Parecer Ana Paula de Barcelo Intimidade e Pessoas Notórias. Liberdades de Expressão

Ana
Paula de Barcellos
INTIMIDADE
PESSOAS
NOTRIAS.
LIBERDADES
BIOGRAFIAS.
CONFLITO ENTRE DIREITOS FUNDAMENTAIS. PONDERAO, CASO CONCRETO E
DE EXPRESSO E DE INFORMAO E
ACESSO JUSTIA. TUTELAS ESPECFICA E INDENIZATRIA.
I. Hiptese e consulta
II. Inviolabilidade da intimidade e da vida privada na Constituio de 1988. Pessoas
notrias.
II.1. Intimidade e vida privada
II.2. Inviolabilidade da intimidade e da vida privada na Constituio de 1988
II.3. Inviolabilidade da intimidade e da vida privada. Pessoas notrias, renncia
a direito e histria.
III. As liberdades de expresso e informao na Constituio de 1988. Liberdade de
imprensa e posio preferencial. O caso das biografias.
III.1. Liberdades de expresso e de informao na Constituio de 1988.
III.2. Liberdade de imprensa e posio preferencial. O caso das biografias.
IV. Constituio de 1988 e modelos de soluo de conflitos entre as liberdades de
informao e expresso e inviolabilidade da intimidade e da vida privada.
IV.1. Modelo 1: indenizao posterior como nica forma de tutela disponvel
para violaes intimidade. Incompatibilidade com a Constituio de
1988.
IV.2. Modelo 2: direito potestativo do indivduo de definir o que integra a sua
intimidade. Incompatibilidade com a Constituio de 1988.
IV.3 Modelo 3: Inviabilidade de hierarquizao das liberdades de expresso e
informao em face da intimidade. Acesso Justia e necessidade de
ponderao caso a caso. Possibilidade de tutela tanto especfica quanto
indenizatria para a proteo de direito personalssimo. Interpretao
constitucionalmente
adequada
do
art.
Compatibilidade com a Constituio de 1988.

V. Concluses
20
do
Cdigo
Civil.
Ana Paula de Barcellos
I. Hiptese e consulta1
1.
Examino consulta acerca da viabilidade jurdico-constitucional de pessoas
notrias por fora de suas atividades privadas, como artistas, esportistas e profissionais
liberais, recorrerem ao Poder Judicirio a fim de tentar impedir a divulgao de fatos
ntimos de suas vidas privadas em biografias: fatos que no se relacionam com a atividade
que lhes deu notoriedade, que no se dirigiram ao pblico e nem foram divulgados ao
pblico pelo biografado.
2.
A consulta motivada de forma especfica pela existncia da Ao
Direta de Inconstitucionalidade (ADI) n 4815, em curso perante o Supremo Tribunal

Federal. A ADI alega que seria inconstitucional a necessidade do consentimento da
pessoa biografada e, a fortiori, das pessoas retratadas como coadjuvantes (ou de seus
familiares, em caso de pessoas falecidas) para a publicao ou veiculao de obras
biogrficas, literrias ou audiovisuais e pede a declarao de inconstitucionalidade
parcial, sem reduo do texto, dos arts. 20 e 21 do Cdigo Civil2 que, na sua avaliao,
confeririam essa espcie de direito potestativo aos retratados em biografias. A ADI
sustenta que seria tambm inconstitucional admitir que, diante de um conflito concreto
entre intimidade e liberdade de informao, o Poder Judicirio pudesse determinar tutela
especfica para o fim de proibir a divulgao de fatos que considere integrar a intimidade
do biografado. A juzo do autor da ADI, apenas a postulao de indenizao por eventuais
danos a posteriori seria possvel no sistema constitucional brasileiro3.
O presente estudo foi desenvolvido com a colaborao da pesquisadora Renata Ramos Campante.
Cdigo Civil, Art. 20: Art. 20. Salvo se autorizadas, ou se necessrias administrao da justia ou
manuteno da ordem pblica, a divulgao de escritos, a transmisso da palavra, ou a publicao, a
exposio ou a utilizao da imagem de uma pessoa podero ser proibidas, a seu requerimento e sem
prejuzo da indenizao que couber, se lhe atingirem a honra, a boa fama ou a respeitabilidade, ou se
se destinarem a fins comerciais. Pargrafo nico. Em se tratando de morto ou de ausente, so partes
legtimas para requerer essa proteo o cnjuge, os ascendentes ou os descendentes. Art. 21. A vida
privada da pessoa natural inviolvel, e o juiz, a requerimento do interessado, adotar as providncias
necessrias para impedir ou fazer cessar ato contrrio a esta norma.
3
Item 41 da petio inicial da ADI 4815: 41. Um julgamento caso a caso, em relao s informaes
suscetveis ou no de serem reportadas, representaria, certamente, a extino do gnero das biografias
no autorizadas, tendo em vista o alto grau de subjetividade do julgamento sobre a relevncia de
detalhes da vida de qualquer biografado. Mesmo diante do afastamento da necessidade do
consentimento do biografado, eventualmente abertura para julgamento caso a caso criaria bice to
significativo quanto a prpria autorizao prvia.
3.
As inconstitucionalidades suscitadas na hiptese seriam a violao
s liberdades de expresso e de informao garantidas pela Constituio. Ademais, nos

termos da petio inicial da ADI, as figuras pblicas, ao adquirirem posio de
visibilidade social, tm inseridas as suas vidas pessoais e o controle de seus dados
pessoais no curso da historiografia social, expondo-se ao relato histrico e a biografias,
literrias, dramatrgicas e audiovisuais. (item 7 da inicial; negritos no original).
4.
Como se v, o tema suscitado pela ADI envolve a definio dos
mecanismos admitidos pelo sistema constitucional brasileiro para lidar com os conflitos
entre as liberdades de expresso e, particularmente, de informao, em face dos direitos
inviolabilidade da intimidade e da vida privada de eventuais retratados em biografias. A
concluso geral apurada ao longo do estudo pode ser resumida nos termos que se seguem:
As liberdades de expresso e de informao tm valor fundamental no sistema da
Constituio de 1988, mas a inviolabilidade da intimidade e da vida privada tem
igual assento constitucional e decorre diretamente da dignidade humana. No
vlido, portanto, hierarquizar esses direitos de forma rgida e em abstrato. Diante de
um conflito, haver necessidade de ponderao caso a caso pelo juiz, que dever
levar em conta a posio preferencial das liberdades referidas, o que, porm, no
exclui a possibilidade de tutela tanto especfica quanto indenizatria para a
proteo de direito personalssimo.
5.
As razes que conduziram concluso resumida acima sero
expostas na sequncia, ordenadas de acordo com o roteiro inicial.
II. INVIOLABILIDADE
DA INTIMIDADE E DA VIDA PRIVADA NA
CONSTITUIO
DE
1988.
PESSOAS NOTRIAS.
II.1. Intimidade e vida privada
6.
A percepo de que os indivduos possuem uma esfera prpria que
deve ser preservada da intromisso de terceiros to antiga quanto o prprio conceito de
indivduo4, embora o contedo especfico do que integra esse espao de privacidade

individual varie no tempo, no espao e em funo de elementos culturais5. Diferentes
ramos do conhecimento tm se ocupado de explicar e justificar a intimidade e a vida
privada como fenmeno a ser protegido. A intimidade seria uma necessidade psicolgica,
indispensvel para a preservao do equilbrio pessoal em contraponto dinmica social
cada vez mais complexa e impessoal. A intimidade e a vida privada seriam fundamentais
tambm para o desenvolvimento de relacionamentos prximos, de amor, afeto e cuidado.
7.
Do ponto de vista filosfico, a proteo da intimidade est
relacionada tanto liberdade pessoal quanto dignidade humana. Ser vigiado uma forma
de ser controlado: no se efetivamente livre quando se est sendo observado. Excluir a
intimidade da vigilncia externa do Estado ou de outras pessoas garantir pessoa
liberdade ao menos em relao a essa rea da sua vida. De outra parte, a proteo
intimidade decorre tambm da dignidade humana: o indivduo no um objeto, mas um
sujeito. E algumas esferas da existncia humana suas relaes mais ntimas dizem
respeito apenas a ele mesmo, no podendo ser funcionalizadas para atender os interesses
do Estado e da sociedade, sejam esses interesses considerados legtimos, como obter uma
compreenso mais profunda de um dado momento histrico ou de um fenmeno cultural,
ou potencialmente ilegtimos, como vigiar, controlar ou apenas atender curiosidade
acerca do que se passa na intimidade alheia6.
8.
Seja qual for o fundamento ou justificao subjacentes, o certo que
a proteo da vida privada encontra consagrao praticamente universal nos textos

jurdicos nacionais e internacionais, como se ver mais adiante. Uma pergunta, porm,
permanece: qual seria o contedo da intimidade e da vida privada? Sobre o que incide a
proteo ou, nos termos da Constituio de 1988, a inviolabilidade da intimidade e da vida

4
A formulao terica inicial do direito privacidade remonta ao clssico artigo de Samuel Warren e
Louis Brandeis, The right to privacy, Harvard Law Review 4: 193 e ss, publicado em 1890. O direito
privacidade, todavia, muito anterior a esse marco, como os autores reconhecem no incio do artigo.
5
Samantha Barbas, Saving privacy from History, DePaul Law Review 61: 6, 2012: The efforts that
cultures around the world have historically taken to protect privacy testifies to its transcendent and
timeless nature. At the same time, privacy is a concept that is deeply contextual; it embodies beliefs and
aspirations that are specific to time, place, and culture. It is from this starting point privacy as a
concept that is historically contingent, socially constructed, and attuned to felt need and lived experience
that we will move forward.
6
Hannah Arendt, A condio humana, 1958; e Carolina Gonzlez Cifuentes, El derecho a la intimidad
de los altos cargos: limitaciones y control patrimonial, 2011.
privada? possvel abordar a questo sob duas perspectivas complementares: uma que
descreve temas inerentes intimidade e outra que prope critrios, cuja aplicao s
situaes concretas delinear os contornos do direito.
9.
A tradio francesa enumerava oito temas inerentes vida privada,
cujo sigilo devia ser respeitado: vida sentimental, conjugal e familiar; direito ao nome;
sade, incluindo informaes sobre a causa da morte; eventos familiares; emoes; lazer;
opinies polticas, filosficas e religiosas; e patrimnio7. Tambm da tradio anglo-sax
identificam-se trs esferas principais para a vida privada: a famlia, a casa e o corpo do
indivduo8. J no sculo XX, desenvolvem-se na Alemanha teorias indicando a existncia
de nveis diferentes de maior e menor proteo dentro da noo mais geral de vida
privada, tendo a teoria dos chamados crculos concntricos se tornado bastante difundida
no Brasil. De forma simples, a vida privada comportaria trs nveis sob a forma de trs
crculos concntricos: quanto mais internos os crculos, maior o nvel de proteo
oferecido.
10.
Assim, e de acordo com os desenvolvimentos nacionais do tema, o
crculo mais externo (vida privada) envolveria as informaes patrimoniais, financeiras e

fiscais do indivduo, bem como o registro das comunicaes. O crculo intermedirio
(intimidade) seria o espao prprio dos sigilos familiar, profissional, domstico e do
contedo das comunicaes. Por fim, o crculo mais interior (segredo) comportaria as
informaes e relaes mais ntimas do indivduo, sobre seu corpo, sua vida sexual e
relaes afetivas prximas 9 . Mais recentemente, tendo em vista a complexidade das
relaes humanas na chamada sociedade de informao, a doutrina tem observado a
ampliao dos objetos prprios do direito de privacidade10.

7
M. H. Hurtaud, La protection de la vie priv- note sur l'article 9 du Code Civil, 1997 apud Clia Leite
Costa, Intimidade versus Interesse Pblico: a Problemtica dos Arquivos, Revista Estudos Histricos
11: 189-199, 1998.
8
Daniel J. Solove, Conceptualizing privacy, California Law Review 90: 1132-1141, 2002.
9
Sobre o tema, confiram-se Paulo Jos da Costa Jr., O direito de estar s: tutela penal da intimidade,
1995; Jos Adrcio Leite Sampaio, Direito intimidade e vida privada: uma viso jurdica da
sexualidade, da famlia, da comunicao e informaes pessoais, da vida e da morte, 1998; e
Hidemberg Alves da Frota, A proteo da vida privada, da intimidade e do segredo no direito brasileiro
e comparado, R. Jur. UNIJUS 29/11: 79, 2006.
10
Stefano Rodot, A vida na sociedada da vigilncia. A privacidade hoje (Organizao, seleo e

apresentao de Maria Celina Bodin de Moraes), 2008, p. 97: A tecnologia ajuda a moldar uma esfera
privada mais rica, porm mais frgil, cada vez mais exposta a ameaas: da deriva a necessidade do
fortalecimento contnuo de sua proteo jurdica, da ampliao das fronteiras do direito privacidade.
11.
Sob uma outra perspectiva, o direito norte-americano desenvolveu
quatro testes para aferir a violao ao que l se denomina, de forma mais geral,
privacidade, embora a doutrina mais recente critique a limitao desses testes11. De todo
modo, entende-se que haver violao privacidade nas hipteses (i) de intruso na esfera
de recluso ou solido do indivduo ou em seus assuntos privados; (ii) de divulgao
pblica de fatos privados acerca do indivduo; (iii) exposio pblica do indivduo de
forma desonrosa ou distorcida (false light in the public eye); e (iv) apropriao do nome ou
de dados do indivduo para proveito prprio12. Tambm na Inglaterra o contedo do
direito costumeiro 13 privacidade decorre de se verificar se h, na hiptese, uma
expectativa de confidencialidade e/ou de um dever diretamente jurdico ou
social/costumeiro de confidencialidade14. Da Europa continental vem a noo difundida
sobretudo por Stefano Rodot, e amplamente acolhida no Brasil, de que a proteo da
intimidade e da vida privada nas sociedades contemporneas deve envolver o controle do
fluxo de informaes pessoais15.
II.2. Inviolabilidade da intimidade e da vida privada na Constituio de 1988
12.
Passando ao plano normativo, todas as Constituies republicanas
brasileiras trataram de algum modo de proteger a intimidade e a vida privada, mas a

Constituio de 1988 , certamente, a que conferiu proteo mais analtica ao tema. A
proteo da vida privada tambm garantida por vrios tratados internacionais dos quais o

11
Daniel J. Solove, A Taxonomy of Privacy, University of Pennsylvania Law Review 154: 478, 2006: In
I960, the famous torts scholar William Prosser attempted to make sense of the landscape of privacy law
by identifying four different interests. But Prosser focused only on tort law, and the law of information
privacy is significantly more vast and complex, extending to Fourth Amendment law, the constitutional
right to information privacy, evidentiary privileges, dozens of federal privacy statutes, and hundreds of
state statutes. Moreover, Prosser wrote over 40 years ago, and new technologies have given rise to a
panoply of new privacy harms. A new taxonomy to understand privacy violations is thus sorely needed.
12
William Prosser, Privacy, California Law Review 48: 389, 1960.
13
Alm do seu reconhecimento pelo common law, a privacidade passou a ter fundamento tambm
legislativo no direito ingls com a adoo do Human Rights, em 1998. HRA, 1998: Article 8 Right to
respect for private and family life: 1. Everyone has the right to respect for his private and family life, his
home and his correspondence. 2. There shall be no interference by a public authority with the exercise
of this right except such as is in accordance with the law and is necessary in a democratic society in the
interests of national security, public safety or the economic well-being of the country, for the prevention
of disorder or crime, for the protection of health or morals, or for the protection of the rights and
freedoms of others.
14
Richard Clayton e Hugh Tomlinson (ed.), Privacy and freedom of expression, 2010, p. 11 e ss.
15
Stefano Rodot, A vida na sociedade da vigilncia. A privacidade hoje, 2008.
Brasil signatrio. O tema consta do art. XII da Declarao Universal dos Direitos do
Homem16, do art. 17 do Pacto Internacional sobre os Direitos Civis e Polticos17 e do art.
11 da Conveno Interamericana de Direitos Humanos18.
13.
De forma especfica, alm de outras protees diretamente
relacionadas com a privacidade como inviolabilidade do domiclio19 e o sigilo das

comunicaes e dados20 , o constituinte assegurou um direito geral inviolabilidade da
intimidade e da vida privada nos seguintes termos:
Art. 5, X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e
a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo
dano material ou moral decorrente de sua violao;
14.
A Constituio faz duas outras referncias intimidade. O art. 5,
LX prev que a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a
defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem; e, em linha similar, o art. 93, IX,
autoriza a limitao da publicidade dos julgamentos pelo Poder Judicirio por conta da
intimidade dos envolvidos21. Alm disso, o art. 5, X, transcrito acima, expressamente
mencionado pela Constituio em duas oportunidades: (i) no art. 37, 3, II, ao dispor que
a lei, ao disciplinar o acesso dos usurios a informaes sobre atos do governo, dever

16
Declarao Universal dos Direitos do Homem, artigo XII: Ningum ser sujeito a interferncias na
sua vida privada, na sua famlia, no seu lar ou na sua correspondncia, nem a ataques sua honra e
reputao. Toda pessoa tem direito proteo da lei contra tais interferncias ou ataques.
17
Pacto Internacional sobre os Direitos Civis e Polticos, Art. 17: 1. Ningum ser objecto de
intervenes arbitrrias ou ilegais na sua vida privada, na sua famlia, no seu domiclio ou na sua
correspondncia, nem de atentados ilegais sua honra e sua reputao. 2. Toda e qualquer pessoa
tem direito proteo da lei contra tais intervenes ou tais atentados.
18
Conveno Interamericana de Direitos Humanos, Art. 11: Proteo da honra e da dignidade. 1. Toda
pessoa tem direito ao respeito da sua honra e ao reconhecimento de sua dignidade. 2. Ningum pode
ser objeto de ingerncias arbitrrias ou abusivas em sua vida privada, em sua famlia, em seu domiclio
ou em sua correspondncia, nem de ofensas ilegais sua honra ou reputao. 3. Toda pessoa tem
direito proteo da lei contra tais ingerncias ou tais ofensas.
19
CF/88, Art. 5, XI: A casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem
consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou,
durante o dia, por determinao judicial;.
20
CF/88, Art. 5, XII: inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de

dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na
forma que a lei estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual penal;.
21
CF/88: Art. 93, IX: Todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e
fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a presena, em
determinados atos, s prprias partes e a seus advogados, ou somente a estes, em casos nos quais a
preservao do direito intimidade do interessado no sigilo no prejudique o interesse pblico
informao;.
observar a inviolabilidade da intimidade e da vida privada; e (ii) no art. 220, 1, ao prever

que a lei no poder criar embarao plena liberdade de informao jornalstica em
qualquer veculo de comunicao social, observada a inviolabilidade da intimidade e da
vida privada, dentre outras previses. Essa a dico dos dois dispositivos:
Art. 37 (...) 3 A lei disciplinar as formas de participao do
usurio na administrao pblica direta e indireta, regulando
especialmente: (...) II - o acesso dos usurios a registros
administrativos e a informaes sobre atos de governo, observado o
disposto no art. 5, X e XXXIII.
Art. 220. A manifestao do pensamento, a criao, a expresso e
a informao, sob qualquer forma, processo ou veculo no sofrero
qualquer restrio, observado o disposto nesta Constituio. 1 Nenhuma lei conter dispositivo que possa constituir embarao
plena liberdade de informao jornalstica em qualquer veculo de
comunicao social, observado o disposto no art. 5, IV, V, X, XIII e
XIV.
15.
Algumas concluses preliminares podem ser enunciadas desde logo
a partir das disposies constitucionais. A intimidade e a vida privada so direitos

fundamentais luz da Constituio de 1988 e sua proteo poder justificar, nos termos da
lei, e ainda que em carter excepcional, limitaes publicidade de atos do Judicirio e ao
acesso a informaes de atos de Governo. A liberdade de informao jornalstica em meios
de comunicao social tambm ter de conviver com a inviolabilidade da intimidade e da
vida privada prevista no art. 5, X.
16.
certo que a intimidade e a vida privada no existem isoladamente:
elas podero sofrer compresses e ponderaes por conta de outros direitos e liberdades
como as liberdades de expresso e, sobretudo, de informao e at mesmo por fora de
fins pblicos considerados legtimos pela Constituio. Isso no significa, porm, que a
intimidade e vida privada deixem de existir ou possam ser ignoradas e esvaziadas. A
Constituio prev que sigilos podem ser quebrados por determinao judicial, e at por
outras autoridades, em alguns casos para fins de apurao criminal e em outros para fins
cveis, mas trata-se de providncia excepcional que deve ser motivada e limitada no
tempo22. A segurana da sociedade e do Estado justifica algum nvel de monitoramento e

22
CF/88, Art. 5, XII; Art. 58, 3; e Lei n 9.296/96.
vigilncia, mas no de forma irrestrita. E, naturalmente, a prpria pessoa pode tornar

pblicos fatos prprios da sua intimidade, abrindo mo da proteo nesse particular. Este
ltimo tema merece um aprofundamento especfico.
II.3. Inviolabilidade da intimidade e da vida privada. Pessoas notrias, renncia a
direito e histria.
17.
A inviolabilidade da intimidade e da vida privada um direito
fundamental titularizado por todas as pessoas, nos termos do 5, caput e inciso X, no

havendo subcategorias de seres humanos excludos da proteo. Mas o que dizer das
pessoas notrias? Teriam elas renunciado inviolabilidade da intimidade e da vida privada
em decorrncia de suas prprias opes de se tornarem celebridades? Ou, sob outra
perspectiva, as pessoas notrias teriam inseridas as suas vidas pessoais e o controle de
seus dados pessoais no curso da historiografia social, como sustenta o autor da ADI 4815,
de tal sorte que haveria um direito ao registro histrico, que excluiria o direito intimidade
das pessoas notrias?
18.
A questo, na realidade, no se resolve a partir da lgica do tudo ou
nada. Como acontece com frequncia com os direitos fundamentais, a lgica da

ponderao que acabar por reduzir mas no eliminar o mbito de proteo da
intimidade e da vida privada nesses casos. H, assim, trs questes a examinar aqui: a ideia
de pessoas notrias, o tema da renncia ao direito intimidade e o argumento
historiogrfico.
19.
Existem vrios tipos de pessoas notrias e trs grupos chamam a
ateno desde logo. Um primeiro grupo formado por indivduos que se tornaram famosos
por conta de sua participao (voluntria ou no) em eventos de grande repercusso como,
por exemplo, criminosos e suas vtimas. Crimes so eventos pblicos, de interesse da
sociedade, e sua apurao e punio, ademais, levada a cabo por agentes pblicos. A
situao, porm, particularmente sensvel para as vtimas e suas famlias, cujo
envolvimento no evento e a notoriedade da decorrente em nada se relaciona com uma
escolha pessoal. Tambm no caso do criminoso que j cumpriu pena e se reintegrou
sociedade, discute-se como lidar com o chamado direito ao esquecimento e a natureza

pblica dos fatos nos quais ele se envolveu, que integram a histria daquela coletividade23.
20.
Em segundo lugar, existem os agentes pblicos, isto : pessoas
notrias por conta de seus vnculos com o Estado, considerados de forma ampla. Em uma
democracia o exerccio do poder poltico decorre de delegao e a regra geral a da
publicidade, devendo o agente pblico dar satisfaes de todo seu ofcio populao. A
Constituio de 1988 trata longamente sobre os temas da publicidade, transparncia e
prestao de contas, de modo que, ao se vincularem de alguma forma ao Estado, os
indivduos recebem a incidncia dessas normas e a esfera de sua vida privada e,
eventualmente, at de sua intimidade ser menor que a das pessoas sem relao com o
Poder Pblico 24 . Por exemplo, embora se considere que informaes patrimoniais
integram, como regra, a vida privada, esse no ser o caso dos agentes pblicos, j que tais
informaes so pblicas25.
21.
Um terceiro grupo, especialmente importante para o presente estudo,
congrega as pessoas que se tornaram famosas por conta de suas atividades profissionais
que, embora privadas, tm repercusso pblica: artistas, esportistas, escritores, jornalistas
de grande projeo, etc. Tambm aqui, ainda que por razes diferentes, o mbito de
proteo da vida privada e da intimidade do indivduo ser menor que a de um annimo, j
que parte relevante da vida da pessoa se desenvolve publicamente por fora de suas
prprias opes existenciais. Os fatos relacionados com a atividade pblica da pessoa, que
a tornou notria, so naturalmente pblicos26, e sobre eles no incide a inviolabilidade da
vida privada. Mesmo momentos pessoais como o choro depois da derrota, da vitria, da

23
Sobre a complexa questo do chamado direito ao esquecimento, vale conferir as decises

proferidas pelo Superior Tribunal de Justia no REsp 1.334.097 (Rel. Min. Lus Felipe Salomo, DJE
10.09.2013) e no REsp 1.335.153 (Rel. Min. Lus Felipe Salomo, DJE 10.09.2013).
24
Sobre o tema, na perspectiva do direito espanhol, v. Carolina Gonzlez Cifuentes, El derecho a la

intimidad de los altos cargos: limitaciones y control patrimonial, 2011.
25
STF, DJe 03 out. 2011, SS 3902 AgR-segundo/SP, Rel. Min. Ayres Britto: CONFLITO APARENTE
DE NORMAS CONSTITUCIONAIS. DIREITO INFORMAO DE ATOS ESTATAIS, NELES
EMBUTIDA A FOLHA DE PAGAMENTO DE RGOS E ENTIDADES PBLICAS. PRINCPIO DA
PUBLICIDADE ADMINISTRATIVA. NO RECONHECIMENTO DE VIOLAO PRIVACIDADE,
INTIMIDADE E SEGURANA DE SERVIDOR PBLICO.
26
Acerca da notoriedade, sua relao com a publicidade e outros elementos dela constitutivos, v.
Patricia Loughlan, Celebrity and the Law, 2010, p.1-26.
10
vaia ou da ovao estaro fora da proteo da privacidade se vinculados atividade

pblica do indivduo.
22.
Mas teriam as pessoas notrias renunciado de forma geral proteo
de sua intimidade e vida privada por conta de suas opes? O tema da renncia a direito
fundamental merece aqui uma nota breve. Apesar da referncia doutrinria e at legislativa
no sentido da indisponibilidade dos direitos fundamentais27, a afirmao simplista de que
tais direitos seriam totalmente indisponveis no capaz de abarcar a complexidade do
assunto28. Como se sabe, a liberdade e a autonomia individuais so tambm direitos
fundamentais, que repercutiro na forma como cada indivduo decide exercer todos os
demais direitos29. Assim, divulgar fotos ousadas de uma pessoa sem sua autorizao viola
sua intimidade e sua imagem, mas no se pode dizer o mesmo quando a exposio
voluntria. Submeter algum a uma cirurgia plstica contra sua vontade caracteriza
violao de sua integridade fsica, mas as pessoas podem livremente optar por tal
procedimento cirrgico. Nesse sentido, e ainda que se discuta acerca de quais seriam os
limites a essa liberdade, as pessoas podem em alguma medida dispor de seus direitos, e,
nessa linha, nada impede que elas abram mo da inviolabilidade de sua intimidade e vida
privada quando assim o desejarem30.
23.
Da no se pode concluir, porm, que a disposio de um direito
fundamental em determinada circunstncia importe uma renncia geral e permanente

proteo conferida quele direito em quaisquer circunstncias. Ao optar por exibir sua
imagem em determinado contexto, por exemplo, a pessoa no autoriza, por isso, que os

27
Cdigo Civil, Art. 11: Com exceo dos casos previstos em lei, os direitos da personalidade so
intransmissveis e irrenunciveis, no podendo o seu exerccio sofrer limitao voluntria.
28
De um modo geral, a doutrina reconhece a necessidade de interpretar os direitos fundamentais luz

da liberdade pessoal, assegurando aos indivduos um aspecto de deciso sobre as formas mais
adequadas para o seu exerccio. A despeito desse consenso essencial, h diferenas no enfoque dado
ao tema. Sobre o tema, v. Jorge Reis Novais, Renncia a direitos fundamentais. In: Jorge Miranda,
Perspectivas constitucionais nos 20 anos da Constituio de 1976, 1996; J. J. Gomes Canotilho e
Jnatas Machado, Reality shows e liberdade de programao, 2003; Daniel Sarmento, Direitos
fundamentais e relaes privadas, 2004; Virglio Afonso da Silva, A constitucionalizao do Direito Os
direitos fundamentais nas relaes entre particulares, 2005; e Laura Schertel Mendes, Um debate
acerca da renncia aos direitos fundamentais: para um discurso dos direitos fundamentais como um
discurso de liberdade, Direito Pblico 13:121, 2006.
29
Nesse sentido, Carlos Alberto Bittar, Os direitos da personalidade, 2001, p. 5.
30
Sobre o tema, em outro contexto, vale conferir Lus Roberto Barroso, Legitimidade da recusa de
transfuso de sangue por Testemunhas de Jeov. Dignidade humana, liberdade religiosa e escolhas
existenciais. In: lvaro Villaa Azevedo; Wilson Ricardo Ligiera (org.), Direitos do Paciente, 2012, p.
343-382.
11
terceiros possam livremente captar e divulgar em outros contextos a sua imagem. No

prprio afirmar, portanto, que alguns indivduos teriam renunciado genericamente
inviolabilidade de sua intimidade e vida privada pelo fato de serem pessoas notrias.
certo que, dependendo de suas opes pessoais, o mbito de proteo da intimidade e da
vida privada de um indivduo ser menor que o de outros e, mais que isso, algum pode
escolher simplesmente no reagir contra eventuais violaes a sua intimidade. Isso no
significa, porm, que os indivduos todos eles no sejam titulares de alguma esfera de
intimidade que poder ser protegida pelo Direito.
24.
Isto : embora as pessoas notrias tenham, em diferentes nveis, uma
esfera menor de proteo quando comparadas com pessoas sem notoriedade, isso no
significa que elas no sejam titulares de alguma esfera de intimidade e vida privada a ser
protegida31. Nem tudo na vida desses indivduos est relacionado atividade que lhes d
notoriedade e no se trata de uma troca: os proveitos da fama em troca de seus segredos
mais ntimos. A eventual curiosidade do pblico sobre tudo o que diga respeito a seus
artistas preferidos no afasta o direito dessas pessoas inviolabilidade de sua intimidade.
Fatos envolvendo as relaes familiares do indivduo, sua famlia, sua sade, seus afetos e
opes sexuais frequentemente no tero qualquer relao com a vida pblica do
indivduo.
25.
certo que pessoas notrias quaisquer pessoas, a rigor podem
decidir abrir mo da inviolabilidade da sua intimidade e tornar pblicos detalhes de sua

vida ntima que no tm relao com a atividade que lhes d fama. No incomum, alis,
que pessoas notrias, por exemplo, falem sobre suas opes sexuais ou sobre problemas de
sade que as afetam. Tanto a exposio da prpria intimidade quanto o esforo de

31
O ponto foi tratado especificamente pela Corte Europeia de Direitos Humanos em deciso
envolvendo Caroline de Hannover (conhecida anteriormente como Caroline de Mnaco), a qual se
voltar adiante. Aplicando o artigo 8 da Conveno Europeia sobre Direitos Humanos, a Corte concluiu:
As the Court has stated above, it considers that the decisive factor in balancing the protection of private
life against freedom of expression should lie in the contribution that the published photos and articles
make to a debate of general interest. It is clear in the instant case that they made no such contribution
since the applicant exercises no official function and the photos and articles related exclusively to details
of her private life. 77. Furthermore, the Court considers that the public does not have a legitimate
interest in knowing where the applicant is and how she behaves generally in her private life even if she
appears in places that cannot always be described as secluded and despite the fact that she is well
known to the public. Even if such a public interest exists, as does a commercial interest of the
magazines in publishing these photos and these articles, in the instant case those interests must, in the
Court's view, yield to the applicant's right to the effective protection of her private life. (grifo
acrescentado) Corte Europeia de Direitos Humanos, Von Hannover v Germany (24 June 2004),
disponvel em http://echr.coe.int/Documents/Reports_Recueil_2004-VI.pdf, acessado em 07.11.2013.
12
preservao da vida pessoal, quaisquer que sejam os fundamentos, so decises

existenciais legtimas. Entretanto, a escolha por um ou outro caminho ou por qualquer
das possibilidades intermedirias pessoal e intransfervel32.
26.
Examinado o tema da renncia, um ltimo argumento que merece
referncia o historiogrfico. A histria de um povo feita pela histria das pessoas e,

particularmente, das pessoas notrias de uma determinada poca e lugar, e a Constituio
de 1988 considera a preservao de bens de valor histrico um fim pblico relevante33. O
aspecto pblico da vida das pessoas notrias integra a histria, de modo que no h
dificuldade nesse ponto, mas o que dizer da intimidade dessas pessoas? A presena do
interesse histrico autorizaria a invaso da intimidade e vida privada das pessoas notrias
(e tambm das no notrias)? A resposta negativa, ao menos de acordo com as opes
normativas da Constituio de 1988, e igualmente com as opes valorativas que lhes so
subjacentes, que atribuem dignidade ao ser humano, limitando sua funcionalizao em prol
de interesses coletivos. Explica-se melhor.
27.
Tentar conhecer e compreender, por exemplo, os padres de
relacionamento sexual de uma populao em determinada poca e lugar (no apenas de

pessoas notrias), bem como caractersticas de seus relacionamentos familiares so e

32
Gustavo Tepedino, Informao e privacidade. In: Temas de Direito Civil, 1999, p. 473-475: O direito
privacidade consiste em tutela indispensvel ao exerccio da cidadania. A livre imprensa, por outro
lado, o pressuposto de qualquer democracia. (...) que afora os extremos penais da difamao,
preciso proteger a intimidade e o direito informao na vida cotidiana, ainda quando no se configure
a hiptese de crime. A rigor, a privacidade direito casustico por excelncia, suscitando, por isso
mesmo, proteo que seja dctil e que possa servir no como uma forma de censura, mas como
critrio para orientar a imprensa livre. A soluo, portanto, no estar provavelmente na legislao,
seno na interpretao do fato concreto, em cotejo com as leis disponveis. E nem se diga que o
problema brasileiro. O moderno direito da privacy agita todo o mundo contemporneo e,
significativamente, nasceu como proteo contra a imprensa marrom, justamente nos Estados Unidos.
(...) Como conciliar a privacy com a crnica dos homens pblicos, artistas e polticos, cujas
carreiras, s por isso, implicam boa dose de devassamento? At onde deve ir o direito
informao e qual o seu objeto vale dizer, devemos ser informados do qu? Stefano Rodot,
um dos mais talentos juristas europeus da atualidade, sugere critrios interessantes para tais
indagaes. Afirma, em sntese, que a prpria vida do homem pblico que deve determinar, em
concreto, os confins da informao sobre ele disseminada. Mesmo o homem pblico tem o
sagrado direito de ser resguardada sua vida sentimental ou sexual; a manter sigilo em relao a
quem recebe ou frequenta. O mesmo no mais se pode dizer, contudo, se ele professa um moralismo
exasperado e visto, pela imprensa, em situao que contradiga sua pregao e a de seu partido. (...)
A flexibilidade dos critrios, necessariamente maleveis, em funo das peculiaridades e das
circunstncias de cada caso, dever, de toda sorte, ter pontos de referncia implacveis: a dignidade
humana e o respeito personalidade de cada indivduo servem de guia, como valores constitucionais
primordiais e unificadores de todo o sistema. (grifo acrescentado).
33
CF/88, Art. 23, III e IV; Art. 24, VII; 30, IX.
13
sempre foram temas de interesse historiogrfico 34 . Mas esse interesse autorizaria o

monitoramento da vida sexual das pessoas, contra sua vontade, a fim de preservar o
registro histrico? Ou a filmagem no autorizada de cenas domsticas, de modo a apurar o
relacionamento dos pais com os filhos? A resposta claramente negativa. A despeito de
sua importncia, o registro historiogrfico no goza de superioridade valorativa ou
normativa em face das pessoas e de seus direitos fundamentais. Pretender algo diverso,
alm de invlido no sistema brasileiro, seria o mesmo que imaginar que, mais importante
que os eventos vividos pelas pessoas, so as fotos eventualmente tiradas que registram
esses eventos para a posteridade35.
28.
Ao olhar para o passado, a pesquisa historiogrfica vale-se de
muitos elementos registros pblicos, registros da imprensa, dados indiretos e indcios

na tentativa de retratar uma poca, e, ao lidar com o presente, alm de dados pblicos,
emprega instrumentos consensuais e de adeso voluntria, como pesquisas. Essa
perspectiva temporal, alis, importante pois, com a morte do indivduo, o nvel de
proteo a sua intimidade e vida privada ser reduzido, abrindo-se naturalmente mais
espao para a pesquisa historiogrfica. Embora o direito brasileiro autorize que o cnjuge,
o ascendente ou o descente de pessoa morta exeram algumas pretenses tendo em conta
direitos da personalidade do de cujus, o nvel de proteo ser menor, por evidente, do que
aquele reconhecido ao prprio indivduo na defesa de seus direitos personalssimos36.
29.
Em resumo, possvel dizer que a inviolabilidade da intimidade e da
vida privada um direito fundamental titularizado por todos os indivduos, embora as

opes pessoais de cada um possam restringir seu escopo. A pesquisa historiogrfica um
fim pblico importante, mas no afasta, por isso, a inviolabilidade da intimidade e da vida

34
Ren Ariel Dotti, Proteo da vida privada e liberdade de informao: possibilidades e limites, 1980,
p. 204 e ss.
35
Anderson Schreiber, Os direitos da personalidade e o cdigo civil de 2002. In: Gustavo Tepedino e
Luiz Edson Fachin (orgs.), Dilogos sobre direito civil, 2008, p. 235-237: O tenebroso perigo de um
retorno censura no se afigura menos assustador que a ideia de que a vida privada de pessoas
famosas pertence no a eles prprios, mas histria e a sociedade. Num caso, como noutro, um
suposto interesse coletivo passa a autorizar a integral supresso ao exerccio de um interesse
existencial da pessoa liberdade de expresso, no caso da censura; privacidade, no caso da
exposio pblica. Ao contrrio; a postura tambm aqui no deve ser da prevalncia, mas a
ponderao.
36
Maria Celina Bodin de Moraes, Biografias no autorizadas: conflito entre a liberdade de expresso e
a privacidade das pessoas humanas?, Civilista.com, Editorial a . 2 . n . 2 . 2 0 1 3 , d is p o n v e l e m
http://civilistica.com/biografias-nao-autorizadas/, acessado em 07.11.2013.
14
privada das pessoas vivas. A proteo intimidade e vida privada poder tanto impor
restries a outros direitos como sofrer compresses por conta de outros direitos, mas no
poder ser esvaziada. Examinado o tema da intimidade, cabe agora fazer alguns registros
sobre as liberdades de expresso e informao, luz da questo submetida consulta.
III. LIBERDADES
LIBERDADE
DE EXPRESSO E DE INFORMAO NA
CONSTITUIO
DE IMPRENSA E SENTIDO DA POSIO PREFERENCIAL.
DE
1988.
CASO DAS
BIOGRAFIAS.
III.1. Liberdades de expresso e de informao na Constituio de 1988.

30.
As liberdades de expresso e informao tm um percurso histrico
conturbado, no apenas no Brasil, mas no mundo. Opinies contrrias e crticas no so em

geral bem recebidas por governantes ou por quem quer que exera alguma espcie de
poder social de modo que o emprego de meios capazes de silenciar opositores e de
mecanismos de censura foi prtica amplamente utilizada pelos Estados at meados do
sculo XX (no Brasil, em particular, at a metade da dcada de 1980, com o fim da
ditadura) e continua a ser em muitos lugares. Por outro lado, apenas com a consolidao da
democracia e a consagrao de princpios como os da publicidade e da prestao de contas
que o sigilo passou a ser considerado como exceo no mbito da ao estatal, que
dever ser justificada, sendo a publicidade e o acesso informao a regra37. Mais que uma
liberdade, o acesso a informaes detidas por terceiros acerca da prpria pessoa e da ao
estatal passou a ser considerado um direito, ainda que excees possam existir.
31.
Embora liberdades de expresso e informao frequentemente
caminhem juntas, e dificilmente se possa falar de uma narrativa totalmente objetiva e

neutra de fatos, a liberdade de expresso envolve a comunicao de ideias e opinies, ao
passo que a liberdade de informao cuida da liberdade de procurar, receber e divulgar
fatos. A distino continua relevante pois o exerccio da liberdade de informao demanda
um compromisso mnimo com a imparcialidade e com a busca da verdade dos fatos. Cada

37
Ana Paula de Barcellos, Um debate para o neoconstitucionalismo, papis do direito constitucional no

fomento do controle social democrtico: Algumas propostas sobre o tema da informao. In: Jos
Carlos Francisco (org.), Neoconstitucionalismo e atividade jurisdicional, 2012, p. 155-192.
15
indivduo pode ter uma opinio diversa e pessoal sobre o mesmo tema, mas cada um no
poder ter o seu prprio fato pessoal, ainda que verses de um mesmo evento sejam no
apenas possveis, como permitam, em geral, uma melhor compreenso acerca dele.
32.
As liberdades de expresso e informao tm, em primeiro lugar,
uma dimenso individual. Cada pessoa tem a liberdade de pensar por si prpria, formar seu
prprio juzo e avaliao crticos, ter suas prprias opinies e veicul-las. Embora o
desenvolvimento da liberdade de expresso esteja historicamente ligado liberdade de
crena religiosa e crtica poltica, ela no est limitada a tais temas. A liberdade de
expresso tutela a livre comunicao de qualquer espcie de ideia, opinio ou crtica, sobre
qualquer assunto. Em princpio, mesmo opinies que paream absurdas e nocivas
maioria devero ser combatidas com outras opinies, e no com proscrio.
33.
As pessoas tm igualmente a liberdade de buscar informaes sobre
o mundo em que vivem, sobre aquilo que pode afetar a si mesmas, coletividade na qual
se inserem e que, portanto, pode repercutir sobre suas escolhas. E, em relao a
determinados fenmenos, como j referido, mais que uma liberdade de buscar, as pessoas
tero um direito de obter tais informaes. A liberdade de buscar, receber e difundir
informao, porm, mais limitada que a liberdade de expresso. No se pode licitamente,
e.g., difundir informao que se sabe falsa38 e no h um direito de acesso a toda e
qualquer informao ou dado existente na sociedade. No h liberdade, e muito menos
direito, de obter informao, e.g., sobre segredos industriais, sobre dados protegidos por
patentes ou de difundir obras protegidas por direitos autorais. Tambm como regra no h
um direito informao sobre a intimidade alheia ou sobre o que se passa na casa de
terceiros39. E at a segurana da sociedade e do Estado podem justificar restries
liberdade de informar.

38
Luis Gustavo Grandinetti Castanho de Carvalho, Direito de informao e liberdade de expresso,
1999, p. 24: Todos os doutrinadores citados, mesmo os que, em maioria, adotam uma disciplina
comum entre expresso e informao, deparam-se com, pelo menos, uma distino importante entre os
dois institutos: a veracidade e a imparcialidade da informao. E , justamente, em razo dessa
distino fundamental que se deve pensar em um direito de informao que seja distinto em sua
natureza da liberdade de expresso.
39
Sobre inexistncia de um direito satisfao de mera curiosidade, Daniel J. Solove, The virtues of
knowing less: justifying privacy protections against disclosure, Duke Law Journal 53: 1045, 2003:
Despite the fact that people may be curious about the private lives of others, they routinely recognize
that curiosity should be limited. One may want to read the diary of a spouse or friend, but may restrain
herself from doing so. This is because of certain social norms of restraint. Satisfying one's curiosity is not
16
34.
Alm do aspecto individual, as liberdades de expresso e
informao apresentam uma dimenso coletiva que protege os meios de comunicao

social de forma ampla. At porque, em sociedades massificadas e complexas como as
contemporneas, os meios de comunicao social tero melhores condies de veicular as
diferentes opinies em debate na sociedade, bem como de buscar e difundir amplamente
informao de interesse geral. Surge ento a liberdade de imprensa, acerca da qual se vai
tratar de forma especfica adiante.
35.
Embora as liberdades de expresso e informao sejam direitos
individuais e, portanto, valiosas em si mesmas, a verdade que elas criam condies

indispensveis para o desenvolvimento de uma democracia e esse valor instrumental
merece destaque. Sem informao sobre os problemas pblicos e sobre a ao estatal, a
minoria poltica, os grupos de presso organizados e a populao em geral no tm como
levar a cabo qualquer forma de controle. Ademais, o prprio exerccio do controle social e
da crtica da ao dos agentes pblicos por parte da sociedade depende de se assegurar
ampla liberdade de expresso. E, por fim, o livre debate acerca das propostas a serem
adotadas ou rejeitadas, inerente ao pluralismo poltico e ideolgico, s pode ter lugar se
respeitadas tais liberdades40.
36.
A relevncia das liberdades de expresso e de informao, bem
como uma clara reao s prticas da ditadura militar, levou o constituinte a consagrar
ambas as liberdades de forma ampla. Acerca da liberdade de expresso, os seguintes
dispositivos so expressivos da opo constitucional na matria:
Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer
natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes
no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade,
segurana e propriedade, nos seguintes termos:
(...)

an absolute value. In other words, just because people are curious does not mean that they should be
entitled to have information. Not all itches ought to be scratched.
40
Edilsom Pereira de Farias, Coliso de direitos: a honra, a intimidade, a vida privada e a imagem
versus a liberdade de expresso e informao, 2000, p. 167: Assim, a liberdade de expresso e
informao, acrescida dessa perspectiva de instituio que participa de forma decisiva na orientao da
opinio pblica na sociedade democrtica, passa a ser estimada como elemento condicionador da
democracia pluralista e como premissa para o exerccio de outros direitos fundamentais.
17
IV livre a manifestao de pensamento, sendo vedado o

anonimato;
(...)
IX livre a expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica
e de comunicao, independentemente de censura ou licena;(...).
Art. 220. A manifestao do pensamento, a criao, a expresso e
a informao, sob qualquer forma, processo ou veculo no sofrero
qualquer restrio, observado o disposto nesta Constituio.
1. Nenhuma lei conter dispositivo que possa constituir embarao
plena liberdade de informao jornalstica em qualquer veculo de
comunicao social, observado o disposto no art. 5, IV, V, X, XIII e
XIV.
2. vedada toda e qualquer censura de natureza poltica,
ideolgica e artstica.
37.
Especificamente sobre a liberdade de informao, e tambm sobre o
direito informao, a Constituio de 1988 traz os seguintes dispositivos, alm do art.

220, j transcrito acima:
Art. 5 (...)
XIV - assegurado a todos o acesso informao e resguardado o
sigilo da fonte, quando necessrio ao exerccio profissional;
(...)
XXXIII - todos tm direito a receber dos rgos pblicos
informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou
geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de
responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja
imprescindvel segurana da sociedade e do Estado;
(...)
LXXII - conceder-se- "habeas-data":
a) para assegurar o conhecimento de informaes relativas
pessoa do impetrante, constantes de registros ou bancos de dados
de entidades governamentais ou de carter pblico;
b) para a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por
processo sigiloso, judicial ou administrativo;
Art. 37 (...)
3 A lei disciplinar as formas de participao do usurio na
administrao pblica direta e indireta, regulando especialmente:
(...)
II - o acesso dos usurios a registros administrativos e a
informaes sobre atos de governo, observado o disposto no art. 5,
X e XXXIII;
Art. 93 (...)
IX - todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero
pblicos, e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade,

18
podendo a lei limitar a presena, em determinados atos, s prprias

partes e a seus advogados, ou somente a estes, em casos nos quais a
preservao do direito intimidade do interessado no sigilo no
prejudique o interesse pblico informao;
38.
Tambm aqui, algumas concluses preliminares podem ser
observadas a partir do sistema constitucional. A liberdade de expresso consagrada de

forma amplssima, havendo apenas uma meno geral, no caput do art. 220, no sentido de
que o disposto na Constituio dever ser observado. A liberdade de informao, por seu
turno, sofre maiores restries. Ela deve observar, nos termos do art. 220, 1, o disposto
no art. 5, IV, V, X, XIII e XIV, listagem que inclui a inviolabilidade da intimidade e da
vida privada (inciso X). A Constituio autoriza tambm, como j referido, que a
publicidade de atos estatais possa sofrer limitao por conta da intimidade das pessoas e da
segurana da sociedade e do Estado. O acesso informao limitado ainda pelos sigilos
previstos na Constituio, aos quais j se referiu. Por fim, a Constituio assegura ao
indivduo um direito de acesso a informaes no apenas uma liberdade quando se trate
de dados de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral.
39.
Os mesmos tratados mencionados quando se cuidou da intimidade e
da vida privada asseguram tambm as liberdades de expresso e de informao41. A nota

relevante a de que alguns deles trazem disposies diversas daquelas previstas na
Constituio de 1988. A Conveno Interamericana de Direitos Humanos (art. 13), por
exemplo, autoriza a lei a submeter os espetculos pblicos a censura prvia, a fim de
regular o acesso a eles, para proteo moral da infncia e da adolescncia42. A regra da

41
Declarao Universal dos Direitos do Homem, Art. XIX: Toda pessoa tem direito liberdade de
opinio e expresso; este direito inclui a liberdade de, sem interferncias, ter opinies e de procurar,
receber e transmitir informaes e idias por quaisquer meios e independentemente de fronteiras.
42
Conveno Interamericana de Direitos Humanos, Art. 13: Liberdade de pensamento e de expresso.

1. Toda pessoa tem o direito liberdade de pensamento e de expresso. Esse direito inclui a liberdade
de procurar, receber e difundir informaes e idias de qualquer natureza, sem consideraes de
fronteiras, verbalmente ou por escrito, ou em forma impressa ou artstica, ou por qualquer meio de sua
escolha. 2. O exerccio do direito previsto no inciso precedente no pode estar sujeito censura prvia,
mas a responsabilidades ulteriores, que devem ser expressamente previstas em lei e que se faam
necessrias para assegurar: a) o respeito dos direitos e da reputao das demais pessoas; b) a
proteo da segurana nacional, da ordem pblica, ou da sade ou da moral pblicas. 3. No se pode
restringir o direito de expresso por vias e meios indiretos, tais como o abuso de controles oficiais ou
particulares de papel de imprensa, de frequncias radioeltricas ou de equipamentos e aparelhos
usados na difuso de informao, nem por quaisquer outros meios destinados a obstar a comunicao
e a circulao de idias e opinies. 4. A lei pode submeter os espetculos pblicos a censura prvia,
com o objetivo exclusivo de regular o acesso a eles, para proteo moral da infncia e da adolescncia,
sem prejuzo do disposto no inciso 2. 5. A lei deve proibir toda propaganda a favor da guerra, bem
como toda apologia ao dio nacional, racial ou religioso que constitua incitamento discriminao,
hostilidade, ao crime ou violncia.
19
Constituio de 1988, no particular, a da classificao indicativa43. Tanto a Conveno

Interamericana quanto o Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos (arts. 19 e
20)44 autorizam que a lei proba propaganda de guerra, dio nacional, radical, racial ou
religioso que constitua incitamento discriminao, hostilidade ou violncia, embora a
Constituio de 1988 no trate do tema.
40.
Mesmo que as restries adicionais contidas nos Tratados sejam
desconsideradas, assim como a intimidade e a vida privada tambm as liberdades de

expresso e informao no existem sozinhas no sistema constitucional, devendo conviver
com os demais direitos e com os fins pblicos considerados valiosos pela Constituio.
Uma particularidade, porm, merece registro. Embora no haja hierarquia entre os direitos
no sistema constitucional, reconhece-se s liberdades de expresso e informao uma
posio preferencial geral no caso de conflito, e liberdade de imprensa, em particular,
uma posio preferencial reforada. O ponto merece breve aprofundamento, tanto no que
diz respeito ao sentido da posio preferencial, quanto no que envolve as conexes e
distines entre liberdade de imprensa e biografias.
III.2. Liberdade de imprensa e posio preferencial. O caso das biografias.
41.
Como referido acima, as liberdades de expresso e de informao
tm uma dimenso individual e outra coletiva, esta em geral descrita como liberdade de
imprensa. impossvel superestimar a importncia da imprensa nas sociedades
democrticas. Em primeiro lugar, sua capacidade de obter e difundir informaes e ideias
no tem precedentes, j que se cuida de empresas ou instituies com essa finalidade e que
contam com profissionais dedicados a esse fim. Ainda que a evoluo tecnolgica e o

43
CF/88, Art. XVI: Exercer a classificao, para efeito indicativo, de diverses pblicas e de programas
de rdio e televiso;.
44
Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos, Art. 19: 1. Ningum poder ser molestado por
suas opinies. 2. Toda pessoa ter direito liberdade de expresso; esse direito incluir a liberdade de
procurar, receber e difundir informaes e idias de qualquer natureza, independentemente de
consideraes de fronteiras, verbalmente ou por escrito, em forma impressa ou artstica, ou qualquer
outro meio de sua escolha. 3. O exerccio do direito previsto no 2 do presente artigo implicar
deveres e responsabilidades especiais. Consequentemente, poder estar sujeito a certas restries,
que devem, entretanto, ser expressamente previstas em lei e que se faam necessrias
para: a) assegurar
o
respeito
dos
direitos
e
da
reputao
das
demais pessoas;
b) proteger a segurana nacional, a ordem, a sade ou a moral pblica. Art. 20: 1. Ser proibido por lei
qualquer propaganda em favor de guerra. 2. Ser proibida por lei qualquer apologia do dio nacional,
radical, racial ou religioso que constitua incitamento discriminao, hostilidade ou violncia.
20
desenvolvimento das chamadas mdias sociais venham alterando um pouco esse quadro,
um indivduo ou um pequeno grupo tero dificuldade de difundir informaes, opinies e
crticas em carter geral sem o apoio de um veculo de imprensa. Em segundo lugar, a
imprensa tambm uma das grandes responsveis por definir a pauta dos debates
pblicos 45 . Aquilo que a imprensa decide divulgar torna-se naturalmente um tema
comentado e discutido pela sociedade, ao passo que outros assuntos, por no serem objeto
de ateno da imprensa, permanecem sombra.
42.
fcil perceber que se algum pudesse ter o controle da imprensa,
essa circunstncia lhe atribuiria um poder amplssimo na sociedade, e extremamente

perigoso: o poder de definir os temas a serem discutidos, as informaes a que se teria
acesso e de influenciar, sem contraponto, as opinies que se deveria ter. A limitao desse
poder que decorreria do controle da imprensa exige, em primeiro lugar, ampla
liberdade de expresso e informao, e esse o primeiro fundamento da posio
preferencial reforada atribuda liberdade de imprensa. Como regra, no se pode atribuir
a algum o controle acerca das opinies que sero divulgadas e das informaes que sero
levadas a pblico, at para que seja possvel contrapor o erro e a falsidade com outras
informaes, e combater ideias com outras ideias. Essa limitao do poder ser
complementada, alm da posio preferencial que se reconhece a essa dimenso coletiva
das liberdades de expresso e informao, com a regra que veda a monopolizao de
veculos de imprensa46.
43.
A posio preferencial da liberdade de imprensa decorre ainda, e de
forma mais especfica, do papel que ela desempenha para o desenvolvimento do debate
pblico e da cidadania, at porque natural e esperado que seu livre exerccio cause
ressentimentos e tentativas de oposio. As autoridades continuam a apreciar elogios e a
aprovar a divulgao de fatos convenientes, ao mesmo tempo em que gostariam de impedir
ou silenciar a crtica e a divulgao de fatos desabonadores. Cabe ao direito conferir uma
proteo reforada s liberdades de informao e de expresso justamente nessas
hipteses: o elogio no precisa de proteo, mas a crtica sim. O ponto tradicional na

45
Sobre o papel da imprensa na definio da agenda pblica, v. Michael Reiss, Toxic politics.
Responding to chemical disasters, 1991, p. 174-178.
46
CF/88, Art. 220, 5.
21
jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal47 e foi o centro dos debates no julgamento da

ADPF 130, na qual se declarou a no recepo da Lei de Imprensa pela Constituio de
198848.
44.
Por fim, a posio preferencial da liberdade de imprensa inerente
dinmica da prpria atividade, sobretudo quando se trata de obter e difundir informao

jornalstica. O ciclo da notcia rpido dirio ou semanal frequentemente e os fatos
ocorridos ontem, se no divulgados, j so obscurecidos pelos eventos de hoje e assim
sucessivamente. Embora a liberdade de expresso no esteja necessariamente vinculada ao
ritmo dos eventos do dia, a relevncia e a atualidade de muitas opinies, ideias e crticas se
relacionam com os fatos ocorridos e em debate na sociedade naquele momento. Esse
aspecto da questo importante pois ter repercusses no sentido da posio preferencial
reconhecida liberdade de imprensa.
45.
Pois bem: mas em que consiste, afinal, essa posio preferencial
reforada? De forma abrangente significa que a liberdade de imprensa goza de ampla

preferncia no eventual conflito com outros direitos e liberdades, bem como com fins
pblicos: mais ampla no caso da liberdade de expresso, como visto acima, com algumas
restries adicionais no caso da liberdade de informao. No se trata, porm, de uma
liberdade absoluta, que nunca admitir ponderao, mas de uma liberdade preferencial. De
forma mais concreta, essa preferncia desdobra-se atualmente em trs questes principais.
Em primeiro lugar, a exigncia de verdade nas informaes prestadas pela imprensa
relativa e emprega-se o critrio subjetivo do dolo ou da culpa grave (actual malice)49 do

47
Apenas para registrar alguns julgados recentes do STF sobre o tema: ADI 4451 MC, Ministro Rel.
Ayres Britto, DJ 01.07.2011; ADPF 187, Ministro Rel. Celso de Mello, DJ 27.06.2011; ADPF 130,
Ministro Rel. Carlos Britto, DJ 06.11.2009; STF, AI 690.841 AgR, Ministro Rel. Celso de Mello, DJ
05.08.2011; RE 511.961, Ministro Rel. Gilmar Mendes, DJ 13.11.2009; RE 208.685, Ministra Rel. Ellen
Gracie, DJ 22.08.2003.
48
ADPF 130, Rel. Ministro Carlos Britto, DJ 09.12.2009 e DJ 26.02.2010.
49
O actual malice standard foi formulado pela Suprema Corte norte-americana em New York Times Co.
v. Sullivan (376 U.S. 254 (1964)) para resolver conflitos entre a liberdade de imprensa e o direito
honra de agentes pblicos. Esse standard apenas aplicvel a veculos de imprensa determina que
somente haver responsabilidade civil por difamao se o autor da ao conseguir demonstrar em juzo
que a publicao foi feita a despeito do conhecimento da falsidade da informao (knowledge of falsity)
ou em temerria desconsiderao pela verdade (reckless disregard for the truth). O escopo do actual
malice foi posteriormente expandido por Curtis Publishing Co. v. Butts (388 U.S. 130 (1967)),
estabelecendo que figuras pblicas, ainda que no exeram cargos ou atuem como agentes pblicos,
podem buscar reparao com base nesse standard. Em Gertz v. Robert Welch, Inc. (418 U.S. 323
(1974)), a Corte, no entanto, deixou claro que casos envolvendo pessoas privadas no precisam
22
jornalista, e no um critrio objetivo. Isso porque, caso se pretendesse exigir uma apurao
ampla e detalhada por parte da imprensa como condio prvia para a divulgao de
qualquer informao, a atividade jornalstica seria quase impossvel.
46.
Em segundo lugar, ainda no campo da informao, embora a
imprensa se ocupe de todo tipo de informao considerada noticivel (newsworthiness), a

divulgao de fatos sobre temas de interesse pblico ou sobre a ao estatal gozam de uma
preferncia reforada diante de eventual conflito com outros direitos ou fins pblicos50.
Afinal, um dos fundamentos da posio preferencial da liberdade da imprensa decorre
justamente de sua conexo com a construo do debate pblico, com o fomento do
controle social sobre a ao estatal e com o desenvolvimento da cidadania democrtica.
47.
Em terceiro lugar, a posio preferencial da liberdade de imprensa
sugere que, na hiptese de conflito com outros direitos e fins pblicos, a vedao
publicao seja a soluo excepcional, dando-se preferncia, na medida do possvel,
condenao posterior do veculo a indenizar pelo dano causado. Esse aspecto da posio
preferencial decorre no apenas da preferncia geral atribuda s liberdades de expresso e
informao no contexto coletivo, mas tambm da dinmica e do ritmo prprios da
atividade da imprensa. No mais das vezes, invivel discutir previamente a publicao ou
no como forma de impedir a leso de um direito por conta de uma publicao da
imprensa; de todo modo, o tempo necessrio para essa apreciao levaria, frequentemente,
perda de objeto da questo, j que a notcia teria perdido a relevncia.
48.
Por fim, cabe uma observao acerca das biografias no contexto de
tudo o que se acaba de expor. No h dvida de que uma obra biogrfica uma
manifestao da liberdade de informao a pesquisa e a narrativa de fatos e,
eventualmente, tambm de expresso, j que o bigrafo pode veicular opinies, ideias e
crticas acerca do que narra. Incide sobre as biografias a posio preferencial genrica

sobreviver ao teste do actual malice, bastando a presena de negligncia para caracterizar o dever de
indenizar por difamao.
50
Robert Deacon, Nigel lipton e Robert Pinker, Privacy and personality rights: commercial exploitation
and protection, 2010, p. 181: Weight is given to whether, in any particular case, the press is exercising
an important whatchdog role in public affairs so certain types of speech receive greater protection in a
democratic society than others. Political speech tops the list of types of speech receiving most protection
but weight is accorded to information to do with the political and social life of the community or the
intellectual, artistic or personal development of individuals.
23
associada s liberdades de expresso e informao em geral. No seria correto, porm,

equiparar uma biografia com o ofcio dirio prprio da imprensa, de modo que a posio
preferencial reforada que se reconhece liberdade de imprensa no pode ser aplicada em
toda a sua extenso, e sem maiores reflexes, s biografias. O ponto relevante pois o
autor da ADI 4815 procura equiparar as duas atividades e pretende ver adotado o standard
segundo o qual quaisquer informaes sobre figuras pblicas ou pessoas envolvidas em
eventos de interesse pblico podem ser divulgadas pela Imprensa ou em biografias
sem a necessidade de autorizao prvia dos biografados, de seus familiares ou do Poder
Judicirio (em sentido aproximado ao decidido nos EUA em New York Times v. Sullivan,
376 U.S. 254 (1964))51.
49.
As distines entre a atuao da imprensa e obras biogrficas so de
simples percepo, mesmo fora do debate literrio52. Em primeiro lugar, o bigrafo,

diferentemente do veculo de imprensa, no est premido pelo tempo nem tem o
compromisso de divulgar, da forma mais clere possvel, os fatos ocorridos no dia. As
opinies que ele por acaso veicule tambm no esto necessariamente ligadas a debates em
curso na sociedade naquele momento. Biografias so, em geral, obras sobre o passado,
produzidas ao longo de anos, e resultam de pesquisa, estudo e mltiplas revises do texto,
estando muito mais prximas da historiografia do que da imprensa.
50.
Da porque no se haver de empregar para biografias o mesmo
critrio acerca, e.g., da verdade ou falsidade dos fatos narrados que se utiliza no caso da
imprensa. Um jornalista srio e empenhado tem algumas horas ou no mximo alguns dias

51
Embora o ponto seja de menor relevncia para o direito brasileiro, Sullivan onde se desenvolveu o
actual malice standard aplica-se apenas liberdade de imprensa. O caso, envolvendo a publicao
pelo New York Times de um anncio pago noticiando abusos cometidos pelo agente pblico
responsvel pelo Departamento de Polcia de Montgomerry, Alabama, em 1964, tem como pano de
fundo a atuao da imprensa na cobertura das manifestaes levadas adiante pelo civil rights
movement da dcada de 1960 nos EUA, e representou um marco contra aes que buscavam intimidar
a atuao da imprensa naquela poca. O case law que o expandiu e desenvolveu, da mesma maneira,
aplica-se apenas liberdade de imprensa.
52
O gnero biogrfico e o jornalismo so, a rigor, formas distintas de composio escrita. A biografia
espcie no ramo da Literatura uma forma artstica, portanto e faz uso de uma narrativa para
recontar uma histria. O jornalismo, de outra parte, tem como premissa o relato tanto quanto possvel
imparcial de fatos e circunstncias, com o objetivo de informar de forma objetiva seus leitores. V.
Michael Benton, Literary biography: the Cinderella of literary studies, Journal of Aesthetic Education 39:
48-49, 2005; e Alexandre de S Avelar, A biografia como escrita da histria: possibilidades, limites e
tenses, 2010, pp. 157-172. As semelhanas entre um gnero e outro tm origem na mtua influncia
entre eles ao longo do tempo, sobretudo do jornalismo sobre o gnero biogrfico. Sobre o tema, v.
Michael Holroyd, What justifies biography?, The Threepenny Review 89: 16, 2002.
24
para verificar as informaes antes de lev-la ao pblico. O bigrafo, ao contrrio, tem a

sua disposio muito mais material, alm de meses e por vezes anos para desenvolver seu
trabalho, de modo que natural que a exigncia dirigida a ele no particular seja mais
rigorosa. Por isso tambm o bigrafo tem condies muito mais adequadas de tempo,
assessoria e reflexo para avaliar o impacto de sua obra sobre outros direitos e fins
pblicos, de modo a evitar ilcitos. Por fim, a urgncia prpria do ritmo em que a imprensa
opera no se aplica automaticamente s biografias. O eventual atraso na publicao de uma
biografia, at que o Judicirio avalie se existe de fato a violao a direitos fundamentais
alegada por uma parte, no inviabiliza sua divulgao posterior, como acontece no dia a
dia da imprensa.
51.
Em resumo: as liberdades de expresso e informao gozam de uma
posio preferencial genrica no sistema constitucional brasileiro, ao passo que a liberdade

de imprensa goza de uma posio preferencial reforada. Essa posio preferencial
reforada da liberdade de imprensa deve ser levada a srio pelo legislador e, sobretudo,
pelo aplicador do Direito diante de eventuais conflitos com outros direitos e fins pblicos,
ainda que no impea a ponderao caso a caso. A elaborao de biografias uma
manifestao da liberdade de informao e, eventualmente, da liberdade de expresso, mas
no se equipara propriamente ao ofcio da imprensa. A posio preferencial reforada que
se reconhece liberdade de imprensa no pode ser aplicada sem maiores reflexes s
biografias.
52.
Destacados aspectos essenciais das liberdades de informao e de
expresso, cabe agora examinar como lidar, concretamente, e considerando o sistema

constitucional brasileiro, com eventuais conflitos entre essas liberdades e a intimidade e
vida privada, seja no contexto da liberdade de imprensa, seja no mbito de obras
biogrficas. A questo ser objeto do prximo tpico.
25
IV. CONSTITUIO
DE
1988
E MODELOS DE SOLUO DE CONFLITOS ENTRE AS
LIBERDADES DE INFORMAO E EXPRESSO E INVIOLABILIDADE DA INTIMIDADE E DA

VIDA PRIVADA.
53.
A despeito de sua consagrao em Tratados e Constituies, os
direitos fundamentais esto continuamente sujeitos a restries com as quais preciso

lidar. Do ponto de vista jurdico53, e como j mencionado acima, duas ordens principais de
restries podem ser identificadas54. Em primeiro lugar, os direitos sofrem restries
oriundas das autoridades estatais, fundadas em fins pblicos, considerados, ao menos em
tese, legtimos pelas Constituies. Em segundo lugar, os direitos precisam conviver entre
si e essa convivncia frequentemente gera colises que devero ser conciliadas55 . O
conflito de que se cuida no presente estudo liberdades de expresso e, particularmente,
de informao versus intimidade e vida privada um exemplo clssico desse
fenmeno56.
54.
interessante observar que os sistemas jurdicos de diferentes pases
sistemas democrticos que consagram tanto as liberdades de expresso e de informao,

quanto a proteo da privacidade em alguma medida no lidam da mesma forma com
conflitos entre a liberdade de informao e a intimidade e a vida privada. Essas diferenas
decorrem das opes normativas feitas em cada pas em cada momento histrico, e
tambm da cultura jurdica de cada povo. Tambm a doutrina nacional e estrangeira
apresenta posies variadas acerca desse conflito. A questo fundamental saber, das
opes de modelo de soluo disponveis, tanto do ponto de vista terico, quanto na
experincia internacional, qual ou quais so compatveis com a Constituio de 1988.

53
O instrumental jurdico importante para a proteo dos direitos fundamentais mas est longe de ser
suficiente. Ademais, os direitos no precisam apenas ser protegidos, mas tambm promovidos.
54
Existe considervel debate sobre a forma metodologicamente mais adequada de tratar a questo: se
se trata de restries, de limites, da definio do escopo do direito, dentre outras possibilidades, mas
no o caso de percorrer aqui essa discusso.
55
possvel cogitar de hipteses em que essas duas ordens de restries aos direitos fins
(alegadamente) pblicos e outros direitos fundamentais podero se apresentar em conjunto. No
irreal imaginar que se pretenda restringir o direito informao de determinados dados pessoais, e.g.,
do Presidente da Repblica, tanto sob o argumento de proteo da intimidade, quanto sob a alegao
de segurana do Estado. Tambm nem sempre ser estanque a distino entre o que fim pblico e o
que seria direito fundamental: razes de sade pblica, por exemplo, podem ser descritas sob ambas
as perspectivas. Seja como for, e para os fins do presente estudo, a distino entre essas duas fontes
de restries aos direitos permanece til.
56
Sobre o tema, ainda antes da Constituio de 1988, v. Ren Ariel Dotti, Proteo da vida privada e
liberdade de informao: possibilidades e limites, 1980.
26
55.
possvel cogitar de trs modelos principais para a soluo de
conflitos entre a liberdade de informao e a intimidade/vida privada ao longo de um

continum: dois modelos nos extremos e um intermedirio, que admite modulaes. A
distino entre esses modelos decorre de trs elementos principais: (i) quem define o que
integra a intimidade e a vida privada dos indivduos; (ii) o tipo de mecanismo admitido
para lidar com o conflito tutela especfica (isto : a proibio da divulgao) ou apenas
indenizao a posteriori e (iii) os parmetros para a aplicao desses mecanismos. Cabe
examinar cada um desses trs modelos e confront-los com o sistema da Constituio de
1988.
IV.1. Modelo 1: indenizao posterior como nica forma de tutela disponvel para
violaes intimidade. Incompatibilidade com a Constituio de 1988.
56.
Um primeiro modelo extremo o que sustenta que na hiptese de
conflito, a liberdade de informao dever sempre prevalecer, condenando-se, se for o

caso, quem violou a intimidade/vida privada alheia a pagar uma indenizao posterior.
Assim, em um primeiro momento, caberia exclusivamente a quem pretende divulgar a
informao avaliar e decidir se aquele dado integra ou no a intimidade e a vida privada de
terceiros. Seria vedado ao Judicirio proibir ou impedir a difuso de informaes sob
qualquer fundamento. A expresso censura judicial frequentemente utilizada por
aqueles que sustentam essa posio a fim de equiparar eventual deciso judicial que probe
a divulgao da informao com a censura clssica, levada a cabo por rgos da
Administrao Pblica. Para alguns autores que sustentam essa posio, a violao
intimidade e vida privada seria um mal menor, que deveria ser tolerado em prol da
liberdade de informao57.
57.
Esse o modelo que o autor da ADI sustenta que deveria ser
aplicado pelo STF (vide item 41 da petio inicial) e essa parece ser a posio pessoal do
Ministro Carlos Ayres de Britto, no adotada, porm, pela maioria do STF58. Um dos

57
Augusto Csar Belluscio, La censura judicial. In: Anuario de derecho constitucional latinoamericano, 2006, p. 960-961.
58
Da ementa da ADPF 130 consta o seguinte trecho: PONDERAO DIRETAMENTE

CONSTITUCIONAL ENTRE BLOCOS DE BENS DE PERSONALIDADE: O BLOCO DOS DIREITOS
QUE DO CONTEDO LIBERDADE DE IMPRENSA E O BLOCO DOS DIREITOS IMAGEM,
27
Ministros da Suprema Corte Argentina sustentou tambm posio pessoal nessa linha,
reconhecendo, porm, que essa no a posio daquela Corte 59 . A Conveno
Interamericana de Direitos Humanos parece sugerir essa ideia ao dispor que a lei dever
prever responsabilidades ulteriores para o exerccio das liberdades de expresso e
informao, necessrias a assegurar, e.g., o respeito dos direitos de outras pessoas, a
segurana nacional, etc. A mesma Conveno, porm, admite a restrio s liberdades de
informao (e at de expresso) por conta de outros fundamentos, dentre os quais a
proteo de menores60.
58.
A jurisprudncia norte-americana sobre liberdade de informao
versus privacidade, embora no sustente teoricamente a inviabilidade de restrio da

liberdade, como se ver adiante, muito frequentemente opta pela indenizao, em vez da
tutela especfica preventiva. Por fim, o modelo 1 identificado acima parece corresponder
posio atual do Professor Gustavo Tepedino, em trabalho elaborado especificamente
sobre o tema das biografias61.
59.
Do ponto de vista terico, esse primeiro modelo que no admite
restries ao exerccio da liberdade de informao, remetendo a soluo de eventual

violao intimidade/vida privada para indenizao posterior assume que a liberdade de
informao gozaria de uma hierarquia normativa superior em face da proteo outorgada
intimidade. Mais do que uma posio preferencial, esse modelo sustenta uma superioridade
rgida em favor da liberdade de informao, j que o Judicirio no poderia, em qualquer

HONRA, ADPF 130 / DF. INTIMIDADE E VIDA PRIVADA. PRECEDNCIA DO PRIMEIRO BLOCO.
INCIDNCIA A POSTERIORI DO SEGUNDO BLOCO DE DIREITOS, PARA O EFEITO DE
ASSEGURAR O DIREITO DE RESPOSTA E ASSENTAR RESPONSABILIDADES PENAL, CIVIL E
ADMINISTRATIVA, ENTRE OUTRAS CONSEQUNCIAS DO PLENO GOZO DA LIBERDADE DE
IMPRENSA. PECULIAR FRMULA CONSTITUCIONAL DE PROTEO A INTERESSES PRIVADOS
QUE, MESMO INCIDINDO A POSTERIORI, ATUA SOBRE AS CAUSAS PARA INIBIR ABUSOS POR
PARTE DA IMPRENSA. Trata-se, porm, de registro que consta apenas do voto do Ministro Carlos
Ayres, relator daquele feito, e no dos votos dos demais Ministros, sendo certo que em seus votos
vrios Ministros registram discordar desse aspecto do entendimento do relator. Na Reclamao
9.428/DF a questo foi discutida de forma especfica e a maioria dos Ministros do STF registrou o
entendimento de que no se discutiu na ADPF 130 a questo de conflitos entre a liberdade de imprensa
e direitos igualmente constitucionais, como os previstos nos arts. 5, X e II, e 220, caput, que
demandam uma apreciao casustica.
59
Augusto Csar Belluscio, La censura judicial. In: Anuario de derecho constitucional latinoamericano, 2006, p. 960-961.
60
Nstor Pedro Sags, Censura judicial previa a la prensa. Posicin de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos. In: Anuario de derecho constitucional latino-americano, 2006, p. 965-976.
61
Gustavo Tepedino, Direito sobre biografias no Brasil, Revista de Direito Administrativo 262: 314,
2013. O parecer foi juntado com a inicial nos autos da ADI 4815.
28
hiptese, proibir a veiculao de trecho de uma biografia, por exemplo, por considerar que
h invaso da intimidade do biografado.
60.
Uma incoerncia interna desse modelo deve ser desde logo
apontada. O modelo no sustenta que a intimidade no ser violada pela liberdade de

informao; ele admite que essa violao pode ocorrer e que caber ao Judicirio
determinar, nesses casos, uma indenizao a posteriori. O Judicirio, portanto, teria
competncia e legitimidade para verificar que houve um ilcito e uma leso a direito e
determinar, por conta disso, uma pena pecuniria, mas no estaria autorizado, uma vez
tendo identificado a ameaa dessa mesma leso, a evit-la (ou minimiz-la), por meio da
tutela especfica.
61.
Com todo o respeito, esse primeiro modelo no parece compatvel
com o sistema constitucional brasileiro por quatro razes principais. Em primeiro lugar, os
direitos fundamentais, e entre eles as liberdade de expresso e de informao e a
inviolabilidade da intimidade e da vida privada, esto previstos na Constituio, tendo a
mesma hierarquia e status, e estando todos ligados dignidade humana. Assim, no
possvel hierarquiz-los em abstrato nem afirmar que algum deles absoluto.
62.
Isso particularmente importante quando se cuide de direitos
veiculados sob a forma de normas-princpios como o caso aqui , cuja abstrao de

sentido autoriza, ao menos do ponto de vista retrico, que comportamentos os mais
diversos se abriguem sob sua rubrica. No toa que a frase no h direitos absolutos
tem sido repetida em muitas instncias, inclusive pelo Supremo Tribunal Federal62. A
tentativa de proteger toda potencial manifestao de um determinado direito ou liberdade
sem quaisquer avaliaes acerca do impacto sobre fins pblicos ou outros direitos ,
embora pudesse parecer simples e atraente, no compatvel com o sistema constitucional
brasileiro em vigor. Sociedades plurais e democrticas, nas quais a liberdade e a dignidade
humana, dentre outros bens, so considerados valiosos, sero inexoravelmente complexas e
daro origem a sistemas jurdicos complexos.

62
STF, MS 23452/RJ, Rel. Min. Celso de Mello, DJU 12.05.2000: OS DIREITOS E GARANTIAS
INDIVIDUAIS NO TM CARTER ABSOLUTO. No h, no sistema constitucional brasileiro, direitos
ou garantias que se revistam de carter absoluto.
29
63.
Ademais, sob a enunciao geral de conflito entre a liberdade de
informao, de um lado, e a intimidade e vida privada de outro, existem muitos tipos de

conflitos, que apresentam caractersticas diversas e podem atrair a incidncia de outras
normas jurdicas. Como j referido, se o eventual conflito entre a liberdade de informao
e intimidade envolve um agente poltico, sero atradas para o debate, alm das normas de
direito fundamental, tambm aquelas que tratam da publicidade e da prestao de contas
em um regime democrtico. Estas normas, porm, no incidiro se a pessoa envolvida no
tiver qualquer relao com a atividade estatal. A concluso a de que eventual conflito
entre direitos ter de ser resolvido mediante ponderao diante do caso concreto, como
observa com preciso o Ministro Lus Roberto Barroso:
Quando um direito fundamental entra em rota de coliso com outro, o juiz
a quem caiba resolver a disputa estar diante de um conflito normativo ao
qual ter de dar soluo. Por conta da supremacia das normas
constitucionais e de sua unidade, no possvel ignorar um dos direitos. O
juiz, portanto, ter de conceber uma frmula de convivncia entre os
direitos em conflito mediante compresses recprocas. A lei tambm poder
formular restries aos direitos envolvidos e at mesmo fixar parmetros
para a soluo de colises entre direitos. Nada obstante, seu papel nesse
campo mais limitado, pois no possvel estabelecer em abstrato e com
carter geral uma prioridade rgida entre direitos que tm a mesma
hierarquia.63
64.
Em segundo lugar, e enfrentando o conflito especfico de forma
mais direta, a opo de sempre subordinar a intimidade e a vida privada liberdade de

informao como se a violao intimidade fosse um mal menor sempre prefervel a
se correr o risco de um mal maior, que seria a restrio liberdade de informao ,
sequer compatvel com as prprias previses constitucionais 64 . O art. 5, X da
Constituio faz meno inviolabilidade da intimidade e da vida privada, expresso

63
Lus Roberto Barroso, Liberdade de expresso e limitao a direitos fundamentais. Ilegitimidade de

restries publicidade de refrigerantes e sucos, Revista de Direito Pblico da Economia 7: 109-141,
2004.
64
Nstor Pedro Sags, Censura judicial previa a la prensa. Posicin de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos. In: Anuario de derecho constitucional latino-americano, 2006, p. 970: En
conclusin, la posicin que comentamos [Rechzo frontal de la censura judicial] est dispuesta a pagar
un precio muy caro por el muy valioso bien de la libertad de expresin: llegado el caso, aceptar
sacrificar o posponer ciertos derechos personalssimos, como la honra o la privacidade, assegurando
reparaciones ulteriores a los damnificados, pero sin consentir una censura preventiva para evitar la
consumacin de lacto lesivo. Aunque la opcin sea dolorosa y algunas veces cruel, preferir, en
trminos de mal menor, la posibilidad de un perjuicio a un particular o al mismo Estado, pero no
despachar una media precautoria que instaure una censura impeditiva de la comunicacin libre de
ideas u opiniones. En definitiva, tende a reputar a la libertad de expresin sin censura previa como un
derecho absoluto.
30
indicativa de que o objetivo do constituinte no admitir a violao, contanto que haja

uma indenizao posterior. A prpria Constituio prev que a publicidade de atos
pblicos poder ser restringida por conta da intimidade: novamente, a soluo
constitucional no permitir a violao intimidade e prever uma indenizao posterior.
Nesse contexto, no parece consistente afirmar, como pretende esse primeiro modelo, que,
ao levar a cabo uma ponderao entre os direitos em questo, o Judicirio jamais poderia
optar pela tutela especfica e determinar a eventual proibio no todo ou em parte de uma
obra biogrfica.
65.
H ainda um desdobramento dessa segunda questo. Ideias e
opinies podem ser alvo de crticas por outras ideias e opinies no espao pblico. A
divulgao de fatos falsos tambm pode ser controlada em alguma medida pela difuso
pblica dos erros da verso anterior e da correo. Nesses casos, mais liberdade o
remdio para as eventuais disfunes que a liberdade acaba por permitir nesses casos. No
isso o que acontece, porm, quando se trata de fatos da intimidade do indivduo. A
exposio pblica de fatos ntimos acerca da vida do indivduo e de sua famlia contra sua
vontade consolida por si s a violao ao direito e j no pode ser neutralizada ou
remediada por qualquer mecanismo inerente ao exerccio das liberdades65.
66.
Em terceiro lugar, esse primeiro modelo tambm incompatvel
com a garantia geral da inafastabilidade do controle judicial, assegurada no art. 5, XXXV,

que garante que o Judicirio poder apreciar qualquer leso ou ameaa a direito. Ora, as
pessoas tm o direito de recorrer ao Judicirio buscando tutelas repressivas quando o
direito j foi lesionado mas tambm tutelas preventivas, cujo objetivo impedir a leso
que se aproxima ou a continuidade da leso, quando seja possvel. certo que existem
situaes em que j no possvel impedir ou minimizar a leso, restando apenas a tutela
indenizatria, mas eventualmente a tutela especfica ser vivel.
67.
Em outro contexto, fcil imaginar que uma biografia ou qualquer
outra publicao que revelasse segredos comerciais, publicasse material protegido por
direitos autorais ou fizesse uso de marca registrada poderia ser, nesse ponto, proibida de
circular pelo Poder Judicirio. Ora, no faria sentido que a tutela especfica em casos de

65
Carolina Gonzlez Cifuentes, El derecho a la intimidad de los altos cargos: limitaciones y control
patrimonial, 2011, pp. 72-73.
31
conflito entre a liberdade de expresso/informao e outros direitos ficasse restrita ao

contexto dos direitos comerciais e no alcanasse os direitos personalidade. Dinheiro
pode at ser um equivalente adequado para danos de natureza patrimonial, mas no para
violao a direitos da personalidade66. Caso ao Judicirio fosse vedado tomar providncia
capaz de impedir a leso a direito, pouco significado teria a garantia do acesso Justia.
68.
Ademais, a inafastabilidade do controle judicial, nos termos da
garantia constitucional, abarca a proteo de qualquer direito, no havendo qualquer razo

para excluir da categoria direito os direitos fundamentais inviolabilidade e a vida
privada. Isso no significa, note-se, que a posio preferencial da liberdade de informao
seja desconsiderada. O magistrado deve procurar distinguir com cuidado o que integra a
intimidade da pessoa e o que so informaes pblicas e aplicar tambm de forma
conscienciosa a tutela especfica preventiva. Seja como for, o ponto relevante aqui
apenas que a possibilidade de tutela especfica existe e, mesmo que excepcionalmente,
poder ser manejada pelo magistrado.
69.
Por fim, e em quarto lugar, esse primeiro modelo procura excluir a
possibilidade de o Judicirio apreciar efetivamente os conflitos envolvendo a liberdade de

informao, circunscrevendo sua atuao apenas definio de uma eventual e futura
condenao pecuniria. Aparentemente, uma das razes subjacentes a essa opo uma
sria desconfiana acerca da capacidade do Judicirio de proteger adequadamente a
liberdade de informao. Ocorre que, como se acaba de observar, a tentativa de excluir da
apreciao judicial a possibilidade de emprego de uma tutela especfica no caso no
compatvel com as opes constitucionais acerca do papel institucional do Poder
Judicirio. No se trata propriamente de confiar ou no no Poder Judicirio: trata-se da

66
Sobre as limitaes da tutela indenizatria no caso de direitos da personalidade, v. Gustavo

Tepedino, A tutela da personalidade no ordenamento civil-constitucional brasileiro. In: Temas de
direito civil, 1999. p. 23-54: A insuficincia das elaboraes antes examinadas monista e pluralista
para a proteo da pessoa humana foi posta em evidncia atenta doutrina, segunda a qual tais
correntes tratam, uma e outra, os direitos da personalidade como expresso de tutela meramente
ressarcitria e de tipo dominical. Criticam-se, nesta direo, as construes dogmticas que concebem
a proteo da personalidade aos moldes (ou sob o paradigma) do direito de propriedade. Com efeito, a
escolha da dignidade da pessoa humana como fundamento da Repblica, associada ao objetivo
fundamental de erradicao da pobreza e da marginalizao, e de reduo das desigualdade sociais,
juntamente com a previso do 2 do art. 5, no sentido da no excluso de quaisquer direitos e
garantias, mesmo que no expressos, desde que decorrentes dos princpios adotados pelo texto maior,
configuram uma verdadeira clusula geral de tutela e promoo da pessoa humana, tomada como valor
mximo pelo ordenamento.
32
opo constitucional de atribuir ao Judicirio a deciso de conflitos em matria de direitos,

quaisquer que sejam eles.
70.
Mais que isso, porm, a crtica que se pode dirigir forma como
decises judiciais em particular lidam com esse conflito confundindo, e.g., liberdade de
expresso com informao, vendo em toda crtica um dano moral e banalizando o uso da
tutela especfica no um fundamento que autorize a concluso pretendida por esse
primeiro modelo. O eventual problema causado pelo fato de algumas decises lidarem mal
com o conflito normativo de que se cuida aqui no ser superado impedindo o Judicirio
de lidar e resolver essa espcie de conflito. Apenas a crtica construtiva dessas decises
judiciais seja em sede recursal, quando cabvel, seja por meio do exerccio prprio das
liberdades de informao e de expresso de atos do Poder Pblico poder contribuir para
uma viso mais adequada das liberdades em questo e do seu relacionamento com os
demais direitos fundamentais.
71.
Por fim, uma ltima observao. Parte daqueles que sustentam esse
primeiro modelo empregam, como argumento de autoridade, que esse modelo seria a
frmula adotada pelo direito norte-americano. Em primeiro lugar, certo que o dilogo
transconstitucional relevante e tem enriquecido o debate nacional e internacional. Isso,
porm, no significa importao acrtica de modelos norte-americanos. No que diz respeito
ao conflito entre o free speech e a privacidade, os prprios autores norte-americanos
procuram compreender as razes pelas quais sua jurisprudncia distinta, por exemplo, do
modelo predominante na Europa e em outros pases do mundo. Interessantemente, um dos
fundamentos identificados pela doutrina norte-americana para a diferena de como se
encaminham os conflitos entre liberdade de informao e privacidade nos Estados Unidos
e na Europa seria a circunstncia de o valor central do sistema nos Estados Unidos ser a
liberdade e, na Europa, o valor central ser a dignidade humana67.
72.
A realidade, porm, que nem mesmo nos Estados Unidos se adota
a ideia proposta pelo primeiro modelo identificado acima. Embora a liberdade de

informao goze de ampla prevalncia em face de outros direitos, inclusive em relao
privacidade, cabe ao aplicador do direito fazer a ponderao dos princpios em questo.

67
James Q. Whitman, The Two Western Cultures of Privacy: Dignity versus Liberty, Yale Law Journal
113:1151, 2003-2004.
33
Isso quer dizer que restries liberdade de expresso, no sendo vedadas em abstrato,
precisam sobreviver reviso constitucional sob o standard mais estrito da jurisprudncia
norte-americana (strict scrutiny68), o que pelo menos em tese pode levar a uma situao de
preponderncia da privacidade em determinada situao. Esse standard de reviso
constitucional to estrito confere posio preferencial liberdade de expresso em casos de
conflitos com outros direitos, mas no a sua prevalncia absoluta69.
73.
De todo modo, alguns autores norte-americanos tm criticado a
excessiva preponderncia da liberdade de expresso sobre a privacidade na jurisprudncia

daquele pas: a jurisprudncia tomaria o conflito em abstrato e descontextualizaria as
relaes em que ele se d, supervalorizando os benefcios da divulgao de certas
informaes que, irrelevantes para a sociedade, so ntimas e profundamente caras ao
indivduo 70 , alm de favorecer juzos sociais baseados em percepes superficiais e

68
O strict scrutiny na jurisprudncia norte-americana determina que, em casos envolvendo as

chamadas classificaes suspeitas (classificaes com base em raa, por exemplo) ou restries a
direitos fundamentais (como as liberdades previstas no Bill of Rights), a Corte aplique como teste os
seguintes parmetros: que a medida cuja constitucionalidade est sendo revisada esteja associada
proteo de um relevante interesse estatal (compelling government interest), que ela seja a menos
restritiva possvel (least restrictive measure) e que tenha sido desenhada de forma estrita para proteger
o interesse estatal em questo (narrowly tailored). Sobre a aplicao do strict scrutiny liberdade de
expresso e uma crtica sua extenso, v. Eugene Volokh, Freedom of Speech, Permissible Tailoring
and Transcending Strict Scrutiny, University of Pennsylvania Law Review 144: 2417-2445, 1996.
69
Esse o entendimento da vertente no-absolutista da doutrina norte-americana. Diversas decises

da Suprema Corte lidam com situaes de conflito entre a liberdade de expresso e a privacidade. A
jurisprudncia da Corte no foi, no entanto, por ela sistematizada ou decidida de forma abstrata e
abrangente nessa matria. Por essa razo, alguns autores defendem que a liberdade de expresso foi
reconhecida como direito absoluto pela Corte, enquanto outros entendem que a Corte a pondera em
face de outros direitos, aplicando todavia o standard de strict scrutiny em seu favor. Para crticas dessa
abordagem absolutista da liberdade de expresso, v. Thomas Emerson, The Right of Privacy and
Freedom of the Press, Harvard Civil Rights-Civil Liberties Law Review 14: 360, 1979; Daniel J. Solove,
The virtues of knowing less: justifying privacy protections against disclosure, Duke Law Journal 53: 979
e ss, 2003, Richard A. Epstein, Privacy, publication, and the First Amendment: the dangers of First
Amendment exceptionalism, Stanford Law Review 52: 1003-1047, 2000; e Daniel J. Solove, A
Taxonomy of Privacy, University of Pennsylvania Law Review 154: 562-563, 2006: Too many courts
and policymakers struggle with even identifying the presence of a privacy problem. Protecting privacy
requires careful balancing, as neither privacy nor its countervailing interests are absolute values.
Unfortunately, due to conceptual confusion, courts and legislatures often fail to recognize privacy
problems, and thus no balancing ever takes place. This does not mean that privacy should always win in
the balance, but it should not be dismissed just because it is ignored or misconstrued.
70
Daniel J. Solove, The virtues of knowing less: justifying privacy protections against disclosure, Duke
Law Journal 53: 1045, 2003: Although in the abstract gossip can educate people about lifestyles and
attitudes, this claim seems somewhat overblown. What precisely is the educative value of a celebrity's
sex life, drug use, or dating history? True, these celebrities may become spokespeople for particular
causes, but they often do so at their own initiative. Does society really need to thrust people into such a
role when so many others seem willing to do so voluntarily? There are countless people willing to
participate in reality television, or to go on talk shows and speak on virtually everything about their lives.
With so many willing volunteers, what is the marginal value of adding the unwilling to the ranks?
34
irracionais71. Parte da doutrina norte-americana destaca ainda que essa preponderncia

generalizada impede que elementos essenciais como por exemplo a distino entre
informaes obtidas legal e ilegalmente sejam levados em considerao72. Um exemplo
dos extremos a que a jurisprudncia norte-americana pode chegar dado por deciso da
Suprema Corte de 199573, na qual se considerou vlida a realizao compulsria de teste
de urina para verificar a presena de drogas em atletas de times do ensino mdio (high
school), dentre outras razes, porque eles frequentemente tomavam banho de forma
coletiva, ficando nus diante uns dos outros, o que corresponderia a uma espcie de
renncia da privacidade74.
74.
Em resumo, o primeiro modelo descrito, e sustentado pelo autor da
ADI 4815, no compatvel com a Constituio de 1988. Simplesmente no possvel

proibir o Judicirio, como pretende o primeiro modelo, de empregar uma tutela especfica
para proteger o direito fundamental inviolabilidade da intimidade e da vida privada,
ainda que em carter de excepcionalidade.

71
Daniel J. Solove, The virtues of knowing less: justifying privacy protections against disclosure, Duke
Law Journal 53: 1047, 2003: It is true that if the veils on people's lives were all removed simultaneously,
society might collectively discard certain norms. However, the process of changing norms is
complicated, and it is far from certain that massive disclosure would effectuate a change in norms.
Further, in reality disclosure is haphazard, so the number of people subject to disclosure will rarely be
enough to force a change in norms. Human judgment is a profoundly important yet destructive activity.
Although judging others is essential to basic social relationships, judgments can be hasty, distorted,
irrational, and undesirable. They can cause immeasurable harm. The law certainly cannot stop people
from judging each other, but it can help people control some of the information that might be used to
make judgments about them.
72
Richard A. Epstein, Privacy, publication, and the First Amendment: the dangers of First Amendment
exceptionalism, Stanford Law Review 52: 1003-1047, 2000
73
O caso referido, Vernonia School District 47J v. Acton (515 U.S. 646 (1995)) foi posteriormente
reafirmado em Board of Education v. Earls (536 U.S. 822 (2002)).
74
James Q. Whitman,The Two Western Cultures of Privacy: Dignity versus Liberty, Yale Law Journal
113: 1202/1203, 2003-2004: () Supreme Court's 1995 decision in Vernonia School District 47J v.
Acton. This was a case that presented the question of whether high school athletes could be subjected
to mandatory drug testing. In holding that they could, the Supreme Court offered, among others, an
argument that took the following form: Athletes regularly shower together in the nude. Since they
voluntarily expose themselves through this communal undress, they have a reduced expectation of
privacy with regard to whether their urine will be tested for the presence of drugs: Once a person
appears nude in public even before a highly restricted public he has, in the eyes of the Court, at
least partly surrendered his claim to privacy. To the continental ear, this is a bizarre non sequitur. The
fact that students have willingly appeared naked in one circumstance says strictly nothing about whether
they have broadly surrendered their right to control access to data about them, and certainly nothing
about whether they have consented to a urine test.
35
IV.2. Modelo 2: direito potestativo do indivduo de definir o que integra a sua

intimidade. Incompatibilidade com a Constituio de 1988.
75.
O segundo modelo extremo o que sustenta que a intimidade e a
vida privada so trunfos do indivduo contra intruses internas, cabendo a cada um

controlar o fluxo de informaes a seu respeito com exclusividade. Esse modelo atribuiria
ao indivduo o direito potestativo de definir o que integra e o que no integra sua
intimidade e sua vida privada, no podendo o Judicirio rever a compreenso e a deciso
do indivduo acerca desses conceitos, da a potestatividade. O autor da ADI 4815 sustenta
que o art. 20 do Cdigo Civil poderia ser interpretado de acordo com esse segundo modelo,
embora ele mesmo reconhea que essa no a compreenso e a aplicao levadas a cabo
pelos Tribunais brasileiros acerca do dispositivo. A ideia subjacente a esse modelo a de
que haveria uma espcie de relao patrimonial entre o indivduo e as informaes a seu
respeito, de modo que ele poderia controlar de forma absoluta o uso desses dados.
76.
E o que dizer desse segundo modelo? Seria compatvel com a
Constituio de 1988 atribuir ao indivduo o direito potestativo de decidir acerca de que

informaes podem ou no ser divulgadas a seu respeito? Seria o indivduo a autoridade
final acerca, por exemplo, do que informao pblica ou informao que integra sua
intimidade e vida privada? A resposta, tambm aqui, negativa.
77.
Se o primeiro modelo pretendia criar uma hierarquia inaceitvel em
favor da liberdade de informao, este segundo criaria a mesma espcie de hierarquia em

relao intimidade e vida privada75. Com efeito, a admitir-se o direito potestativo na
hiptese, cada pessoa teria o poder de restringir livremente a liberdade de informao.
Ademais, a proteo dos direitos da personalidade j no assume a lgica patrimonial, e
sim a tutela de elementos existenciais que protejam e promovam a dignidade do indivduo,
sua personalidade e seu livre desenvolvimento.
78.
Note-se bem: caber com exclusividade ao indivduo decidir se quer
ou no expor publicamente aspectos da sua intimidade, por exemplo. Entretanto, o

indivduo no ser o juiz final a decidir que informaes so pblicas seja porque dizem

75
Manuel Alceu Affonso Ferreira, Liberdade de Expresso e biografias, Revista do Advogado 117: 148,
2012.
36
respeito a atividades pblicas da pessoa, seja porque ela decidiu torn-las pblicas, seja por
conta da incidncia de alguma outra norma, como no caso da publicidade administrativa
e que informaes integram sua intimidade, para o fim de decidir um conflito com a
liberdade de informao. Havendo disputa entre os interessados, caber ao Judicirio
apreciar a questo, levando a cabo uma ponderao caso a caso.
IV.3 Modelo 3: Inviabilidade de hierarquizao das liberdades de expresso e
informao em face da intimidade. Acesso Justia e necessidade de ponderao caso a
caso. Possibilidade de tutela tanto especfica quanto indenizatria para a proteo de
direito personalssimo. Interpretao constitucionalmente adequada do art. 20 do
Cdigo Civil. Compatibilidade com a Constituio de 1988.
79.
Por fim, o terceiro modelo congrega um conjunto de posies
intermedirias que visualizam caber ao Judicirio, diante do conflito, realizar uma

ponderao em cada caso, tanto para o fim de decidir se h uma violao da intimidade e
da vida privada, quanto para decidir que providncias adotar no caso de ameaa ou leso a
direito, providncias que podero incluir a tutela especfica e/ou a tutela indenizatria.
Excludos os dois modelos extremos, demonstradamente invlidos, esse modelo
intermedirio o nico compatvel com a Constituio de 1988. As diferenas entre as
posies nesse terceiro modelo decorrem dos parmetros que se entendam pertinentes em
cada hiptese, em funo das prprias caractersticas dos diferentes casos.
80.
O sistema norte-americano, de fato, confere ampla preferncia para
a indenizao a posteriori, tanto que muitos imaginam, como j se referiu acima, que se
adotaria l o Modelo 1, embora esse no seja o caso (na realidade, mais preciso localizar
o sistema dos EUA neste Modelo 3, ainda que em um ponto bastante extremo). Em posio
diversa, encontram-se documentos internacionais e a jurisprudncia de Cortes
internacionais e dos pases da Europa e da Amrica Latina76. Alguns exemplos ilustram o
que se afirma.

76
Pal Guerra Rodrguez, Tutela Jurisdiccional de la Vida Privada de Deportistas Profesionales. El

conflicto constitucional del derecho a la libertad de informacin con los derechos a la intimidad, honor y
propia imagen, 2012; Carolina Gonzlez Cifuentes, El derecho a la intimidad de los altos cargos:
limitaciones y control patrimonial, 2011; Richard Clayton e Hugh Tomlinson (ed.), Privacy and freedom
of expression, 2010; Eric, Barendt. Balancing Freedom of Expression and Privacy: The Jurisprudence of
the Strasbourg Court, Journal of Media Law 1: 49-72, 2009; Nstor Pedro Sags, Censura judicial
previa a la prensa. Posicin de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. In: Anuario de derecho
37
81.
Na Frana, o caso recente mais famoso sobre o tema envolveu a
divulgao de informaes sobre a sade de um agente pblico, j falecido: o exPresidente Franois Mitterrand. A Justia francesa proibiu liminarmente (18 de janeiro de
1996), a publicao do livro Le Grand Secret, escrito pelo mdico particular de
Mitterrand e publicado logo aps a morte do Presidente. A deciso foi confirmada
posteriormente. O livro narra que Mitterrand j tinha o cncer desde que chegou
presidncia, o que foi mantido em segredo do pblico por vrios anos. O pedido Justia
francesa foi feito pela famlia de Mitterrand.
82.
A deciso francesa, porm, foi questionada perante a Corte Europeia
de Direitos Humanos (CEDH), que proferiu deciso em 2004. A CEDH entendeu

adequada a proibio liminar de publicao do livro, mas condenou a Frana por entender
que a manuteno posterior da proibio violou a liberdade de informao e expresso
garantidas pela Conveno. A CEDH observou que, a despeito do sigilo mdico e da
privacidade sobre temas de sade, havia um interesse pblico do pas de saber sobre as
reais condies de sade do ex-Presidente e, passado um razovel perodo de tempo aps
sua morte, j no se justificava a proibio77.
83.
Ainda na Europa continental, a jurisprudncia alem merece
igualmente um registro, bem como a jurisprudncia da Corte Europeia de Direitos

Humanos (CDEH) acerca dela78. Em 2005, o Judicirio de Hamburgo proferiu decises,
mantidas pela Corte Federal de Justia em 2006 e 2007, envolvendo um ator conhecido e
um jornal (Bild, publicado pela Axel Springer). A Corte Constitucional no admitiu os

constitucional latino-americano, 2006, p. 965-976; Fernando Toller, La tutela judicial preventiva del
derecho a la intimidad. Una aproximacin comparatista, Teora y Realidad Constitutional 12/13: 181221, 2003/2004; e Hernn Corral Talciani, Configuracion juridical del derecho a la privacidad I: origen,
desarrollo y fundamentos, Revista Chilena de Derecho 27: 51-79, 2000.
77
Para
um
resumo
da
deciso
da
CEDH
v.
http://echr.coe.int/Documents/CLIN_2004_05_64_ENG_863565.pdf, acessado em 10.11.2013. Para
uma perspectiva menos jurdica do debate, v. C. Manaouil, M. Gignon et O. Jarde, Faut-il instaurer une
drogation au secret mdical concernant ltat de sant des hommes politiques? Is it necessary to found
an exemption from the medical secrecy concerning the health of politicians?, Rev Med Brux 28: 183190, 2007.
78
Para um resumo dos casos, v. European Court of Human Rights, Press Release, ECHR 045
(07.02.2012), Media coverage of celebrities private lives: acceptable if in the general interest and if in
reasonable
balance
with
the
right
to
respect
for
private
life.
Disponvel
em
http://hudoc.echr.coe.int/sites/engpress/pages/search.aspx#{%22display%22:[%221%22],%22dmdocnumber%22:[%22900164%22]},
acessado em 10.11.2013.
38
recursos que lhe foram dirigidos sobre o caso. O Jornal publicou matrias reportando a
priso do ator pelo porte de cocana no festival de cerveja em Munique em 2004 e, em
2005, publicou reportagens sobre sua condenao penal. A pedido do ator, o Judicirio
alemo proibiu novas publicaes de boa parte dessas matrias. A posio dos Tribunais
alemes foi a de que a proteo da personalidade do indivduo prevalecia sobre o direito do
pblico de ser informado, a despeito da veracidade dos fatos, pois a publicao ocorreu
apenas pela circunstncia de se tratar de um ator famoso, e no por conta da relevncia do
evento em si.
84.
A questo chegou CEDH que, em 2010, condenou a Alemanha, na
hiptese, pela violao liberdade de expresso. A Corte Europeia concordou com os

julgamentos nacionais, no sentido de que a divulgao ocorreu apenas pelo fato de o
envolvido ser um ator conhecido. Entretanto, a CEDH entendeu que as matrias diziam
respeito a fatos judiciais pblicos priso e condenao penal acerca das quais o pblico
tinha o direito de ser informado, ocorridos ademais em pblico, e que no se ocupavam de
outros detalhes privados da vida do indivduo. Ademais, o jornal havia obtido e
confirmado as informaes com as autoridades policiais alemes, de modo que no havia
disputa sobre sua veracidade. A CEDH observou ainda em sua fundamentao que o ator,
em vrias oportunidades, j havia revelado detalhes de sua vida privada em entrevistas.
85.
Um segundo conjunto de casos alemes envolveu a Princesa
Caroline von Hannover e seu marido e veculos de imprensa. Em trs ocasies ao longo da
dcada de 90 do sculo XX os Prncipes ajuizaram demandas a fim de proibir revistas de
publicar fotos suas em circunstncias privadas. Os Tribunais alemes negaram tais
pedidos, sendo a deciso final da Corte Constitucional de 1999, mas essas decises foram
impugnadas perante a CEDH. A Corte Europeia entendeu, em 2004, que as decises
alemes violaram o direito da Princesa Caroline de respeito vida privada, sendo certo que
a publicao das fotos tinha exclusivo propsito de entretenimento, sem qualquer
vinculao a um debate de interesse geral.
86.
Nada obstante, novas fotos foram publicadas dos Prncipes
esquiando em 2002 e 2004 e outras aes foram ajuizadas por eles para impedir novas
publicaes. Em relao a duas fotos, o Judicirio alemo atendeu ao pedido, na linha da
deciso da CEDH de 2004, considerando que as informaes e fotos em questo no

39
contribuam para qualquer debate de interesse geral. Em relao a outra foto, no entanto, a
Corte Federal de Justia entendeu que ela se inseria no contexto de uma reportagem
discutindo as condies de sade delicadas do pai da Princesa, o Prncipe Rainier de
Mnaco, e as opes de seus filhos em face de suas obrigaes familiares e das
necessidades prprias de suas vidas privadas, como tirar frias. A Corte Constitucional
alem inadmitiu o recurso da Princesa.
87.
Mais uma vez, a questo chegou CEDH, que proferiu deciso em
2010. Nesse caso, porm, a Corte Europeia entendeu que a deciso alem no havia
violado o direito de respeito vida privada. A CEDH entendeu consistente o argumento do
Judicirio alemo de que a foto se inseria no contexto de um artigo que, em alguma
medida, contribua para um debate de interesse pblico. A Corte destacou ainda que outras
decises haviam proibido a divulgao de duas outras fotos justamente porque publicadas
apenas para fins de entretenimento, de modo que no seria prprio concluir que o
Judicirio alemo teria violado as normas da Conveno.
88.
Saindo do continente, mas ainda na Europa, a Inglaterra oferece
alguns exemplos interessantes sobre o tema aqui em discusso. Sobretudo aps a adoo
do Human Rights Act (HRA) em 1998, a ponderao entre liberdades de informao e
expresso e intimidade tem se tornado um tema importante para as Cortes. A orientao
geral a de que inexiste hierarquia entre esses direitos, cabendo s Cortes levar a cabo uma
ponderao diante do caso concreto, que poder resultar na proibio da publicao de
informaes inerentes intimidade dos indivduos e por eles no divulgadas. De fato, em
algumas decises os Tribunais ingleses j tm determinado providncias nesse sentido79. O

79
Richard Clayton e Hugh Tomlinson (ed.), Privacy and freedom of expression, 2010, p. 17-18: The
factors that will come into the balance will be many and varied. The nature of the intrusion into privacy
will be relevant. The deeper the intrusion and the wider its dissemination or proposed dissemination, the
more likely that privacy will prevail. Thus, for example, if private information is disclosed in breach of an
undertaking of confidence, the court will be less likely to allow its subsequent publication than if it is
picked innocently. The court will also look beyond the specific interference with private life to the
possible consequences of disclosure and the likelihood of those coming about. For example, disclosure
might be likely to cause mental distress or illness or, in some cases, physical reprisals which might
seriously jeopardize the well-being of the Clariant. The court may also consider the effects on third
parties, including the claimants family. () On the other hand there is a series of factors tending
towards permitting publication. Such factors are often loosely described as the public interest in
disclosure, although it should be borne in mind that disclosure to a limited section of the public may be
justified in circumstances where wider publication, for example, in the media would not be justified. The
English courts have always recognized that there may be occasions on which the public interest in the
preserving of confidence is outweighed by other public interests. () The various elements of the public
interests are now simply factors to be taken into account in the balancing exercise.
40
prprio Human Rights Act prev e regula, em sesso prpria, a possibilidade de as Cortes
proibirem a publicao de materiais80.
89.
Alguns exemplos so interessantes81. Em McKennitt v. Ash (2005),
cantora canadense (Lorena McKennitt) obteve deciso impedindo a publicao de livro

escrito sobre ela por Niema Ash, que havia sido sua amiga ntima, mas com quem
McKennitt havia rompido relaes. A Corte destacou que existe uma distino entre
reportar fatos que contribuem para o debate em uma sociedade democrtica e reportar
detalhes da vida privada de indivduos que no exercem funes oficiais. A Corte inglesa
observou ainda que uma informao no se torna automaticamente de interesse pblico
pelo fato de estar associada a uma pessoa famosa.
90.
Em outro caso famoso, Corte de apelao inglesa atendeu o pedido
da escritora J.K. Rowling de proibir a publicao pela imprensa na realidade, impedir

que se continuasse a publicao de fotos no autorizadas de um de seus filhos (Murray v.
Big Pictures (UK) Ltd 2008). A foto retratava a criana sendo empurrada, em um
carrinho, pelas ruas de Edimburg. Alm da expectativa geral das crianas de no terem
suas fotos publicadas na imprensa, a Corte destacou que os pais, no caso, tinham uma
prtica tradicional de preservar a privacidade dos filhos, chegando ao ponto de sequer levalos a eventos com grande cobertura de imprensa, como as noites de autgrafos. As Cortes
inglesas tm tambm concedido injunctions mais gerais, proibindo a publicao de
informaes para a proteo de menores.
91.
Deixando a Europa, a Argentina razoavelmente representativa da
experincia latino-americana. Alm das previses constitucionais gerais acerca das

liberdades de expresso e informao, e da intimidade, o Cdigo Civil argentino
expressamente autoriza o juiz a determinar que a atividade que invade ou perturba a
intimidade seja interrompida, afora a possibilidade de condenao pecuniria82. A Suprema
Corte admite a possibilidade de o Judicirio proibir a divulgao de informaes a fim de

80
HRA, Section 12: Freedom of expression. (1) This section applies if a court is considering whether to
grant any relief which, if granted, might affect the exercise of the Convention right to freedom of
expression. ().
81
James E. Stanley, Max Mosley and English Right to Privacy, Washington University Global Studies
Law Review, vol. 10, issue 3, 2011, pp. 641-667.
82
Cdigo Civil Argentino, Art. 1071.
41
proteger a intimidade, mas destaca o carter excepcional da medida. Em caso rumoroso,

que envolvia a cobertura, pela imprensa, de ao de reconhecimento de paternidade
ajuizado contra o jogador Maradona, a Suprema Corte proibiu a divulgao de informaes
que pudessem identificar a criana, reformando a deciso anterior que tinha imposto
imprensa proibio mais ampla83.
92.
Em sentido similar, a doutrina e a jurisprudncia brasileiras
convergem majoritariamente para esse terceiro modelo. Com efeito, o entendimento

consolidado no Brasil o de que, no caso de coliso de direitos fundamentais inclusive e
particularmente no caso da coliso entre intimidade e liberdade de informao , a lei
poder estabelecer parmetros e preferncias, mas no poder criar uma hierarquia rgida
entre direitos igualmente garantidos pela Constituio. Caber ao juiz, observados os
parmetros constitucionais e legais, resolver o conflito normativo que se lhe apresente. A
diferena fundamental entre os autores a nfase maior ou menor no carter excepcional
da tutela especfica isto , a proibio de divulgao como forma de lidar com o
conflito. Confiram-se, refletindo diferentes nfases sobre a questo, e dentre outros84, os
Professores Maria Celina Bodin de Moraes (em duas transcries, sendo a segunda
especificamente sobre o tema das biografias), Sidney Cesar Silva Guerra, Edilsom Farias,
o tambm Ministro Lus Roberto Barroso e Lus Gustavo Grandinetti:
Nos casos de coliso como entre os direitos informao, de um
lado, e imagem, honra ou privacidade, de outro o melhor

83
Augusto Csar Belluscio, La censura judicial. In: Anuario de derecho constitucional latinoamericano, 2006, pp. 960-961: En un juicio de filiacin iniciado con el objeto de establecer la
paternidad del jugador de ftbol Diego Armando Maradona respecto de una menor de edad, la parte
actora solicit y obtuvo de la juez de primera instancia la decisin de hacer saber a los medios de
prensa en general que deban abstenerse de difundir cualquier noticia o dato que involucrara a la
menor, bajo apercibimiento de multa y desobediencia. Al ser apelada por la agencia Diarios y Noticias,
la Cmara limit la prohibicin a la difusin de cualquier noticia relativa al juicio de filiacin. La mayora
de los integrantes de la Corte Suprema seal que de la armonizacin de las garantas constitucionales
en juego la libertad de prensa y consiguiente prohibicin de censura previa, por un lado, y la tutela de
los menores a no ser objeto de intrusiones ilegtimas y arbitrarias en su intimidad, conforme a lo
establecido por el artculo 16, inciso 1.o, de la Convencin sobre los Derechos del Nio, por el outro
caba entender que la proteccin judicial del inters del menor deba estar estrictamente ceida a lo que
resultaba indispensable a fin de evitar una injustificada restriccin de la libertad de prensa. En
consecuencia, resolvi que la prohibicin formulada exceda la tutela requerida por la Convencin sobre
los Derechos del Nio y que deba dictarse un nuevo pronunciamiento que limitase la prohibicin a la
difusin de cualquier dato que pudiera conducir a la identificacin de la nia, debido a que ello
representaba una indebida intromisin en su esfera de intimidad que poda causar un dao en su
desenvolvimiento psicolgico y social.. O autor do artigo, Ministro da Corte, dissentiu da deciso,
defendendo a tese identificada neste estudo como Modelo 1.
84
Edilson Pereira Nobre Jnior, Liberdade de expresso versus direitos da personalidade, Revista CEJ
45, 2009, p. 4-13.
42
caminho reconhecer nos chamados direitos da personalidade

expresses de irrestrita proteo jurdica pessoa humana e,
portanto, atribuir-lhes a natureza de princpios de inspirao
constitucional. Assim, tais litgios devero ser examinados atravs
do j amplamente aceito mecanismo da ponderao, com objetivo
de verificar, no caso concreto, onde de realiza mais plenamente a
dignidade da pessoa humana, conforme a determinao
constitucional.85
Se ponderarmos adequadamente os interesses em jogo veremos
que h uma maneira relativamente simples de equacionar a questo
em particular, um marco temporal, recurso tantas vezes
empregado pelo legislador para pacificar questes igualmente
controversas: a durao da vida do biografado. De fato, no
difcil compreender que a violao privacidade, honra ou
imagem da pessoa s ocorre durante a sua vida; aps a morte, pode
haver outras espcies de danos mais ou menos relacionadas
pessoa, mas a direitos fundamentais da personalidade (j extinta)
no sero. Alm disso, a morte parece ser um termo muito claro: se
no h interesse social relevante na publicao de fofocas e de
detalhes picantes da vida das pessoas enquanto elas estiverem
vivas, a tendncia que com a morte da pessoa sua perspectiva
diante da Histria, se este o fundamento que se quer proteger,
poder ser muito mais bem avaliada. E quanto aos familiares e
pessoas prximas indiretamente atingidas? Essa parece ser a
questo de mais fcil soluo: os herdeiros, se se sentirem
agredidos por dano reflexo (em ricochete), devem pretender, em
nome prprio, indenizao. Evidentemente, a extenso dos fatos
narrados sobre pessoas coadjuvantes pode, no caso concreto,
transformar o dano, que seria reflexo, em dano direto, mas nesse
caso, em princpio, a Histria teria prevalncia a tutela ser
ressarcitria e no mais preventiva86.
De fato no permitido a censura dos meios de comunicao,
entretanto a prpria Lei Maior enuncia expressamente alguns
limites do direito informao, dos quais destacamos o direito
imagem (1 do art. 220). No que se refere censura, partilhamos
da mesma ideia de Luis Grandinetti e Pedro Caldas, no sentido de
que h possibilidade de bloquear um impresso ou um programa
sem, contudo, caracterizar-se uma censura prvia. (...) 16. Cabe ao
Poder Judicirio compor os conflitos existentes em sociedade,
podendo inclusive agir preventivamente, necessitando para tanto
que a parte que foi ofendida venha provocar o referido poder para

85
Maria Celina Bodin Moraes, Ampliando os direitos da personalidade. In: Na medida da pessoa
humana: estudos de direito civil-constitucional, 2010. pp. 128-129. No mesmo sentido, Daniele Chaves
Teixeira, Breves consideraes sobre a privacidade da pessoa notria no espao pblico. In: Gustavo
Tepedino e Luiz Edson Fachin, Dilogos sobre direito civil v.3, 2012, pp. 197-217.
86
Maria Celina Bodin de Moraes, Biografias no autorizadas: conflito entre a liberdade de expresso e
a privacidade das pessoas humanas?, Civilista.com, Editorial a . 2 . n . 2 . 2 0 1 3 , d is p o n v e l e m
http://civilistica.com/biografias-nao-autorizadas/
43
que a prestao jurisdicional se faa. 17. No h porque se falar em

censura prvia, como pretendem alguns autores, pois o Poder
Judicirio, no exerccio de suas atribuies legais e, ainda, na
observncia da Lei, estar concretizando o exerccio das liberdades
pblicas garantindo os direitos fundamentais87.
O argumento principal esgrimido nesta oportunidade que a
Constituio Federal, coerente com o postulado segundo o qual a
ordenao jurdica democrtica no reconhece valor absoluto a
qualquer direito ou liberdade, sujeita a liberdade de expresso e
comunicao, como tambm a garantia institucional da
comunicao social a vrios tipos de restries, a despeito de seu
inestimvel valor (...). Todavia, a vexata quaestio relativa aos
referidos direitos personalssimos, na condio de restries, e que
desafia o engenho dos operadores prtico-jurdicos, a superao
normativa da coliso desses direitos com o jus narrandi,
especialmente no mbito da liberdade de comunicao social. Nesse
sentido, no existindo na ordem constitucional brasileira nenhum
direito ou liberdade irrestrita, a inviolabilidade dos direitos
honra, intimidade, vida privada e imagem igualmente no
absoluta. Portanto, na coliso descrita, assim como a liberdade de
expresso e comunicao no prevalece a priori; tambm os citados
direitos no a restringem automaticamente. (...) Por isso, na coliso
frisada, a irredutvel singularidade do caso concreto tende a
condenar o intrprete-aplicador do direito sorte de Ssifo, [...],
isto , cada caso exige renovado esforo para a compreenso das
suas circunstncias particulares, que nunca so iguais em tudo s
de outros julgamentos. (...) os critrios desenvolvidos para pr
cobro coliso, envolvendo a liberdade de expresso e
comunicao, em ateno ao carter institucional dessa liberdade e
a sua consequente importncia para a formao da opinio pblica
e para o funcionamento da democracia, tm refletido uma certa
preferncia valorativa abstrata pela expresso e comunicao. Isso
de modo algum dispensa a ponderao concreta, mas, sob
determinadas situaes e requisitos, pode conduzir prevalncia
das opinies e informaes divulgadas88.
Na verdade, tanto em sua manifestao individual, como
especialmente na coletiva, entende-se que as liberdades de
informao e de expresso servem de fundamento para o exerccio
de outras liberdades, o que justifica uma posio de preferncia
preferred position em relao aos direitos fundamentais
individualmente
considerados.
Tal
posio,
consagrada
originariamente pela Suprema Corte americana, tem sido
reconhecida pela jurisprudncia do Tribunal Constitucional
espanhol e pela do Tribunal Constitucional Federal alemo. Dela

87
Sidney Cesar Silva Guerra, A liberdade de Imprensa e o Direito Imagem, 2004, p. 121 e 134.
88
Edilsom Farias, Liberdade de Expresso e Comunicao, 2004, p.241 e 251-253.
44
deve resultar absoluta excepcionalidade da proibio prvia de

publicaes, reservando-se essa medida aos raros casos em que no
seja possvel a composio posterior do dano que eventualmente
seja causado aos direitos da personalidade89.
E, mesmo o Poder Judicirio, s deve impor qualquer restrio
liberdade de expresso quando for imprescindvel para
salvaguardar outros direitos que no possam ser protegidos ou
compostos de outro modo menos gravoso. Especialmente, a
concesso de liminares s deve ocorrer em casos muitssimos
excepcionais. Na maioria das vezes, o direito invocado pode ser
perfeitamente composto com a indenizao por dano moral, o que
melhor soluo do que impedir a livre expresso. O sistema
proposto contribui, tambm, para criar um sentimento de
responsabilidade entre os agentes criativos em geral pelos danos
causados pelas suas obras90.
93.
Nesse sentido igualmente a jurisprudncia do Supremo Tribunal
Federal. Trs casos emblemticos merecem registro. O tema especfico da possibilidade de

restringir-se a liberdade de informao em prol da inviolabilidade da intimidade ou, de
outra parte, limitar-se a tutela no caso de violao do direito da personalidade a posterior
indenizao foi examinado pela Corte na Medida Cautelar em Petio 2.702, em 2002 (DJ
19.09.2003).
94.
Na ocasio, rgo de imprensa pretendia obter efeito suspensivo
ativo a recurso extraordinrio para o fim de publicar o contedo de conversas telefnicas

de conhecido poltico, objeto de intercepo ilcita, a que o jornal teve acesso. O Ministro
Relator, Seplveda Pertence, acompanhado pela maioria da Corte, negou o pedido do
jornal. O Ministro Pertence assinalou a complexidade dessa espcie de coliso de direitos,
destacando, porm, que, no caso concreto, embora se tratasse de um poltico, a informao
que se pretendia difundir era objeto de interceptao telefnica ilcita e, ademais, a
divulgao produziria efeitos irreversveis. Vale transcrever trecho do voto do Ministro
Pertence sobre a questo terica ali em debate (p. 820 e ss.):
89
Lus Roberto Barroso, Liberdade de expresso versus direitos da personalidade. Coliso de direitos
fundamentais e critrios de ponderao. In: Ingo Wolfgang Sarlet (org.), Direitos Fundamentais,
Informtica e Comunicao, 2007, p.82-83.
90
Luis Gustavo Grandinetti Castanho de Carvalho, Direito de Informao e Liberdade de Expresso,

1999, p. 51.
45
51. A tenso dialtica permanente entre a liberdade de informao, de um

lado, e a proteo intimidade, privacidade, honra e imagem das
pessoas , sabidamente, o pano de fundo mais frequente das especulaes
doutrinrias e pretorianas acerca da ponderao de interesses, como
tcnica de soluo da coliso entre princpios e garantias constitucionais.
52. Nos limites desse terreno campo aqui e alhures, de permanente
ocupao dos tericos e de numerosas dissenes nos tribunais que a
petio procura entrincheirar-se e sustentar a prevalncia sobretudo,
quando se trata de fatos de interesse pblico e relativos a homens pblicos
, da liberdade de informar, da imprensa, e do direito informao, de
todos, para a proteo dos quais, a Constituio prescreveu a vedao
peremptria da censura prvia (CF, art. 220 e 2).
53. Nem mesmo a certeza do prejuzo de uma publicao futura
extratam as razes do RE da manifestao de Srgio Bermudes (no Jornal
do Brasil f. 148) justificaria a publicao dela. Para proteger a
liberdade de imprensa, a Constituio, num juzo de valor, consagrou o
princpio absoluto da sano posterior publicao danosa.
54. A inexistncia de possibilidade de restrio prvia da liberdade de
imprensa, no sistema da Constituio do Brasil conclui o jurista
respeitado repele qualquer deciso judicial, liminar ou definitiva, que
pretendesse impedir uma publicao jornalstica.
55. Nem a, porm, as guas, em que navegam os juristas, so assim to
remansosas.
56. Em posio diametralmente oposta, situa-se o celebrado Gilmar
Mendes (Coliso de Direitos Fundamentais (...) em Direitos Fundamentais
e Controle de Constitucionalidade, 1998, p. 85), a partir da garantia da
inviolabilidade dos direitos da personalidade, do art. 5, X do qual,
assevera, parece evidente que o constituinte no pretendeu assegurar
apenas eventual direito de reparao ao eventual atingido e ao qual, de
respeito, faz remisso o art. 220, 1, ao proclamar a liberdade de
informao jornalstica assim como da efetiva proteo judiciaria contra
leso ou ameaa de leso a direito (art. 5, XXXVI) que muito pouco
significaria, concluir, se a interveno (judiciaria) somente pudesse se
dar aps a configurao da leso.
95.
A questo terica envolvendo o conflito entre liberdade de
informao e particularmente a liberdade de imprensa e direitos da personalidade foi

abordada por vrios Ministros do STF no prprio contexto da ADPF 130, embora esse no
fosse propriamente o tema ali discutido. A concluso geral na ocasio foi igualmente no
sentido de que da liberdade de informao no absoluta, justificando-se restries a ela
com fundamento nos direitos da personalidade, que tambm tm status constitucional.
Trataram da questo nesse sentido, e.g., os Ministros Menezes Direito91, Cezar Peluso92,

91
P. 86/87/91: Por outro lado, estou convencido, como assinalei em outra ocasio, de que o sistema
de garantia dos chamados direitos da personalidade ganhou especial proteo da Constituio de
1988, sejam aqueles relativos integridade fsica, sejam aqueles relativos integridade moral, nestes
includos os direitos honra, liberdade, ao recato, imagem (cf. Estudos de direito pblico e privado,
46
Ellen Gracie93, Celso de Mello94 e Gilmar Mendes95. O Ministro Gilmar Mendes, na

realidade, manteve a posio doutrinria j manifestada anteriormente 96 e inclusive
mencionada pelo Ministro Pertence no trecho da deciso da Petio 2.702 transcrita acima.

RENOVAR, 2006, pgs. 259 e segs.). (...) Quando encaminhei meu raciocnio para concluir pela
suspenso integral da lei, tinha na minha conscincia essa perspectiva, qual seja, afastar a lei vigente
porque incompatvel com o sistema constitucional de 1988, sem perder de vista a necessidade de
valorizar a defesa dos direitos da personalidade. que a prpria Constituio Federal criou essa ampla
liberdade de informao e de proteo dos direitos da personalidade. (...)Por outro lado, a sociedade
democrtica valor insubstituvel que exige, para sua sobrevivncia institucional, proteo igual
liberdade de expresso e dignidade da pessoa humana. Esse balanceamento que se exige da
Suprema Corte em cada momento de sua histria. O cuidado que se h de tomar como dirimir esse
conflito sem afetar nem a liberdade de expresso nem a dignidade da pessoa humana.
92
P. 123: Noutras palavras, a liberdade da imprensa plena nos limites conceitual-constitucionais,

dentro do espao que lhe reserva a Constituio. E certo que a Constituio a encerra em limites
predefinidos, que o so na previso da tutela da dignidade da pessoa humana. Noutras palavras, a
Constituio tem a preocupao de manter equilbrio entre os valores que adota, segundo as suas
concepes ideolgicas, entre os valores da liberdade de imprensa e da dignidade da pessoa humana.
93
Pp. 127/128: No descuido, tal como fez o nobre relator, do dogma, conquistado a duras penas
pelos Estados Democrticos de Direito, de que a imprensa essencialmente livre ou, ento, no
imprensa, no podendo o Estado cair na tentao de se fazer intermedirio entre as atividades de
expresso e informao e a sociedade. No entanto, no enxergo, com a devida vnia, uma hierarquia
entre os direitos fundamentais consagrados na Constituio Federal que pudesse permitir, em nome do
resguardo de apenas um deles, a completa blindagem legislativa desse direito aos esforos de
efetivao de todas as demais garantias individuais. Entendo, com todo respeito e admirao viso
exposta pelo eminente relator, Ministro Carlos Britto, que a inviolabilidade dos direitos subjetivos
fundamentais, sejam eles quais forem, no pode ser colocada na expresso adotada pelo eminente
relator, num "estado de momentnea paralisia" para o pleno usufruto de apenas um deles
individualmente considerado. A idia de calibrao temporal ou cronolgica, proposta por Sua Exa.,
representaria, a meu sentir, a prpria nulificao dos direitos fundamentais intimidade, vida privada,
imagem e honra de terceiros. de todos bastante conhecida a metfora de que se faz a respeito da
busca tardia pela reparao da honra injustamente ultrajada, esforo correspondente quele de reunir
as plumas de um travesseiro, lanadas do alto de um edifcio. (...) Caber sempre ao Poder Judicirio
apreciar se determinada disposio legal representou verdadeiro embarao ao livre exerccio de
manifestao, observadas as balizas constitucionais expressamente indicadas, conforme disposto no
artigo 220, 1o , da Constituio, nos incisos IV, V, X, XIII e XIV do seu artigo 5o .
94
Pp. 161/174 por tal razo que esta Suprema Corte j acentuou que no h, no sistema
constitucional brasileiro, direitos ou garantias que se revistam de carter absoluto, mesmo porque
razes de relevante interesse pblico ou exigncias derivadas do princpio de convivncia das
liberdades legitimam, ainda que excepcionalmente, a adoo, por parte dos rgos estatais, de
medidas restritivas das prerrogativas individuais ou coletivas, desde que respeitados os termos
estabelecidos pela prpria Constituio. (...) Torna-se importante salientar, neste ponto, presente o
contexto em exame, que a superao dos antagonismos existentes entre princpios constitucionais
como aqueles concernentes liberdade de informao, de um lado, e preservao da honra, de outro
h de resultar da utilizao, pelo Poder Judicirio, de critrios que lhe permitam ponderar e avaliar,
"hic et nunc", em funo de determinado contexto e sob uma perspectiva axiolgica concreta, qual deva
ser o direito a preponderar em cada caso, considerada a situao de conflito ocorrente, desde que, no
entanto, a utilizao do mtodo da ponderao de bens e interesses no importe em esvaziamento do
contedo essencial dos direitos fundamentais, tal como adverte o magistrio da doutrina.
95
Pp. 226, 227, 234, 235: Pode-se afirmar, pois, que ao constituinte no passou despercebido que a
liberdade de informao haveria de se exercer de modo compatvel com o direito imagem, honra e
vida privada (CF, art. 5, X) (...) Outro no deve ser o juzo em relao ao direito imagem, honra e
privacidade, cuja proteo pareceu indispensvel ao constituinte tambm em face da liberdade de
informao. No fosse assim, no teria a norma especial ressalvado que a liberdade de informao
haveria de se exercer com observncia do disposto no art. 5, X, da Constituio. (...) Essas colocaes
ho de servir, pelo menos, para demonstrar que o tema no pode ser tratado da maneira simplista ou
at mesmo simplria como vem sendo apresentado, at por alguns juristas. Como se v, h uma
inevitvel tenso na relao entre a liberdade de expresso e de comunicao, de um lado, e os
47
96.
A Corte voltou ao tema na Reclamao 9428, ocasio em que se
discutiu se deciso judicial que proibiu jornal de divulgar dados cobertos por sigilo de
justia com fundamento na proteo da intimidade violava a autoridade da deciso
proferida da ADPF 130. Tambm aqui o interessado era pessoa que tinha vnculos com o
Poder Pblico. Ao examinar a reclamao, e embora crticas de mrito tenham sido
dirigidas deciso reclamada, o STF afirmou que no decidiu, na ADPF 130, que a tutela
preventiva e especfica em favor dos direitos da personalidade estaria vedada, de modo que
no se cogitaria, na hiptese, de violao autoridade daquele acrdo pela deciso
reclamada. O ponto foi destacado pelo Relator, Ministro Cezar Peluso, nos seguintes
termos:
Ora, no se extraem do acrdo da ADPF n 130 motivos
determinantes, cuja unidade, harmonia e fora sejam capazes de
transcender as fronteiras de meras opinies isoladas, para,
convertendo-se em rationes decidendi determinantes atribuveis aos
pensamento da Corte, obrigar, desde logo, de maneira perene e
peremptria, toda e qualquer deciso judicial acerca dos casos
recorrentes de conflito entre direitos da personalidade e liberdade
de expresso ou de informao. E, muito menos, nos exatos termos
em que est posta, na deciso impugnada, a complexa questo de
concordncia prtica, i. e., nos contornos do caso concreto, entre
as garantias constitucionais de inviolabilidade dos direitos
intimidade e honra (art. 5, inc. X), o alcance da liberdade de
imprensa (art. 220, caput) e a inviolabilidade do sigilo das
comunicaes telefnicas, imposto por deciso judicial (art. 5, inc.
XII), sob comunicao da prtica de crime (arts. 8 e 10 da Lei n
9.296, de 1996, e art. 153, 1-A, do Cdigo Penal).
Daquele acrdo nada consta.
Salvas as ementas, que ao propsito refletem apenas a posio
pessoal do eminente Min. Relator, no a opinio majoritria da
Corte, o contedo semntico geral do acrdo traduz, na
inteligncia sistemtica dos votos, o mero juzo comum de ser a lei
de imprensa incompatvel com a nova ordem constitucional, no
chegando sequer a propor uma interpretao unssona da clusula
do art. 220, 1, da Constituio, quanto ressalva a legislao
restritiva, que alguns votos tomaram como reserva legal qualificada.
Bata recordar as decisivas manifestaes que relevaram a
necessidade de ponderao, tendentes a conduzi-los a uma

direitos da personalidade constitucionalmente protegidos, de outro, a qual pode gerar uma situao
conflituosa,
96
Gilmar Ferreira Mendes, Direitos fundamentais e controle de constitucionalidade, 2012 (quarta

edio).
48
concordncia prtica nas particularidades de cada caso onde se

lhes revele contraste terico, entre liberdade de imprensa e direitos
da personalidade, como intimidade, honra e imagem, para por em
evidncia o desacordo externado sobre a tese da absoluta
prevalncia hierrquica da liberdade de expresso frente aos
demais direitos fundamentais.
97.
No mesmo sentido foi o registro do Ministro Eros Grau (p. 243):

De qualquer modo, tambm necessrio dizer que a liberdade de
imprensa coexiste com a proteo de intimidade. Por essa razo,
embora se repudie sob todas as formas a censura, ao juiz incumbe
decidir, em cada caso, sobre a relatividade da liberdade de
imprensa e da proteo da intimidade. Nenhuma superior a outra,
no h nenhuma absoluta e ao juiz incumbe, caso a caso, limitado
pela lei, decidir a situao. Por isso cada caso h de ser examinado
individualizadamente.
98.
E dos debates entre o Ministro Gilmar Mendes e o Ministro Carlos
Brito, tambm na Reclamao 9428, consta o seguinte esclarecimento, de aparte do

Ministro Gilmar Mendes (pgs. 219/220):
importante que haja o debate. Agora, vem a questo desculpe
Ministro Britto, por esse aparte se alongar, porque houve tantas
participaes, mas isso necessrio para o esclarecimento, por isso
estamos debatendo: o conceito de censura prvia, que Vossa
Excelncia foca dentro da unicidade intelectual que marca o seu
carter, definindo que a censura prvia constitui no s a eventual
interveno legislativa, como a interveno administrativa, como
tambm a eventual interveno judicial.
O Ministro Peluso j coloca de outra maneira e eu j havia tambm
colocado quando fiz no meu voto, entendendo que essa matria era
passvel de proteo judicial efetiva, porque esse um princpio
elementar. Inclusive, quando ns lemos e debatemos aqui a clusula
do art. 220, ns ressaltvamos esse aspecto (...). A, vem todos os
dispositivos que tratam da preservao da intimidade, h honra.
Mas, ento, Vossa Excelncia coloca um adendo nesse seu
pensamento dizendo primeiro se publica e depois se busca a
proteo, o que resulta apenas em indenizao. Quando o texto
constitucional e essa uma regra central do sistema diz que
nenhuma leso ou ameaa de leso ficar imune proteo
judicial, isso que resulta. (...) Isso foi focado na poca. Eu pelo
menos procurei deixar muito claro. Se inviolvel a honra, a
intimidade, a vida privada das pessoas e se o sistema tem esse
modelo de proteo judicial efetiva, no apenas para leso, mas
49
para ameaa a leso, preciso que isso tenha alguma

consequncia, no que se banalize esse tipo de prtica.
99.
Pois bem. Diante do que se acaba de expor, cabe fazer uma ltima
nota acerca dos arts. 20 e 21 do Cdigo Civil, impugnados na ADI 4815. Por facilidade
transcrevem-se os dispositivos:
Art. 20. Salvo se autorizadas, ou se necessrias administrao da
justia ou manuteno da ordem pblica, a divulgao de
escritos, a transmisso da palavra, ou a publicao, a exposio ou
a utilizao da imagem de uma pessoa podero ser proibidas, a seu
requerimento e sem prejuzo da indenizao que couber, se lhe
atingirem a honra, a boa fama ou a respeitabilidade, ou se se
destinarem a fins comerciais.
Pargrafo nico. Em se tratando de morto ou de ausente, so partes
legtimas para requerer essa proteo o cnjuge, os ascendentes ou
os descendentes.
Art. 21. A vida privada da pessoa natural inviolvel, e o juiz, a
requerimento do interessado, adotar as providncias necessrias
para impedir ou fazer cessar ato contrrio a esta norma.
100.
O art. 21, a rigor, reproduz o que diz a Constituio no art. 5,
incisos X sobre a inviolabilidade da intimidade e da vida privada e XXXV sobre a

inafastabilidade do controle judicial na hiptese de leso ou ameaa a direito. Caber ao
juiz avaliar, diante das circunstncias de cada caso concreto, o que integra a vida privada,
ou a intimidade, e o que no integra, bem como levar em conta outras normas pertinentes
na hiptese (como, e.g., as que tratem da publicidade no mbito da Administrao Pblica)
e tomar as providncias necessrias para impedir a leso. A opo do legislador,
claramente, a de que a tutela especfica possvel, no se havendo de cogitar que a
indenizao posterior seria a nica forma de lidar com a violao intimidade.
101.
J o art. 20 apresenta uma redao que no realmente a mais feliz,
embora o dispositivo no trate propriamente da difuso de informaes sobre pessoas e

menos ainda de biografias, e sim do uso da imagem, da divulgao de escritos e da
transmisso da palavra. O dispositivo acaba se comunicando com o tema dos direitos
autorais e do direito de arena97 e, como se sabe, a imagem de um indivduo no pode ser
usada sem o seu consentimento em um anncio publicitrio, por exemplo, e, do mesmo

97
Sobre o assunto, v. Alaor Barbosa, Dois temas importantes: Biografias no-autorizadas e limites de
citaes de livros, Revista de Informao Legislativa 181: 234, 2009.
50
modo, a legislao regula os limites da liberdade de informao jornalstica em face de

obras protegidas por direito autoral.
102.
Seja como for, fato que o dispositivo pode ser interpretado de
forma inadequada e usado para restringir as liberdades de expresso e informao, como j

se tem verificado. A redao da norma contribui em certa medida para esse equvoco pois
as expresses administrao da justia e manuteno da ordem pblica no abarcam,
em seu sentido mais usual, o princpio geral das liberdades de expresso e de informao.
O dispositivo tambm no faz distines importantes, como a que decorre de as
circunstncias e fatos serem pblicos ou inerentes intimidade do indivduo. Assim,
certo que a imagem de uma pessoa (qualquer pessoa) no poderia ser associada a um
produto em um comercial sem autorizao, mas poder ser exibida em um jornal quando
envolvida em um evento pblico, no se cogitando aqui de autorizao.
103.
Ora, considerando a posio majoritria da doutrina e da
jurisprudncia brasileiras acerca do modelo 3 identificado acima, no surpreendente que

a doutrina h anos sustentasse que o art. 20 do Cdigo Civil deveria ser interpretado luz
da Constituio, de modo a evitar hierarquizaes entre os direitos envolvidos, e permitir
uma ponderao mais adequada luz dos elementos constitucionais pertinentes e das
circunstncias do caso concreto98. Nesse sentido a posio doutrinria do Ministro Lus
Roberto Barroso:
De fato, as leituras mais evidentes do art. 20 do novo Cdigo o
levam a um confronto direito com a Constituio: as liberdades de
expresso e de informao so por ele esvaziadas: consagra-se uma
invlida precedncia abstrata de outros direitos fundamentais sobre
as liberdades em questo; e as supostas vlvulas de escape para
essa regra geral de preferncia so clusulas que no repercutem
qualquer disposio constitucional. Nada obstante essa primeira

98
Anderson Schreiber, Os direitos da personalidade e o cdigo civil de 2002. In: Gustavo Tepedino e
Luiz Edson Fachin (orgs.), Dilogos sobre direito civil, 2008, p. 235-237: Por esta razo, alguns autores
chegaram mesmo a sustentar a inconstitucionalidade do art. 20 do Cdigo Civil brasileiro, em face da
liberdade de pensamentos e do acesso informao consagrados no art. 5 da norma fundamental.
Embora no seja imprescindvel concluir pela inconstitucionalidade, o certo que o Poder Judicirio, na
anlise dos casos envolvendo o uso indevido de imagem, dever ter em conta diversas circunstncias
que, embora no sendo mencionados pelo art. 20, afiguram-se relevantes para a ponderao entre os
interesses tutelados que vm a se chocar nestas espcies de conflito. A melhor doutrina sustenta,
assim, que o magistrado dever atentar, por exemplo, para a veracidade do fato; a personalidade
pblica ou estritamente privada da pessoa objeto da notcia; o local do fato; a natureza do fato (fato
que notcia por si, como uma enchente ou uma eleio, ou que se torna notcia apenas por conta da
pessoa envolvida); a existncia de interesse pblico na divulgao em tese; e assim por diante.
51
viso, parece possvel adotar uma interpretao conforme a

Constituio do dispositivo, capaz de evitar a declarao formal de
inconstitucionalidade de seu texto. (...) Ou seja: ao contrrio do que
poderia parecer em uma primeira leitura, a divulgao de
informaes verdadeiras e obtidas licitamente sempre se presume
necessria ao bom funcionamento da ordem pblica e apenas em
casos excepcionais, que caber ao intrprete definir diante de fatos
reais inquestionveis, que se poder proibi-la. Essa parece ser a
nica forma de fazer o art.20 do Cdigo Civil conviver com o
sistema constitucional; caso no se entenda o dispositivo dessa
forma, no poder ele subsistir validamente99.
104.
Em resumo, conflitos entre liberdade de expresso e de informao,
de um lado, e inviolabilidade da intimidade e da vida privada, de outro, tero de ser

solucionados pelo juiz, diante das circunstncias do caso concreto, por meio de um
raciocnio ponderativo que leve em conta a posio preferencial das liberdades mas
proteja, igualmente, os direitos personalssimos dos afetados, podendo envolver a
determinao de tutela especfica e/ou indenizatria. A Constituio de 1988 no admite
que se vede a possibilidade de tutela especfica legitimando eventuais violaes a direito
e limitando o acesso Justia a eventual indenizao posterior , nem que se atribua um
direito potestativo ao indivduo de definir o que pode ou no ser publicado a seu respeito.
O art. 20 do Cdigo Civil deve ser compreendido e aplicado a luz dessas premissas
constitucionais.
V. CONCLUSES
105.
De tudo o que se exps at aqui possvel compendiar as principais
ideias desenvolvidas nos seguintes termos:

I A inviolabilidade da intimidade e da vida privada um direito
fundamental titularizado por todos os indivduos luz da Constituio de 1988, que poder
tanto impor restries a outros direitos como sofrer compresses por conta de outros
direitos, mas no poder ser esvaziada. A liberdade de informao, em particular, ter de
conviver com a inviolabilidade da intimidade e da vida privada, nos termos do art. 220,
1, X, e a pesquisa historiogrfica, embora um fim pblico importante, no afasta, por isso,

99
Lus Roberto Barroso, Liberdade de expresso versus direitos da personalidade. Coliso de direitos
fundamentais e critrios de ponderao". In: Ingo Wolfgang Sarlet (org.), Direitos Fundamentais,
Informtica e Comunicao, 2007, p.96.
52
a proteo constitucional da intimidade, sobretudo das pessoas vivas. As opes pessoais

de cada um podem restringir o escopo dessa proteo e, no caso de pessoas notrias, os
aspectos pblicos de suas vidas no integram a rea de inviolabilidade. Isso no significa,
porm, que no lhes reste espao de intimidade e vida privada a ser protegido.
II As liberdades de expresso e informao gozam de posio
preferencial no sistema constitucional brasileiro, sendo a preferncia da liberdade de
expresso mais ampla que a da informao. A liberdade de imprensa goza de uma posio
preferencial reforada. Essa posio preferencial, geral ou reforada, deve ser levada a
srio pelo legislador e, sobretudo, pelo aplicador do Direito diante de eventuais conflitos
com outros direitos e fins pblicos, mas no impede a ponderao caso a caso. A
elaborao de biografias uma manifestao da liberdade de informao e, eventualmente,
da liberdade de expresso, embora no se equipare propriamente ao ofcio da imprensa.
III Eventual conflito entre a liberdade de informao e a
inviolabilidade da intimidade ter de ser resolvido pelo juiz, luz do caso concreto, que
dever considerar a posio preferencial das liberdades de expresso e informao, mas
tambm a inviolabilidade da intimidade. Os direitos em questo tm igual assento
constitucional, no sendo vlido hierarquiz-los de forma rgida e em abstrato. Invalidade
tanto de se impedir a tutela especfica legitimando violaes a direito e limitando o
acesso Justia a eventual indenizao posterior , quanto de se atribuir um direito
potestativo ao indivduo de definir o que pode ou no ser publicado a seu respeito.
Necessidade de ponderao pelo juiz, que poder valer-se de tutela tanto especfica quanto
indenizatria para a proteo de direito personalssimo.
como me parece.
Rio de Janeiro, 10 de novembro de 2013.
53

Parecer Ana Paula de Barcelo Intimidade e Pessoas Notórias. Liberdades de Expressão

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Ana

CONFLITO ENTRE DIREITOS FUNDAMENTAIS. PONDERAO, CASO CONCRETO E

ACESSO JUSTIA. TUTELAS ESPECFICA E INDENIZATRIA.

Compatibilidade com a Constituio de 1988.

Ana Paula de Barcellos

Examino consulta acerca da viabilidade jurdico-constitucional de pessoas

A consulta motivada de forma especfica pela existncia da Ao

Direta de Inconstitucionalidade (ADI) n 4815, em curso perante o Supremo Tribunal

Ana Paula de Barcellos

As inconstitucionalidades suscitadas na hiptese seriam a violao

s liberdades de expresso e de informao garantidas pela Constituio. Ademais, nos

Como se v, o tema suscitado pela ADI envolve a definio dos

As razes que conduziram concluso resumida acima sero

expostas na sequncia, ordenadas de acordo com o roteiro inicial.

DA INTIMIDADE E DA VIDA PRIVADA NA

A percepo de que os indivduos possuem uma esfera prpria que

deve ser preservada da intromisso de terceiros to antiga quanto o prprio conceito de

Ana Paula de Barcellos

indivduo4, embora o contedo especfico do que integra esse espao de privacidade

Do ponto de vista filosfico, a proteo da intimidade est

Seja qual for o fundamento ou justificao subjacentes, o certo que

a proteo da vida privada encontra consagrao praticamente universal nos textos

Ana Paula de Barcellos

A tradio francesa enumerava oito temas inerentes vida privada,

Assim, e de acordo com os desenvolvimentos nacionais do tema, o

crculo mais externo (vida privada) envolveria as informaes patrimoniais, financeiras e

Stefano Rodot, A vida na sociedada da vigilncia. A privacidade hoje (Organizao, seleo e

Ana Paula de Barcellos

Sob uma outra perspectiva, o direito norte-americano desenvolveu

Passando ao plano normativo, todas as Constituies republicanas

brasileiras trataram de algum modo de proteger a intimidade e a vida privada, mas a

William Prosser, Privacy, California Law Review 48: 389, 1960.

Stefano Rodot, A vida na sociedade da vigilncia. A privacidade hoje, 2008.

Ana Paula de Barcellos

De forma especfica, alm de outras protees diretamente

relacionadas com a privacidade como inviolabilidade do domiclio19 e o sigilo das

A Constituio faz duas outras referncias intimidade. O art. 5,

CF/88, Art. 5, XII: inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de

Ana Paula de Barcellos

observar a inviolabilidade da intimidade e da vida privada; e (ii) no art. 220, 1, ao prever

Algumas concluses preliminares podem ser enunciadas desde logo

a partir das disposies constitucionais. A intimidade e a vida privada so direitos

certo que a intimidade e a vida privada no existem isoladamente:

CF/88, Art. 5, XII; Art. 58, 3; e Lei n 9.296/96.

Ana Paula de Barcellos

vigilncia, mas no de forma irrestrita. E, naturalmente, a prpria pessoa pode tornar

A inviolabilidade da intimidade e da vida privada um direito

fundamental titularizado por todas as pessoas, nos termos do 5, caput e inciso X, no

A questo, na realidade, no se resolve a partir da lgica do tudo ou

nada. Como acontece com frequncia com os direitos fundamentais, a lgica da

Existem vrios tipos de pessoas notrias e trs grupos chamam a

Ana Paula de Barcellos

sociedade, discute-se como lidar com o chamado direito ao esquecimento e a natureza

Em segundo lugar, existem os agentes pblicos, isto : pessoas

Um terceiro grupo, especialmente importante para o presente estudo,

Sobre a complexa questo do chamado direito ao esquecimento, vale conferir as decises

Sobre o tema, na perspectiva do direito espanhol, v. Carolina Gonzlez Cifuentes, El derecho a la

Ana Paula de Barcellos

vaia ou da ovao estaro fora da proteo da privacidade se vinculados atividade

Mas teriam as pessoas notrias renunciado de forma geral proteo

Da no se pode concluir, porm, que a disposio de um direito

fundamental em determinada circunstncia importe uma renncia geral e permanente

De um modo geral, a doutrina reconhece a necessidade de interpretar os direitos fundamentais luz

Nesse sentido, Carlos Alberto Bittar, Os direitos da personalidade, 2001, p. 5.