em matria de disciplina militar, sem no entanto vedar aos militares as vias
gerais de impugnao dos actos administrativos. Simultaneamente, eliminou-se a
possibilidade de suspenso automtica ou semi-automtica dos actos administrativos
em matria de disciplina militar, podendo ainda os actos ser suspensos (apenas) quando
se verifiquem os critrios especiais de deciso estabelecidos.
Releva, por ltimo, a questo, mais recente, da intencionada aplicabilidade das
normas do RDM aos militares fora da efectividade de servio (reserva e reforma)63,
cujas manifestaes de indignao se fizeram ouvir, sem prejuzo dos designados
desmentidos formulados pelos detentores do poder poltico64.
viram na contingncia de alargar o seu mbito de actuao para as questes scio-profissionais. Com a
alterao da LDNFA pela Lei n 18/95, de 13 de Julho, modificou-se o processo de indigitao e
nomeao dos Chefes Militares, pelo que uma vez passando estes a ser exclusivamente escolhidos pelo
poder poltico, sem interferncia das Foras Armadas, os militares passaram a carecer de quem
representasse os seus interesses, sem prejuzo do dever de tutela estabelecido no Artigo 11 do EMFAR,
que estabelece constituir dever do militar zelar pelos interesses dos seus subordinados e dar
conhecimento, atravs da via hierrquica, dos problemas de que tenha conhecimento e queles digam
respeito. Assim, no Artigo 4 da Lei Orgnica n. 3/2001, de 29 de Agosto, estabeleceu-se que o
estatuto dos dirigentes associativos aprovado pelo Governo mediante Decreto-Lei e, atravs da Lei
Orgnica n. 4/2001,de 30 de Agosto, foi alterado o Artigo 31 da LDNFA, onde se consagrou o direito
dos militares constiturem qualquer associao, nomeadamente associaes profissionais,
acrescentando que o exerccio do direito de associao profissional regulado em lei prpria. Surge,
ento, passados estes anos, o novo regime jurdico dos dirigentes associativos das associaes
profissionais militares, aprovado pelo Decreto-Lei n. 295/2007, de 22 de Agosto. Estes encontram-se,
doravante, impedidos de exercer cargos de comando ou direco das Foras Armadas (cfr. o Artigo 4
deste diploma legal, questionando-se, aqui, a violao do princpio da igualdade de oportunidades por o
mesmo configurar uma limitao da progresso na carreira dos dirigentes associativos), prevendo-se,
ainda, as respectivas dispensas de servio para o exerccio da sua actividade (Vide os Artigos 7 e 8 do
mesmo diploma).
63

Nos termos do Artigo 161 do EMFAR, sendo declarado o estado de stio ou a guerra, o militar
na situao de reforma pode ser chamado a prestar servio efectivo compatvel com o seu posto, aptides
e estado fsico e psquico. J a prestao de servio efectivo por militares na reserva processa-se por
deciso do CEM do ramo para o desempenho de cargos ou o exerccio de funes militares, por
convocao do CEM do ramo para participao em treinos ou exerccios ou, por ltimo, a requerimento
do prprio mediante despacho favorvel do CEM do ramo. O militar na situao de reserva na
efectividade de servio desempenha cargos ou funes inerentes ao seu posto compatveis com o seu
estado fsico e psquico, no lhe podendo, em regra, ser cometidas funes de comando e direco (Cfr.,
os ns 1 e 2 do Artigo 155 do EMFAR).
64

No final de uma interveno no Instituto de Defesa Nacional, o ento Ministro da Defesa


declarou aos jornalistas querer desfazer equvocos: no est, no esteve, nem nunca estar em causa tal
limitao. H deveres que permanecem ao longo de toda a vida dos militares, mas no o que se refere
sua liberdade de expresso. Tambm o ento Secretrio de Estado da Defesa, JOO MIRA GOMES,
afirmou Lusa que o designado ante-projecto do RDM trabalhado no MDN com as chefias militares e a
colaborao do Ministrio da Justia, enviado s APM para a obteno do seu parecer, no mais
restritivo do que o que est actualmente em vigor, antes mais clarificador, defendendo ainda no
existir nenhuma inteno do Ministrio da Defesa de limitar os direitos dos militares constitucionalmente

40

Esta questo teve a sua gnese na instaurao, indita, de um processo


disciplinar pela Fora Area Portuguesa a um Coronel reformado do ramo, LUS
FRAGA, autor do blogue Fio de Prumo por, em 12 de Fevereiro de 2008, o mesmo ter
a criticado as longas filas de espera de militares reformados que aguardam a marcao
das respectivas consultas na entrada do Hospital da Fora Area, responsabilizando as
Chefias da Fora Area por tal estado de coisas As chefias responsveis65 () j
deviam ter tomado medidas contra tal estado de coisas, questionando se no sero os
Servios do Estado-Maior da Fora Area competentes para estudarem e resolverem o
problema da marcao das consultas do Hospital. O Coronel afirmou, ainda, que A
atitude das chefias (actuais) diferente, porque no tendo coragem ou, tendo-a, no
quererem dar dela pblico manifesto, dando, assim, mostras de uma subservincia ao
poder poltico que envergonha a tropa que comandam parnteses nosso. A nota de
culpa que lhe foi entregue sustentou que tais afirmaes violaram o RDM por ferirem a
dignidade, a honra e o bom nome das chefias da Fora Area Portuguesa e, em
particular, do seu CEM, eram atentatrias da coeso e disciplina na Fora Area e
denotavam, ainda, falta de respeito pelos respectivos Generais e pelos cargos ocupados
pelos mesmos.
Tratou-se, assim, do primeiro processo disciplinar instaurado contra um militar
fora da efectividade de servio, ao qual se no aplicam, como afirmou ento o seu
defensor, EMANUEL PAMPLONA, as restries constitucionais relativas liberdade
de expresso66.
Nas semanas que se seguiram, numa manifestao nada habitual nas altas
hierarquias militares, por norma moderadas e conciliadoras, vrios Generais, como
LOUREIRO DOS SANTOS, MARTINS BARRENTO e GARCIA LEANDRO
dirigiram duras crticas aos vcios do sistema poltico, crise econmica e social, s
assimetrias na distribuio do rendimento, perda de soberania nacional, ao Governo,
consagrados, excepto aqueles que voluntariamente abdicam quando abraam a vida militar.
Questionado sobre o processo instaurado ao Coronel reformado, disse no o conhecer, at porque as
chefias militares detm a competncia exclusiva disciplinar, acentuando ainda que a iniciativa em curso
(reforma na disciplina militar) no se guia por timings no mbito das aces disciplinares dos chefes
militar parnteses nosso.
65

O mesmo Coronel veio a identificar as chefias responsveis em artigo (post) posterior como
sendo o Director do Hospital, o Comandante da Base do Lumiar, o Director do Servio de Sade, o
Comandante do Pessoal da Fora Area e o CEMFA.
66

Note-se que este processo viria a ser arquivado por Despacho do CEMFA.

41

poltica de defesa, violao de compromissos do executivo para com os militares,


insurgindo-se, por fim, em bloco, contra a intencionada alterao do Artigo 5 do RDM,
que estabelece a quem incumbe cumprir os deveres militares (mbito subjectivo)67.
LOUREIRO DOS SANTOS, que saliente-se, j desempenhou o cargo de
Ministro da Defesa Nacional dos IV (MOTA PINTO) e V (LOURDES PINTASSILGO)
Governos Constitucionais68, considerou tal alterao inconstitucional face ao Artigo
270 da CRP, que reserva a restrio dos direitos fundamentais aos militares em
efectividade de servio. Afirmou que os militares reformados so cidados iguais aos
outros, com os mesmos direitos e os mesmos deveres e acrescenta se os militares
reformados, por exemplo, insultarem a bandeira, h os tribunais civis para se
pronunciarem.
MARTINS BARRENTO, antigo CEME e co-autor de textos crticos sobre as
polticas do sector publicados pela Revista Militar, disse ser muito estranho alargar a
restrio da liberdade de expresso aos militares reformados e reservistas, salientando a
muitas vezes apontada pouca sensibilidade para os assuntos militares.
J GARCIA LEANDRO, ex-Governador de Macau e ex-Presidente do
Observatrio de Segurana, Criminalidade Organizada e Terrorismo (OSCOT)69,
avisava no vou deixar de me pronunciar mesmo que a alterao seja aprovada porque
antes de ser um oficial militar sou um cidado, afirmando, ainda, no conhecer pases
no mundo onde Oficiais aposentados e com uma longa carreira de servio Nao e ao
Estado no possam transmitir as suas opinies. Levantou, no entanto, a possibilidade
de se tratar de um mero sinal condicionador do Governo, ou seja, uma possvel
operao de dissuaso.
Alerta, a comunicao social afirmava o Governo parece ter decidido calar-lhes
a boca com uma lei da rolha para os militares reformados, querendo aplicar-lhes o dever
67

Relevam ainda muitas outras entidades, como os Generais ESPRITO SANTO (antigo CEME
e CEMGFA), SILVA CARDOSO (Alto Comissrio em Angola, depois de ter integrado a Junta
Governativa logo aps o 25 de Abril), ROCHA VIEIRA (antigo Governador de Macau, Ex-Director do
Instituto dos Altos Estudos Militares IASFA, actual Instituto dos Estudos Superiores Militares IESM
e antigo CEME), SILVESTRE SANTOS (da Fora Area Portuguesa), o Vice-Almirante REIS
RODRIGUES e o Coronel VASCO LOURENO (figura de proa do movimento do Capites e actual
Presidente da Associao 25 de Abril), que se tm vindo a pronunciar no sentido apontado, pelo que por
este motivo se omite a meno dos demais.
68

LOUREIRO DOS SANTOS ostenta ainda no seu curriculum a chefia do Estado-Maior do


Exrcito e a direco do IASFA, actual IESM.
69

GARCIA LEANDRO foi tambm vice-chefe do Estado-Maior do Exrcito e Director do


IASFA, actual IESM.

42

de reserva que s abrangia militares no activo leia-se, em servio efectivo. Perante tal
cenrio, perspectivar-se-ia a ameaa das prprias opinies polticas de carcter geral e a
eliminao das possveis chamadas de ateno para situaes que no esto a funcionar
bem nas Foras Armadas e no Pas, referindo-se LOUREIRO DOS SANTOS a uma
espcie de vlvula de escape, o que, a acontecer, nos colocaria, nas palavras do
mesmo General, perante uma situao de Estado policial70.

2.6.5. ANO DE 2009

Depois de trinta anos de antiguidade do diploma legal que sustenta a disciplina


das Foras Armadas e, bem assim, a (in)segurana do Estado, surgiram finalmente os
ventos decisivos da to aguardada reforma da disciplina militar.
Com efeito, a partir do ms de Abril de 2008, as APM divulgavam atravs dos
meios de comunicao social e nos respectivos sites da internet terem-lhes sido
solicitados, pelo Ministro da Defesa Nacional, os respectivos contributos relativamente
a um anteprojecto legislativo. E j em 11 de Dezembro de 2008, fez-se pblica a
aprovao, pelo Conselho de Ministros, de uma proposta de Lei que aprova o novo
RDM.
Afirmou-se ento que esta Proposta, a submeter aprovao da Assembleia da
Republica, vinha estabelecer os valores militares fundamentais, as finalidades, o
sentido e o contedo da disciplina militar, bem como o mbito da sua aplicao,

70

Relativamente s crticas dos Generais sobre o dfice de democracia e liberdade no Pas,


pertinente atendermos anlise feita por trs politlogos, a pedido do Semanrio. Assim, ANTNIO
COSTA PINTO no cr haver dfice de liberdade. Afirma tratarem-se (antes) de declaraes que
remetem para uma conjuntura particular. As Foras Armadas deram um grande salto na
profissionalizao e na sua retirada da esfera poltica. Por vezes alguma regulamentao pode ser
limitadora da liberdade de expresso dos militares, mas a retirada dos militares da esfera poltica deve ser
a norma. Por sua vez, JOAQUIM AGUIAR defende que os militares so apenas os menos iludidos dos
actuais grupos corporativos mas que, por terem estado na origem do regime democrtico, esto em
melhores condies para identificar e interpretar a fantasia em que os responsveis polticos mergulharam
Portugal. No tm um projecto poltico, mas tm um sentido da honra que outros j perderam. J
ADELINO MALTEZ opina no sentido de parecer que algumas declaraes dos militares vo alm da
mera autodefesa corporativa, tendo algo de recado dos pais fundadores do regime face presente
decadncia de um sistema que vai amarfanhando o prprio regime. Mais grave parece ser a inteno
governamental de lei da rolha, num processo de compresso da liberdade de expresso que tambm afecta
certas seces universitrias, onde alguns conselhos directivos e certas inspeces parecem reduzir
instituies marcadas pela honra e pela inteligncia a dependerem de discursos oficiosos da hierarquia
verticalista de certo estilo decretino e quase hierocrtico.

43

adequando a Disciplina Militar s mudanas ocorridas nas Foras Armadas em


particular e na sociedade em geral nas ltimas trs dcadas.
Declarando a impresso de elementos de evoluo e modernidade, com a
salvaguarda da coerncia com o ncleo valorativo essencial da disciplina militar, teriam
norteado a reviso do RDM trs grandes objectivos: A actualizao e concretizao
objectiva dos deveres militares, procedendo-se a uma definio clara dos deveres
especiais dos militares, a par da clarificao de quais se aplicam fora da efectividade de
servio, como seja o dever de disponibilidade, prprio dessa situao, ou o dever de
aprumo; A eliminao das penas tidas como excessivas no actual contexto, como a
pena de reserva compulsiva e a pena de priso disciplinar agravada, bem como a
introduo de novas penas, decorrente do servio militar ser hoje prestado tambm por
militares em regime de voluntariado e contrato; e A consagrao plena do princpio da
igualdade, face Lei e Disciplina, de todos os militares, independentemente do
respectivo posto, pelo desaparecimento da estratificao das penas em funo da
categoria dos militares (oficiais, sargentos e praas) .
Em 10 de Fevereiro de 2009, uma delegao da direco da AOFA constituda
pelo seu Presidente, Vice-Presidente, Secretrio-Geral, Secretrio e Assessor Jurdico
foi recebida em audincia pela Comisso de Defesa Nacional, no decurso da qual as
diversas foras polticas teriam alegadamente demonstrado abertura em melhorar a
Proposta de Lei.
Paralelamente, GUILHERME DA FONSECA, Juiz-Conselheiro jubilado do
Tribunal Constitucional, ANTNIO BERNARDO COLAO, j identificado supra,
JOO MORGADO ALVES, Procurador-Geral-Adjunto jubilado e FERNANDO
FREIRE, Advogado da ANS, subscreveram aquilo que designaram uma carta, que
dirigiram ao presidente da Comisso Parlamentar de Defesa, MIRANDA CALHA, no
sentido de lhe transmitirem a sua grave preocupao com o articulado da proposta
governamental sobre o RDM, defendendo que esta confunde disciplina com castigo.
Para estes autores, o legislador revela ter uma noo restrita de Disciplina, deixando
para trs a tradio militar de entender esta como o voluntrio exerccio da coeso dos
corpos militares, aos fins comuns e constitucionais, com base na motivao pelo
exemplo das chefias, a correcta e ponderada aplicao das sanes e a salutar exigncia
do mtuo respeito e lealdade entre quem manda e quem obedece.
Sem prejuzo das crticas at ento tecidas, atravs da Lei Orgnica n. 2/2009,
de 22 de Julho, publicada na mesma data no Dirio da Repblica, foi finalmente
44

aprovado o novo RDM, com a ressalva da aplicao do RDM aprovado pelo DecretoLei n. 142/77, de 9 de Abril, aos processos em curso.
Indubitvel que o poder de comando se encontra ferido. As Chefias Militares
esto receosas porque o edifcio hierrquico, construdo sobre pilares tradicionais,
ameaa ruir. Surpreende-nos, assim, a pertinncia do alerta formulado h cerca de
dez anos e agora transportado para esta sede, de LOUREIRO DOS SANTOS71 em
democracia, as Foras Armadas no devem ser um instrumento a ser manipulado a favor
de interesses ilegtimos pelo poder, nem uma ameaa que constranja a sua actuao
independente () e que o ameace. Contudo, isto no compaginvel com uma
menorizao dos militares, no lhes reconhecendo direitos compatveis com a
democracia que, naturalmente, neste regime, s so admissveis num quadro de
limitaes e restries severo, que os militares, alis, compreendem e aceitam.
Gera-se, assim, uma espcie de inquietao ou instabilidade sempre que a
legitimidade de quem exerce o poder no se revela pacfica. As (ainda controladas)
intervenes militares so, assim, o lado visvel do mal-estar interno existente no seio
das Foras Armadas, cuja responsabilidade se deve colher nas fragilidades emanadas do
poder poltico. Como afirma SAMUEL P. HUNTINGTON72, As explicaes de ordem
militar simplesmente no explicam as intervenes militares. O facto que elas so
apenas uma manifestao de um fenmeno mais amplo (): a politizao geral das
foras sociais (). A sociedade toda est fora de compasso, no apenas as foras
militares (). Essas causas (das intervenes militares na poltica), no sero
encontradas na natureza do grupo mas sim na natureza da sociedade e esto
especificamente na ausncia ou na fragilidade de instituies polticas efectivas ().
Ora considerando que o processo disciplinar se nos apresenta como o elemento
decisivo da consolidao da necessria disciplina de um Corpo de Tropas, analisemos,
assim, a edificao jurdica anterior da disciplina militar, bem como a designada
reviso, atentos os sempre oportunos ensinamentos de MANUEL DE ANDRADE e
DIAS MARQUES relativamente interpretao da lei73.
71

Reflexes sobre Estratgia Temas de Segurana e Defesa, Instituto de Altos Estudos


Militares, Publicaes Europa-Amrica, 2000, pg. 193 ss.
72

A Ordem Poltica nas Sociedades em Mudana, Ed. Universidade de S. Paulo, Rio de Janeiro,
1975, pg. 206.
73

Como acentuou MANUEL DE ANDRADE, in Ensaio sobre a Teoria da Interpretao das


Leis, 4 Edio, Armnio Amado, Coimbra, 1997, o escopo final a que converge todo o processo
interpretativo o de pr a claro o verdadeiro sentido e alcance da lei; interpretar, em matria de leis, quer

45

CAPTULO III - A DISCIPLINAR MILITAR

3.1. O REGIME DISCIPLINAR E OS DEVERES MILITARES


ESPECIAIS

Nos termos do Artigo 2 da LDNFA, que estabelece as bases gerais a que


obedece o exerccio dos direitos e o cumprimento dos deveres pelos militares dos
quadros permanentes em qualquer situao e dos restantes militares enquanto na
efectividade de servio e define os princpios orientadores das respectivas carreiras, a
condio militar caracteriza-se designadamente pela subordinao hierarquia
militar, nos termos da Lei e pela aplicao de um regime disciplinar prprio74.
Ora a subordinao disciplina militar75 baseia-se, conforme dispe o n. 1 do
Artigo 4 das BGECM, no cumprimento das leis e regulamentos respectivos e no dever
de obedincia aos escales hierrquicos superiores76, bem como no dever do exerccio
dizer no s descobrir o sentido que est por detrs da expresso, como tambm, de entre as vrias
significaes que esto cobertas pela expresso, eleger a verdadeira e decisiva. J in Introduo ao
Estudo do Direito, Editora Danbio, Lisboa, 1986, J. DIAS MARQUES escreveu o artigo 9 do Cdigo
Civil, no seu n 1, acentua, com grande nitidez, a distino existente entre o texto ou letra da lei e os
elementos no textuais da interpretao, nomeadamente, o enquadramento sistemtico resultante da
considerao da unidade do sistema jurdico, as circunstncias em que a lei foi elaborada e, tambm as
condies especficas do tempo em que aplicada. Naturalmente, de supor que o autor da lei, bom
conhecedor que deve ser da lngua portuguesa e da terminologia jurdica, ter procurado cuidadosamente
as palavras mais adequadas para exprimir a norma de que se trata ou, em outros termos, ter sabido
exprimir o seu pensamento em termos adequados. Por isso, o sentido da lei h-de buscar-se, antes de mais
e principalmente, nas suas prprias palavras, as quais constituem o que habitualmente se designa
elemento textual ou elemento literal.
74

Vide os termos empregues, iguais aos utilizados na redaco do Artigo 1 das BGECM, bem
como as al. al. d) e e), respectivamente, do Artigo 2 deste diploma legal. As exigncias especficas do
ordenamento aplicvel s Foras Armadas em matria de justia e de disciplina encontram-se reguladas,
respectivamente, no Cdigo de Justia Militar (CJM), aprovado pela Lei n. 100/2003, de 15 de
Novembro e no RDM.
75

O Artigo 1 do anterior RDM dispe que A disciplina militar consiste na exacta observncia
das leis e regulamentos militares e das determinaes que de umas e outros derivam; resulta,
essencialmente, de um estado de esprito, baseado no civismo e patriotismo, que conduz voluntariamente
ao cumprimento individual ou em grupo da misso que cabe s Foras Armadas. Sobre as bases da
disciplina, Vide, ainda, o Artigo 2 do anterior RDM.
76

O dever de obedincia consiste em cumprir, completa e prontamente, as leis e regulamentos


militares e as determinaes que de umas e outros derivam, bem como as ordens e instrues dimanadas
de superior hierrquico, dadas em assuntos de servio, desde que o seu cumprimento no implique a
prtica de crime (cfr. o n. 2 do Artigo 4 das BGECM). Sobre o dever de obedincia, Vide, ainda, o
Artigo 12 do EMFAR.

46

responsvel da autoridade. Por sua vez, o exerccio dos poderes de autoridade, o dever
de subordinao e a responsabilidade de cada militar decorrem das posies que
ocupam na escala hierrquica e dos cargos que desempenham77.
Segundo o Artigo 1 do Regulamento Disciplinar, de 2 de Maio de 1913, a
disciplina militar era j definida como o lao moral que liga entre si os diversos graus
da hierarquia militar; nasce da dedicao pelo dever e consiste na estrita e pontual
observncia das leis e regulamentos militares. A disciplina , pois, condio do
cumprimento da misso constitucionalmente atribuda s Foras Armadas, pelo que os
militares que integram as suas fileiras devem cumprir os deveres militares especiais
estabelecidos no RDM.
O EMFAR atribui, ainda, aos militares, para alm do supra mencionado dever
de obedincia e do j referido dever de tutela, o dever de dedicao ao servio, o dever
de disponibilidade, bem como os deveres previstos no n. 2 do Artigo 15, entre os quais
consta expressamente o de cumprir e fazer cumprir a disciplina militar78.
Assim, a violao de qualquer dever previsto punvel nos termos do
procedimento regulado no RDM, na medida em que tal violao consubstancie uma
infraco disciplinar.79
O Artigo 4 do anterior RDM enunciava cinquenta e cinco deveres especiais a
cumprir pelo militar, embora alguns deles consubstanciassem o mesmo dever de
disciplina. Os cinquenta e cinco deveres especiais dos militares foram actualmente
convertidos em apenas treze, sendo muitos daqueles to-s reconduzidos s alneas dos
novos deveres especiais. 80 Para alm de se estranhar a consagrao de um dever de
honestidade, sobretudo para integrar o respeito por incompatibilidades legais e o no

77

Os militares tm atribudo um posto hierrquico, indicativo da sua categoria (Oficial, Sargento


ou Praa), bem como uma antiguidade nesse posto (Vide os ns 1 e 2 do Artigo 10 das BGECM). A
obedincia sempre devida ao mais graduado e, em caso de igualdade de graduao, ao mais antigo,
exceptuando-se as situaes em que o militar seja investido em cargo ou funes de servio em relao
aos quais se encontre ou seja determinado o contrrio. Nos termos do n. 1 do Artigo 10 do EMFAR, o
militar que exera funes de comando, direco ou chefia exerce o poder de autoridade inerente a essas
funes, bem como a correspondente competncia disciplinar.
78

Vide os Artigos 11 a 15 do EMFAR, designadamente a al. e) do n. 2 deste ltimo preceito

normativo.
79

Cfr. o Artigo 17 do EMFAR. Sobre o conceito de infraco de disciplina, Vide o Artigo 3 do


anterior RDM: Infraco de disciplina punvel por este Regulamento toda a omisso ou aco contrria
ao dever militar que pelo Cdigo de Justia Militar no seja qualificada crime.
80

Vide os Artigos 11 a 24 do novo RDM.

47

cometimento de crimes contra o patrimnio, verifica-se, alm disso, pouco rigor na


tcnica jurdica utilizada, salientando-se, nomeadamente, a enunciao de factos cuja
violao corresponde a mais do que um dever jurdico. Vejam-se, por exemplo, as al. b)
e e) do n. 2 do Artigo 23 do novo RDM, dedicado ao dever de correco, cujos factos
integram, incontornavelmente, o dever de obedincia.
O novo RDM consubstancia indubitavelmente um ponto de viragem no regime
jurdico vigente durante trs dcadas em Portugal.
E se partida seria de louvar a deciso de finalmente rever um regulamento
manifestamente obsoleto face evoluo poltica, social e constitucional a que vimos
assistindo de h trinta anos a esta parte, no podemos, porm, negar as reticncias que
nos causa a abolio, neste diploma legal, de um quadro de valores e referncias
honradamente estribado na aceitao natural e responsvel da hierarquia e da autoridade
militares e na nfase dada aos valores ticos dirigidos conduta do superior hierrquico,
com vista ao desempenho de uma misso comum.
Neste sentido, foram eliminados os Artigos 2 (Bases da disciplina), 7
(Subordinao funcional) e 8 (Faculdade de alterar recompensas ou punies), o que
evidencia a pouca sensibilidade relativamente necessria existncia da hierarquia
(efectiva) no seio de umas Foras Armadas que se querem disciplinadas, confundindoas com uma entidade empregadora pblica indiferenciada.

3.2. O PROCESSO DISCIPLINAR MILITAR

A crescente consciencializao social dos direitos e das garantias individuais


reclama que olhemos (igualmente) para o Arguido do processo disciplinar militar dos
nossos dias. O mais das vezes, este v-se enredado num processo (quase) kafkiano,
pautado por normas pouco pacficas num pas livre, cujo servio militar se baseia no
voluntariado daqueles que integram as respectivas fileiras, sendo o processo disciplinar
instrudo por um Oficial Instrutor nomeado em obedincia a uma escala elaborada para
o efeito, (quase sempre) integrada por Oficiais sem formao tcnica, louvvel
configure, embora, o significativo esforo empreendido no sentido do encaminhamento
da tramitao processual a bom porto e, bem assim, da proposio da (tida como a)
melhor deciso.

48

Pressuposta a integrao, formal e material, do Direito Militar, designadamente no


mbito da actividade meramente administrativa, no Direito Constitucional, afiramos,
assim, as efectivas garantias concedidas ao Arguido no mbito do (seu) processo
disciplinar, face ao procedimento administrativo estabelecido que, no raras vezes,
culmina com a aplicao de punies disciplinares diferenciadas dspares, aplicadas no
raras vezes para efeitos da cominao de circunstncias de facto em tudo similares,
distinguindo-se to-s o legalmente estabelecido critrio pessoal da entidade
competente para o exerccio da aco disciplinar81.

3.2.1 A CELERIDADE, SIMPLICIDADE E NATUREZA SECRETA


DO PROCESSO

Em obedincia aos princpios da celeridade e da simplicidade, o processo


disciplinar militar sumrio, no depende de formalidades especiais e dispensa tudo o
que for considerado intil, impertinente e dilatrio82.
Ao abrigo do anterior RDM, a instruo do processo disciplinar devia ser
concluda no prazo de quinze dias, contados da data da sua instaurao, podendo tal
prazo ser prorrogado, por dois perodos nicos e sucessivos no superiores a quinze
dias, quando circunstncias excepcionais o justificassem83.
Nos termos dos n. 1 e 2 do Artigo 93 do novo RDM, a instruo do processo
disciplinar deve ser concluda no prazo de trinta dias, contados do incio da instruo,
podendo, no entanto, quando circunstncias excepcionais, deixadas ao critrio do
aplicador, no permitam a concluso do processo do prazo determinado, o prazo ser
prorrogado, na medida do estritamente necessrio, no devendo exceder, em regra,
81

Note-se que ainda que se procure, atravs de reunies de comando, ou por outros processos
julgados convenientes, alguns ajustamentos, o critrio a adoptar e definido para a aco disciplinar
pessoal (Vide v.g. o Artigo 96 do Regulamento Geral do Servio nas Unidades do Exrcito RGSUE
publicao no classificada aprovada por despacho, de 3 de Fevereiro de 1986, com as alteraes
introduzidas pelo despacho, de 14 de Setembro de 2005, do CEME).
82

Cfr o Artigo 80 do anterior RDM e o Artigo 81 do novo RDM. Nos termos do anterior RDM,
o processo disciplinar era, em regra, escrito, s podendo dispensar-se a forma escrita nas situaes
previstas nos ns 2 e 3 do seu Artigo 83. Nos termos do Artigo 80 do novo RDM, os actos do processo
revestem a forma escrita.
83

Conforme dispe expressamente o Artigo 82 do novo RDM, a contagem de prazos realiza-se


nos termos do procedimento administrativo (Vide o Artigo 72 do CPA).

49

noventa dias. Ora tal prazo manifestamente excessivo, com a agravante de poder ser
largamente excedido, o que colide com o princpio da celeridade processual.
A efectiva prorrogao do prazo para a concluso da instruo do processo
disciplinar militar depende do deferimento de requerimento com o motivo justificativo
da demora, constante dos autos, dirigido pelo Oficial Instrutor ao Chefe que o
nomeou84. Salvaguarda-se, no entanto, a natureza meramente ordenadora da marcha do
procedimento, no resultando qualquer irregularidade processual decorrente da eventual
inobservncia do prazo previsto pela Administrao. Tal no significa no poderem
ocorrer consequncias, em sede disciplinar, adequadas s circunstncias atinentes
demora injustificada da instruo processual instaurando, por exemplo, o Chefe que
nomeou o Oficial Instrutor, um processo disciplinar contra este por violao do dever de
zelo mas sero sempre consequncias exteriores ao processo disciplinar em curso.
O anterior RDM estabelecia a confidencialidade do processo disciplinar sem
qualquer diferenciao da fase do procedimento. Proibia-se, ainda, expressamente, a
publicao de quaisquer peas do processo disciplinar85. No obstante, a preconizada
confidencialidade ficava ab initio comprometida, desde a publicao do Despacho de
instaurao do processo disciplinar e de nomeao do Oficial Instrutor na Ordem de
Servio (OS) da U/E/O, relativamente a um concreto militar, devidamente identificado e
(tambm) objecto de um artigo autnomo (esta questo subsiste ainda hoje, nesta parte),
at publicao do Despacho com a deciso final do processo, tambm em OS86.
Atendendo, ainda, a que somente se exclui do dever de publicao em OS as penas
disciplinares mais leves87, bem como ao facto de os prprios artigos publicados serem
lidos nas formaturas de incio de trabalhos das Unidades militares, conclui-se que o
intento dissuasor, repressivo e de retribuio se sobrepe, indubitavelmente, referida
confidencialidade.

84

85

Vide o n. 2 do Artigo 92 do anterior RDM e o n. 2 do Artigo 93 do novo RDM.


Cfr. os ns 1 e 3 do Artigo 81 do anterior RDM.

86

Vide o Artigo 96 do anterior RDM e o n. 1 do Artigo 107 do novo RDM. A realizar-se da


forma almejada, a publicao em OS ter necessariamente de ser realizada na U/E/O onde a pena tiver
sido aplicada e na U/E/O onde o Arguido se encontra a prestar servio, caso as mesmas (j) no
coincidam ao tempo da deciso.
87

Vide o Artigo 154 do anterior RDM (pena de faxina, repreenso e repreenso agravada) e o
n. 3 do Artigo 107 do novo RDM (pena de repreenso e de repreenso agravada).

50

A confidencialidade do processo disciplinar justifica-se at ao conhecimento da


nota de culpa pelo Arguido, pelo que andou bem o legislador ao estabelecer, no n. 1 do
Artigo 76 do novo RDM, a natureza secreta do processo at notificao da
acusao.

3.2.2. DA NOTCIA DA INFRACO AO EXERCCIO DA ACO


DISCIPLINAR

A ocorrncia de uma qualquer omisso ou aco contrria ao dever militar,


desencadeia o exerccio da aco disciplinar, sendo obrigatoriamente e de imediato,
instaurado o processo disciplinar, por deciso dos Chefes Militares, logo que estes
tenham conhecimento de factos com relevncia jurdico-disciplinar (ou ticojuridicamente censurveis), passveis de consubstanciar uma infraco disciplinar
(infraco de disciplina) e, bem assim, susceptveis de fazer os seus subordinados
incorrer em responsabilidade disciplinar88.
A competncia para instaurar ou mandar instaurar o processo disciplinar integra
a competncia disciplinar89. Em sequncia, nos termos do disposto no Artigo 6 do
anterior RDM e do n. 1 do Artigo 64 do novo RDM, a competncia disciplinar assenta
no poder de comando, direco ou chefia e nas correspondentes relaes de
subordinao, resultando, assim, do exerccio da funo e no do posto hierrquico. Tal
resulta inequvoco no Artigo 66 do novo RDM, que preconiza que o militar que
assumir comando, direco ou chefia a que corresponda posto superior ao seu tem,
enquanto durar essa situao, a competncia disciplinar correspondente funo que
exerce.
A competncia disciplinar fixa-se no momento em que praticado o acto que d
origem (recompensa ou) punio e no se altera pelo facto de posteriormente cessar a
subordinao funcional. Por sua vez, a subordinao funcional inicia-se no momento em
que o militar, por ttulo legtimo, fica sujeito, transitria ou permanentemente, s ordens
de determinado comandante, director ou chefe, e dura enquanto essa situao se
88

89

Vide os Artigos 3 e 77 do anterior RDM e o Artigo 75 do novo RDM.


Vide o n. 2 do Artigo 64 do novo RDM.

51

mantiver90. Da se compreenda que os militares em trnsito mantenham a dependncia


da unidade, estabelecimento ou rgo que lhes emitiu a guia de marcha at
apresentao na unidade, estabelecimento ou rgo de destino91. Releva, assim, o
momento da prtica do facto, momento este que fixa a competncia e determina o incio
da tramitao. Visam, pois, tais preceitos normativos assegurar a estabilidade do
procedimento disciplinar (semel competens semper competens).
Salienta-se o carcter pblico da infraco disciplinar militar, uma vez que o
exerccio da aco disciplinar no depende de participao, queixa ou denncia, nem
sequer da forma por que a ocorrncia dos referidos factos chega ao conhecimento dos
Chefes, carcter que se manteve no Artigo 74 do novo RDM92.
Acerca da participao da infraco disciplinar, o n. 1 do Artigo 14 do anterior
RDM dispunha que os militares a quem o Regulamento conferisse competncia
disciplinar deveriam participar superiormente, por escrito, qualquer acto que tivessem
presenciado ou de que oficialmente tivessem conhecimento, praticado pelos seus
inferiores hierrquicos e que lhes parecesse dever ser punido. Do mesmo modo deveria
proceder o militar que tivesse de punir um subordinado por acto a que julgasse
corresponder pena superior sua competncia, participando o facto, por escrito, ao seu
chefe imediato93. Acrescentava o Artigo 69 do anterior RDM que o participante de uma
infraco disciplinar deveria procurar esclarecer-se previamente acerca das
circunstncias que caracterizavam a infraco, ouvindo, sempre que fosse conveniente e
possvel, o infractor.
Salienta-se, ainda e sem prejuzo do dever do participante de procurar
esclarecer-se previamente acerca das circunstncias que caracterizam a infraco de
disciplina, ouvindo, sempre que fosse conveniente, o infractor, questionando-se embora
os critrios de convenincia presentes no esprito do legislador a desconcertante fora
probatria atribuda no Artigo 91 do anterior RDM participao formalizada pelo
militar da categoria de Oficial. Note-se que o preceito se referia exclusivamente
participao de Oficial, pelo que no valeria para estes efeitos a participao de um
90

Vide os ns 2 e 3 do Artigo 7 do anterior RDM e o Artigo 65 do novo RDM.

91

Vide o n. 1 do Artigo 67 do novo RDM.

92

Vide o Artigo 78 do anterior RDM. O auto de notcia pode tambm desencadear o exerccio
da aco disciplinar e equivale denncia.
93

Vide o n. 2 do mesmo preceito legal.

52

militar graduado da categoria de Sargento, ainda que excepcionalmente e


provisoriamente estivesse investido de funes de posto superior nos termos do Artigo
41 do EMFAR.
Durante cerca de trinta anos, presumiu-se, assim, como verdadeira, a parte
dada por Oficial contra um seu inferior e respeitante a actos por ele presenciados,
no carecendo da indicao de testemunhas. Via-se, pois, o participado na contingncia
de ter de ilidir tal presuno legal de veracidade mediante a produo de prova em
contrrio, no sentido da sua inocncia ou, qui, menor culpabilidade, na prtica da
infraco de disciplina participada. Este normativo tinha enraizado e como nica razo
de ser uma concepo clssica da hierarquia militar que no se coadunava h largos
anos com os preceitos constitucionais vigentes, designadamente, com o princpio da
presuno de inocncia do Arguido e, bem assim, com o princpio do contraditrio,
sendo de louvar a inexistncia de preceito legal igual ou semelhante no novo RDM94.
Nos termos do n. 1 do Artigo 84 do novo RDM, a participao de facto
passvel de sano disciplinar dever de todo o superior hierrquico que o tenha
presenciado ou dele tenha tomado conhecimento (j sem o conhecimento oficial das
suas circunstncias?!) e no disponha de competncia para instaurar o respectivo
procedimento. Consagra ainda o n. 2 do Artigo 84 do novo RDM a curiosa
possibilidade, que nada acrescenta, de todo aquele que no for militar participar ao
superior hierrquico do militar o facto passvel de sano disciplinar que tenha
presenciado ou tomado conhecimento, (paradoxalmente) devendo, nesta hiptese,
descrev-lo da forma mais exacta possvel.
O direito de queixa tem assento constitucional no n. 1 do Artigo 52, enquanto
vertente do direito de petio (individual), constituindo um dos consagrados direitos,
liberdades e garantias de participao poltica.
Nos termos do Artigo 74 do anterior RDM e do n. 1 do Artigo 85 do novo
RDM, assiste ao militar o direito de queixa contra superior quando por este for
praticado qualquer acto de que resulte para o inferior leso de direitos. A queixa
singular, tendo o seu prazo aumentado de quarenta e oito horas no n. 1 do Artigo 75 do
anterior RDM para cinco dias no n. 2 do Artigo 85 do novo RDM, contados do facto
que a determinou. Alm disso, a queixa podia ser verbalmente dirigida ao superior
hierrquico do militar contra quem se fazia a queixa, devendo actualmente a queixa
94

Vide os ns 1 e 2 do Artigo 32 da CRP.

53

assumir a forma escrita e serem utilizadas as vias competentes. Manteve-se, porm, a


exigibilidade da comunicao do queixoso ao superior hierrquico objecto da queixa,
questionando-se a razo de ser do temor reverencial e do respeito hiperbolizado pelo
princpio da hierarquia subjacentes95. Note-se que na ausncia do superior hierrquico
objecto da queixa, a informao do queixoso enviada pelas vias competentes,
secretaria da unidade, estabelecimento ou rgo a que pertence o militar de quem se faz
a queixa, no sendo, assim, difcil de imaginar o recproco melindre que tais
formalidades impem em tais circunstncias.
E se ab initio se tem como boa a declarao de inconstitucionalidade
relativamente responsabilidade disciplinar emergente de anomalias relativas queixa,
na parte em que previa a punio disciplinar do militar queixoso quando
manifestamente se reconhecesse no haver fundamento para a queixa, por violao do
preceituado nas disposies conjugadas do Artigo 18, n. 2 e 52, ambos da CRP 96,
revela-se, porm, incompreensvel que, a par da manuteno da obrigatoriedade de o
exerccio do direito de queixa ser precedido pela informao do queixoso quele de
quem tenha de se queixar, por respeito, em qualquer circunstncia, ao superior posto
ou maior antiguidade da hierarquia militar, se salvaguarde o receio da possibilidade de
paralisao do militar queixoso (ou da designada efectiva restrio ao direito de
petio), pelo simples medo de ver instaurado contra si um processo disciplinar,
revelador, pois, de uma viso tradicional da hierarquia militar, a ultrapassar, traduzida
no receio de o superior hierrquico vir (arbitrria e unilateralmente) a entender no
existir, reitere-se que manifestamente, fundamento para a queixa apresentada por um
militar, presumivelmente com falta de conhecimento ou de entendimento, concepo
esta no consentnea com a realidade escolar e mesmo acadmica dos militares das trs
categorias existentes nas fileiras das Foras Armadas dos nossos dias. Considera-se,
assim, existir uma incontornvel falta de coerncia nos preceitos legais aplicveis.
semelhana das queixas caluniosas, em que o direito de petio ou queixa se
encontra negativamente delimitado, de forma a no colidir, nomeadamente com o
direito ao bom nome e reputao consignados no n. 1 do Artigo 26 da CRP,
questiona-se, ainda, a bondade de a lei proteger o militar que formalmente exera o
95

Vide o n. 1 do Artigo 75 do anterior RDM e o n. 3 do Artigo 85 do novo RDM.

96

Vide o Acrdo do Tribunal Constitucional n. 90/88, publicado no Dirio da Repblica, n.


11, 1 Srie, de 13 de Maio.

54

direito de petio para atingir fins no necessariamente dolosos, mas manifestamente


alheios razo de ser da sua proteco excedendo os limites imanentes do seu direito e
pondo em causa o contedo essencial de outro direito. Pense-se, por exemplo, no
exerccio arbitrrio do direito de queixa, reiterando-se a redutibilidade da parte do
preceito normativo vigente, circunscrito s situaes em que se mostre que houve
propsito malicioso da parte do queixoso na sua apresentao, ou seja, dolo.
Por maioria de razo, salienta-se, no entanto, a feliz consagrao de uma norma
semelhante em favor dos participados no Artigo 86 do novo RDM, como era desejvel,
porquanto os fins maliciosos podem ser transversais a todas as categorias de militares,
questionando-se, porm, o modo de a entidade a quem foi dirigida a participao (ou a
queixa) concluir pela apresentao dolosa da participao (ou da queixa), com o intuito
de prejudicar o militar objecto da mesma. Deveria, assim, ter-se pelo menos
salvaguardado legalmente a mera possibilidade do exerccio da aco disciplinar contra
quem tenha agido de m f e no a sua obrigatoriedade, at pelo grau de
discricionariedade ou eventual arbitrariedade que esta matria pode importar. Pense-se
na simples instaurao automtica de procedimento disciplinar contra o autor da queixa
ou da participao por excesso de zelo do detentor do poder disciplinar.
O exerccio da aco disciplinar continua, pois, a ser desencadeado
independentemente da forma como os factos chegam ao conhecimento dos Chefes
Militares, deixando o Arguido numa posio fragilizada face a um aplicador da
disciplina militar que poder no ser isento ou actuar condicionado pelos preceitos
legais em vigor. Procura-se, afinal, anular qualquer resultado potencialmente
perturbador da disciplina. Questiona-se, no entanto, se e sem prejuzo das
naturalmente presumidas melhores intenes a competncia disciplinar atribuda aos
Chefes no corre o (srio) risco de se converter em aco arbitrria, podendo (-devendo)
instaurar ou mandar instaurar um processo baseado em factos ou omisses, a ttulo
exemplificativo, sem os ter presenciado, sem o conhecimento oficial das suas
circunstncias ou sem eventualmente terem, sequer, a (suficiente) convico da
probabilidade da sua verificao, sem prejuzo da possibilidade estabelecida de proceder
ou mandar proceder s averiguaes que entenderem necessrias.
Havendo quaisquer indcios de infraco disciplinar que no sejam suficientes
ou srios (o Artigo 97 do anterior RDM previa ainda o vago rumor face ao n. 1 do
Artigo 109 do novo RDM), ou desconhecendo-se os seus autores, os Chefes tm a
(mera) faculdade de proceder ou mandar proceder s averiguaes que julguem
55

necessrias, inferindo-se, assim, a igual faculdade legal de serem imediatamente


instaurados processos disciplinares em tais circunstncias, o que no se concebe,
considerando-se a actual descrio do objectivo do processo de averiguaes constante
do n. 2 do Artigo 109 do novo RDM manifestamente insuficiente97. Como
efectivamente elenca, em termos genricos, o n. 1 do Artigo 89 do novo RDM, logo
que seja recebida a participao ou a queixa, a entidade competente deve proferir
despacho (liminar), mandando instaurar processo disciplinar, instaurar processo de
averiguaes ou arquivar a participao ou a queixa.

3.2.3. A INDEPENDNCIA E AUTONOMIA DO PROCEDIMENTO


DISCIPLINAR

Sempre que o ilcito cometido for passvel de integrar ilcito penal de natureza
pblica, obrigatoriamente dado conhecimento da conduta violadora s autoridades
competentes. Por sua vez, sempre que um militar seja constitudo Arguido em processocrime, o Ministrio Pblico comunica o facto ao CEMFGA ou ao CEM do respectivo
ramo, conforme a respectiva dependncia, remetendo igualmente certido da deciso
final. O procedimento disciplinar independente do procedimento criminal, sendo a
conduta violadora de algum dever militar eventualmente tipificada como crime passvel
de sano disciplinar, independentemente da punio criminal a que houver lugar98. E

97

Existindo indcios suficientes da prtica da infraco e do seu autor, o processo de


averiguaes, quando instaurado, precedia j, comummente, o processo disciplinar, uma vez que aquele
podia ser continuado como processo disciplinar, integrando a instruo disciplinar subsequente, atravs
do aproveitamento dos actos administrativos vlidos j praticados, sem prejuzo da salvaguarda do
princpio do contraditrio. Ao abrigo do n. 2 do Artigo 112 do novo RDM, o processo de averiguaes
integra, agora expressamente, a fase de instruo do processo disciplinar a que aquele deu causa, sem
prejuzo dos direitos de audincia e de defesa do Arguido, disposio que se tem como favorvel e em
harmonia com os princpios da simplicidade e da celeridade processual.
98

Vide o n. 1 do Artigo 8 e o Artigo 9 do novo RDM. Quando o ilcito cometido tem natureza
de crime essencialmente (ou estritamente) militar, a participao tempestivamente remetida Polcia
Judiciria Militar (PJM), para os devidos efeitos. O Artigo 8 do prembulo da Lei n. 100/2003, de 15 de
Novembro, que aprovou o CJM, alterou o Artigo 5 do Estatuto da PJM, estabelecido no Decreto-Lei n.
200/2001, de 13 de Julho, dispondo no seu n. 1 ser da competncia especfica da PJM a investigao
dos crimes essencialmente militares e acrescentando no seu n. 2 ter a PJM ainda competncia
reservada para a investigao de crimes cometidos no interior das unidades, estabelecimentos e rgos
militares. Pense-se, por exemplo, num crime de ofensas integridade fsica ocorrido numa Unidade em
que o ofendido no apresenta queixa mas existe prejuzo para a disciplina militar.

56

no se afirme tratar-se aqui da violao princpio non bis in idem. Com efeito, o cidado
militar no duplamente penalizado, antes responde criminalmente, com o
cumprimento da pena de priso ou com o pagamento da pena de multa que lhe for
aplicada pela prtica do facto ilcito de natureza penal cometido e, na presena, por
exemplo, de uma sentena condenatria transitada em julgado ou sem esta sentena
mas perante factos testemunhados ocorridos dentro da U/E/O militar se apura
(disciplinarmente) a sua capacidade moral por factos que possam afectar a sua
respeitabilidade, o decoro militar ou os ditames da virtude e da honra. No se
conceberia, pois, fazer-se tbua rasa nos efeitos da disciplina das Foras Armadas, do
comportamento de um cidado, permanentemente sujeito, dentro e fora do servio,
condio militar, jamais se podendo conceber esta questo como nada tendo a ver com
os seus efeitos nas Foras Armadas onde est (des)integrado, como uma questo
privada ou um assunto pessoal. Pense-se, por hiptese, num traficante de drogas ou
mesmo num assassino em srie. O novo RDM continua, assim e bem a estabelecer o
princpio da independncia e da autonomia do procedimento disciplinar relativamente
ao procedimento criminal Para efeitos de produo de prova deveria, porm, exigir-se
expressamente que a aplicao de uma sano disciplinar fosse excepcionalmente
precedida da ocorrncia do trnsito em julgado das sentenas condenatrias dos ilcitos
criminais que ocorram fora da U/E/O, ou dentro da U/E/O mas sem a presena de
testemunhas.

3.2.4. A NOMEAO DO OFICIAL INSTRUTOR E A INSTRUO


DO PROCESSO DISCIPLINAR

Uma vez conhecidos os factos susceptveis de consubstanciar a prtica de uma


infraco de disciplina, o Chefe militar com competncia para o exerccio da aco
disciplinar profere o necessrio Despacho, salientando-se a importncia de a prtica
deste acto administrativo no olvidar o posto, o NIM99 e nome do Arguido, a sinttica
fundamentao de facto e de direito que justifique o incio do procedimento disciplinar,
a nomeao do Oficial Instrutor, a data, a identificao e a assinatura da entidade
competente para a instaurao do respectivo processo.
99

A todo o militar atribudo um Nmero de Identificao Militar.

57

O n. 3 do Artigo 85 do anterior RDM salvaguardava a circunstncia de o


arguido ou o participante ser oficial ou aspirante a oficial, situao em que a nomeao
do Oficial Instrutor do processo disciplinar deveria recair num seu superior, de
preferncia em patente, em favor do respeito (acrescido) pelo princpio da hierarquia
(maior antiguidade das patentes dos Oficiais e Aspirantes a Oficiais das Foras
Armadas) e admite-se, pela imparcialidade da Administrao. No entanto, a
exigibilidade da superior graduao do Oficial Instrutor relativamente do Arguido
e/ou do participante quando um e/ou outro fosse Oficial ou Aspirante a Oficial trazia,
desde logo, dificuldades de aplicao prtica que punham em causa a imperatividade
deste preceito normativo geral.
Clarificavam-se, assim, substancialmente a percepo das exigidas e necessrias
adaptaes legais designadamente nas situaes em que o participante era um Oficial
superior na reserva fora da efectividade de funes, situao que levada ao rigor
extremo da interpretao (puramente) literal, esvaziava de contedo o poder disciplinar
e, bem assim, de comando de todos os Comandantes, Directores e Chefes das Foras
Armadas, o que nem sequer se harmonizava com os restantes preceitos ento aplicveis,
nomeadamente com os Artigos 6, 7 e 77, n. 1, todos do anterior RDM. Ou quando se
atendia circunstncia de um militar, Oficial Superior de uma U/E/O em efectividade
de funes visitar outra U/E/O, onde vinha a sofrer ofensa punvel disciplinarmente pelo
RDM, praticada por outro Oficial Superior pertencente U/E/O visitada, na presena de
terceiros, inferiores hierrquicos de ambos, caso em que o ofendido participava a
ocorrncia ao Comandante, superior hierrquico do participado mas mais moderno que
o participante, que uma vez detentor da aco disciplinar, imediatamente instaurava o
respectivo processo disciplinar com fundamento nos factos constantes da participao
chegada ao seu conhecimento, no sentido do apuramento da responsabilidade disciplinar
do seu subordinado, devidamente identificado. Ou ainda, como derradeiro exemplo,
quando a infraco disciplinar era cometida contra militares de graduao superior da
GNR, da Marinha ou da Fora Area, ou ainda contra entidades civis de prestgio
lembremo-nos das infraces de disciplina cometidas fora do servio que
formalizavam as participaes dirigidas aos Comandantes dos infractores, no sentido da
actuao disciplinar contra os respectivos infractores.
O esprito subjacente elaborao deste preceito legal equacionava
incontornavelmente a situao de o participante e respectivo Arguido encontrarem-se
colocados na mesma U/E/O ou, em alternativa, no mesmo canal hierrquico, em favor
58

do rigor e da imparcialidade do detentor do poder disciplinar e, em decorrncia, do


Oficial Instrutor nomeado, eliminando, deste modo, qualquer resqucio eventualmente
condicionador de (algum) temor reverencial relativamente ao participante, preceito que
se considerava dever ser rigorosamente observado nestas exclusivas circunstncias de
facto. Na ausncia desta especificao no actual RDM, considera-se feliz a eliminao
da exigncia da maior antiguidade do Oficial Instrutor face ao participante, bastando-se
com a salvaguarda da maior antiguidade do Oficial Instrutor relativamente ao
Arguido100.
O anterior RDM estabelecia a regra de o Instrutor do processo disciplinar ser o
chefe que determinou a sua instaurao, s havendo lugar a nomeao de um Oficial ou
Aspirante a Oficial, seu subordinado, como instrutor quando julgasse necessrio ou
conveniente ou, ainda, quando o processo assumisse a forma escrita101. Para efeitos da
nomeao do Oficial Instrutor, o chefe recorria a uma escala de servio, excepto quando
o posto do Arguido ou do participante, as particularidades do caso ou os conhecimentos
que a instruo do processo requeresse exigiam a escolha de um certo Oficial102.
Surge, aqui, uma nova sensibilidade. Nem todas as UU/EE/OO integravam um
Gabinete de Justia e as que o tinham raramente dispunham de um (ou mais do que um)
militar ou civil com habilitaes acadmicas adequadas, correspondentes Licenciatura
em Direito ou equivalente103. O resultado era, sem desprimor pelo significativo esforo
100

Vide o n. 1 do Artigo 90 do novo RDM.

101

Vide os ns 1 e 2 do Artigo 85 do anterior RDM.

102

Vide o n 4 do Artigo 85 do anterior RDM.

103

Dada a inexistncia de formao jurdica nas instituies militares, bem como os poucos
juristas existentes nos quadros permanentes do pessoal civil das Foras Armadas, a consulta e assessoria
jurdicas so, em regra, prestadas pelos escassos juristas recrutados para a prestao de servio militar
voluntrio por apenas seis ou sete anos de servio, investindo a instituio militar no recrutamento,
seleco e instruo militar de novos cidados habilitados com uma licenciatura em Direito, pelo que se
aconselha o abolir das reticncias enraizadas relativamente ao militar contratado em favor de uma gesto
(mais) eficiente dos recursos humanos e das necessidades existentes nas Foras Armadas, atenta,
designadamente, a possibilidade legal da celebrao de contratos at vinte anos (Vide o n. 3 do Artigo
28 da LSM). Num artigo escrito para o Jornal do Exrcito, n. 571, de Maro de 2008, pg. 50 a 52, sob
o ttulo Os militares contratados no contexto militar europeu, JORGE FILIPE COBRA, tcnico superior
na rea da Sociologia do quadro da Direco-Geral de Pessoal do Ministrio da Defesa Nacional, afirma
que, quer os Estados tenham optado por manter a conscrio, evoluir para um sistema misto, ou
implementar o voluntariado como forma exclusiva de recrutamento, prtica generalizada s utilizar
voluntrios, sobretudo em misses internacionais. Continua, reconhecendo que a maioria dos estados
europeus optou pelo voluntariado, ou mantm um regime misto e tem de competir com as restantes
entidades empregadoras no que se refere ao recrutamento dos seus recursos humanos, concluindo
competir Assembleia da Repblica e ao Governo estatuir as condies que possibilitem a reintegrao
dos ex-militares na vida civil, cabendo s entidades interministeriais intervenientes em todo o processo,
e s Foras Armadas, desenvolver as tcticas adequadas consecuo desse objectivo. Nesta linha de

59

empreendido para o encaminhar do relatrio final no sentido da proposio da (tida


como a) melhor deciso, a nomeao de Oficiais Instrutores (quase sempre) sem
formao tcnica de base, tentando ultrapassar as dificuldades que se lhes iam,
naturalmente, deparando, com as (graves) consequncias legais da decorrentes,
nomeadamente o cometimento, ad eternum e com o auxlio das preciosas minutas104 de
um qualquer outro processo, ainda que de diferente natureza, j concludo ou em curso,
de nulidades insanveis, com a agravante de as mesmas poderem nunca vir a ser
detectadas.
No obstante a actualmente consagrada preferncia pela nomeao de Oficiais
Instrutores do processo disciplinar licenciados em Direito, certo que se admite tal
qualidade a quem no possua esta habilitao, resultando em indubitvel prejuzo para a
conduo do processo disciplinar nos termos legais, ainda que tenham sido requisitados
tcnicos, nomeadamente juristas para a assessoria ou solicitados os pareceres tcnicos
entendidos como necessrios pense-se na escassez de efectivos com esta habilitao
acadmica nas Foras Armadas e a (duvidosa) sensibilidade do Oficial Instrutor para
solicitar o auxlio necessrio nas fases mais sensveis da instruo processual105.
Tem-se, ainda, por curiosa o estatudo no Artigo 10 do novo RDM, no sentido
da aplicao subsidiria dos princpios gerais do direito penal, da legislao processual
penal e do Cdigo do Procedimento Administrativo. Ora os princpios gerais do direito
penal a que primeiramente se dever recorrer no se encontram expressamente
legislados, antes decorrem do ensinamento da(s) doutrina(s) ministrada nas Faculdades

entendimento, parece-nos, no entanto, que o Regulamento de Incentivos Prestao de Servio Militar


nos regimes de contrato e de voluntariado, aprovado pelo Decreto-Lei n. 320-A/2000, de 15 de
Dezembro e devidamente alterado, espelha j as medidas possveis de apoio reinsero na vida civil,
ambicionando-se, assim, que se v mais alm. Assim, em acumulao ao apoio concedido na reintegrao
na vida civil, vejam-se, por exemplo, as mudanas sofridas nas Foras Armadas espanholas. Para alm da
j supra referida extino do servio militar obrigatrio, em 31 de Dezembro de 2001 e a consagrao
legal da possibilidade de admisso de extranjeros a la condicin de militar Professional de tropa y
marinera, foram oportunamente aprovados diplomas legais no sentido de recrutar militares na
disponibilidade, aproveitando, assim, a instruo que lhes foi oportunamente ministrada. Vide, neste
sentido, os requisitos de acesso dos militares ao compromiso de larga duracin, com vista consolidao
da plena profissionalizao, previstos na al. a) do Artculo 3 da Ley 8/2006, de 24 de Abril, de Tropa y
Marinera, bem como a Instruccin 73/2006, de 10 de mayo, de la Subsecretaria, que aprova o
procedimiento para le reincorporacin a las Fuerzas Armadas de los Militares de Complemento y
Militares Profesionales de Tropa y Marinera.
104

Vulgarmente denominadas impressos, modelos ou mesmo chocas.

105

Vide os ns 1 e 2 do Artigo 90 e o n. 2 do Artigo 105, ambos do novo RDM.

60

de Direito, obrigando, assim, a conhecimentos jurdicos que as Chefias Militares e os


Oficiais Instrutores as mais das vezes no possuem.
Do Oficial Instrutor , pois, esperado o cumprimento de todo o formalismo
processual, a realizao das diligncias que julgue necessrias descoberta da verdade,
o esclarecimento dos factos e o apuramento da culpabilidade do Arguido. O n. 2 do
Artigo 88 do anterior RDM estabelecia que o Oficial Instrutor poderia deslocar-se aos
locais com interesse para o processo disciplinar, corresponder-se com quaisquer
autoridades e requisitar a nomeao de peritos para proceder s diligncias julgadas
necessrias, acrescentando o n. 3 do mesmo preceito legal que o mesmo poderia
requerer, por ofcio, a realizao de qualquer diligncia autoridade militar mais
prxima do local onde essa diligncia se deveria executar. O n. 6 do Artigo 94 do
actual RDM prev especificamente que o Oficial Instrutor possa solicitar a realizao de
diligncias de prova a outros servios e organismos da Administrao central, regional
ou local, quando o julgue conveniente, designadamente por razes de proximidade e de
celeridade, sempre que as no possa realizar no mbito das Foras Armadas,
confundindo, no entanto, assim, os critrios a prosseguir: (in)convenincia ou
(im)possibilidade?
A possibilidade da (nomeao ou) proposio da nomeao, pelo Oficial
Instrutor, de um seu inferior hierrquico como escrivo encontrava-se prevista, no
mbito do Artigo 87 do anterior RDM, quando a complexidade do processo ou outras
circunstncias o aconselhassem. A funo de escrivo era normalmente desempenhada
por um graduado da categoria de Sargento, podendo, contudo, ser desempenhada por
um Oficial, desde que com patente inferior do Oficial Instrutor do processo
disciplinar. O escrivo era o ajudante do Oficial Instrutor, transcrevendo as diligncias
realizadas e certificando a verdade dos factos que ia reproduzindo nos autos. A
proposio da nomeao do escrivo j no surge, como se observa da anlise do n. 2
do Artigo 90 do RDM vigente, condicionada a pressupostos, nem hierarquia militar
do Instrutor, apenas se preconizando a sua funo de assessoria nas diligncias e fases
subsequentes do processo disciplinar, o que poder trazer melindres que no sero de
ignorar.
O Oficial Instrutor deve adoptar as medidas necessria para assegurar a
conservao dos indcios e meios de prova106. Neste mbito, o Oficial Instrutor deve
106

Vide o Artigo 95 do novo RDM.

61

propor, actualmente ao CEMGFA ou ao CEM do respectivo ramo das Foras Armadas,


conforme o caso, que o Arguido seja objecto de medidas preventivas (ou cautelares)
durante a instruo processual, designadamente seja suspenso do exerccio das suas
funes ou transferido para outra U/E/O, nos casos em que a sua ausncia da rea onde
os factos esto a ser investigados seja indispensvel disciplina (nomeadamente
preservao do decoro e ou boa ordem do servio) ou s exigncias (das diligncias
instrutrias) do processo. A suspenso preventiva do Arguido cessa logo que terminem
os respectivos fundamentos107.
O n. 4 do Artigo 90 do anterior RDM estabelecia uma opo legal no
consentnea com outras solues jurdicas relativas ao direito de petio do Arguido,
dispondo, em prol dos princpios da celeridade e da simplicidade processual, que o
instrutor deveria indeferir os pedidos que fossem manifestamente inteis ou que se
revelassem prejudiciais descoberta da verdade. Em sentido semelhante o 12 dever
especial do Artigo 4 do anterior RDM impunha ao militar no tomar parte em
manifestaes colectivas atentatrias da disciplina, nem promover ou autorizar iguais
manifestaes, devendo como tais ser considerados quaisquer protestos ou pretenses
ilegtimos referentes a casos de disciplina ou de servio, apresentados por diversos
militares, individual ou colectivamente, bem como as reunies que no fossem
autorizadas por autoridade militar competente108. Ora dispondo expressamente o n. 1
do Artigo 52 da CRP que todos os cidados tm o direito de apresentar, individual ou
colectivamente, () a quaisquer autoridades peties, representaes, reclamaes ou
queixas para defesa dos seus direitos, encontrvamos neste preceito (pelo menos) uma
restrio inadmissvel ao direito de petio individual, sujeito, ainda, ao eventual
indeferimento imediato do Oficial Instrutor. Bastar-lhe-ia considerar o pedido
manifestamente intil ou prejudicial descoberta da verdade, fazendo ainda incorrer o
Arguido em eventual responsabilidade disciplinar caso o pedido fosse considerado
ilegtimo109. Acresce que o Artigo 270 da CRP apenas permite a restrio, pela lei
107

O anterior RDM dispunha que ambas as medidas cautelares tinham natureza precria,
devendo cessar logo que cessasse o fundamento que as justificou, podendo qualquer delas ser, a todo o
tempo, substituda, conforme as necessidades do processo (Vide os respectivos Artigos 107 a 109).
108

Note-se que esta norma no diferenciava as situaes em que o militar (no) tinha
conhecimento de que o fim prosseguido carecia de fundamentao das situaes em que o mesmo
procurasse atentar contra a hierarquia e o prestgio das Foras Armadas.
109

A apreciao e deciso relativas (i)legitimidade da pretenso ou petio, ou seja,


legalidade do exerccio do direito fundamental correspondente, compete hierarquia militar, pelo que o
interessado fica integralmente dependente do poder discricionrio da Administrao.

62

ordinria, do exerccio do direito fundamental de petio colectiva pelos militares, no


configurando a restrio do direito de petio individual qualquer limite imanente.
Nestes termos e semelhana do sentido e alcance do fundamento de
inconstitucionalidade de parte do Artigo 76 do anterior RDM, restringia-se o direito de
petio do Arguido, pelo medo que podia causar no militar ver instaurado contra si
ulterior processo disciplinar, violando-se o preceituado nas disposies conjugadas dos
Artigos 18, n. 2 e 52, ambos da CRP.
semelhana do antigo RDM, o n. 5 do Artigo 94 do novo RDM estabelece
que o instrutor deve indeferir, em despacho fundamentado, a realizao das diligncias
probatrias requeridas pelo Arguido durante a fase de instruo quando as julgue
desnecessrias, inteis, impertinentes ou dilatrias. H, tambm aqui, uma restrio
inadmissvel (rectius, uma verdadeira negao) ao direito de petio individual, em
violao do disposto nos Artigos 18, n. 2 e 52 da CRP, sujeito ao imediato
indeferimento do Oficial Instrutor, desde que este subjectivamente considere o pedido
do Arguido (simplesmente) desnecessrio, intil, impertinente ou dilatrio.
Ao Oficial Instrutor , assim, exigido o necessrio rigor e a imprescindvel
imparcialidade, salientando-se, neste ponto, as garantias de imparcialidades j previstas
no Artigo 44 e seguintes do Cdigo do Procedimento Administrativo (CPA), bem
como a consagrao expressa no Artigo 91 do actual RDM, das situaes de escusa e
de suspeio do instrutor. Pense-se, por exemplo, na circunstncia hiptese de um
militar da categoria de Oficial Licenciado em Direito dar parecer, constante dos autos,
sobre questo a resolver num concreto processo disciplinar e, dada a passagem
situao de Reserva de Disponibilidade do Oficial Instrutor nomeado e por constar da
respectiva escala, vir a ser nomeado Oficial Instrutor para a continuao da realizao
das diligncias inerentes concluso do respectivo processo110. Deve, ainda, o Arguido
opor a suspeio ao Oficial Instrutor junto da entidade competente se entender que o
mesmo se encontra perante circunstncia pela qual possa razoavelmente suspeitar da sua
iseno ou rectido111. Substituindo-se o Oficial Instrutor, o novo Oficial Instrutor deve
aproveitar apenas os actos praticados com reconhecida iseno.

110

Vide o impedimento, corolrio do princpio da imparcialidade, estabelecido na al. d) do n. 1


do Artigo 44 do CPA.
111

Vide o n. 2 do Artigo 48 do CPA e o n. 2 do Artigo 91 do novo RDM.

63

Depois de nomeado, o Oficial Instrutor s pode ser substitudo quando interesse


ponderoso o justifique112. A substituio do Oficial Instrutor justificar-se-, ainda, em
situaes como as de doena, transferncia de U/E/O, nomeao para a frequncia de
cursos e gozo de licenas. Em tais circunstncias, o Oficial Instrutor deve fazer constar
do processo os motivos do impedimento da continuao da instruo, submetendo o
processo entidade que o nomeou, mediante termo de entrega, para os devidos efeitos.

3.2.5. O DIREITO DE DEFESA DO ARGUIDO

Ainda que o princpio do contraditrio flutuasse em guas turvas no mbito do


anterior

RDM,

reconhece-se

importncia

da

oportuna

declarao

de

inconstitucionalidade (parcial) do seu Artigo 82, que determinava que o processo


disciplinar no admitia qualquer forma de representao, exceptuando os casos de
incapacidade do Arguido, por anomalia mental ou fsica, bem como de doena que o
impossibilitasse de organizar a defesa, casos em que, no havendo defensor escolhido,
seria nomeado pelo Chefe competente um Oficial para assumir as funes de defensor
oficioso113.
Com efeito, atento o disposto no n. 3 do Artigo 32 da CRP, que garante ao
Arguido o direito a escolher defensor114 e a ser por ele assistido em todos os actos do
processo e na medida em que o direito assistncia de defensor no processo penal
entendido como aplicvel ao processo disciplinar, no poderiam prevalecer as meras
razes de celeridade e do princpio do comando face ao facto de, em processo
disciplinar militar, poderem ser impostas penas privativas ou restritivas da liberdade,
situaes estas em que a organizao da defesa do Arguido s est devidamente
acautelada, pelo grau de tecnicidade requerida, se for permitida a interveno de
defensor.

112

Vide o n. 5 do Artigo 85 do anterior RDM e o n. 4 do Artigo 90 do novo RDM.

113

Vide o Acrdo do Tribunal Constitucional n. 90/88, publicado no Dirio da Repblica, n.


11, 1 Srie, de 13 de Maio.
114

Vide, ainda, o n. 3 do Artigo 269 da CRP, que garante ao funcionrio pblico a sua
audincia e defesa no processo disciplinar onde o mesmo tenha sido constitudo Arguido.

64

No entanto, o referido Acrdo, conjugado com o n. 2 do Artigo 83 do RDM


ento em vigor, admite o entendimento em sentido contrrio nas situaes de
campanha, em situaes extraordinrias ou estando as foras fora dos quartis ou
bases, em que os Chefes poderiam prescindir da forma escrita e proceder, eles
prprios, directamente, a todas as diligncias instrutrias, ou seja, quando as
circunstncias relacionadas com a operacionalidade das Foras Armadas objectivamente
no permitissem a escolha ou a assistncia de defensor. Ora no se compreende como se
subordinava um direito garantido pela Lei Fundamental ao princpio da celeridade
processual em situaes (mais ou menos) enigmticas tidas por extraordinrias
(participao dos militares em exerccios, manobras e misses de natureza operacional
ou de apoio directo a operaes em curso?) ou (apenas) por as foras se encontrarem
fora dos quartis ou bases, situaes em que o defensor pode at ser um outro militar115,
o que j no se afirmar em situao de guerra, ainda que o conceito de campanha seja
bem mais vasto do que aquilo que partida se poderia entender116 e, ainda assim, a
115

Vide v.g o n. 2 do Artigo 138 do anterior RDM, que j estabelecia o direito de o Arguido
sujeito a parecer do CSD sobre a sua conduta ou capacidade (poder) ser representado por um Oficial de
qualquer ramo das Foras Armadas (Vide, ainda, o Artigo 134 do anterior RDM).
116

Com efeito, no sentido da interpretao do conceito de servio de campanha constante do n.


2 do Artigo 1 do Decreto-Lei n. 43/76, de 20 de Julho, alterado pela Lei n. 46/99, de 16 de Junho, que
regula o reconhecimento, pelo Estado, do direito reparao que assiste aos cidados portugueses que,
sacrificando-se pela Ptria, se deficitaram ou se deficitem no cumprimento do servio militar e institui as
medidas e os meios que, assegurando as adequadas reabilitao e assistncia, concorrem para a sua
integrao social, o n 2 do Artigo 2 do mesmo diploma dispe que a campanha tem lugar no teatro de
operaes onde se verifiquem operaes de guerra, de guerrilha ou de contraguerrilha e envolve as aces
directas do inimigo, os eventos decorrentes da actividade indirecta do inimigo e os eventos determinados
no decurso de qualquer outra actividade terrestre, naval ou area de natureza operacional. Note-se que o
Acrdo do Tribunal Constitucional n. 423/2001, de 9 de Outubro, publicado no Dirio da Repblica, n.
258, I-A Srie, de 7 de Novembro, declarou a inconstitucionalidade, com fora obrigatria geral, da
norma constante do n. 1 do Artigo 1 daquele diploma na medida em que reservava aos cidados
portugueses o gozo dos direitos a que se referem os Artigos 4, 5, 9, 10, 12, 13, 14 salvo no que se
refere preferncia no provimento em funes pblicas que no tenham carcter predominantemente
tcnico, 15 e 16), aplicando-se, assim, o diploma, igualmente aos cidados estrangeiros residentes. Notese, ainda, que nos termos do n. 1 do Artigo 15 da Lei Fundamental, os estrangeiros e aptridas que se
encontrem ou residam em Portugal, gozam dos direitos e esto sujeitos aos deveres do cidado
portugus. A equiparao entre os direitos (e deveres) dos estrangeiros e aptridas que se encontrem ou
residam em territrio portugus e os direitos (e deveres) dos cidados portugueses refere-se, assim, a
todos os direitos, no se limitando aos direitos fundamentais (Vide, v.g., o elemento literal deste preceito
constitucional. Sobre este ponto, Vide ainda o n. 2 do Artigo 16 da CRP, conjugado com o Artigo 2 da
Declarao Universal dos Direitos do Homem (DUDH), que dispe que todos os seres humanos podem
invocar os direitos e as liberdades proclamadas na presente Declarao, sem distino alguma,
nomeadamente, () de origem nacional. O princpio da equiparao , assim, o reflexo dos princpios
da universalidade e da igualdade constitucionalmente consagrados (Vide os Artigos 12 e 13,
respectivamente). A CRP, prev o princpio da reciprocidade, do qual se exceptuam, no entanto, os
direitos e deveres reservados pela Constituio e pela lei exclusivamente aos cidados portugueses (cfr. o
n. 2 do Artigo 15 da CRP). Ora a excepo que ressalva os direitos e deveres reservados pelo prprio
texto constitucional exclusivamente aos cidados portugueses imperativa. Assim, aos cidados dos
Estados de lngua portuguesa com residncia permanente em Portugal so reconhecidos, nos termos da lei

65

salvaguarda dos direitos fundamentais do cidado em uniforme devesse prever


procedimentos adequados s circunstncias, ainda mais sensveis117, em anlise,
designadamente, a contemplao de mecanismos de destrina inicial entre a infraco
disciplinar e a prpria sanidade mental do militar118. Ou seja, se existiam condies
mnimas para, em tais circunstncias, iniciar, instruir e decidir um processo disciplinar,
o defensor do Arguido (a escolher por este) deveria igualmente poder intervir, por muito
clere que o processo tivesse de ser e ainda que se tivesse usado da ento legalmente
estabelecida faculdade de prescindir da forma escrita119. Por ltimo, era restritivo limitar
a interveno do defensor em processo disciplinar onde podiam ser impostas penas
privativas ou restritivas da liberdade, pois que se por um lado a instruo processual em
curso poderia no culminar numa pena privativa ou restritiva da liberdade120, por outro,
uma pena menos gravosa poderia igualmente exigir uma organizao sustentada, ou
tcnica, da defesa do Arguido e, mesmo no o exigindo, ainda assim o Arguido deveria
poder, por maioria de razo, dela beneficiar.
Da que o Artigo 82 do RDM, tido ento por parcialmente salvo, tenha sido
confrontado e, bem assim, naturalmente preterido (revogao implcita), face s normas

e em condies de reciprocidade, direitos no conferidos aos estrangeiros, exceptuando-se, no entanto,


expressamente do leque destes direitos, o servio nas Foras Armadas (cfr. o n. 3 do Artigo 15 da
CRP, o n. 1 do Artigo 276 da CRP, o n. 2 do Artigo 275 da CRP, o n. 1 do Artigo 9 da LDNFA, o
Artigo 1 da LSM e a al. a), n. 2 do Artigo 32 do RLSM). O actual quadro legal vigente em Portugal
exige, assim, a nacionalidade ou cidadania portuguesa como requisito ou conditio sine qua non de
admisso s Foras Armadas Portuguesas, pelo que os direitos e deveres inerentes defesa da Ptria no
podem ser aplicados a estrangeiros.
117

Dificilmente se imagina a existncia do distanciamento necessrio premente tomada de


deciso disciplinar relativamente conduta infractora.
118

Correm ainda termos na U/E/O militares inmeros processos de stress ps-traumtico de


guerra relativos aos ex-combatentes das ex-provncias ultramarinas, cuja anlise da respectiva Folha de
Matrcula consta o registo da prtica de infraces disciplinares que, segundo os relatrios dos
profissionais de sade da especialidade dos nossos dias, sero relacionveis com factores de stress
vivenciados pelos militares. Vide, neste mbito, o n. 3 do Artigo 1 do Decreto-Lei n. 43/76, de 20 de
Janeiro, alterado pela Lei n. 46/99, de 16 de Junho, conjugado com o Artigo 1 e ss do Decreto-Lei n.
50/2000, de 7 de Abril e os ns 1 e ss do Despacho Conjunto n. 502/2004, de 2 de Julho, dos Ministros de
Estado e da Defesa Nacional, da Sade e da Segurana Social e do Trabalho, publicado no Dirio da
Repblica, 2 Srie, n. 183, de 5 de Agosto.
119

A faculdade de prescindir da forma escrita era j questionvel, por diminuio das garantias
de defesa do Arguido em processo disciplinar militar.
120

Questiona-se a (subjectiva) anteviso da possibilidade do Arguido vir a ser, ou no,


sancionado com pena restritiva ou privativa da liberdade. Veja-se, por exemplo, o n 3 do Artigo 83 do
anterior RDM, que permitia expressamente aos Chefes prescindir da forma escrita e proceder eles
prprios, directamente, a todas as diligncias instrutrias quando as infraces fossem de pouca gravidade
e no dessem lugar aplicao de pena igual ou superior de priso disciplinar.

66

especiais conjugadas, mais recentes, dos Artigos 5 das BGECM e 21 do EMFAR, que
dispem que em processo disciplinar so garantidos aos militares todas as garantias, de
audincia, defesa, reclamao e recurso hierrquico e contencioso, estando
expressamente garantido o direito a nomear representante, isto , o direito ao
patrocnio121, pelo que a inobservncia de qualquer destes vectores equivale falta de
audincia do Arguido, constituindo nulidade insanvel.
No actual RDM, a interveno do defensor em processo disciplinar j no surge
limitada aos processos onde podem ser impostas penas privativas ou restritivas da
liberdade, opo legislativa que de saudar, em benefcio das garantias de defesa do
Arguido e da j mencionada impossibilidade de anteviso da pena a aplicar, atenta a
inexistncia de molduras penais disciplinares correspondentes aos factos praticados122.
Alm disso, encontrando-se o Arguido em situao de campanha, em misso de servio
fora do territrio ou embarcado, em unidade naval ou area, a navegar ou em voo, a
entidade que tiver mandado instaurar o processo disciplinar pode determinar a
suspenso deste at ao termo dessa situao ou o regresso do Arguido ao territrio
nacional. Resultando prejuzo para o servio, para a disciplina ou para o processo, o
Arguido que opte por constituir defensor ter de escolher um Oficial presente no teatro
de operaes, ou integrado na unidade naval ou area123.
Constitui um direito fundamental do Arguido em processo disciplinar a sua
informao e audio relativamente matria de que acusado, devendo, para tal, a
acusao especificar os factos que lhe so imputados e as circunstncias de tempo,
modo e lugar em que os mesmos foram praticados, os deveres militares e as normas
infringidos124. Assim, a acusao no deve conter quaisquer juzos de valor,
consideraes subjectivas, imputaes vagas, factos imprecisos ou arguies genricas,
121

Como sucede, alis, no processo disciplinar comum, que bem menos gravoso que o
processo disciplinar militar (Vide o n. 1 do Artigo 35 da Lei n 58/2008, de 9 de Setembro, que prev
expressamente que o arguido pode constituir advogado em qualquer fase do processo, nos termos gerais
de direito). Esclarece, ainda, o Estatuto da Ordem dos Advogados, que o mandato judicial, a
representao e a assistncia por Advogado so sempre admissveis e no podem ser impedidos perante
qualquer jurisdio, autoridade, entidade pblica ou privada, nomeadamente para a defesa de direitos,
patrocnio de relaes jurdicas controvertidas, composio de interesses ou em processos de mera
averiguao, ainda que administrativa, oficiosa ou de qualquer natureza. Note-se que Advogado provm
do latim advocatus, o que chamado, significando justamente patrono ou protector.
122

Vide os ns 1 e 2 do Artigo 77 do novo RDM.

123

Vide os ns 3 e 4 do Artigo 77 do novo RDM.

124

Vide os ns 1, 3 e 4 do Artigo 98 do novo RDM e o n. 1 do Artigo 90 do anterior RDM.

67

devendo antes ser deduzida por artigos, cada artigo integrando um facto, indicando, de
forma precisa, as circunstncias de modo, tempo e lugar da infraco, relacionando-a,
por fim, com o correspondente dever militar violado.
Nos termos dos ns 2 e 3 do Artigo 90 do anterior RDM, o Oficial Instrutor
entregava a designada nota de culpa ao Arguido125, fixando-lhe um prazo compatvel
para a apresentao, por escrito, da sua defesa e para a indicao de quaisquer meios de
prova. Assim, a compatibilidade deste prazo teria, por um lado, de garantir o direito de
defesa do Arguido e, por outro, de salvaguardar a clere concluso do processo, que se
recomendava ser, no mnimo, de cinco dias (teis), sem prejuzo de o Arguido
circunstancialmente poder requerer ao respectivo Oficial Instrutor nomeado a sua
prorrogao. Efectivamente, os prazos estabelecidos no RDM ento em vigor para o
exerccio dos direitos de reclamao e de recurso hierrquico cfr., os seus Artigos
113, n. 1 e 114, n. 1, de cinco dias eram j inferiores aos estabelecidos no CPA, ou
seja, s regras comuns do procedimento administrativo, respectivamente de quinze e
trinta dias, integrando, assim, tais preceitos, um dos vectores do regime disciplinar
prprio ou especial em anlise, pelo que tambm o prazo de resposta nota de culpa
teria de se harmonizar com o prazo concedido para a (clere) concluso do processo
disciplinar. Assim, uma eventual previso de um prazo superior teria igualmente de
importar o estabelecimento de um prazo mais longo para a concluso do processo
disciplinar (sem prejuzo para a natureza ordenadora dos prazos administrativos e desde
que salvaguardadas as exigncias de celeridade) e para o exerccio dos direitos de
reclamao e recurso.
Ora o n. 1 do Artigo 99 do novo RDM consagrou expressamente o prazo de
dez dias para o Arguido apresentar a sua defesa, eliminando quaisquer dvidas e
interpretaes, podendo o instrutor conceder um prazo superior, at ao limite de trinta
dias quando o processo for complexo, pelo nmero e natureza das infraces, por
abranger vrios arguidos ou por o prazo da instruo ter sido prorrogado nos termos do
disposto no n. 2 do Artigo 93 do RDM. Assim, vislumbra-se que concesso do limite

125

A nota de culpa era elaborada em duplicado, sendo o original entregue pessoalmente ou


enviado, atravs de correio registado, com aviso de recepo, ao Arguido, notificando-o integralmente da
factualidade que lhe era imputada, de modo a permitir-lhe exercer o seu direito de defesa. O n. 3 do
Artigo 98 do actual RDM estabelece igualmente a regra da notificao pessoal da acusao e agora
expressamente, na sua impossibilidade, a notificao por carta registada com aviso de recepo para a
residncia do Arguido.

68

mximo de trinta dias previsto no n. 2 do Artigo 99 possa comprometer a celeridade


processual pretendida.
Para a concretizao da sua defesa, o Arguido pode (o actual RDM emprega
erroneamente o termo deve) indicar testemunhas e requerer a realizao de outras
diligncias como a passagem de certides de peas processuais, a juno de documentos
(por exemplo, relatrios mdicos de exames de sanidade realizados em hospitais civis)
aos autos, a realizao de peritagens, inspeces e reconstituies 126. Por sua vez, o
instrutor dever realizar as diligncias requeridas pelo Arguido, podendo, no entanto,
recus-las, em despacho fundamentado, quando considere suficientemente provados os
factos alegados pelo Arguido na sua defesa ou se reputar as diligncias requeridas como
meramente dilatrias, impertinentes, desnecessrias127, caso em que se transpem para
esta sede as reticncias causadas pelo seu eventual exerccio arbitrrio, bem como a sua
eventual coliso com o direito de petio individual do Arguido em violao do
disposto nos Artigos 18, n. 2 e 52 da CRP. Em situaes duvidosas, ser sempre
prefervel realizar a diligncia de prova requerida pelo Arguido, pois que a sua omisso,
vindo a ser considerada relevante, constitui nulidade insanvel equivalente falta de
audincia do Arguido.
Quando a realizao das diligncias complementares revele factos no
constantes da nota de culpa ou a sua comisso em circunstncias diferentes, o Oficial
Instrutor procede elaborao de uma nova nota de culpa, notificando o Arguido dos
novos artigos de acusao para o exerccio do seu direito de defesa.
Uma vez esgotado o prazo concedido sem que o Arguido tenha apresentado
resposta acusao que lhe foi dirigida, o Oficial Instrutor pode dar por concluda a
instruo processual. A convocao do Arguido para efeitos da confirmao da no
apresentao de defesa era uma diligncia no raras vezes objecto de comprovao no
processo disciplinar, actualmente dispensvel com a consagrao expressa, no n. 5 do
Artigo 102 do novo RDM, da valorao da no apresentao da defesa dentro do prazo
fixado como efectiva audincia do Arguido para todos os efeitos legais.

126

Vide o n. 2 do Artigo 81 do antigo RDM e os Artigos 100 e 102, n. 2 do novo RDM.

127

Vide os ns 1 e 2 do Artigo 103 do novo RDM.

69

3.2.6. O RELATRIO DO OFICIAL INSTRUTOR

Finda a fase de instruo, lavrado termo de encerramento no fim do processo,


assinado pelo Oficial Instrutor e pelo Escrivo se tiver havido lugar sua nomeao
indicando o local e o dia da sua concluso, acompanhado de um relatrio, onde o
Oficial Instrutor expe os factos provados e no provados objecto do processo, a sua
qualificao como infraco disciplinar e o grau de culpabilidade do Arguido128.
O relatrio visa, assim, habilitar a entidade competente a proferir uma deciso
clere, fundamentada e justa no processo disciplinar. Salienta-se, no entanto, uma vez
mais, a habitual ausncia de formao de base do ainda que bem-intencionado Oficial
Instrutor, para sustentar o pretendido parecer sobre a ilicitude dos factos e o grau de
culpa do Arguido, alicerados, como referia a prpria letra do anterior RDM, na sua
opinio sobre os actos investigados, gravidade que se agua a nveis intolerveis
quando a proposio final do relatrio se vem a consubstanciar numa pena privativa ou
restritiva da liberdade pela prtica de factos qual no corresponde qualquer cominao
legal especfica, nada mais de substancial existindo, pois, no RDM antigo e no que est
actualmente em vigor, para alm de uma enunciao de deveres a observar pelo militar,
cuja violao importa a aplicao de uma qualquer punio constante do elenco das
penas

disciplinares

possveis

(princpio

da

tipicidade

das

penas),

como

desenvolveremos infra.
O Oficial Instrutor no pode deixar conduzir-se por um mero impulso ou palpite,
antes deve, aps o necessrio resumo do contedo do procedimento 129, formalizar uma
apreciao sobre a factualidade provada em sede instrutria com relevncia disciplinar
para a valorao da conduta do Arguido. O parecer sobre a ilicitude dos factos apurados
importa a formulao de um verdadeiro juzo de valor sobre a conformidade ou
desconformidade da conduta do Arguido face aos deveres militares a que o mesmo se
encontra adstrito, devendo o Oficial Instrutor concluir fundadamente, pela sua
128

Vide o Artigo 93 do antigo RDM e o n. 1 do Artigo 104 do novo RDM.

129

Releva aqui a meno origem do processo disciplinar (a participao, a queixa, a denncia


ou o conhecimento directo dos factos, bem como o despacho de instaurao e de nomeao do Oficial
Instrutor), audincia do Arguido (com destaque para a elaborao da acusao e a eventual resposta
dada mesma pelo Arguido) e s diligncias probatrias realizadas (requeridas pelo Arguido e as
diligncias efectuadas por iniciativa do Oficial Instrutor) e no realizadas (com o registo do fundamento
do indeferimento da realizao de diligncias eventualmente requeridas).

70

respectiva licitude ou ilicitude. Atentas, ainda, as noes de responsabilidade e


censurabilidade subjacentes ao RDM, o Oficial Instrutor deve igualmente avaliar, com
rigor, o grau de censura subjacente conduta do Arguido, nomeadamente face aos
deveres militares concretamente violados e maior ou menor exigibilidade da adopo
de comportamento diferente do assumido nas circunstncias de facto em anlise.
Com efeito, no processo disciplinar impera o princpio da culpa, configurando
este o pressuposto subjectivo da infraco de disciplina. No mbito da disciplina, no
basta a comprovao da ocorrncia de um comportamento ilegal a demonstrao do
facto e da sua ilicitude, ou seja, que o Arguido tenha violado um dever. No havendo
infraco de disciplina sem a existncia de culpa, o Oficial Instrutor deve proceder
imputao subjectiva da responsabilidade (o nexo de imputao), atentos os diferentes
graus da culpa, ou seja, a censurabilidade do comportamento, por aco ou omisso,
dirigido a ttulo de dolo (a inteno) ou mera culpa (a negligncia).
Ora enquanto o dolo pressupe uma conduta com a inteno da obteno de um
resultado ilegal, a mera culpa ocorre quando o Arguido, de forma livre e consciente,
viola um dever por simples culpa, ainda que por desateno (distraco), descuido
(desmazelo), leviandade, falta de conhecimento das normas aplicveis e/ou
imprecauo, ou seja, existe infraco de disciplina mesmo quando o Arguido no
tenha a inteno de cometer a falta mas, todavia, a pratica por omisso dos preceitos que
toda a sua inteligncia, zelo e aptido lhe impunham, o que muitas vezes ignorado
pelos Oficiais Instrutores nomeados, sem prejuzo da recente integrao expressa no
conceito de infraco de disciplina da responsabilidade disciplinar por negligncia130.
Esmiuando o conceito de mera culpa, existe responsabilidade disciplinar por
negligncia quando o Arguido representa como possvel que determinada conduta ou
omisso viole um dever e mesmo assim actua conformando-se com a realizao desse
acto, assim como quando actua sem sequer representar a possibilidade de se encontrar a
violar um dever quando lhe era exigvel que tal previsse. Verifica-se, aqui, a omisso de
um dever objectivo de cuidado adequado a evitar a prtica da infraco disciplinar por
quem pode e seja capaz de prever (ou prever correctamente) a prtica da infraco.
Assim, o grau de culpa do Arguido ser tanto maior quanto maior for a sua
responsabilidade na ocorrncia da aco ou omisso contrria aos deveres militares e
quanto mais exigvel fosse a adopo de comportamento diferente do assumido nas
130

Vide o Artigo 3 do antigo RDM e o Artigo 7 do novo RDM.

71

circunstncias concretas, atentas as regras da experincia comum da vivncia na


Instituio militar.
A verificao de quaisquer circunstncias agravantes e/ou atenuantes da
responsabilidade disciplinar do Arguido especificada aquando da formalizao da
acusao e tambm no relatrio, conforme a tipificao constante do Artigos 40 e 41
do novo RDM. As infraces disciplinares so, assim, sempre consideradas mais graves
em tempo de guerra, em estado de stio ou de emergncia, em operaes militares ou em
situaes de crise; quando cometidas em territrio (note-se que o anterior RDM
mencionava pas131) estrangeiro; quando lesem o prestgio das Foras Armadas;
quando praticadas em acto de servio, em razo de servio ou na presena de outros
militares, especialmente quando estes forem inferiores hierrquicos do infractor132;
sendo praticadas em concurso com outros indivduos133; quanto maior for o posto ou a
antiguidade do infractor; na situao de reincidncia, acumulao de infraces e
premeditao.
A alnea i) do Artigo 71 do anterior RDM previa a circunstncia agravante da
reiterao da prtica da infraco, pelo que era necessrio esclarecer se esta
circunstncia se referia, como aconselhado, ao cometimento de infraces anteriores e
transitadas em julgado j aplicadas ao mesmo Arguido, relevando, neste ponto, a
cuidada anlise do registo disciplinar constante da Folha de Matrcula do Arguido, cuja
fotocpia (autenticada) se junta ao respectivo processo disciplinar, para efeitos de
prova. Porm, os ns 2 e 3 do Artigo 40 do novo RDM estabelecem, respectivamente,
que a reincidncia se verifica quando a infraco cometida antes de decorridos seis
meses sobre o dia em que tiver findado o cumprimento da pena imposta por infraco
anterior e que a acumulao de infraces se verifica quando duas ou mais infraces
so cometidas na mesma ocasio ou quando uma cometida antes de ter sido punida a
131

Vide a alnea b) do Artigo 71 do anterior RDM;

132

O relevo dado antiguidade dos militares estava bem patente no n. 3 do Artigo 10 do


anterior RDM, que preconizava que a advertncia a qualquer militar por acto por ele praticado que no
devesse ser punido nos termos do Regulamento no pudesse ser feita na presena de militares de
graduao inferior ou de civis seus subordinados. Atende-se actualmente tambm responsabilidade
decorrente da categoria e do posto e antiguidade neste, do infractor, na escolha da pena a aplicar e na
medida desta (Vide a alnea c) do Artigo 39 do novo RDM).
133

A alnea e) do Artigo 71 do antigo RDM mencionava to-s a prtica de infraces


colectivas, pelo que carecia da concretizao do grau de participao dos sujeitos ou infractores para
efeitos da sua rigorosa aplicao, sem prejuzo de a opo actual pelo termo indivduos no ser a mais
feliz.

72

anterior. Ora no se concebe figurar no elenco das circunstncias agravantes esta


acumulao de infraces, na medida em que atende ao cometimento de infraces
no punidas. Uma infraco anterior importa uma instruo processual disciplinar em
curso, cuja deciso no foi ainda proferida, sendo esta reclamvel e recorrvel. Podendo
a pena eventualmente aplicada vir a ser anulada, tal circunstncia no poder jamais
configurar uma agravante da responsabilidade disciplinar do Arguido no mbito da
instaurao posterior de um novo processo disciplinar, sob pena de ocorrer a violao
do princpio da presuno de inocncia e das garantias de defesa do Arguido.
Constituiro j circunstncias atenuantes da responsabilidade disciplinar o
cometimento de factos hericos ou actos de excepcional valor; a prestao de servios
relevantes134; a confisso espontnea dos factos, quando contribua para a descoberta da
verdade; o comportamento exemplar135; a provocao, quando anteceda imediatamente
a infraco136 e a apresentao voluntria do infractor137.

134

O regime jurdico da penso por servios excepcionais e relevantes prestados ao Pas


encontra-se previsto no Decreto-Lei n. 466/99, de 6 de Novembro. No Artigo 4 deste diploma, prev-se
que a atribuio da penso pressupe que o beneficirio revele exemplar conduta moral e cvica (ou seja,
observe, em permanncia, o respeito pelos direitos e liberdades individuais e colectivos e pelo prestgio e
dignidade do Pas) e poder ter lugar quando se verifique a prtica, por cidado portugus, militar ou
civil, de feitos em teatro de guerra, de actos de abnegao e coragem cvica ou de altos e assinalados
servios Humanidade ou Ptria e, ainda, quando se verifique a prtica, por qualquer cidado, de acto
humanitrio ou de dedicao causa pblica de que resulte a incapacidade absoluta e permanente para o
trabalho ou o falecimento do seu autor. A atribuio desta penso depende, assim, da comprovao da
prtica de actos demonstrativos de que o interessado se tornou credor do reconhecimento nacional em
razo da sua excepcionalidade e invulgar relevncia, actos que tero, assim, de ultrapassar o mero
cumprimento dos deveres (militares) que lhe incumbiam. Praticar um acto excepcional e relevante o
militar que, a ttulo exemplificativo, gravemente ferido numa emboscada, se mantm a combater, dando
tempo aos camaradas de armas para manobrar.
135

Vide a alnea d) do n. 1 do Artigo 41 conjugada com o Artigo 29, ambos do novo RDM.

136

A alnea c) do Artigo 72 do antigo RDM integrava a provocao nas situaes de agresso


fsica ou ofensa grave honra do infractor, cnjuge, ascendentes, descendentes, irmos, tios, sobrinhos ou
afins nos mesmos graus.
137

Constituir ainda circunstncia atenuante da responsabilidade disciplinar do Arguido em


processo disciplinar por acidente de viao em que intervenha (pelo menos) uma viatura militar a
espontnea reparao dos danos resultantes da coliso (Vide, v.g., os Artigos 21 e 22 da Portaria n.
22/72, de 15 de Janeiro, alterada pela Portaria n 306/79, de 29 de Junho, que regula os Processos
Relativos a Acidentes com Viaturas Automveis da Armada e os Artigos 27 e 28 da Portaria n. 22.396,
de 27 de Dezembro de 1966, alterada pela Portaria n. 396/76, de 7 de Julho, que regula os Processos
Relativos Circulao de Viaturas Automveis do Exrcito). O processo disciplinar por acidente de
viao tem natureza especial, visando o apuramento da responsabilidade disciplinar do condutor militarArguido face ao (in)cumprimento das normas reguladoras do servio automvel militar e das regras de
trnsito estabelecidas no Cdigo da Estrada, sem olvidar o apuramento da responsabilidade pelos
prejuzos materiais emergentes. O processo administrativo por acidente de viao independentemente
instrudo e tem em vista a pronta recuperao da viatura militar acidentada dos danos materiais sofridos
na coliso. Questiona-se, no entanto, a manuteno da punibilidade com sanes disciplinares que,
relembre-se, podem ser privativas da liberdade, de todas as infraces de natureza contra-ordenacional

73

Os ns 2 dos Artigos 55 e 56 do anterior RDM classificavam os militares da


Categoria de Oficiais e Sargentos com exemplar comportamento militar quando,
respectivamente, aps dez anos e cinco anos de servio efectivo, no tivessem sofrido
qualquer punio averbada e nada constasse no seu registo criminal, salientando-se a
desproporo do tempo de servio sem o averbamento de qualquer punio e sem o
registo de infraco criminal respectivamente exigido para os militares graduados. Alm
disso, os militares da Categoria de Praas eram colocados na primeira classe de
comportamento, equivalente ao exemplar comportamento, quando decorrido o perodo
mnimo de apenas trs anos de servio efectivo desde a sua incorporao sem o
averbamento de qualquer punio e sem que nada constasse do respectivo registo
criminal138, pelo que se questionava a no uniformizao das classificaes de
comportamento de todos os militares face realidade actual do servio militar. , assim,
de aplaudir a desejada eliminao da classificao de comportamento em funo da
categoria dos militares, em benefcio do princpio de igualdade de tratamento de todos
os militares
Nos termos do Artigo 42 do novo RDM, quando existam circunstncias
atenuantes que diminuam substancialmente a culpa do Arguido, a pena pode ainda ser
extraordinariamente atenuada. No se percebe, porm, quais sero as circunstncias
atenuantes que diminuem substancialmente a culpa do Arguido e muito menos como
se proceder correspondente atenuao extraordinria do pena.139 Andou mal o
legislador ao delegar a competncia para discricionariamente interpretar circunstncias
atenuantes eventualmente verificveis.
O legislador contemporneo surpreende-nos, ainda no mbito da escolha e
medida das penas, determinando genericamente que tambm se atenda, segundo juzos
de proporcionalidade, personalidade do infractor, como se o conhecimento da
personalidade exigido no importasse uma avaliao de personalidade a elaborar apenas
por tcnicos especializados140.

punidas unicamente com coima. Neste sentido, o n. 2 do Artigo 8 do novo RDM prev no ser passvel
de sano disciplinar a contra-ordenao punida unicamente atravs de coima.
138

Vide os Artigos 57 e 59 do anterior RDM.

139

Vide o Artigo 42 do novo RDM.

140

Vide a al. d) do Artigo 39 do novo RDM.

74

Concludo o parecer do Oficial Instrutor, este prope a deciso que sintetiza as


razes de facto e de direito que a justificam. Se o Arguido for inocente ou no se
provando a sua culpabilidade, perdendo a respectiva acusao subsistncia (acusao
infundada), o Oficial Instrutor prope o arquivamento do processo. Em sentido
contrrio, isto , provando-se a responsabilidade disciplinar do Arguido, o Oficial
Instrutor formaliza a respectiva proposta no sentido da existncia de infraco punvel
com uma das penas disciplinares legalmente previstas.
O termo de entrega regista formalmente a entrega do processo disciplinar pelo
Oficial Instrutor ao Chefe que o mandou instaurar que, considerando no dispor de
competncia para decidir, o remete de imediato entidade competente141.

3.2.7. A DECISO: A APLICAO CONCRETA DA PENA


DISCIPLINAR

A entidade competente para decidir o processo disciplinar procede sua anlise,


podendo determinar a realizao de diligncias instrutrias complementares, necessrias
descoberta da verdade e/ou a obteno de pareceres tcnicos, nomeadamente jurdicos,
que entenda necessrios para uma correcta deciso142.
Considerando-se habilitada para decidir, a entidade competente profere despacho
fundamentado, no prprio auto ou junto a ele, imediatamente a seguir ao termo de
encerramento da instruo, no prazo mximo de quinze dias contados da data da
recepo do processo ou do termo do prazo fixado para a realizao das diligncias
complementares143.
Saliente-se, neste ponto, a inmeras vezes questionada legalidade dos despachos
finais de processos disciplinares consubstanciados em (mera) declarao de
concordncia com documentos (suficientemente) fundamentados, que descreviam, de
forma perfeitamente compreensvel, as circunstncias que sustentavam a punio
141

Vide os ns 3 e 4 do Artigo 104 do novo RDM.

142

Vide o Artigo 105 do novo RDM.

143

Vide o n. 1 do Artigo 106 do novo RDM. O n. 3 do Artigo 268 da CRP estabelece tambm
que os actos administrativos carecem de fundamentao expressa e acessvel quando afectem direitos ou
interesses legalmente protegidos.

75

aplicada, como os relatrios dos Oficiais Instrutores elaborados com o necessrio. Tais
equvocos surgem agora desfeitos, com a meno expressa, no n. 2 do Artigo 106 do
novo RDM, da possibilidade de fundamentao da deciso final com a declarao de
concordncia com o relatrio. Assim, as decises podem ser auto-suficientes,
enunciando todas as menes obrigatrias ou, em alternativa, remissivas, remetendo a
necessria fundamentao para anlises anteriormente efectuadas, nomeadamente para o
disposto no Relatrio do Oficial Instrutor, considerando-se, ou dando-se as respectivas
concluses e propostas, como transcritas para os despachos, para todos os efeitos legais,
nomeadamente de suficiente fundamentao. Note-se, alis, que o n. 1 do Artigo 125
do CPA estabelece inequivocamente que a fundamentao deve ser expressa, atravs
de sucinta exposio dos fundamentos de facto e de direito da deciso, podendo
consistir em mera declarao de concordncia com os fundamentos de anteriores
pareceres, informaes ou propostas, que constituiro nesta caso parte integrante do
respectivo acto. A designada fundamentao por remisso encontra a sua razo de ser
no princpio da eficincia e no dever de celeridade da actuao administrativa,
deixando Administrao a possibilidade de adequar a marcha do procedimento a
decises que se revelem mais eficazes e oportunas, sem prejuzo dos direitos e
interesses legalmente protegidos do interessado144.
Se a deciso for de arquivamento, o despacho dever mencionar a identificao
do Arguido, a identificao dos factos dados como provados e a fundamentao do
arquivamento por falta de culpabilidade do Arguido, pela sua inocncia, por extino do
procedimento ou por os factos no constiturem ilcito disciplinar. Se a deciso for
punitiva, o despacho dever tambm conter, sob pena de padecer do vcio de falta de
fundamentao145, para alm da identificao do Arguido e da descrio sucinta dos
144

Vide os Artigos 10 e 57 do CPA. Polmica ser j a concluso pela existncia de


fundamentao do acto administrativo quando um destinatrio normal, suposto na posio do interessado
em concreto, atentas as suas habilitaes literrias e os seus conhecimentos profissionais, o tipo legal de
acto, os seus termos e as circunstncias que rodearam a sua prolao, no tenha dvidas acerca das
razes que motivaram a deciso (Vide, neste ponto, o Acrdo da 1 Seco do Supremo Tribunal
Administrativo, de 24 de Novembro de 1994, in AD, n. 401, p. 594, citado in FREITAS DO AMARAL,
Diogo e outros, Cdigo do Procedimento Administrativo Anotado, 3 Edio, Almedina, Coimbra, pg.
23).
145

A falta de fundamentao pode importar a anulao do despacho punitivo, se oportunamente


invocada pelo Arguido. Com efeito, a omisso de fundamentao gera a anulabilidade (Vide a conjugao
dos Artigos 123, n. 1, al. d), 133 e 135, todos do CPA). Assim, o acto anulvel eficaz e obrigatrio
at que ocorra a sua revogao pelo autor efectivo do acto (ou pelos respectivos superiores hierrquicos
com competncia dispositiva sobre a matria) ou seja contenciosamente anulado, pelo que uma vez
decorrido o prazo sem que tenha sido interposto recurso contencioso, o vcio tem-se por sanado e o acto
administrativo convalidado (Vide os Artigos 136 e 141, ambos do CPA).

76

factos praticados dados como provados, a qualificao dos mesmos como infraco
disciplinar, com a indicao dos preceitos legais violados (deveres militares violados), a
indicao das circunstncias que influem na culpa do Arguido (enunciao dos critrios
seguidos na aplicao da pena) e a pena concretamente aplicada, de forma a possibilitar
e facilitar a defesa do Arguido146. O dever de fundamentao deve, assim, ser
rigorosamente observado, dando-se especial nfase ao despacho punitivo, at pela
situao de litgio que o mesmo pode gerar.
A aplicao concreta da pena ser talvez o momento mais controverso do
processo disciplinar militar. Na escolha e medida da pena, exigido ao aplicador que
atenda, segundo juzos de oportunidade, ao grau da ilicitude do facto e de culpa do
infractor, responsabilidade decorrente da categoria e antiguidade no posto do infractor,
sua personalidade, relevncia disciplinar da sua conduta anterior e posterior,
natureza do servio desempenhado, aos resultados perturbadores na disciplina e s
demais circunstncias em que a infraco tiver sido cometida, que militem contra ou a
favor do infractor. Alm disso, tem a dificuldade acrescida de prtica dos factos
passveis de consubstanciar uma infraco de disciplina no corresponder qualquer
cominao legal especfica. Assim, a violao deste ou daquele dever militar poder
importar a aplicao de uma qualquer punio constante do elenco das penas
disciplinares possveis, de acordo com o critrio pessoal da entidade com competncia
para o exerccio da aco disciplinar. Esta entidade, quase sempre sem formao tcnica
adequada (jurdica)147, encontra-se legalmente legitimada para aplicar uma pena
privativa ou restritiva da liberdade, o que s deveria ocorrer em processo penal.
Embora de acordo com o RDM, o cometimento de infraces disciplinares seja
passvel de conduzir privao da liberdade, no podemos olvidar as reticncias
suscitadas quanto aos critrios utilizados pelas Chefias Militares, designadamente de
oportunidade, proporcionalidade e adequao na aplicao de penas inibidoras da
liberdade a outros militares, seus subordinados hierrquicos. Podendo, assim, o processo
disciplinar militar culminar na aplicao de penas to gravosas como a priso disciplinar
e a proibio de sada e sem descurar a reconhecida falta de preparao tcnica dos
146

Vide os ns 3 e 4 do Artigo 106 do novo RDM.

147

A formao militar envolve aces de investimento, de evoluo e de ajustamento e


materializa-se atravs de cursos, tirocnios, estgios, instruo e treino operacional e tcnico, consoante a
categoria, o posto, a classe, a arma, o servio ou a especialidade a que o militar pertence (Vide o Artigo
73 do EMFAR).

77

respectivos aplicadores, as garantias de defesa do Arguido correm o risco de ficar


seriamente comprometidas.
No mbito disciplinar, o princpio da proporcionalidade (ou da proibio do
excesso) exige a adequao da pena aplicada gravidade dos factos objecto da
acusao. A medida disciplinar aplicada deve ser idnea aos fins que se pretende
prosseguir e mostrar-se como a menos gravosa para o Arguido, respeitando-se o
princpio da interveno mnima, que impe Administrao que escolha, de entre as
penas disciplinares que se mostrem adequadas satisfao ou prossecuo do interesse
pblico objectivado na aco disciplinar, aquela que se revela menos lesiva da esfera
jurdica do Arguido. A prpria reviso do processo disciplinar poder conduzir
confirmao ou revogao, total ou parcial, da deciso proferida pelo detentor da
aco disciplinar, mas em caso algum determinar a agravao da pena (proibio da
reformatio in pejus)148. Muito embora a entidade detentora da aco disciplinar possua
uma ampla margem de liberdade administrativa, encontra-se limitada pelos princpios
da imparcialidade, justia e proporcionalidade, ficando, a posteriori, sujeita ao poder
sindicante dos tribunais administrativos.
O anterior RDM tipificava as penas (princpio da tipicidade das penas)
aplicveis aos militares149, destrinando o Artigo 34 as que se aplicavam a Oficiais e
148

Os processos de disciplina militar devem ser revistos sempre que tal for requerido pelo
interessado ao CEMGFA ou ao CEM do respectivo ramo das Foras Armadas, consoante a entidade que
tiver aplicado a punio, quando sejam conhecidos factos ou se verifiquem circunstncias ou meios de
prova susceptveis de demonstrar a inexistncia dos factos que determinaram a punio, bem como a
inocncia ou menor culpabilidade do militar punido, desde que este os no pudesse ter utilizado no
processo (Vide o n. 1 do Artigo 126 e o n. 1 do Artigo 127, ambos do novo RDM, relativos ao recurso
de reviso).
149

As penas aplicveis ao abrigo do anterior RDM eram as de repreenso, repreenso agravada,


faxinas, deteno ou proibio de sada, priso disciplinar, priso disciplinar agravada, inactividade,
reserva compulsiva, reforma compulsiva e separao de servio. Nos termos do Artigo 22, a repreenso
consistia na declarao feita, em particular, ao infractor de que era repreendido por ter praticado qualquer
acto que constitua infraco de dever militar. A repreenso agravada a Oficiais e Sargentos era dada na
presena de outros Oficiais ou Sargentos, respectivamente, de graduao superior ou igual do infractor,
mas sempre mais antigos, do Comando, Unidades ou Estabelecimentos a que pertencesse ou em que
estivesse apresentado; a repreenso agravada a Cabos era dada na presena de Praas da mesma
graduao de antiguidade superior sua e a repreenso agravada s outras Praas era dada em formatura
da Companhia ou equivalente, do Comando, Unidade ou Estabelecimento a que pertencesse ou em que
estivesse apresentado (cfr., os ns 1 e 2 do Artigo 23). No acto da repreenso ou repreenso agravada, era
entregue ao infractor uma nota onde constava o facto que motivava a sua punio e os deveres violados
(Vide o Artigo 24). Nos termos do Artigo 25, a pena de faxinas consistia na execuo de servios
fixados por regulamentos prprios da Marinha, do Exrcito e da Fora Area. Conforme o disposto no
Artigo 25, a pena de faxinas consistia na execuo de servios fixados por regulamentos prprios da
Marinha, do Exrcito e da Fora Area. A deteno ou proibio de sada consistia na permanncia
continuada do infractor num aquartelamento ou navio durante o cumprimento da pena, sem dispensa das
formaturas e do servio interno que por escala lhe pertencesse. Em marcha, tal pena era cumprida
permanecendo o infractor no aquartelamento ou estacionamento em que a fora se demorasse. Na

78

Sargentos (excluso da pena de faxinas), o Artigo 35 as penas aplicveis a Cabos


(excluso da pena de faxinas e da pena mxima correspondente priso disciplinar
agravada) e o Artigo 36 as penas aplicveis s outras praas (incluso da pena de
faxinas e da pena mxima correspondente priso disciplinar agravada). O anterior
RDM atribua, ainda, a competncia das autoridades militares para punir atravs das
colunas de um quadro onde, a ttulo meramente exemplificativo, a pena de deteno
podia ser aplicada por um Capito aos militares da categoria de Sargentos (at cinco
dias), Cabos (at dez dias) e a outras Praas (at dez dias) e a pena de priso disciplinar
por um Coronel aos militares tambm da categoria de Oficiais (at cinco dias), aos
Sargentos (at dez dias), aos Cabos (at quinze dias) e a outras Praas (at quinze dias),
podendo uma Praa vir inclusivamente a cumprir at quarenta dias de priso disciplinar
agravada se a pena fosse aplicada por um General de quatro estrelas150.
Marinha, o cumprimento desta pena era interrompida durante o tempo de navegao (Vide o Artigo 26).
A priso disciplinar consistia na recluso do infractor em casa para esse fim destinada, em local
apropriado, aquartelamento ou estabelecimento militar, a bordo, em alojamento adequado ou, na sua falta,
onde superiormente fosse determinado. Durante o cumprimento desta pena, os militares poderiam
executar, entre o toque da alvorada e o pr-do-sol, os servios que lhes fossem determinados (cfr. o
Artigo 27). A priso disciplinar consistia na recluso do infractor em casa para esse fim destinada, em
local apropriado, aquartelamento ou estabelecimento militar, a bordo, em alojamento adequado ou, na sua
falta, onde superiormente fosse determinado. Durante o cumprimento desta pena, os militares poderiam
executar, entre o toque da alvorada e o pr-do-sol, os servios que lhes fossem determinados (cfr. o
Artigo 27). Nos termos do Artigo 28, a priso disciplinar agravada consistia na recluso do infractor
em casa de recluso, pena que estava estritamente conotada com o servio militar obrigatrio e os ento
tidos por necessrios castigos. A pena de inactividade consistia na suspenso das funes de servio
militar pelo tempo da punio, com permanncia numa Unidade (Vide o Artigo 29). A reserva
compulsiva consistia na passagem situao de reserva por motivo disciplinar (Vide o Artigo 30). A
reforma compulsiva consistia na passagem situao de reforma por motivo disciplinar (Vide o Artigo
31). Nos termos do Artigo 32, a separao de servio consistia no afastamento definitivo de um militar
do exerccio das suas funes, com perda da sua qualidade de militar, ficando privado do uso de
uniforme, distintivos ou insgnias militares, com a penso de reforma que lhe coubesse. As penas de
reserva compulsiva, reforma compulsiva e separao de servio s podiam ser aplicadas em processo
disciplinar aps a apreciao dos Conselhos Superiores de Disciplina (CSD) respectivos, ou quando
resultassem da apreciao da capacidade profissional e moral dos elementos das Foras Armadas que no
revelassem qualidades essenciais para o exerccio das funes militares. Ao abrigo da alnea b) do Artigo
139 do novo RDM, compete-lhes dar parecer obrigatrio apenas sobre a aplicao das penas de reforma
compulsiva e de separao de servio, isto , no caso dos comportamentos objectivamente mais graves e
lesivos da disciplina. Os CSD assistem, ainda, o CEM em todas as matrias da natureza disciplinar
submetidas sua considerao, do parecer sobre a conduta dos militares, quando estes o requeiram e o
pedido lhes seja deferido pelo CEM do respectivo ramo, no intuito de ilibarem a sua honra posta em
dvida por factos cuja natureza possa reflectir-se no seu prestgio militar (designadamente factos que
afectem a sua respeitabilidade, o decoro militar ou os ditames da virtude e da honra) e sobre os quais no
tenha recado deciso disciplinar ou judicial ou no haja procedimento pendente e do parecer nos
recursos de reviso de processos disciplinares. O CSD , afinal, um instituto legal de defesa do Arguido
no mbito administrativo-militar e, simultaneamente, instrumento de apoio justia, perfeio e
segurana das decises finais do executivo, enquanto (mais alto) rgo consultivo em matria disciplinar
do CEM de cada ramo das Foras Armadas (Vide o Artigo 134 e as alneas a), c) e d) do Artigo 139 do
novo RDM).
150

Vide o Artigo 37 do anterior RDM e o respectivo quadro que estabelecia os limites da


competncia disciplinar.

79

Em traos gerais, dois critrios presidiram a tal distribuio: o primeiro, no


sentido de gravidade da pena disciplinar corresponder uma competncia punitiva
situada a nvel mais elevado da hierarquia militar e, o segundo, o de fazer depender a
competncia punitiva da categoria do infractor Oficial, Sargento, Cabo ou outras
Praas revelando, por um lado, uma viso manifestamente redutora da
proporcionalidade e, por outro, uma perigosa desconcentrao de competncias em
matria disciplinar. O anterior RDM aproximava e unificava no mesmo regime punitivo
os Oficiais com os Sargentos (regime parte dos militares designados Graduados) e
mantinha um regime especfico para as Praas, pelo que todo o regime punitivo teria
necessariamente de se aproximar face realidade actual da profissionalizao das
Foras Armadas. Ainda a ttulo de exemplo demonstrativo da exigvel reponderao do
quadro sancionatrio anteriormente em vigor, o soldado era inmeras vezes nomeado
para desempenhar servios de faxina no decurso da prestao normal do servio,
antecedendo a revista do respectivo Comandante s instalaes militares. Atendendo a
que no existe, sequer, rea funcional coincidente ou afim a esta para Praas e, portanto,
que as mesmas tm obrigatoriamente formao militar especficas em funes que no
estas, estava-se a tratar o soldado como algum que se podia, repetidamente, punir
disciplinarmente sem que o mesmo tivesse cometido qualquer infraco disciplinar
(apenas) por no ter qualquer graduao. A inteno no era, efectivamente, a da
punio, at porque nem todas as UU/EE/OO tm afectos trabalhadores civis para a
realizao destas tarefas que, afinal, tm de ser cumpridas, mas funcionava e a Praa
sentia-o, de facto, como tal. Este exemplo demonstra claramente que a pena de faxinas
era uma pena disciplinar a eliminar, completamente desajustada aos dias de hoje, que
confundia o actual Soldado Profissional com o Soldado do extinto Servio Efectivo
Normal (SEN) 151.
As penas aplicveis pela prtica de infraces disciplinares foram, assim,
revistas, tendo-se e bem, atentas as respectivas consideraes formuladas supra
eliminado a pena de faxinas, a pena de priso disciplinar agravada (embora se
mantenham outras penas privativas de liberdade, como a deteno, agora designada
apenas de proibio de sada e a priso disciplinar, esta inclusivamente prevista na

151

O Soldado do SEN o mesmo Soldado do anteriormente designado Servio Militar


Obrigatrio (SMO).

80

alnea f) do n. 3 do Artigo 27 da prpria CRP) e a estratificao das penas em funo


da categoria dos militares152.
Contesta-se, no entanto, a previso, no n. 3 do Artigo 30 do novo RDM, da
possibilidade de aos militares nos regimes de voluntariado e de contrato ser aplicada,
para alm das penas previstas para todas as categorias de militares, a cessao
compulsiva daqueles regimes, por violao do princpio non bis in idem. No se
concebe como se consagra uma pena disciplinar consubstanciada na cessao do
vnculo funcional provisrio celebrado com as Foras Armadas, com o risco acrescido
de a mesma poder ser aplicada de forma arbitrria por quem tem o exerccio da aco
disciplinar. Com efeito, o n. 2 do Artigo 38 do novo RDM apenas dispe, de forma
vaga, que tal pena aplicvel por violao grave de deveres militares que revele
incompatibilidade com a (sua) permanncia nas Foras Armadas, no concretizando os
critrios para a sua aplicao. Reconhece-se, porm, que o militar tinha, de facto, j
prevista a pena disciplinar mais grave, na medida em que o seu contrato de prestao de
servio militar renovado apenas se permanecer vaga no respectivo efectivo das Foras
Armadas, se o contratado se manifestar nesse sentido e tiver classificao de servio
que o permita153. Consagra-se, aqui, (mais) uma verdadeira sano disciplinar,
prevendo-se a (ameaa da) possibilidade da cessao compulsiva destas formas de
prestao de servio militar na primeira oportunidade (aguardando-se apenas a data da
renovao do contrato), questionando-se, uma vez mais, a bondade da opo (velada) do
legislador.
De modo semelhante, podero ser aplicadas as penas de reforma compulsiva e
de separao de servio aos militares dos quadros permanentes, sem que sejam
minimamente qualificados e identificados os respectivos comportamentos de
gravidade ou excepcional gravidade que as podem justificar154.
Permanece, alm disso, neste novo RDM, a inexistncia da aconselhada moldura
penal pela prtica dos ilcitos disciplinares, note-se que no exaustivos (o uso da
expresso designadamente , alis, recorrente, em desfavor da desejada tipicidade). A
pena a aplicar fica, assim, ao critrio da Chefia Militar, correndo-se o risco de a
discricionariedade se transformar na indesejada arbitrariedade. Com efeito, ao facto com
152

Vide as penas actualmente aplicveis no Artigo 30 do novo RDM.

153

Vide o n. 2 do Artigo 28 da LSM e o n 4 do Artigo 45, ambos do RLSM.

154

Vide o n. 2 do Artigo 36 e o n. 2 do Artigo 37, ambos do novo RDM.

81

maior relevncia ou gravidade disciplinar pode vir a corresponder uma pena mnima,
bem como ao facto com uma relevncia disciplinar mnima pode corresponder a pena
mxima, no se encontrando expressamente salvaguardado em qualquer preceito do
novo RDM o recurso s penas privativas da liberdade em obedincia do princpio da
necessidade.
Nos termos do actual RDM, a competncia disciplinar inclui a competncia para
instaurar processo disciplinar nos termos previstos no quadro B em anexo ao novo
RDM155. Ora para alm das crticas que merece a atribuio de competncia a militares
para a aplicao de penas disciplinares privativas de liberdade, verifica-se tambm o
referido anexo no esclarece qual a competncia plena do Contra-Almirante ou
Major-General, Comodoro ou Brigadeiro-General, nem do Vice-Almirante ou TenenteGeneral, relativamente aplicao, pelos mesmos, do nmero mximo de dias da pena
de proibio de sada, nem sequer a competncia plena do Almirante ou General
relativamente aplicao do nmero mximo de dias de quaisquer das penas previstas,
consagrando-se, deste modo, a possibilidade de aplicao de penas manifestamente
abusivas, se no mesmo perptuas, urgindo, assim, a sua necessria alterao.
Saliente-se, ainda, pela sua pertinncia, a indesejvel omisso actual de qualquer
relevncia expressa das medidas preventivas adoptadas na instruo do processo
disciplinar na deciso final156. Com efeito, o n. 2 do Artigo 133 do novo RDM
salvaguarda to-s a possibilidade de impugnao contenciosa da deciso que aplicar a
medida cautelar de suspenso preventiva, pelo que se aconselharia a consagrao da
colocao do militar na situao em que estaria caso no lhe tivesse sido aplicada
qualquer medida cautelar no caso de arquivamento do processo disciplinar,
designadamente a possibilidade do regresso do militar sua unidade de prestao de
servio mediante a formalizao do seu requerimento na situao de transferncia e do
pagamento de indemnizao se tivesse ocorrido a sua suspenso preventiva. No se
deveriam, pois, esquecer os sempre possveis erros sobre a pessoa, fora dos casos em

155

Vide o n. 1 do Artigo 64 do novo RDM.

156

Nos termos do disposto no Artigo 111 do anterior RDM, se a deciso do processo disciplinar
fosse de arquivamento, o militar era reintegrado em todos os direitos e funo que anteriormente
usufrura e indemnizado dos abonos que deixara de perceber. Se a medida tivesse consistido em
transferncia, a mesma seria convertida em transferncia por convenincia de servio e o interessado
poderia optar, mediante requerimento autnomo, pelo regresso sua anterior situao, pela continuao
na actual ou pela colocao numa terceira. J se a deciso fosse condenatria, manter-se-iam os efeitos
das medidas adoptadas, se outras no fossem julgadas oportunas e convenientes.

82

que as medidas cautelares eram legalmente admissveis ou a sua manuteno no caso de


a medida preventiva j se ter tornado desnecessria.

3.2.8. A NOTIFICAO DA DECISO FINAL

A deciso final deve ser notificada pessoalmente e integralmente ao Arguido,


sendo objecto de publicao em OS, excepto se a pena aplicada for a de repreenso ou
de repreenso agravada. Nos casos de ausncia do Arguido em parte incerta, a deciso
ainda publicada na 2 Srie do Dirio da Repblica157.
A eventual omisso da notificao de algum dos elementos que consubstanciam
a deciso (integral), no acarreta, de per si, qualquer vcio ou irregularidade da deciso
propriamente dita, proferida de forma clara, coerente e completa158, hiptese em que o
prprio Arguido pode requerer a notificao dos elementos em falta ou mesmo a
intimao (judicial) para a passagem de certides.
Salienta-se a destrina entre a deciso propriamente dita e o texto da punio
publicada na OS. Com efeito, no raras vezes, os Chefes vem-se erroneamente
constrangidos a limitar a fundamentao dos seus despachos finais quando a efectiva
publicao da punio se basta com a publicao por extracto.
A publicao da punio em OS no equivale notificao do Arguido. Com
efeito, a publicao em OS destina-se, sobretudo, a dar a conhecer, de forma
profilctica e em favor da disciplina (intento dissuasor, repressivo e de retribuio), aos
demais efectivos da U/E/O, a sano que cominou uma determinada conduta, enquanto
a notificao visa dar a conhecer integralmente ao Arguido a deciso no mbito do
processo disciplinar que lhe foi instaurado, de modo a possibilitar o exerccio do seu
direito de defesa. Nestes termos, na impossibilidade de se concretizar a notificao
pessoal do Arguido, a deciso dever, no obstante o silencia do novo RDM nesta
matria, ser remetida por via postal, sendo, neste caso, imperioso o recurso carta
registada com aviso de recepo, para efeitos de prova da efectiva notificao159.

157

Vide o Artigo 107 do novo RDM.

158

As menes obrigatrias constantes do acto administrativo so enunciadas de forma clara,


precisa e completa, a fim de poder determinar-se o seu sentido, alcance e os respectivos efeitos jurdicos.
159

Vide as alneas a) e b) do n. 1 do Artigo 70 do CPA.

83

3.2.9. OS EFEITOS DAS PENAS DISCIPLINARES E O SEU


CUMPRIMENTO

Questo que se entende inaceitvel a dos designados efeitos das penas,


nomeadamente das penas de suspenso de servio e de priso disciplinar estabelecidos,
respectivamente, nos Artigo 47 e 48 do novo RDM, porquanto tais penas importam a
possibilidade de transferncia, a perda de igual tempo de servio efectivo, a perda de
suplementos, subsdio e de dois teros do vencimento auferido data das mesmas
durante o perodo da sua execuo e ainda a impossibilidade de promoo durante o
perodo de execuo da pena.
Mais do que efeitos, acresce a aplicao de verdadeiras penas relembra-se,
nesta sede, o princpio non bis in idem na pena consequente ao dever infringido, na
avaliao160, na transferncia, no tempo de servio efectivo, nos suplementos, subsdios
e vencimento e na demora na promoo.
As penas de proibio de sada, suspenso de servio e priso disciplinar
podem implicar a transferncia do militar graduado de U/E/O a que pertencer, aps o
cumprimento da pena, a pedido do punido ou sob proposta do comandante, director ou
chefe, quando, face natureza ou gravidade da falta, a sua presena no meio em que
cometeu a infraco for considerada incompatvel com o decoro, a disciplina, a boa
ordem do servio ou o prestgio das Foras Armadas161. Para alm de estratificar estes
efeitos, excluindo os militares da categoria de Praas, o diploma no esclarece como
se afere tal incompatibilidade, at quando a referida proposta do comandante, director
ou chefe pode ser formalizada e a quem a mesma se dirige ao respectivo comando
funcional, ao CEMGFA ou aos CEM do respectivo ramo?
Alm disso, a perda de suplementos, subsdios (que na falta de concretizao
importa a perda da totalidade do subsdio de condio militar) e de dois teros do
vencimento reflecte-se inadmissivelmente no oramento familiar e em valor superior ao

160

As penas disciplinares tm consequncias no mbito da avaliao de mrito, nos termos da


Lei (Vide o n. 1 do Artigo 45 do novo RDM).
161

Vide o Artigo 46 do novo RDM.

84

da penhora, at um tero, das remuneraes de carcter permanente efectuada pelos


prprios tribunais.
Como efeito da pena de cessao compulsiva dos regimes de voluntariado ou
de contrato, o Artigo 49 do novo RDM prev, finalmente, a impossibilidade de o
infractor ser opositor a concursos para ingresso nos quadros permanentes das Foras
Armadas, disposio legal cuja imperatividade se repudia, por se ter como
manifestamente contrria aos fins das penas e possibilidade de plena reintegrao do
infractor. Com efeito, ter-se-ia de provar a impossibilidade da exequibilidade, ad
eternum, de tal relao funcional.
Chegados ao momento do cumprimento da pena disciplinar, o n. 1 do Artigo
51 do novo RDM sentencia que o mesmo ocorre logo que expirado o prazo para a
interposio de recurso hierrquico sem que este tenha sido apresentado ou, tendo-o
sido, logo que lhe seja negado provimento.
O Artigo 44 do anterior RDM estabelecia que as penas disciplinares seriam
cumpridas, sempre que possvel, seguidamente sua aplicao. Ora este critrio de
possibilidade deixava em aberto a aplicao de critrios no uniformes, sem
compatibilidade com a faculdade ento estabelecida no n. 1 do Artigo 8 do anterior
RDM, de os Comandantes das Unidades independentes, os Directores ou os Chefes de
Estabelecimentos e as autoridades de hierarquia superior a estas atenuar, agravar ou
substituir as penas impostas pelos subordinados quando, seguidamente sua aplicao
e mediante o formalismo adequado que no caso coubesse, reconhecessem a
convenincia disciplinar de usar dessa faculdade162. Efectivamente, como se atenuava
ou substitua uma pena j aplicada e cumprida? Ou, por outras palavras, como se
assegurava o conhecimento da aplicao da pena disciplinar ao Arguido e a
possibilidade de o mesmo ver a pena atenuada ou substituda por outra menos gravosa
segundo os tais critrios de convenincia disciplinar, se este simplesmente no
recorresse da mesma e entretanto a cumprisse? Mesmo que a pena viesse a ser anulada,
os seus efeitos, designadamente psicolgicos de uma pena privativa de liberdade,
dificilmente seriam colmatados, ainda que mediante a proposio de uma aco cvel
contra a Administrao. Tornava-se, assim, exigvel a salvaguardada expressa da
162

A oportuna consagrao legal da faculdade do superior hierrquico de atenuar, agravar ou


substituir as penas impostas pelos subordinados tinha como objectivo a fiscalizao da aco dos que
dele dependiam na cadeia de comando e permitia a responsabilizao pela conduta dos comandados, no
se sublinhando em sentido positivo a opo do legislador pela sua eliminao.

85

exigibilidade do decurso do prazo previsto para a interposio do recurso hierrquico


antes da aplicao de qualquer sano disciplinar prevista no RDM, em favor, alis, da
harmonizao com o princpio da presuno de inocncia do Arguido, consagrado
constitucionalmente163.
O novo RDM salvaguarda a necessidade do decurso do prazo para a interposio
de recurso hierrquico sem a sua apresentao ou logo que lhe seja negado provimento
para haver lugar ao cumprimento das penas disciplinares militares, mas com excepo
das penas de repreenso e repreenso agravada, que so cumpridas imediatamente
aps a deciso que as aplicou164. Embora se reconhea uma evoluo francamente
positiva relativamente ao previsto no Regulamento anterior, considera-se que o
princpio deveria ser imperativamente aplicvel a todas as penas. Com efeito, ainda que
estas penas disciplinares venham a ser anuladas, os seus efeitos, designadamente
psicolgicos inerentes sua aplicao dificilmente sero ressarcidos165. O novo RDM
dispe, efectivamente, no n. 4 do Artigo 63, a (simples) eliminao das
correspondentes entradas no registo disciplinar do militar em causa em caso de
revogao ou de anulao da pena. Deveria, assim, encontrar-se salvaguardada a
exigibilidade do decurso do prazo previsto para a interposio do recurso hierrquico
antes da aplicao de qualquer sano disciplinar prevista no RDM, em obedincia ao
princpio da presuno de inocncia do Arguido e salvaguarda das suas garantias de
defesa, consagrados constitucionalmente.
Relevam, ainda, as situaes dos militares dos quadros permanentes e em regime
de voluntariado e de contrato com processo disciplinar pendente, que designadamente o
n. 2 do Artigo 169 do anterior RDM ainda dedicava ao extinto servio militar
obrigatrio. Assim, o militar com processo disciplinar pendente mantm-se na
efectividade de servio enquanto no for proferida a deciso e cumprida a pena que lhe
for imposta, salvo se os mesmos passarem situao de reserva ou de reforma ou
tiverem baixa definitiva de todo o servio por incapacidade fsica ou mental. Quando a

163

Vide o n. 2 do Artigo 32 da CRP.

164

Vide o n. 2 do Artigo 51 do novo RDM.

165

A pena de repreenso consiste na declarao feita em particular ao infractor, de que sofre


reparo por ter praticado uma infraco disciplinar. J a pena de repreenso agravada consiste igualmente
numa declarao feita ao infractor, mas efectuada na presena de outros militares, sendo esta pena
efectuada a praas de patente inferior a Cabo dada em formatura da companhia, ou equivalente da U/E/O
a que pertencerem ou em que estiverem apresentadas (Vide o Artigo 32 do novo RDM).

86

pena disciplinar for aplicada depois de o infractor ter deixado a efectividade de servio,
o mesmo convocado para o cumprimento da mesma166. J dispunha neste sentido o n.
12 do Artigo 58 da LSM, que estabelece serem convocados para regressar ao servio
efectivo militar os cidados sujeitos a deveres militares167 na disponibilidade, que hajam
praticado infraco disciplinar durante a prestao de servio efectivo militar, a fim de
cumprirem a pena correspondente, quando esta for aplicada aps a sua passagem
situao de reserva de disponibilidade168.
No que diz respeito contagem do tempo da pena, importa, por ltimo, referir
que durante o cumprimento da pena, o tempo da permanncia em hospital ou enfermaria
por motivo de doena contado para efeito da mesma pena, salvo se existir
simulao169.
Aps o cumprimento da pena o militar tem o dever de se apresentar
imediatamente ao servio, nos termos regulamentares170.

3.2.10. OS MEIOS DE IMPUGNAO

Nesta amlgama de normas em que o Arguido do processo disciplinar militar se


v enredado, restam-lhe apenas as garantias de reclamao, de recurso hierrquico, de
reviso e contencioso, sem olvidar a designada tutela cautelar de direitos, com as
especificidades do regime actualmente em vigor, a merecer o nosso (oportuno)
desenvolvimento infra.
Os direitos de reclamar e recorrer (recurso hierrquico e contencioso) j se
encontravam estabelecidos no mbito do anterior RDM, embora com contornos

166

Vide o Artigo 108 do novo RDM.

167

O perodo de sujeio dos cidados portugueses a obrigaes militares termina no ltimo dia
do ano em que completam 35 anos de idade (Vide o n. 6 do Artigo 1 da LSM).
168

O cidado regressa automaticamente ao servio efectivo militar, com o trnsito em julgado da


deciso judicial condenatria que aplique a pena de presdio militar, a pena de priso militar ou a priso
disciplinar. Fora destes casos, a convocao dos cidados ordenada pelo dirigente mximo do rgo
central de recrutamento, in casu, a Direco-Geral de Pessoal e Recrutamento Militar, do Ministrio da
Defesa Nacional (Vide os ns 13 e 14 do Artigo 58 da LSM e o Artigo 12 da LSM).
169

Cfr. o n. 2 do Artigo 52 do novo RDM.

170

Vide o Artigo 53 do novo RDM.

87

diferentes171. Enquanto a reclamao era e dirigida ao chefe que imps a pena172,


quando a reclamao no fosse, no todo ou em parte, julgada procedente, assistia ao
reclamante o direito de recorrer para o chefe imediato da autoridade que o puniu
(recurso hierrquico por escada, rectius, por degrau)173, no prazo de cinco dias contados
daquele em que fosse notificado da deciso de indeferimento (garantia impugnatria de
um acto administrativo praticado por um rgo subalterno da hierarquia).
Actualmente, o n. 1 do Artigo 121 do novo RDM determina que das decises
em matria disciplinar cabe reclamao nos termos previstos no CPA (meio de
impugnao de um acto administrativo perante o seu autor) e ou recurso hierrquico
necessrio nos termos do RDM174, cabendo igualmente, conforme dispe expressamente
o n. 1 do Artigo 133, conjugado com o n. 1 do Artigo 125 do novo RDM,
impugnao contenciosa das decises dos recursos hierrquicos proferidas pelo CEM
competente.
A condio militar caracteriza-se, como vimos, pela subordinao ao interesse
nacional, pela permanente disponibilidade para o servio, ainda que com sacrifcio de
interesses pessoais e tambm pela restrio do exerccio de alguns direitos e liberdades,
prevista no Artigo 270 da CRP. No entanto, tais restries efectuam-se nos limites do

171

Vide os Artigos 112 a 128 do anterior RDM.

172

O militar punido disciplinarmente podia reclamar quando julgasse no haver cometido a falta,
quando tivesse sido usada competncia disciplinar no conferida pelo RDM, quando o reclamante
entendesse que o facto que lhe era imputado no era punvel pelo RDM ou quando a redaco da
infraco no correspondesse ao facto praticados. Os fundamentos da reclamao no podiam ser
ampliados no recurso (Vide o n. 1 do Artigo 112, o n. 1 do Artigo 113 e o n. 1 do Artigo 114 do
RDM).
173

No mbito do anterior RDM, o recurso hierrquico no era dirigido ao mais elevado superior
hierrquico do autor do acto como seria desejvel, mas ao chefe imediato da autoridade que puniu o que,
dependendo do local de colocao do Arguido e do respectivo comando, direco ou chefia,
indubitavelmente importava um maior ou menor rigor na reapreciao do acto recorrido, demonstrando,
uma vez mais, a necessidade da existncia de juristas nas Seces de Justia e Gabinetes Jurdicos das
U/E/O das Foras Armadas.
174

Actualmente, a reclamao em matria disciplinar sempre facultativa e no suspende o


prazo do recurso hierrquico. Este pode ser interposto pelo militar a quem tenha sido imposta uma pena
disciplinar ou que considere lesiva dos seus direitos ou interesses legalmente protegidos, dirigindo-o ao
CEMGFA ou ao CEM do ramo, conforme o caso (Vide o n. 3 do Artigo 121, o n. 1 do Artigo 122 e o
n. 1 do Artigo 124, todos do novo RDM. de saudar, pelo grau de tecnicidade requerido aliado
existncia da necessria assessoria jurdica, a previso, pelo n. 1 do Artigo 125 do novo RDM, da
competncia do CEM competente para proferir a deciso no mbito do recurso hierrquico, limitando-se
os responsveis pelos diversos escales hierrquicos intermdios de comando a pronunciar-se sobre o
mrito do recurso. Note-se que nos termos gerais do procedimento administrativo, permite-se tambm ao
interessado recorrer per saltum directamente para a autoridade ad quem, tendo esta competncia para
reapreciar o acto recorrido (Vide o n. 2 do Artigo 169 do CPA).

88

disposto no n. 2 do Artigo 18. da CRP, ou seja, nos casos expressamente previstos na


Constituio, devendo limitar-se ao necessrio para salvaguardar outros direitos ou
interesses constitucionalmente protegidos. Ora o direito de aceder ao direito e aos
tribunais no alvo de qualquer restrio constitucionalmente consagrada, encontrandose apenas estabelecido que no exerccio dos respectivos direitos os militares esto
sujeitos s obrigaes decorrentes do estatuto da condio militar e devem observar uma
conduta conforme tica militar e respeitar a coeso e a disciplina das Foras
Armadas175.
igualmente neste sentido que j se deveria entender o disposto no n. 2 do
Artigo 119 do anterior RDM, que estabelecia que a deciso que revogava, alterava ou
mantinha a deciso recorrida (hierarquicamente), no todo ou em parte, era definitiva.
Com efeito, a noo de definitividade no se confunde com o conceito de
irrecorribilidade (contenciosa)176. Qualquer deciso disciplinar militar assume a veste
de um acto administrativo, pelo que se encontra garantida a via contenciosa de recurso,
do mbito do contencioso administrativo. No se compreenderia, alis, a
admissibilidade expressa do recurso contencioso das decises definitivas e executrias
dos CEM177 e incongruentemente se impedisse o recurso contencioso das decises
proferidas por militares de hierarquia inferior178. As questes disciplinares, at pelo
reflexo que tm na carreira dos militares j no podiam, h muito, ser consideradas de
pequena monta.

175

Vide o n. 4 do Artigo 31 da LDNFA. Vide, ainda, o Artigo 20 da CRP, relativo ao acesso ao


direito e tutela jurisdicional efectiva, bem como o n. 4 do Artigo 268 do mesmo diploma, respeitante
garantia da tutela jurisdicional efectiva dos direitos e interesses legalmente protegidos aos administrados,
estabelecendo, assim, o princpio da recorribilidade contenciosa dos actos administrativos definitivos e
executrios. Note-se que o princpio da tutela jurisdicional efectiva se estende igualmente aos
procedimentos cautelares, a fim de conferir proteco provisria aos direitos e interesses ameaados.
176

Vide, neste sentido, o Acrdo do Tribunal Constitucional n. 90/88, publicado no Dirio da


Repblica, n. 11, 1 Srie, de 13 de Maio. O Artigo 115 do anterior RDM previa a irrecorribilidade
hierrquica, em matria disciplinar, das decises do CEMGFA, CEMA, CEME e CEMFA, por serem as
entidades do topo da hierarquia. O n. 2 do Artigo 125 do novo RDM prev tambm a inadmissibilidade
de recurso hierrquico das decises dos CEM em matria disciplinar. O que no significa que estas
mesmas decises no sejam passveis de recurso contencioso.
177

Vide, com as devidas adaptaes, o n. 1 do Artigo 120 do anterior RDM.

178

Considerando a necessidade de interpretar a definio do exerccio de funes de comando,


direco ou chefia nos escales intermdios da organizao da Marinha, foi, atravs da Portaria n.
453/78, de 11 de Agosto, com as alteraes da Portaria n. 882/82, de 20 de Setembro, aprovada uma
relao onde se encontram enumeradas as entidades que, situando-se nos referidos escales intermdios,
podem exercer a competncia disciplinar correspondente ao seu posto.

89

, por outro lado, interessante observar que a prpria Lei Fundamental refora
expressamente a garantia da via judiciria de recurso nos casos em que a punio
disciplinar importe a (medida excepcional da) privao de liberdade ao prever, na al. f)
do n. 3 do seu Artigo 27, a priso disciplinar imposta a militares, com garantia de
recurso para o tribunal competente. E no se pense que tal disposio elimina a
garantia de recurso contencioso das decises disciplinares militares que no apliquem
penas privativas da liberdade. Tal restrio no encontra, como vimos, fundamento no
Artigo 270 da CRP, nem sequer se vislumbra porque um direito assegurado a todos os
restantes trabalhadores da Administrao Pblica no pudesse ser exercido pelos
militares. Assim e em consonncia com os princpios do Estado de Direito Democrtico,
a nossa Lei Fundamental salvaguarda o recurso contencioso de todos os actos
administrativos definitivos consubstanciados na aplicao de sanes disciplinares,
includas as penas disciplinares militares.
Saliente-se, por fim, o disposto no n. 2 do Artigo 205 da CRP, segundo o qual
as decises dos tribunais so obrigatrias para todas as entidades pblicas e privadas e
prevalecem sobre as de quaisquer outras autoridades, pelo que a instituio militar,
dirigida pelas respectivas chefias, no se pode eximir ao cumprimento das decises
judiciais e, bem assim, o n. 1 do Artigo 18 da CRP, relativo fora jurdica dos
preceitos constitucionais respeitantes aos direitos, liberdades e garantias, directamente
aplicveis, vinculando as entidades pblicas e privadas.
A lei no pode constituir letra morta, nem os militares se devem sentir
condicionados aquando do acesso ao direito e aos tribunais. Em suma, as fragilidades
decorrentes da elaborao do processo disciplinar militar exigem que a chefia militar
no seja a ltima entidade administrativa a quem o militar pode recorrer a fim de
defender os seus legtimos direitos e interesses. Concomitantemente, as Chefias
Militares, representantes de uma instituio que instrumento fundamental do Estado
Democrtico, devem serenamente aceitar, cumprir e fazer cumprir as decises judiciais
respectivas, apelando apenas para que os procedimentos judiciais se concretizem com a
celeridade e prioridade exigidas, com vista tutela dos direitos e interesses das partes.

90

3.2.11. A TUTELA CAUTELAR DE DIREITOS

Os militares encontram-se, como j referimos, abrangidos no conceito de


trabalhadores da Administrao Pblica, comportando, assim, o vnculo jurdico
inerente prestao de servio militar todas as caractersticas essenciais da relao
jurdica de emprego pblico. Deste modo, o litgio emergente da aplicao de uma pena
disciplinar constante do RDM, sem prejuzo das especificidades inerentes disciplina
militar , afinal, o decorrente de uma relao jurdico-administrativa, cuja resoluo era,
at h bem pouco tempo, da competncia dos tribunais administrativos e fiscais179.
Aqui vinham intervindo as APM, beneficiando das disposies constantes do
Cdigo de Processo nos Tribunais Administrativos (CPTA), nos termos das quais os
tribunais administrativos tinham adquirido maior capacidade de interveno na tutela
cautelar dos direitos. Assim, acedendo ao direito atravs da apresentao de
providncias

cautelares

nos

tribunais

administrativos,

os

militares

punidos

disciplinarmente beneficiavam da suspenso da aplicao das suas penas e, em alguns


casos, da interrupo do cumprimento das mesmas180. A situao em vigor era uma
questo delicada, mas perfeitamente admissvel do ponto de vista legal. Como afirmou
ao Expresso o Constitucionalista VASCO PEREIRA DA SILVA, Os juzes s
verificam se h cumprimento da legalidade do acto administrativo militar, no do seu
mrito, acrescentando que o cumprimento da legalidade uma garantia da prpria
hierarquia.
Com as mais recentes alteraes legislativas, a configurao desta questo
assumiu novos contornos. As situaes relativas disciplina militar, antes do mbito da
competncia dos tribunais administrativos de primeira instncia, so agora tutela do
Tribunal Central Administrativo (TCA). Com efeito, nos termos do Artigo 6 da Lei n.

179

Vide a alnea b) do n. 1 do Artigo 209 e o n. 3 do Artigo 212, ambos da CRP. Em sentido


contrrio se pronunciou ALMEIDA, Lus Nunes de, in Justia Militar, Colquio Parlamentar, Lisboa,
1995, pg. 80, manifestamente inconveniente atribuir aos tribunais administrativos o conhecimento dos
recursos em matria disciplinar, at porque incongruente com o sistema da justia militar. Se se vai
atribuir aos tribunais o conhecimento daquilo que especfico da instituio militar em matria criminal,
no faz sentido que o que especfico em matria disciplinar v caber aos tribunais administrativos. No
quero dizer com isto que outra soluo no fosse possvel, mas, a ser decidido assim, ento todo o sistema
constitucional nesta matria, para ser congruente, deveria ser reedificado.
180

Vide os Artigos 1, 2, n 1 e n. 2, alnea m) e 112 e ss, todos do CPTA.

91

34/2007, de 13 de Agosto, que estabelece o regime especial dos processos relativos a


actos administrativos de aplicao de sanes disciplinares previstas no RDM, compete
Seco de Contencioso Administrativo de cada Tribunal Central Administrativo
conhecer, em primeira instncia, dos processos relativos a actos administrativos de
aplicao das sanes disciplinares de deteno (rectius, proibio de sada) ou mais
gravosas.
Nas palavras do ento Ministro da Defesa, SEVERIANO TEIXEIRA, no
Primeiro de Janeiro, a escolha de tribunais administrativos superiores justifica-se por,
as mais das vezes, tratar de questes de liberdade. Alm disso, elimina-se o
automatismo da suspenso de actos administrativos e criam-se critrios definidos para a
possibilidade de suspenso. Efectivamente, como dispe o Artigo 2 da identificada
Lei, quando seja requerida a suspenso de eficcia de um acto administrativo praticado
ao abrigo do RDM, no h lugar proibio automtica de executar o acto
administrativo, prevista no artigo 128. do CPTA. Sem prejuzo do disposto nos ns 2, 3
e 5 do Artigo 120. do CPTA, as providncias cautelares em matria de disciplina
militar, nomeadamente as que envolvam a suspenso de eficcia de actos de aplicao
de penas ou sanes disciplinares, s podem ser decretadas quando haja fundado receio
da constituio de uma situao de facto consumado e seja evidente a procedncia da
pretenso, formulada ou a formular no processo principal, por se tratar de acto
manifestamente ilegal, acto de aplicao de norma j anteriormente anulada ou de
acto materialmente idntico a outro j anteriormente anulado ou declarado nulo ou
inexistente, critrios estes averiguados sumariamente181. Alm disso, a deciso sobre o
decretamento provisrio das providncias cautelares obrigatoriamente precedida de
audio da entidade requerida, podendo a mesma ser efectuada por qualquer meio
expedito182.
Como explicou o referido Ministro ao Correio da Manh, as penas s sero
suspensas quando se justifique o sacrifcio da disciplina militar em nome dos direitos,
liberdades e garantias dos militares. Criou-se, ainda, a figura de juzes e assessores
militares no TCA183.
181

Vide o Artigo 3 e o n. 1 do Artigo 4 da Lei n. 34/2007, de 13 de Agosto.

182

Vide o n. 2 do Artigo 4 da Lei n. 34/2007, de 13 de Agosto.

183

O Estatuto dos Juzes Militares e dos Assessores Militares do Ministrio Pblico encontra-se
aprovado na Lei n. 101/2003, de 15 de Novembro, com a alterao da Declarao de Rectificao n.
1/2004, publicada no Dirio da Repblica, I Srie A, n. 2, de 3 de Janeiro, encontrando-se a actual

92

Pretendeu-se, assim, estabelecer uma adequada articulao entre os normativos


disciplinares especficos das Foras Armadas e as regras gerais de proteco dos
cidados contra os actos da Administrao Pblica, afirmando reconhecer-se que o
acto que aplica regras de disciplina militar no um acto administrativo indiferenciado,
mas antes um acto administrativo com caractersticas muito especficas, que importaria
acautelar em sede prpria. Com a presente lei, introduziu-se um regime que, no
vedando aos militares das Foras Armadas o acesso a qualquer dos meios processuais
gerais, inclusivamente cautelares, cria requisitos prprios para o seu decretamento
quando o acto seja praticado em matria de disciplina militar.
Questiona-se, no entanto, a criao deste regime especial da disciplina militar
com a paralela garantia da manuteno das vias gerais de impugnao de actos
administrativos. Note-se que o regime especial para a disciplina militar tem, como
objectivo apontado por SEVERIANO TEIXEIRA, o de a mesma deixar de ser tratada
nos tribunais como um acto administrativo qualquer, como se um juiz do tribunal
administrativo chamado a decidir sobre matria disciplinar militar no fosse capaz de
salvaguardar os direitos fundamentais dos cidados, civis ou militares, em qualquer
circunstncia. Na aplicao da medida cautelar, o juiz administrativo sabe encontrar-se
limitado por alguns princpios de actuao, nomeadamente sabe dever atender ao facto
de tratar de uma medida com natureza instrumental e provisria 184, ao fumus boni
iuris185, valorao do periculum in mora186, necessidade e adequabilidade da medida

previso estabelecida no Artigo 7 da Lei n. 34/2007, de 13 de Agosto. A Lei n. 79/2009, de 13 de


Agosto, veio posteriormente regular a forma de interveno dos juzes militares e dos assessores militares
do Ministrio Pblico junto dos tribunais administrativos, no mbito de aplicao da Lei n. 34/2007, de
13 de Agosto.
184

Existe uma relao de instrumentalidade entre a medida cautelar e o processo principal, o que
impede que o juiz possa conceder, atravs de uma medida cautelar positiva, aquilo que o particular no
pode obter atravs de uma sentena favorvel sobre a pretenso principal. E mesmo que a deciso cautelar
seja antecipatria, sempre ser, pela sua funo, provisria relativamente deciso principal, caducando
necessariamente com a execuo desta (Vide, VIEIRA DE ANDRADE, Jos Carlos, in A Justia
Administrativa (Lies), 9. Edio, Almedina, Coimbra, 2007, pg. 306).
185

O Fumus boni iuris consubstancia uma apreciao sumria relativamente s probabilidades de


xito da aco principal. Assim, apresenta, por um lado, uma formulao positiva, nos termos da qual
necessria a verificao de uma aparncia de que o recorrente possui um direito que foi lesado pela
actuao administrativa e, por outro, uma formulao negativa, nos termos da qual basta que o recurso
principal no aparea, primeira vista, desprovido de fundamento.
186

Existe periculum in mora sempre que haja fundado receio da constituio de uma situao de
facto consumado ou da produo de prejuzos de difcil reparao para os interesses que o requerente visa
assegurar ou pretende ver reconhecidos no processo principal.

93

e ao prejuzo para o interesse pblico decorrente da adopo da medida cautelar187.


Como j demonstrmos, o litgio emergente da aplicao de uma sano disciplinar
prevista no RDM no deixa de ser um litgio emergente de uma relao jurdica
administrativa, apesar das especificidades da disciplina militar, como sucede em outras
reas da Administrao.
Considera-se, assim, que esta lei veio criar um grave precedente no sistema de
garantia dos cidados perante os tribunais administrativos, violando os princpios
basilares que presidiram reforma do contencioso administrativo em 2002,
designadamente o princpio da unificao do sistema de impugnao dos actos
administrativos. Assim, estas matrias foram afastadas dos tribunais administrativos de
primeira instncia e so impostos limites capacidade de interveno dos tribunais
administrativos na adopo de providncias cautelares, tornando a sua interveno
incua, com violao do princpio da tutela jurisdicional efectiva constitucionalmente
consagrado.
Ao afirmar-se a eliminao da suspenso automtica ou semi-automtica dos
actos administrativos em matria de disciplina militar, salvaguardando-se a
possibilidade de os actos serem suspensos quando se verifiquem os critrios especiais de
deciso estabelecidos, ou seja, quando se justifique o sacrifcio da disciplina militar em
nome dos direitos, liberdades e garantias dos militares, surge a dvida evidente de esta
suspenso ocorrer sequer pontualmente, uma vez que a salvaguarda da disciplina militar
e ser sempre o prius, em consonncia com a legislao militar aplicvel, com o
prprio desencadear de toda a polmica gerada em torno da apontada fragilizao da
disciplina militar e com a (presumida) pronncia dos juzes e assessores militares do
Ministrio Pblico nesse mesmo sentido.
No que diz respeito criao da figura dos juzes e assessores militares no TCA,
como se os tribunais administrativos fossem tribunais criminais, se a priori pareceria de
louvar a preocupao de levar ao tribunal quem partida teria uma maior percepo das
consequncias dos ilcitos disciplinares cometidos por militares na disciplina e coeso
das Foras Armadas, levanta-se, por um lado, a questo do (real?) desvirtuamento das
sentenas judiciais sem a interveno dos juzes e assessores militares face s restantes
187

A ponderao, a adequabilidade e a necessidade da decretao da medida cautelar impes que


o juiz realize um exerccio de ponderao (ou juzo de prognose) de todos os interesses em jogo, a fim de
fazer depender a deciso de concesso ou no da medida cautelar, dos interesses preponderantes,
recusando, assim, a sua concesso, quando os prejuzos da decorrentes sejam superiores aos prejuzos
que resultariam da sua no concesso.

94

e, por outro, o seu desejvel distanciamento e (im)parcialidade, uma vez que a


envolvente inerente condio militar se encontra embrenhada em todo aquele que
enverga a farda militar.
Tais receios vem-se reforados face s notcias chegadas os meios de
comunicao social, designadamente ao Correio da Manh, sobre as acusaes de vcio
de ilegalidade e de violao do princpio da independncia dos tribunais e dos juzes
dirigidas ao Conselho Superior da Magistratura (CSM) relativamente alegada cedncia
das escolhas das Foras Armadas nos processos de nomeao de juzes militares para os
tribunais comuns. Em causa estaria o facto de quatro dos dezassete juzes militares,
apoiados pelos tribunais onde estariam integrados e relativamente aos quais no existiria
nenhuma informao negativa, terem manifestado a vontade de renovar as suas
comisses de servio, mas o rgo de gesto e disciplina dos juzes ter alegadamente
procedido s nomeaes apenas com base em listas enviadas pelos ramos das Foras
Armadas, situao que o CSM se ter escusado de comentar. Numa das providncias
instauradas no sentido da impugnao da deciso do CSM no primeiro processo de
nomeao de juzes militares a que o Correio da Manh teve acesso, ler-se-ia
inclusivamente que o condicionamento da renovao da comisso de servio
apresentao de listas por parte dos rgos militares pode apresentar uma influncia
nefasta no primeiro mandato dos juzes nomeados, uma vez que haver uma tendncia
dos juzes militares para agradar s suas chefias, a fim de serem novamente indicados
nas referidas listas, pelo que se semeou, assim, a perturbante dvida no que concerne
exigida independncia e, bem assim, pretendida imparcialidade destes juzes.

3.2.12. A EXTINO DA RESPONSABILIDADE DISCIPLINAR

Nos termos do disposto no Artigo 54 do novo RDM, a responsabilidade


disciplinar extingue-se por morte do infractor188, pela prescrio do procedimento
disciplinar ou da pena189; por amnistia, perdo genrico ou indulto190; aps o

188

Vide o Artigo 57 do novo RDM.

189

Vide o Artigo 56 do novo RDM.

190

Vide o Artigo 58 do novo RDM.

95

cumprimento da pena e por revogao ou anulao (por bom comportamento) da pena


disciplinar191.
Nos termos dos ns 1 e 3 do Artigo 55 do novo RDM, o procedimento
disciplinar prescreve passados trs anos, contados da data do cometimento da infraco
e, se conhecida a falta pela entidade com competncia disciplinar, o procedimento no
for instaurado no prazo de seis meses. Quando as infraces consubstanciarem
simultaneamente ilcito disciplinar e criminal, aplicam-se os prazos penais da prescrio
desde que os mesmos sejam superiores a trs anos192.
A prescrio interrompe-se com a prtica de qualquer acto instrutrio e com a
notificao da acusao ao Arguido. Por sua vez, a instaurao de processo de
averiguaes, disciplinar, de inqurito ou de sindicncia no mbito dos quais se venha a
apurar responsabilidade disciplinar do militar visado, bem como a instaurao de
processo por crime estritamente militar em que se decida que os factos imputados ao
Arguido no integram ilcito dessa natureza suspendem o decurso do prazo
prescricional193.
Os prazos de prescrio podero, assim, vir a revelar-se excessivos face aos
efeitos negativos incontornavelmente associados morosa aco disciplinar, sujeitandose o Arguido constante ameaa da pena.

191

Vide o Artigo 59 do novo RDM.

192

Vide o n. 2 do Artigo 55 do novo RDM.

193

Vide os ns 5 e 6 do Artigo 55 do novo RDM.

96

CAPTULO IV - RESULTADOS E DISCUSSO

1. Num pas sado de uma guerra e de uma revoluo, o prestgio dos


militares atinge, paradoxalmente, o seu ponto mais baixo de sempre,
sentenciando algumas vozes o alegado esvaziamento da razo de existir
das prprias Foras Armadas, essencialmente devido deficiente
informao de uma sociedade mais voltada para o imediato do que
consciente do seu passado histrico e da realidade, nacional e
internacional, actual. Uma Nao tem de estar (prudentemente)
preparada para se defender, no se deixando iludir pela aparncia de paz
circundante e Portugal, pas europeu com uma localizao geogrfica de
interesse altamente estratgico, no excepo.

2. No processo de transio de um regime autoritrio para a democracia, as


Foras Armadas desempenharam um papel decisivo. As Foras Armadas
tinham independncia funcional, constituindo um poder autnomo dentro
do prprio Estado. A Lei Fundamental reconhecia-lhes um poder
poltico-militar ou estatuto poltico-constitucional prprio, detendo um
poder de garantia (institucional) do (permanente) equilbrio poltico do
sistema constitucional, direccionando-se igualmente para a (funo de)
dinamizao poltica em situaes (excepcionais) de crise do sistema
poltico. O estatuto jurdico-constitucional das foras Armadas s
voltaria a ser definido aps a reviso constitucional de 1982, com a
extino do Conselho da Revoluo e a consagrao do modelo de plena
subordinao das Foras Armadas ao poder poltico democrtico, pondo,
assim, termo ao sistema de auto-governo militar. Com a reviso
constitucional de 1997, extinguiram-se os tribunais militares e concedeuse ao legislador ordinrio a possibilidade da manuteno de um sistema
misto de servio efectivo normal (que impendia apenas sobre os homens)
e servio militar voluntrio em vigor desde 1993 (que comeou a integrar
a prestao de servio militar tambm por mulheres), ou pela previso de
um sistema assente exclusivamente no voluntariado.

97

3. Assim, a jusante das alteraes resultantes da quarta reviso


constitucional e pressuposta a inteno da profissionalizao dos
recursos humanos militares da Defesa Nacional e uma estratgia de
recrutamento contnuo de voluntrios, a nova Lei do Servio Militar veio
estabelecer a transio do anterior sistema de conscrio dos cidados
prestao de servio militar para um novo regime de prestao de servio
militar assente, em tempo de paz, no voluntariado. Da que a consumao
histrico-cultural de um sistema institucional e a perda contextual de
sentido das referncias at ento vigentes, ou seja, a crise (mais uma!), s
possa ser superada por uma crtica, ou seja, por uma reflexo
fecundadora, que permita a estruturao e o reconhecimento de umas
Foras Armadas modernas, sem que tal importe a fragilizao da sua
misso, constitucionalmente consagrada.

4. A integrao das Foras Armadas no Estado democrtico-constitucional


significa que a instituio militar um instrumento fundamental do
Estado Democrtico e, paralelamente, impe que tanto a sua estrutura
orgnica, como o modo do seu funcionamento se adaptem aos princpios
fundamentais constitucionais. A clssica subordinao absoluta do
inferior ao superior hierrquico, aliada ausncia das garantias
fundamentais do cidado em uniforme, deixou de se alicerar no puro
princpio da disciplina e da organizao militar. Os direitos de cidadania
dos militares devem, pois, ser permanentemente ajustados democracia
consolidada e realidade das caractersticas do actual modelo de servio
militar.

5. Antes apenas tidos como direitos subjectivos de defesa perante os


poderes do Estado, os direitos fundamentais, traduzidos em normas e
princpios objectivos, impem-se a toda a ordem jurdica, pblica ou
privada, obrigando o Estado e a sociedade civil. Na salvaguarda do
estatuto social mnimo definido pela Constituio, cujo respeito , assim,
imposto s entidades pblicas e privadas, a lei ordinria s pode
restringir os direitos, as liberdades e as garantias nos casos
98

expressamente previstos (princpio da autorizao constitucional


expressa), devendo as restries limitar-se ao necessrio para
salvaguardar

outros

direitos

ou

interesses

constitucionalmente

protegidos.

6. A CRP consagra expressa e taxativamente (garantia da tipificao) as


situaes de restrio admitidas ao exerccio de direitos pelos militares
integrantes das fileiras das Foras Armadas. O Artigo 270 da CRP prev
a possibilidade de a Lei estabelecer, na estrita medida das exigncias
prprias das respectivas funes, restries ao exerccio de direitos de
expresso, reunio, manifestao, associao e petio colectiva e
capacidade eleitoral passiva por militares (e agentes militarizados) dos
quadros permanentes em servio efectivo, restries estas desenvolvidas
nos Artigos 31 a 31-F da LDNFA aos militares sujeitos ao vnculo
temporrio da prestao de servio militar nos regimes de contrato e de
voluntariado, permitindo-se, assim, interveno legislativa restritiva, a
harmonizao dos interesses inerentes extenso da restrio a todos os
militares em efectividade de servio (reconhecimento da existncia de
uma autorizao implcita de restrio legal de direitos fundamentais ou
de restries implcitas dos direitos fundamentais).

7. As relaes especiais de poder no justificam, por si s, a restrio aos


direitos fundamentais dos militares. Ela emerge da necessidade de
harmonizar estes mesmos direitos com os fins institucionalmente
visados, com os bens, os valores ou os princpios constitucionalmente
consagrados, ou seja, com a afirmao de um interesse pblico especial
ou primacial. A restrio dos direitos fundamentais dos militares
fundamenta-se

na

proteco

dos

interesses

constitucionalmente

protegidos, ancorados na necessidade de assegurar a eficincia, eficcia,


disciplina, iseno e neutralidade polticas das Foras Armadas, enquanto
garantias (mnimas) do cumprimento das funes de defesa nacional e de
segurana dos cidados que lhes esto cometidas, pressupondo o
(possvel) equilbrio entre os direitos comprimidos e os fins institucionais
e constitucionais prosseguidos. Em favor da defesa da Repblica
99

democrtica e pluripartidria, exige-se, assim, a no pertena dos


elementos das Foras Armadas a qualquer partido, fora ou movimento
de natureza poltica (apartidarismo), bem como a sua neutralidade e
imparcialidade relativamente a qualquer interesse partidrio ou simpatia
pessoal (iseno poltica), garantias estas mnimas para a existncia de
umas Foras Armadas eficazes e coesas, no fragmentadas pelas
dissonncias prprias geradas pela vivncia poltica.

8. Nesta senda, as intervenes concertadas e pblicas de militares na


efectividade de servio constituem um srio alerta a no subestimar pelas
Chefias Militares e pelo poder poltico, a fim de, por um lado, se
assegurar o exigvel poder de comando e, por outro, garantir-se a
necessria imparcialidade das Foras Armadas, evitando que estas
funcionem como instrumento de presso poltica, comprometedoras do
livre desenvolvimento das instituies democrticas.

9. Gera-se, assim, uma espcie de inquietao ou instabilidade global


sempre que a legitimidade de quem exerce o poder no se revela pacfica.
As (ainda controladas) intervenes militares so o lado visvel do malestar interno existente nas Foras Armadas cuja responsabilidade se
colhe nas fragilidades emanadas do poder poltico e da deficiente
edificao jurdica da disciplina de um Corpo de Tropas. Para
ADRIANO MOREIRA, as Foras Armadas constituem um verdadeiro
grupo de presso efectivo sobre o Governo. A propsito do Estado de
Direito, afirma: embora querendo amparar-se na herdada proclamao
da subordinao das armas ao governo legtimo, nunca pde eliminar o
facto de que as Foras Armadas esto no ambiente do processo decisrio,
e s por isso j participam em todo e qualquer Poder Poltico, faanha
que no logram todos os poderes sociais em competio. Por outro lado,
tambm no possvel esquecer que a cadeia de comando e da
obedincia um fenmeno social que no corresponde necessariamente
imagem que as leis consagram, e que os fenmenos de revolta militar so
apenas a demonstrao mais visvel de que os factos obedecem a
tendncias que desfeiteiam o normativismo jurdico. Acrescentamos
100

apenas que o elemento moral, consubstanciado na confiana na direco,


tanto militar como poltica, constitui conditio sine qua non da eficincia
e eficcia da (prpria) unidade militar.

10. A disciplina a condio do cumprimento da misso constitucionalmente


cometida s Foras Armadas, pelo que os militares que integram as
fileiras devem necessariamente submeter-se a um regime disciplinar
especial que atenda crescente consciencializao social dos direitos e
das garantias individuais.

11. O Arguido do processo disciplinar militar instaurado de h trinta anos at


aos nossos dias encontrava-se enredado num processo (quase) kafkiano,
pautado por normas aglutinadas no antigo RDM, aprovado pelo DecretoLei n. 142/77, de 9 de Abril, diploma desajustado ao modelo de servio
militar acolhido num pas livre, cuja anlise suscitava as exigncias de
reformulao seguintes:

a. A reviso do extenso elenco dos deveres especiais previstos no


Artigo 4, por muitos deles se reconduzirem ao mesmo dever;
b. A enunciao clara e exaustiva dos referidos deveres garantia da
tipicidade evitando-se a disposio genrica de deveres como a
prevista no dever primeiro (Cumprir as leis, ordens e regulamentos
militares), impedindo a formulao subjectiva, pelo intrprete e
aplicador, de juzos de valores sobre factos cujo legislador no soube
ou no quis prever;

c. A salvaguarda da exigida confidencialidade do processo disciplinar


at ao momento da acusao dirigida ao Arguido comprometida ab
initio com o intento dissuasor, repressivo e de retribuio
consubstanciado na publicao (e leitura) do Despacho de instaurao
do processo disciplinar e de nomeao do Oficial Instrutor na Ordem
de Servio (OS) da U/E/O por referncia a um concreto militar,
devidamente identificado e (tambm) objecto de um artigo autnomo;
101

d. A consagrao do exerccio da aco disciplinar dependente da forma


por que a ocorrncia dos referidos factos chega ao conhecimento dos
chefes contra o (srio) risco do impulso ou da aco arbitrria,
atento o poder (-dever) de instaurar ou mandar instaurar um processo
baseado em factos ou omisses, a ttulo exemplificativo, sem os ter
presenciado, sem o conhecimento oficial das suas circunstncias ou
sem eventualmente ter a (suficiente) convico da probabilidade da
sua verificao;

e. A eliminao da fora probatria atribuda participao formalizada


por militar da categoria dos Oficiais, enraizada numa concepo
clssica da hierarquia militar, em coliso com os preceitos
constitucionais vigentes, designadamente, com os princpios da
presuno de inocncia e do contraditrio;

f. O fim da obrigatoriedade de o exerccio do direito de queixa ser


(melindrosamente) antecedido pela informao do queixoso quele
de quem tenha de se queixar;

g. A previso da autonomia e independncia do procedimento


disciplinar face ao criminal, sem prejuzo para o princpio non bis in
idem, com a expressa consagrao do necessrio trnsito em julgado
das sentenas condenatrias pela prtica de infraces ocorridas fora
da U/E/O ou dentro da U/E/O mas no testemunhadas para efeitos de
instaurao de processo disciplinar contra o cidado em uniforme,
permanentemente sujeito condio militar;

h. Relativamente circunstncia de o Arguido ou o participante ser


Oficial ou Aspirante a Oficial, a eliminao da obrigatria nomeao
de um superior a ambos para o exerccio das funes de Oficial
Instrutor, dada a sua questionvel aplicabilidade prtica;

102

i. A exclusiva nomeao de Oficiais Instrutores com a necessria


formao tcnica que importaria a correspondente e justa criao ou
reviso das correspondentes carreiras militares;

j. A eliminao da restrio ao direito de petio individual no que


refere ao indeferimento, pelo Oficial Instrutor, de todos os pedidos
tidos por manifestamente inteis ou prejudiciais descoberta da
verdade, pela inerente subjectividade e necessria violao do
preceituado nas disposies conjugadas dos Artigos 18, n. 2 e 52
da CRP;

k. A expressa salvaguarda do direito constituio de defensor, a


escolher pelo prprio Arguido, sempre que existam condies
mnimas para iniciar, instruir e decidir o processo disciplinar, ainda
que usada a questionvel faculdade (por diminuio das garantias de
defesa

do

Arguido)

de

prescindir

da

forma

escrita

independentemente da pena disciplinar a que houver lugar;

l. A consagrao expressa do prazo para a resposta nota de culpa,


compatvel com o exerccio do direito de defesa do Arguido e a
clere concluso do processo disciplinar;
m. A enunciao dos factos passveis de consubstanciar uma infraco
de disciplina, s quais corresponda a respectiva cominao legal
especfica garantia da tipicidade;

n. A expressa consagrao da responsabilidade disciplinar do Arguido


por negligncia;
o. A no punibilidade com sanes disciplinares que podem ser
privativas da liberdade de infraces de natureza contraordenacional punidas unicamente atravs de coima;

103

p. A consagrao de critrios a utilizar pelas Chefias Militares,


designadamente de oportunidade, proporcionalidade e adequao na
aplicao de penas inibidoras da liberdade a outros militares o que
s deveria ocorrer em processo penal ou na situao eventual de
beligerncia, embora a al. f) do n. 3 do Artigo 27 da CRP reconhea
a priso disciplinar;

q. A necessria definio da circunstncia agravante inerente prtica


de infraces colectivas, com a concretizao do grau de
participao dos sujeitos ou infractores;
r. A necessria definio da circunstncia agravante da reiterao da
prtica da infraco, aconselhando-se o cometimento de infraces
anteriores, j aplicadas ao mesmo Arguido e, bem assim, as decises
transitadas em julgado;

s. No

que

se

refere

circunstncia

atenuante

referente

ao

comportamento exemplar do Arguido, a eliminao da estratificao


das categorias de militares para efeitos de classificao de
comportamento;

t. A reponderao do quadro sancionatrio, eliminando (pelo menos) a


priso disciplinar agravada e a pena de faxinas aplicvel apenas s
Praas e adaptada a uma realidade ultrapassada com a desejvel
aproximao de todo o regime punitivo face realidade actual da
profissionalizao das Foras Armadas em detrimento do regime
parte para os militares designados Graduados;

u. A uniformizao do momento do cumprimento da pena disciplinar,


cujo critrio (de possibilidade) deixa em aberto a adopo de
diferentes critrios devendo exigir-se o decurso do prazo previsto
para a interposio do recurso hierrquico antes da aplicao de
qualquer sano disciplinar prevista no RDM, no sentido da

104

harmonizao com o princpio da presuno de inocncia e com as


garantias de defesa do Arguido, consagrados constitucionalmente;

v. Atento o n. 12 do Artigo 58 da LSM, que estabelece a convocao


dos cidados sujeitos a deveres militares para regressar ao servio
efectivo a fim de cumprirem a pena correspondente, quando esta for
aplicada aps a sua passagem situao de reserva de
disponibilidade, a necessria actualizao do n. 1 do Artigo 169 do
antigo RDM e a eliminao do n. 2 deste preceito normativo,
dedicado ao extinto servio militar obrigatrio;

w. A consagrao de um prazo mais curto para a prescrio do


procedimento disciplinar, porquanto o prazo de cinco anos se revela
excessivo face aos efeitos negativos associados morosa aco
disciplinar e a reviso do prazo de prescrio do processo disciplinar
quando se aguarda a sentena do processo penal pendente contra o
Arguido, relativamente prtica de factos que consubstanciam
simultaneamente ilcito disciplinar e criminal, situao em que se
devem aplicar os prazos penais da prescrio.

12. Atravs da Lei Orgnica n. 2/2009, de 22 de Julho, foi finalmente


aprovado o novo RDM. Ora se partida seria de louvar a deciso de
finalmente rever um regulamento manifestamente obsoleto face
evoluo poltica, social e constitucional a que vnhamos a assistir de h
trinta anos a esta parte, no podemos, porm, evitar a apreenso que nos
merece tal reviso legislativa, atentas as exigncias de reformulao j
emanadas do anterior RDM. Tecem-se j ao novo acervo legislativo
actualmente em vigor as seguintes crticas:

a. A abolio de um quadro de valores e referncias honradamente


estribado na aceitao natural e responsvel da hierarquia e da
autoridade militares e no nfase dado aos valores ticos dirigidos
conduta do superior hierrquico, com vista ao desempenho de uma
misso comum o que evidencia a pouca sensibilidade relativamente
105

necessria existncia da hierarquia (efectiva) no seio de umas


Foras Armadas que se querem disciplinadas, confundindo-as com
uma entidade empregadora pblica indiferenciada;

b. A mera reconduo de muitos dos anteriores cinquenta e cinco


deveres especiais dos militares s alneas dos novos deveres especiais
estabelecidos;

c. A enunciao de factos cuja violao corresponde a mais do que um


dever jurdico;
d. A estranha consagrao de um dever de honestidade, sobretudo
para integrar o respeito por incompatibilidades legais e o no
cometimento de crimes contra o patrimnio;

e. Quando circunstncias excepcionais (note-se que deixadas ao critrio


do aplicador) no permitam a concluso do processo do prazo
determinado, a previso de o prazo para a concluso da instruo ser
prorrogado, na medida do estritamente necessrio, at em regra,
noventa dias, prazo que se revela manifestamente excessivo, com a
agravante de poder ser largamente excedido, colidindo com o
princpio da celeridade processual;

f. A publicao da instaurao dos processos disciplinares em OS, bem


como a leitura desta nas formaturas de incio de trabalhos, com a
prevalncia do intento dissuasor, repressivo e de retribuio face
desejvel confidencialidade;

g. A participao de facto passvel de sano disciplinar enquanto dever


de todo o superior hierrquico que dele tenha tomado conhecimento e
no tenha competncia disciplinar, sem se exigir, porm, o
conhecimento oficial das suas circunstncias, circunstncia geradora
de fragilidades inegveis. O exerccio da aco disciplinar continua a
ser desencadeado independentemente da forma como os factos
106

chegam ao conhecimento dos Chefes Militares, deixando o Arguido


numa posio fragilizada face a um aplicador da disciplina militar
que poder no ser isento ou actuar condicionado pelos preceitos
legais em vigor.

h. A consagrao no n. 2 do Artigo 84 do novo RDM da possibilidade,


que nada acrescenta, de todo aquele que no for militar participar
ao superior hierrquico do militar o facto passvel de sano
disciplinar que tenha presenciado ou tomado conhecimento,
(paradoxalmente) devendo, nesta hiptese, descrev-lo da forma
mais exacta possvel;

i. A manuteno da obrigatoriedade da comunicao do militar que


queira exercer o seu direito de queixa ao superior objecto da mesma,
aliada previso do dever de instaurao de processo disciplinar
contra o autor da queixa pela entidade a quem foi dirigida a queixa
(ou a participao, na actual redaco do novo RDM) quando a
mesma conclua como? ter sido dolosamente apresentada. Deveria
ter-se to-s estabelecido a possibilidade do exerccio da aco
disciplinar contra quem tenha agido de m f e no a sua
obrigatoriedade, at pelo grau de discricionariedade eventual
arbitrariedade, ou mesmo a sua automtica instaurao, por excesso
de zelo do detentor do poder disciplinar que tal matria pode
importar;

j. A no previso da necessidade do trnsito em julgado das sentenas


condenatrias de ilcitos criminais que tenham ocorrido fora da
U/E/O, ou dentro da U/E/O mas sem a presena de testemunhas, para
efeitos de instaurao de procedimento disciplinar;

k. A manuteno do dever de o instrutor indeferir em despacho


fundamentado a realizao das diligncias probatrias requeridas pelo
Arguido

durante

fase

de

instruo

quando

as

julgue

desnecessrias, inteis, impertinentes ou dilatrias, violando-se o


107

preceituado no Artigo 270 e nas disposies conjugadas dos Artigos


18, n. 2 e 52, todos da CRP;

l. A admissibilidade da nomeao de Oficiais Instrutores sem formao


tcnica adequada, resultando em indubitvel prejuzo para a conduo
do processo disciplinar nos termos legais, ainda que tenham sido
requisitados tcnicos, nomeadamente juristas para a sua assessoria ou
solicitados os pareceres tcnicos entendidos necessrios pense-se na
escassez de efectivos habilitados com uma licenciatura em Direito
nas Foras Armadas e a (duvidosa) sensibilidade do Oficial Instrutor
para solicitar o necessrio auxlio nas fases mais sensveis da
instruo processual;

m. A ordem prevista no Artigo 10 do novo RDM para a aplicao


subsidiria de tudo o que no estiver prevista no presente
Regulamento, dos princpios gerais do direito penal, da legislao
processual penal e do Cdigo do Procedimento Administrativo,
porquanto os princpios gerais do direito penal a que primeiramente
se dever recorrer no se encontram expressamente legislados, antes
decorrem do ensinamento da(s) doutrina(s) ministrada nas Faculdades
de Direito, obrigando a conhecimentos jurdicos que as Chefias
Militares (e os Oficiais Instrutores, regra geral) no possuem;

n. A nomeao do escrivo deixou de surgir condicionada (maior)


hierarquia militar do Instrutor, apenas se preconizando a sua funo
de assessoria nas diligncias e fases subsequentes do processo
disciplinar, o que poder trazer melindres que no sero de ignorar;

o. A consagrao de possibilidade de prorrogao do prazo de dez dias


para o Arguido apresentar a defesa a nota de culpa at ao limite de
trinta dias (teis), com eventual prejuzo para o princpio da
celeridade;

108

p. A inexistncia da aconselhada moldura penal pela prtica dos ilcitos


disciplinares, note-se que no exaustivos (o uso da expresso
designadamente , alis, recorrente, em desfavor da desejada
tipicidade). A pena a aplicar fica sujeita ao critrio da Chefia Militar,
correndo-se o risco de a discricionariedade se transformar na
indesejada arbitrariedade;
q. O comando dirigido ao aplicador Chefe Militar no mbito da
escolha e medida da pena, no sentido de o mesmo atender
personalidade do infractor, como se o conhecimento da
personalidade exigido ao Chefe Militar no importasse uma avaliao
de personalidade a elaborar apenas por tcnicos especializados;
r. A previso da acumulao de infraces como circunstncia
agravante da responsabilidade disciplinar, podendo a mesma consistir
no cometimento de uma infraco antes de ter sido punida uma
anterior, com clara violao do princpio da presuno de inocncia e
das garantias de defesa do Arguido;

s. A no concretizao das circunstncias atenuantes que diminuem


substancialmente a culpa do Arguido, importando a subjectiva
atenuao extraordinria do pena;
t. A manuteno das penas privativas da liberdade no obstante a
previso da priso disciplinar na alnea f) do n. 3 do Artigo 27 da
CRP;
u. A no previso da competncia plena do Contra-Almirante ou
Major-General, Comodoro ou Brigadeiro-General, nem do ViceAlmirante ou Tenente-General, relativamente aplicao, pelos
mesmos, do nmero mximo de dias da pena de proibio de sada,
nem sequer a competncia plena do Almirante ou General
relativamente aplicao do nmero mximo de dias de quaisquer

109

das penas previstas, consagrando-se a possibilidade de aplicao de


penas manifestamente abusivas, se no mesmo perptuas;

v. A previso da possibilidade de aos militares nos regimes de


voluntariado e de contrato ser aplicada, para alm das penas previstas
para todas as categorias de militares, a cessao compulsiva daqueles
regimes, atenta a no concretizao dos critrios para a sua aplicao
e a violao do princpio non bis in idem;
w. A previso possibilidade da aplicao das penas de reforma
compulsiva e de separao de servio aos militares dos quadros
permanentes,

sem

que

sejam

minimamente

qualificados

identificados os respectivos comportamentos de gravidade ou


excepcional gravidade que as podem justificar;

x. O silncio do novo RDM relativamente ao procedimento a adoptar


em caso de impossibilidade de concretizao da notificao pessoal
da deciso ao Arguido, aconselhando-se o seu envio por via postal
registada com aviso de recepo, para efeitos de prova da efectiva
notificao;

y. A omisso actual de qualquer relevncia expressa das medidas


preventivas adoptadas na instruo do processo disciplinar na deciso
final. O militar deveria poder ser colocado na situao em que estaria
caso no lhe tivesse sido aplicada qualquer medida cautelar no caso
de arquivamento do processo disciplinar, designadamente a
possibilidade do regresso do militar sua unidade de prestao de
servio e do pagamento de indemnizao se tivesse ocorrido a sua
suspenso preventiva;
z. A consagrao dos designados efeitos das penas, nomeadamente
das penas de suspenso de servio e de priso disciplinar, porquanto
tais penas importam a possibilidade de transferncia, a perda de igual
tempo de servio efectivo, a perda durante o perodo de execuo de
110

suplementos, subsdio e de dois teros do vencimento auferido data


da mesma com o inadmissvel reflexo no oramento familiar e em
valor superior ao da penhora de remuneraes de carcter permanente
efectuada pelos prprios tribunais e, ainda, a impossibilidade de
promoo durante o perodo de execuo da pena, violando-se, uma
vez mais, o princpio non bis in idem;
aa. O estabelecimento, como efeito da pena de cessao compulsiva
dos regimes de voluntariado ou de contrato, da impossibilidade do
infractor ser opositor a concursos para ingresso nos quadros
permanentes

das

Foras

Armadas,

disposio

legal

cuja

imperatividade se repudia, por se ter como manifestamente contrria


aos fins das penas e possibilidade de plena reintegrao do
infractor;

bb. A excepo da regra do decurso do prazo para a interposio de


recurso hierrquico sem a sua apresentao ou logo que lhe seja
negado provimento para haver lugar ao cumprimento das penas
disciplinares militares quando se trate das penas de repreenso e
repreenso agravada imediatamente cumpridas aps a deciso que
as aplicou pois que o princpio deveria ser imperativamente
aplicvel a todas as penas, de encontro ao princpio da presuno de
inocncia do Arguido e com a salvaguarda das suas garantias de
defesa, consagrados constitucionalmente;

cc. A inocuidade da instaurao das medidas cautelares face eliminao


da regra da suspenso automtica ou semi-automtica dos actos
administrativos em matria de disciplina militar, por fora da entrada
em vigor da Lei n. 34/2007, de 13 de Agosto. Os actos de aplicao
de sanes disciplinares previstas no RDM so apenas suspensos
quando se verifiquem os critrios especiais de deciso estabelecidos,
consubstanciados na justificao do sacrifcio da disciplina militar em
nome dos direitos, liberdades e garantias dos militares, suspenso que

111

no ocorrer sequer pontualmente, uma vez que a salvaguarda da


disciplina militar e ser sempre o prius;

dd. A previso do prazo de seis meses para a prescrio do procedimento


disciplinar se uma vez conhecida a falta pela entidade com
competncia disciplinar, o processo no for instaurado no referido
prazo sujeitando-se o Arguido, constante ameaa da pena.

13. Muitos militares afirmam que a reviso da disciplina militar deveria ter
passado apenas pelos ajustamentos decorrentes dos normativos
constitucionais e, no que se revelasse necessrio, pela integrao dos
princpios consagrados nos diferentes Cdigos aplicveis., o que teria
permitido uma maior estabilidade em matria de to grande delicadeza.
Independentemente do que agora se possa dizer, foi j positiva a deciso
de rever um regulamento que em (quase) nada se harmonizava com a
evoluo poltica, social e constitucional a que vnhamos assistindo.
Consideramos, no entanto, que os melhores ensinamentos sero os
decorrentes da aplicao do novo RDM, ensinamentos que os estudiosos
e aplicadores deveriam sistematizar para futuros e sempre
necessrios ajustamentos.

14. Como vimos, os militares no renunciaram aos direitos fundamentais,


nem sequer se pode afirmar que se vincularam voluntariamente a um
estatuto de sujeio. Antes tm, como afirma o Doutor Gomes Canotilho,
relaes de vida disciplinadas por um estatuto especfico, que dever
encontrar o seu fundamento na esfera constitucional. As restries
(constitucionais), essas, destinam-se a garantir a disciplina das Foras
Armadas, interesse cuja relevncia um verdadeiro Estado de Direito
Democrtico j no pode ignorar.

15. Cabe-nos agora a ns, juristas, o dever de sermos ser mais proactivos
rejeitando o autismo em que a Justia corre o risco de se transformar.
Deposito, assim, aqui, o meu humilde contributo.

112

CAPTULO V PRINCIPAIS FONTES

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(reconhecimento, pelo Estado, do direito reparao que assiste aos cidados
portugueses e estrangeiros residentes que, sacrificando-se pela Ptria, se deficitaram ou
se deficitem no cumprimento do servio militar e institui as medidas e os meios que,
assegurando as adequadas reabilitao e assistncia, concorrem para a sua integrao
social).

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situando-se, assim, nos referidos escales intermdios, podem exercer a competncia
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Lei n. 18/2004, de 11 de Maio (transposio para a ordem jurdica nacional a Directiva


n. 2000/43/CE, do Conselho, de 29 de Junho, que aplica o princpio da igualdade de
tratamento entre as pessoas, sem distino de origem racial ou tnica e tem por
objectivo estabelecer um quadro jurdico para o combate discriminao baseada em
motivos de origem racial ou tnica).

Decreto-Lei n. 167/2005, de 23 de Setembro (unificao da assistncia na doena aos


militares das Foras Armadas).

Resoluo do Conselho de Ministros n. 88/2006, publicada no Dirio da Repblica n.


137, 1 Srie, de 18 de Julho (criao da Estrutura de Misso do Ano Europeu da
Igualdade de Oportunidades para Todos, respectivas incumbncias, constituio e
objectivos gerais do programa de aco).

Decreto-Lei n. 169/2006, de 17 de Agosto (dependncia da renovao contratual em


regime de contrato da autorizao prvia dos membros do Governo competentes).

Lei n. 34/2007, de 13 de Agosto (regime especial dos processos relativos a actos


administrativos de aplicao de sanes disciplinares previstas no Regulamento de
Disciplina Militar).

Decreto-Lei n. 295/2007, de 22 de Agosto (regime jurdico dos dirigentes associativos


das APM).

Lei n. 12-A/2008, de 27 de Fevereiro (regimes de vinculao, de carreiras e de


remuneraes dos trabalhadores que exercem funes pblicas).

Lei n. 58/2008, de 9 de Setembro (estatuto disciplinar dos trabalhadores que exercem


funes pblicas).

122

Decreto Regulamentar n. 12/2009, de 17 de Julho (quantitativos mximos de militares


na efectividade de servio nos regimes de voluntariado e de contrato, em 2009 e 2010,
na Marinha, no Exrcito e na Fora Area).

Lei Orgnica n. 2/2009, de 22 de Julho (Aprovao do novo Regulamento de


Disciplina Militar).

PARECERES E ACRDOS

Acrdo do Tribunal Constitucional n. 90/88, publicado no Dirio da Repblica, n.


11, 1 Srie, de 13 de Maio.

Acrdo do Supremo Tribunal Militar, de 2 de Dezembro de 1993, in Coleco de


Acrdos do STM, Proc. 37/DIS/10/E/93.

Acrdo da 1 Seco do Supremo Tribunal Administrativo, de 24 de Novembro de


1994, AD, n. 401.

Acrdo do Tribunal Constitucional n. 423/2001, de 9 de Outubro, publicado no Dirio


da Repblica, n. 258, I-A Srie, de 7 de Novembro.

Parecer n. 83/2007, de 22 de Julho de 2008, da Procuradoria-Geral da Repblica,


Dirio da Repblica, n. 146, 2 Srie, de 30 de Julho.

FONTES NA INTERNET

http://www.acime.gov.pt
http://www.ans.pt
http://www.aofa.pt
http://www.apracas.pt
http://www.army.mil
123

http://www.asmir.pt
http://www.dre.pt
http://www.emfa.pt
http://www.emgfa.pt
http://www.eu.europa.eu
http://www.euromil.org
http://www.exercito.pt
http://www.idn.gov.pt
http://www.marinha.pt
http://www.mdn.gov.pt
http://www.multiplecitizenship.com
http://www.portugal.gov.pt
http://www.revistamilitar.pt
http://www.segurancaedefesa.com
http://www.ejercito.mde.es/es/inicio.htm

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