Prof.

Emerson Caetano

O TERCEIRO SETOR E A ADMINISTRAO PBLICA

Um estudo sobre os entes de cooperao ou entidades paraestatais.

1. Introduo
Atualmente o termo paraestatal refere-se
ao conjunto de entidades privadas sem fins lucrativos
que, apesar de no integrarem Administrao Pblica
direta ou indireta, so conhecidas como entes de
cooperao com o Estado, pois se colocam ao lado do
Poder Pblico no desempenho de atividades de
interesse coletivo.
Essas entidades de direito privado
realizam, sem fins lucrativos, projetos de interesse do
Estado em benefcio da coletividade. Suas atividades
consistem na prestao de servios no-exclusivos da
Administrao Pblica e, para tanto, recebem
recursos e ajuda estatal, desde que preencham
determinados requisitos estabelecidos em legislao
especfica.
Por receber recursos pblicos, as
paraestatais
sujeitam-se
ao
controle
pela
Administrao Pblica e pelos Tribunais de Contas.
Ademais, a aproximao do Estado faz com que o
regime jurdico predominantemente privado desses
entes de cooperao seja parcialmente derrogado por
regras de direito pblico. o que se denomina
publicizao do terceiro setor.
Com essas caractersticas jurdicas, as
entidades paraestatais compem um dos setores da
economia nacional. que, segundo a doutrina
predominante, o primeiro setor compreende o Estado
com sua misso de realizar a atividade administrativa
para satisfazer as necessidades da coletividade. O
segundo setor compreende o mercado no qual vale a
livre iniciativa e tem como paradigma o lucro. O
terceiro setor compreende entidades privadas sem
fins lucrativos que exercem atividades de interesse
social e coletivo, razo pela qual recebem incentivos
do Estado a ttulo de fomento. H ainda, para alguns
doutrinadores, o quarto setor que compreende a
economia informal.
O terceiro setor, tambm conhecido
como entidades paraestatais ou de cooperao, tem
como espcies os servios sociais autnomos, as
organizaes sociais, as fundaes ou entidades de
apoio e as organizaes da sociedade civil de
interesse pblico.
1.1 Servios Sociais Autnomos
So entidades institudas por lei, com
personalidade jurdica de direito privado que prestam
assistncia ou ensino a certas categorias profissionais

ou sociais e so mantidas por contribuies

parafiscais institudas pela Unio.
So exemplos dessas entidades: SESI
Servio Social da Indstria; SESC Servio Social
do Comrcio; SENAC Servio Nacional de
Aprendizagem Comercial; SENAI Servio
Nacional de Aprendizagem da Indstria; SEBRAE
Servio Brasileiro de Apoio s Micro e Pequenas
Empresas; SENAR Servio Nacional de
Aprendizagem Rural; SEST Servio Social do
Transporte; SENAT Servio Nacional de
Aprendizagem do Transporte; APEX-BRASIL
Agncia de Promoo de Exportao do Brasil;
ABDI Agncia Brasileira de Desenvolvimento
Industrial.
Segundo Hely Lopes
Meirelles,
servios sociais autnomos so todos aqueles
institudos por lei, com personalidade de Direito
Privado, para ministrar assistncia ou ensino a
certas categorias sociais ou grupos profissionais,
sem fins lucrativos, sendo mantidos por dotaes
oramentrias ou por contribuies parafiscais. So
entes paraestatais de cooperao com o Poder
Pblico, com administrao e patrimnio prprios,
revestindo a forma de instituies particulares
convencionais (fundaes, sociedades civis ou
associaes) ou peculiares ao desempenho de suas
incumbncias estatutrias.
Os servios sociais autnomos no
gozam de privilgios administrativos, fiscais ou
processuais, cabendo-lhes apenas aqueles que a lei
especial que os criar, expressamente, conceder-lhes.
O Tribunal de Contas da Unio firmou
orientao de que os servios sociais autnomos no
se subordinam aos estritos termos da Lei n 8.666/93,
mas a regulamentos licitatrios prprios.
O regime de pessoal dos trabalhadores
que atuam em tais entidades paraestatais o da CLT.
Entretanto, os atos praticados por seus dirigentes
esto sujeitos a mandado de segurana, ao popular,
responsabilidade pessoal por danos, improbidade
administrativa e responsabilizao criminal.
1.2 Organizaes Sociais OS
So organizaes privadas, sem fins
lucrativos, que atuam nas reas de ensino, pesquisa
cientfica, desenvolvimento tecnolgico, proteo e
preservao do meio ambiente, cultura ou sade.
Foram institudas e disciplinadas pela Lei n
9.637/98, que exige a habilitao de tais entidades

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perante a Administrao Pblica a fim de obter a
qualificao de organizaes sociais, concedida por
ato administrativo discricionrio, desde que atendidos
os requisitos legais.
Essas paraestatais, aps a qualificao,
so incentivadas pelo Poder Pblico, podendo receber
dele recursos financeiros, permisso de uso de bens
pblicos e cesso de servidores pblicos com nus
para o Estado, tudo mediante contrato de gesto.
Esse contrato define as obrigaes da Administrao
Pblica e da organizao social e dispe sobre o
controle estatal sobre a entidade paraestatal.
Os Estados, os Municpios e o Distrito
Federal podero qualificar suas prprias organizaes
sociais, desde que aprovem suas leis prprias, uma
vez que a Lei n 9.637/98 no uma lei de mbito
nacional, ou seja, aplica-se somente qualificao de
organizaes sociais pela Unio.
O vnculo jurdico mantido com o Poder
Pblico ocorre por meio de contrato de gesto, que
disciplinar as atribuies, responsabilidades e
obrigaes do ente pblico e da organizao social.
Ademais, essas organizaes so livremente
qualificadas pelo Ministro ou titular do rgo
supervisor do seu ramo de atividade e pelo Ministro
do Planejamento, Oramento e Gesto, desde que
preencham alguns requisitos legais.
Nos termos da Lei n 8.666/93, em seu
artigo 24, XXIV, dispensvel a licitao para a
celebrao de contratos de prestao de servios
com as organizaes sociais, qualificadas no mbito
das respectivas esferas de governo, para atividades
contempladas no contrato de gesto.
Observe que essa dispensa de licitao
refere-se contratao da organizao social pela
Administrao Pblica. A organizao, por ser uma
entidade privada, poderia, a princpio, contratar
livremente qualquer empresa para lhe prestar servios
ou fornecer bens. A propsito, o artigo 17 da Lei n
9.637/98 apenas dispe que a organizao social
publicar regulamento prprio contendo os
procedimentos que adotar para a contratao de
obras e servios, bem como para compras com
emprego de recursos provenientes do Poder
Pblico, o que no significa obrigatoriedade de
observncia da Lei n 8.666/93.
Ocorre que o Decreto n 5.504/2005
restringiu essa liberdade no mbito federal, ao exigir
que as obras, compras, servios e alienaes a serem
realizados pelas organizaes sociais com recursos da
Unio sejam contratados por licitao pblica, sendo
obrigatrio, para a aquisio de bens e servios
comuns, o emprego do prego, preferencialmente o
eletrnico. Em outras palavras, essas organizaes
devero obedecer s leis 8.666/93 e 10.520/2002,
inclusive no tocante s hipteses restritas de
inexigibilidade e dispensa de licitao.

1.3 Fundaes de Apoio

So pessoas jurdicas de direito privado
sem fins lucrativos, institudas na forma de fundaes
que exercem atividades sociais relacionadas
cincia, pesquisa, sade e educao, normalmente,
junto a hospitais pblicos ou universidades pblicas.
Essas entidades foram previstas pela Lei
n 8.958/94, regulamentada pelo Decreto 5.205/2004,
para permitir que as instituies federais de ensino
superior e de pesquisa cientfica e tecnolgica
possam contratar, com dispensa de licitao, nos
termos do artigo 24, XIII, da Lei n 8.666/93, as
instituies criadas com a finalidade de dar apoio a
projetos de pesquisa, ensino e extenso e de
desenvolvimento
institucional,
cientfico
e
tecnolgico de interesse das instituies federais
contratantes, constitudas geralmente na forma de
fundaes de direito privado, mas podem ser
institudas tambm sob a forma de associao ou
cooperativa.
As instituies federais contratantes
podero autorizar a participao de seus servidores
federais nas atividades realizadas pela fundao de
apoio, sem prejuzo de suas atribuies funcionais.
Alm disso, as entidades de apoio podero utilizar
bens e servios da instituio federal, mediante
ressarcimento.
As fundaes de apoio celebram vnculo
com o Poder Pblico sob a forma de convnios.
Sendo que elas no se sujeitam ao regime jurdicoadministrativo.
So exemplos dessas pessoas jurdicas:
FUNDEPES
Fundao Universitria de
Desenvolvimento, de Extenso e Pesquisa (ligada
Universidade Federal de Alagoas); FAPEX
Fundao de Apoio Pesquisa e Extenso (ligada
Universidade da Bahia); FCPC Fundao Cearense
de Pesquisa e Cultura (ligada Universidade Federal
do
Cear);
FINATEC

Fundao
de
Empreendimentos Cientficos e Tecnolgicos (ligada
Universidade de Braslia).
1.4 Organizaes da Sociedade
Interesse Pblico OSCIP

Civil

de

So pessoas jurdicas de direito privado

sem fins lucrativos, institudas pela Lei n 9.790/99,
que foi regulamentada pelo Decreto Federal n
3.100/99 e pela Portaria 361/99 do Ministrio da
Justia. Essas entidades destinam-se prestao de
servios sociais no-exclusivos do Estado.
As OSCIPs recebem incentivos e so
fiscalizadas pelo Estado mediante vnculo jurdico
formalizado com a Administrao Pblica por meio

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de termo de parceria. Nesse instrumento, so
estabelecidos os direitos, responsabilidades e
obrigaes da entidade paraestatal e do Poder
Pblico.
As possveis finalidades dessas pessoas
jurdicas so fixadas no artigo 3 da referida lei, a
exemplo da assistncia social, cultura, proteo ao
patrimnio histrico e artstico, meio ambiente,
desenvolvimento econmico e social e a pobreza,
entre outras.
As contrataes feitas pelas OSCIPs,
em nvel federal, tambm exigem licitao pblica,
nos termos do Decreto 5.504/2005, tal como para as
organizaes sociais, porm, no existe hiptese legal

de dispensa de licitao para a contratao da OSCIP

pela Administrao.
Atualmente encontram-se qualificadas
pelo Ministrio da Justia as seguintes organizaes
da sociedade civil de interesse pblico: Instituto
Joozinho Trinta RJ; Agncia de Produo e Gesto
Cultural e Artstica, Mar & Mar ES; Arte e Vida
DF; Centro de Referncia em Mediao e
ArbitragemCEREMA SP; Frum Estadual de
Defesa do Consumidor-FEDC RS; Instituto
Jurdico Empresarial PR; Instituto de Integrao e
Ao Social do Tocantins-Instituto ASAS TO;
Organizao Ponto Terra MG, entre vrias outras.

ORGANIZAES SOCIAIS VERSUS ORGANIZAES DA SOCIEDADE CIVIL DE

INTERESSE PBLICO
PONTOS EM COMUM
1.
2.
3.
4.
5.

So pessoas jurdicas de direito privado sem fins lucrativos.

Prestam servios sociais no exclusivos do Estado.
Recebem qualificao pelo Poder Pblico.
Contam com incentivo do Estado.
Submetem-se ao controle da Administrao, tanto internamente, feito por algum rgo do Poder
Executivo, quanto externamente, pelo Poder Legislativo, com o auxlio do TCU.
6. Esto obrigadas a realizar licitao pblica para contrataes de bens e servios, e, quando for o
caso, obrigatoriamente por prego.
7. Esto sujeitas ao controle judicial, inclusive com a possibilidade de decretao de
indisponibilidade e seqestro dos bens da entidade, de seus dirigentes e de agentes pblicos
envolvidos.
8. A perda da qualificao (como entidade paraestatal) pode se dar por pedido ou mediante deciso
proferida em processo administrativo ou judicial, assegurados a ampla defesa e o devido
contraditrio.
DIFERENAS
ORGANIZAO SOCIAL
OSCIP
Vnculo Jurdico
Contrato de Gesto
Termo de Parceria
Entidade
Em regra ad hoc (criada Preexistente qualificao
para aquele fim)
Objetivo
Privatizar a Administrao
Parceria para prestao de servio social
Qualificao
Ato Discricionrio
Ato Vinculado
Participao na Entidade
Exigncia de Representantes No h exigncia de representantes do
do Poder Pblico no Poder Pblico.
Conselho de Administrao
Prof. Emerson Caetano
Bacharel em Direito pelo UniCEUB. Servidor pblico h mais de 10 anos, atualmente analista judicirio
do Superior Tribunal de Justia - STJ. Especialista em Direito pela Fundao Escola Superior do
Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios - FESMPDFT. Professor especialista em preparao
para concursos pblicos, leciona Direito Administrativo no Obcursos, na Pliade e no Objuris. Ministra
cursos e palestra em instituies como CREA-DF, Ministrio da Integrao Nacional, Fundao Superior
do Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios. Ex-assessor de Ministro do Superior Tribunal de
Justia.