Escolar Documentos
Profissional Documentos
Cultura Documentos
zet
Bu almada,
zorunlu askerlik hizmeti karsnda vicdani reddin Avrupa nsan Haklar
Mahkemesi'nin itihad nda bir insan hakk olarak nitelendirilip nitelendirilemeyecei
incelenmitir.
Buna gre, zorunlu askerlik hizmeti karsnda vicdan i reddin bir insan hakk olarak nitelendirilip
nitelendirilemeyeceine
likin bir deerlendirme yaplrken sadece Mahkeme'nin
Avrupa nsan Haklar
Szlemesi 'nin "dnce, vicdan ve din zgrl"n dzenleyen 9. maddesine ilikin itihadnn dikkate
alnmas
yeterli olmayacaktr.
Dolaysyla,
vicdani reddin bir insan hakk olarak nitelendirilip
nitelendirilemeyeceine
ilikin deerlendirme yaparken salkl bir sonuca varmak, ancak. Mahkeme'nin
itihadnn bir bn olarak gz nnde bulundurulmasyla mmkndUr. Bu balamda. Mahkeme'nin genel
eiliminin ve zellikle lke karannda yapt deerlendirmelerin zorunlu askerlik hizmeti karsnda vicdani
reddin Avrupa nsan Haklar Szlemesi'nin
koruyucu emsiyesi altnda yer alan bir insan hakk olarak
nitelendirilmesini mmkn kld sylenebilir.
Anahtar Kelimeler: Vicdan ret, zorunlu askerlik, insan haklar. Avrupa nsan Haklar Mahkemesi,
Avrupa Insan Haklar Szlemesi.
Conscientious
Right (?)
Objection
to Compulsory
Abstract
In this study, whether conscientious objection to compulsory military service
right or not is analyzed in the light of the European Court of Human Rights' case-law.
constitutes
a human
First of all, while evaluating the value of conscientious objection to compulsory military service as a
human right, one should accept that the examination of the mater can not be done solely in the ligh of the
9th artiele of the Convention for the Protection of Human Rights and Fundamental Freedoms. Therefore, it is
indispensable to evaluate the mater by analyzing the court's case-law and giving reference to all related
artieles. In this respee. it can be submited that the general tendeney of the court shows that conscientious
objecion to compulsory miliary service can be defined as a human righ which is located under the
protective cover of the Convention for the Protection of Human Rights and Fundamental Freedoms.
Keywords: Conscientious objecion, compulsory military service, human rights, European Court of
Human Rights, Convention for the Protection of Human Rights and Fundamental Freedoms.
90
Giri
Zorunlu askerlik hizmeti karsnda vicdani reddin bir insan hakk olarak
nitelendirilip
nitelendirilemeyecei
insan haklan alannda alan hukukular
arasnda teden beri tartlmaktadr.l
Bu tartmalara zellikle 90'l yllardan
itibaren dahilolan
Avrupa nsan Haklar Mahkemesi2,
kamuoyunda
"vicdan i
ret" yanls olarak bilinen ve bu nedenle zorunlu askerlik hizmeti yapmay
reddeden Trkiye Cumhuriyeti vatanda Murat lke'nin bavurusunu 24 Ocak
2006 tarihinde
karara
balam
ve Trkiye'nin
Avrupa
nsan Haklar
Szlemesi'nP
ihlal ettii sonucuna ulamtr.4 Bylece Mahkeme, konuyla
i Konunun
"Szleme"
deyii
"Avrupa
nsan Haklar
Szlemesi"ne
gnderme yapmaktadr.
4 Bu kararn
metnine
Mahkeme'nin
resmi internet
sitesinden
ulalabilir:
www.
echr.coe.int.
Kararn knyesi kaynakada
verilmitir.
Kararn zeti ve Trk hukuk
sistemindeki
olas etkileri hakknda ksa bir deerlendirme
iin: Grcan, Erturul
Erturul Cenk Grcan e Zorunlu Askerlk Hizmeti Karsnda Vicdani Ret. Bir insan Hakk (m)? e
91
ilgili itihadnda yeni bir sayfa at gibi, zorunlu askerlik hizmeti karsnda
"vicdani
reddin" Szleme
tarafndan
korunan bir insan hakk olarak
nitelendirilip nitelendirilemeyecei
tartmasna da yeni bir boyut getirmitir.
te bu almada, zorunlu askerlik hizmeti karsnda vicdani reddin5 Szleme
balamnda ve Mahkeme'nin itihad nda bir insan hakk olarak tanmlanp
tanmlanamayaca
incelenecektir.6
alma, Avrupa nsan Haklar Mahkemesi' nin Szleme' yi yorumlayan
itihad 7 erevesiyle
slnrIandnlacaktr.8
Bu balamda
zorunlu askerlik
hizmeti karsnda
"vicdan i reddin" bir insan hakk olarak tanmlanp
tanmlanamayaca,
Mahkeme'nin yorumlad Szleme hkmleri asndan9
Cenk
(2006),
Mahkemesi'nin
30-33.
"nsan
Vicdani
Haklarnda
Ret Karar",
Bir
Srat
Kprs:
Avrupa
nsan
Haklar
92
deerlendirilecektir.
10 Ancak
bu, almada,
Trkiye'deki
konuyla
ilgili
dzenlemenin
Szleme
karsndaki
durumuna
ilikin bir deerlendirme
yaplmasn engellemeyecektir.
almadaki bir dier snrlama ise, almada
sadece zorunlu askerlik hizmeti karsnda vicdani reddin incelenecek olmas ve
dolaysyla askerlik hizmetine alternatif olarak getirilebilecek
ve btnyle sivil
idare bnyesinde
ngrlen
zorunlu
hizmetlerin
Szleme
karsndaki
durumunun
olmasdr.
deerlendirilmeyecek
ilgili blmlerde
tanmlanacaktr.
almada
kullanlacak
birincil kaynak, konuyla ilgili snrlandrmann
dorudan
bir sonucu olarak, Avrupa nsan Haklar Mahkemesi'nin
ilgili
kararlandr.
Bununla
birlikte
yeri geldike
retideki
grlerden
de
yararlanlacaktr.
alma,
"vicdani ret kavranu" ile "Szleme
karsnda
vicdan i ret
hakknn korunmas" balkl iki blmden oluacaktr. Birinci blmde hakkn
tannuna ve kullanmnn dayandnlmas
gerektii yntemsel temele ilikin bir
10 Major'a
gre belli bir hak iddiasnn
yeni bir "insan hakk" kategorisi
olarak
nitelendirilebilmesi
iin bu "yeni" insan hakknn
en azndan : esasl neme
(fundamentally
important) sahip bir toplumsal deeri yanstmas; birok farkl deer
sistemlerinde,
[ancak] kanlmaz
olarak eitli derecelerde,
anlaml (relevant)
olmas; Birlemi Milletler bnyesindeki
artlar'da yer alan ykmllklerin
iinde
yer ald, gelenek hukuku kurallarnn bir yansmas olduu ya da hukukun genel
ilkelerini ifade eden bir formlasyana
sahip bulunduu gerekelerine
dayandrlan
bir tannma
iin yeterli bir nitelik tamas;
mevcut uluslararas
insan haklar
hukukunun
sadece bir tekrar olmamas
ve onunla uyumlu olmas; yksek bir
uluslararas
aydam
derecesi
elde etme kapasitesi
tamas;
devletlerin
genel
pratikleriyle
uyumlu olmas ya da en azndan bunlarla aka uyumsuz olmamas; ve
tanmlanabilir
hak ve ykmllkler
dourmaya elverili akla sahip bulunmas,
gerekmektedir.
Yine Major'n yerinde bir ekilde saptad gibi, zorunlu askerlik
hizmeti karsnda vicdan i reddin uluslararas hukuk asndan btn bu zellikleri
tad grlmektedir
(Major, 1992: 376vd). Ancak bu almada vicdani reddin bir
insan hakk olarak
nitelendirilip
nitelendirilemeyecei
meselesi
Szleme
ve
Mahkeme
itihad erevesiyle
snrlandrldndan
burada sz konusu ltlere
gre bir deerlendirme
yaplmayacaktr.
Dahas, zorunlu askerlik hizmeti karsnda
vcdani
reddin
bir insan
hakk
olarak
nitelendirilip
nitelendirilemeyecei
meselesinin
btn bu ltler temel alnarak incelenmesi
bu almann
kapsamn
fazlasyla aan bir deerlendirme
yapmay gerektirmektedir.
II Alternatif
hizmetin
ieriine
kar yaplabilecek
vicdan i redde
ilikin
bir
deerlendirme
Erturul Cenk Grcan e Zorunlu Askerlik Hizmeti Karsnda Vicdan i Ret: Bir insan Hakk (m)? e
93
94
Erturul Cenk Grcan e Zorunlu Askerlik Hzmet Karsnda Vicdani Ret: Bir insan Hakk (m)? e
95
almann
ikinci blmnde
ortaya konulaca gibi, Mahkeme itihad gz
nnde
bulundurulduunda
vicdani ret aklamasnn
Szleme'nin
hangi
maddesi tarafndan
korunabilecei
konusunda
bu tr bir snrlama yapmak
mmkn gzkmemektedir.
Koullar
Bu ekilde tanmlanabilecek
vicdani ret hakknn kullanmna
ilikin
olarak retide ve Mahkeme
itihadnda
baz koullar ngrld
dikkati
ekmektedir.
Gerekten,
Alman
anayasa
dzeninde
vicdani
ret hakkn
deerlendirirken
Can' n da belirttii gibi, "bu hak silahsz hizmeti ret hakk
vermez.
kinci olarak vicdani ret yoluyla askerlik hizmetinden
kanma
konjonktrel reddi korumaz, yani belirli bir kitleye kar ya da belirli bir zaman
diliminde verilen silahl mcadeleye kar koruma salamaz. 16 Vicdani reddin
objektif
bir olgu olarak
silahl her trl eylemi / hizmeti
kapsamas
gerek[mektedir].
Ayrca kiinin vicdani reddi bir yaam biimi ve dnya gr
olarak benimsediinin
ve yaamn buna gre belirlediinin
bir inceleme ve
deneme sreci iinde inandnc bir biimde sunulmas gerek[mektedir]"
(Can,
2006: 3).
96
Mahkeme'nin
de itihadnda bu son koulu aka arad grlmektedir.
Buna
gre, askerlik
hizmeti
karsnda
vicdani
ret hakkna
dayanma
durumunda,
ulusalorganlarn,
reddin dayandrld
inanca bal kalndn n
kantlanmasn
aramas kabul edilebilirdir (Kosteski, 2006: 39,40).17
Vicdani
ret hakknn
kullanlmasna
ilikin
olarak
Mahkeme'nin
ngrd bir dier koul reddin aa vurulmas srasnda iddete bavuru /
ar yaplmamasdr.
Bu koul, vicdani reddin zellikle ifade zgrl
erevesinde tannmas durumunda aranmaktadr (ztrk, 2003: 79, 80).8
Toparlamak
gerekirse, Mahkeme itihad ve reti nda, "bireyin
dinsel, ahlaksal ya da siyasal nedenlerle askerlik hizmetini
yapmay / bu
hizmetin zorla yaptnmasn
reddetmesi"
eklinde tanmlanabilecek
vicdani
reddin Szleme'de
ngrld
ekliyle
bir insan hakk olarak
kabul
edilebilmesi iin her eyden nce bu hakkn:
1. Silahsz (kamu) hizmetini
reddetmeye
dayanak
yaplmamas
19,
2. Konjonktrel,
yani sadece belirli bir kitleye kar ya da belirli bir
zaman diliminde verilen silahl mcadeleyi deil; objektif bir olgu olarak silahl
her trl eylemi / hizmeti kapsamas,
3. Vicdani reddi bir yaam biimi ve dnya gr olarak benimsediinin
ve yaanun buna gre belirlediinin
bir inceleme ve deneme sreci iinde
inandnc bir biimde sunulmas,
5. Reddin aa vurulmas
srasnda
gerekecektir.
Ancak bu koullar yerine getirildikten
sonradr ki vicdani ret
hakknn Szleme balamnda bir insan hakk olarak ne srlebilmesi
mmkn gzkmektedir.
Dier bir deyile, askerlik ykmllnden
kanmann
ya da askerlik
ykmlli1nn
yerine getirilmemesinin
savunulmasnn
Szleme balamnda bir hak olup olmad aratnlrken
nce bu nkoullara
Erturul Cenk Grcan e Zorunlu Askerlik Hizmeti Karsnda Vicdan i Ret: Bir insan Hakk (m)? e
91
20 Dolaysyla, bu koullara uymayan bir vicdani ret aklamasnn, bu ret ister dnce
dzeyinde savunulmu olsun isterse de eyleme geirilmi bir nitelie sahip
bulunsun, Szleme ve Mahkeme tarafndan korunmad savunulabilir.
21 Burada "aklama" ile kastedilenin sadece "szel" bir vicdani ret aklamas
olmadna dikkat edilmelidir. Ykml statsne sokulduu halde askere
gitmemek, askerlik hizmeti srasnda frar etmek ya da askerlik hizmeti
98
Erturul Cenk Grcan e Zorunlu Askerlik Hizmeti Karsnda Vicdan Ret Bir insan Hakk (m)? e
99
zgrl
in
getirdii
koruma
mekanizmasndan
yararlanmaktadr
(Grigoriades,
1997: 47, 48; ztrk, 2003: 79, 80).25 stelik, vicdani ret
aklamasnn
sadece szel bir biime brnmesi durumunda bu aklamay
yapan kiinin asker olmas da bu sonucu deitirmemektedir
(Grigoriades,
1997: 47,48). Byle bir durumda Szleme'nin ifade zgrlnn snrlandnlmasnn denetlenmesinde
ngrd koruma mekanizmasnn iletilecei ve
snrlamann
Szleme'ye
uygun olup olmadnn
deerlendirilmesinde
Mahkeme' nin Szleme balarunda kabul ettii snrlama artlarnn aranacak
olmas tartmaszdr (Grigoriades, 1997: 48; ztrk, 2003: 79, 80).26
Vicdani reddin Szleme'deki
dier haklar alanna dahilolmas
nedeniyle Szleme'nin
korumasndan
yararlanabilmesinin
bir dier yolu,
bireyin vicdani reddi sonucunda ortaya kan yeni hukuksal statsnn
dourduu sonularn Mahkeme tarafndan Szleme'ye uygunluk denetiminden geirilmesidir. rnein, vicdani reddini akladktan sonra askeri emirlere
uymamas
nedeniyle
kovuturmaya
uratlarak
cezalandrlmasnn
sabka
kaydn etkilernesi sonucunda kiinin memur olamamas ya da icra edilmesinin
sabkaszlk
artna bal klnd bir meslei yapamamas
durumunda
Mahkeme nnde bir denetim gerekletirilebilmektedir.
Gerekten, byle bir
durum-da Mahkeme'nin ceza alru bir vicdani retinin bu cezas nedeniyle tabi
tutulduu
yeni hukuksal
rejimin Szleme'ye
uygunluunu
aratrd
grlmektedir. Mahkeme Thlimmenos kararnda byle bir durumu incelemi ve
vicdan i reddi nedeniyle askeri niformay giymekten kand iin mahkum
olan bavurucunun
hapis cezasn ektikten sonra bu mahkumiyetine
ilikin
sabkas nedeniyle bir meslei icra edememesini (muhasebecilik) Szleme'nin
ayrmclk yasan dzenleyen 14. maddesine aykr bulmutur (Thlimmenos,
2000: 47, 49).27 zetle, u ya da bu ekilde yaplru bir vicdani ret
geldiinde yant aktr: Bu ynde yaplacak bir aklama, vicdan ve ifade zgrl
kapsamnda deerlendirilmelidir" (Sevin, 2006: 320).
25 Dolaysyla, vicdani ret aklamalarnn "askerlikten souma" olarak deerlendirildii ve cezalandrld durumlarn Mahkemece denetlenecei aktr. Bu tr bir
vicdan i ret aklamasnn bu balamda bir insan hakk olarak nitelendirilebilecei,
bu durumda daha ak bir ekilde grlmektedir.
26 Ne ki, burada Mahkeme'nin Szleme balamnda ifade zgrlne ilikin yapt
denetimin ayrntlarna
ve konuyla ilgili itihadna deinilmeyecektir; zira, bu
almann konusu ifade zgrl deildir. Bu alma bakmndan nemli olan ve
vurgulanmas gereken nokta, bu tr bir vicdani ret aklamasnn bu koullar altnda
bir insan hakk olarak nitelendirilebileceidir.
27 Mahkeme'nin, ad geen kararnda konuyu Szleme'nin "dnce, vicdan ve din
zgrl"n dzenleyen 9. maddesi asndan incelemediine; bu maddenin
vicdan i ret hakkn kapsayp kapsamad ya da meselenin 9. maddeye aykr olup
100 e Ankara
aklamasndan
sonra ceza alm bir kiinin bu cezasna ek olarak hukuksal
statsnde
deiiklik yaplmas ya da bu kiinin dierlerine
gre farkl bir
hukuksal
rejime
tabi
klnmas
durumunda
Szleme'ye
aykrlk
doabilmektedir.
Tahmin
edilebilecei
gibi, bu gibi bir durumda
da
Szleme'nin
ilgili maddesindeki
hakkn Mahkeme itihadnca
saptanan ve
gelitirilen
korunma
mekanizmas
iletilecektir.
Vicdani
reddin
Szleme'deki
dier haklar
alanna
dahilolmas
nedeniyle Szleme'nin
korumasndan
yararlanabilmesinin
buna benzer bir
dier yolu, bireyin vicdani ret aklamas nedeniyle uratld kovuturmann
kendisinin
Mahkeme
tarafndan
Szleme'ye
uygunluk
denetiminden
geirilmesidir.
Bu balamda, rnein bireyin vicdani reddi nedeniyle emirlere
uymamasndan
sonra
uratld
cezai kovuturmann
Szleme'nin
5.
(zgrlk ve gvenlik hakk) ya da 6. (adil yarglanma) maddelerine uygun bir
ekilde yaplmas
gerekecei
aktr. De Jang, Baljet and Van den Brink
kararnda byle bir durumu inceleyen Mahkeme, kovuturmann
5. maddenin 3.
ve 4. fkralarndaki
gvenceleri
tamamas
nedeniyle
Szleme'nin
ihlal
edildii sonucuna varmtr (De Jong/Baljet/Van
Den Brink, 1984: 49, 50, 54,
59. Ayn ynde DuinhoflDuijf,
1984: 29,43; Van Der Sluijs/ Zuider/ Klappe,
1984: 45, 50).28
Vicdani ret aklamasnn
korunduu
dier bir durum,
Erturul Cenk Grcan e Zorunlu Askerlk Hizmeti Karsnda Vicdani Ret Bir Insan Hakk (mr)? e
101
rejiminin denetlenmesiyle
ortaya kmakta; vicdani ret aklamasnn
Szleme
tarafndan
dorudan korunup korunmad
sorusunun
yantna en fazla bu
durumda yaklalmaktadr.
Gerekten, yukarda da belirtildii gibi, Mahkeme
konuyla ilgili herhangi bir uygulamay
incelerken vicdani ret aklamasnn
Szleme
tarafndan
dorudan
korun up
korunmadna
ilikin
bir
deerlendirme
yapmaktan
kanmakta;
dolaysyla,
meseleyi Szleme'nin
9.
maddesi
asndan
deil,
dier
maddeleri
asndan
inceleme
yoluna
gitmektedir.
Bu yaklam
ise vicdani ret aklamasnn
Szleme'nin
9.
maddesince
dorudan
korunup
korunmadna
ilikin bir deerlendirme
yapmay nlemektedir.29
Bununla birlikte, Mahkeme'nn
zellikle yakn bir
tarihte verdii ve vicdan ret aklamasnn
eylemsel
sonularna
ilikin
cezalandrma
rejiminin
Szleme'ye
uygunluunu
deerlendirdii
lke
kararyla bu tr bir dorudan korumaya yaklat grlmektedir.
Bu nedenle
hem Mahkeme'nin
konuyla ilgili deerlendirmesini,
hem de itihadnn ne yne
evrildiini
daha
iyi anlamak
baknundan
Mahkeme'nin
vicdani
ret
aklamasnn
sonularnn
cezalandnlmasyla
ilgili bu son kararn yakndan
incelemek yararl olacaktr.30
Sava kart grlere sahip olan, bu nedenle askerlik yapmay reddeden
ve kamuoyunda
"vicdani reti" olarak bilinen bavurucu,
1 Kasm 1998'de
Mahkeme'ye
ulaan bavurusundan
nce, askerlik yapmay ve dolaysyla
askeri niformay giymeyi reddetmesi nedeniyle birok kez cezai kovuturmaya
uranu ve ceza alnutr. Mahkumiyetleri
genelde "ernre itaatsizlikte
srar"
suuna dayandnlan
bavurucunun
1996'dan
1999'a kadarki sre boyunca
defalarca ceza ald ve 701 gn hapis cezas ektii grlmektedir.
Bavurucu
bu sre boyunca -cezaevi niformasn
giymeyi reddetmesi nedeniyle- ayrca
disiplin cezas da (l5 gn boyunca ziyaretisiyle grerneme) alnutr. Bu sre
boyunca,
cezasnn
her bitiinden
ya da birliine
gitmesi
iin her
102
zetleyen
"dnce,
Mahkeme'nin,
vicdan ve din
Erturul Cenk Grcan e Zorunlu Askerlik Hzmeti Karsnda Vicdani Ret Bir insan Hakk (m)? e
103
zgrl"n
dzenleyen 9. maddesi yerine "ikence, insanlk d ya da onur
knc ceza veya ileme tabi tutulma
yasa"n
dzenleyen
3. maddesi
bakmndan deerlendirme
yolunu setii grlmektedir
(lke, 2006: 52). Buna
gre, "Szleme'nin
3. maddesi
asndan
ciddi sorunlar
ortaya koyan"
meseleyi
bir de Szleme'nin
9. maddesinin
uygulanabilirlii
asndan
incelemeye gerek bulunmamaktadr
(lke, 2006: 53,54).32
Bundan sonra Mahkeme, "ikence, insanlk d ya da onur knc ceza
veya ileme tabi tutulma yasa"n
dzenleyen
3. maddenin
demokratik
toplumlar iin temel deerleri dillendirdiini
vurgulayarak ve sava durumunda
bile sz konusu maddenin
herhangi bir istisnasnn
bulunmadnn
altn
izerek
konuyla ilgili itihadn
anmsattktan
sonra meselenin
bu itihat
karsndaki
durumunu
ise u ekilde deerlendirmitir:
"felsefi
inanlar
nedeniyle askeri niforma giymek istemeyen bavurucunun
birbirini izleyen
mahkumiyetleri
ve srekli kovuturulmaya
uratlma
riskinin, bavurucuyu
kk drc ya da alaltc bir duruma soktuu kukusuzdur;
dolaysyla,
burada artk baklmas gereken, bu durumun cezai bir mahkumiyetin
ya da
tutuklamann
doasnda
var olan kilk drclk
unsuru karsndaki
derecesidir"
(lke, 2006: 59). Bu balamda
Mahkeme'ye
gre, "olayda
bavurucunun
birok kez mahkum olmasnn ve kovuturulmaya
uratlmasnn
bavurucuyu
askerlik
ykmllnden
kurtarmad
belirtilmelidir.
Bavurucu, niforma giymeyi reddetmesi nedeniyle 8 kez hapis cezas almtr.
Gerekten,
bavurucu
cezasn
ekip her salveriliinden
sonra birliine
gnderilmi
ve askerlik yapmay ya da niforma giymeyi her reddediinden
sonra yeniden mahkum olmu ve cezaevine gnderilmitir.
Dahas, bavurucu
zorunlu askerlik hizmetini yapmay reddettii mddete, mrnn sonuna kadar
hapsedilme tehlikesiyle kar karyadr. Bu noktada, Trk hukukunda, vicdani
ya da dini motiflerden tr askeri niformay giymeyi reddeden birisi iin zel
bir ceza ngrlmedii
de not edilmelidir.
Meseleye uygulanan
hkmleri n
askeri ceza kanununun
genelolarak
hiyerarik stlerin emirlerine
itaatsizlii
cezalandran
hkmler olduu grlmektedir.
Bu hukuksal erevenin, zorunlu
askerlik
hizmetinin
vicdani
redden
kaynaklanan
nedenlerle
yaplmak
istenmedii
durumlar
yeteri
kadar
dzenlemedii
aktr.
Bavurucu,
32 Mahkeme'nin,
vicdani ret aklamasnn
sonularn
dorudan
Szleme'nn
maddes bakmndan
incelemekten
kanmasn dayandrd
gereke.
yasal
cezai
kar
cezai
9.
104 e Ankara
Erturul Cenk Grcan e Zorunlu Askerlik Hizmeti Karsnda Vicdan Ret: Bir insan Hakk (m)? e
105
riskinin", yasalolarak
evlenemeyen,
ocuk sahibi olamayan, ksacas, mevcut
hukuk sistemi ierisinde kalarak toplumsal ilikilere giremeyen bavurucuyu
adeta "medeni bir lme" mahkum etmesi;
4. Btn bu nedenlerle, dzenlemenin,
demokratik bir toplumdaki hukuk
sisteminin
balayclk
zeiinde
kanlmaz
olarak bulunmas
gereken
"orantll"
fazlasyla amas,
dzenlemenin
kabul edilebilir bir zor kuanma iradesinden ok aalama ve
korkuya dnk olduu savnn kabuln olanakl hale getirmektedir.
Bu ise,
dzenlemeyi Mahkeme nezdinde insan haklar hukukuna aykr klmaktadr.35
Grld
gibi Mahkeme'nin
bu son karar vicdani ret aklamasnn
Szleme
tarafndan
dorudan korunmasyla
ilgili
nemli
bir adm
oluturmaktadr.
Her ne kadar bu durumda da vicdani ret aklamasnn
sonular Szleme' de yer alan dier bir hak ile birletirilmi ise de vicdani ret
aklamas sonucu ortaya kan zorunlu askerlik hizmetinden
kanma ve bu
nedenle
askeri emirlere
uymama
(rn. niforma
giymeme)
davrannn
36
Mahkemece sonu itibariyle korunduu aktr.
Bu durumda, zorunlu askerlik
35 te yandan, retideki baskn gr, Trkiye'deki
anayasal dzenlemenin
vicdani
reddin bir hak olarak tannmasna
aslnda olanak tand ynndedir:
"Anayasa
tarafndan 'vatan hizmeti' olarak adlandrlan ve yasama organna alternatif hizmete
ilikin dzenleme
yapma olana tanyan dzenlemeye
karlk Askerlik Kanunu,
askerliin zorunlu olduunu
hkme balamaktadr.
Dolaysyla
askerliin
vicdan i
gerekelerle
reddine izin verilmesi durumunda
asl deitirilmesi
gereken ( ... ) bu
(Kanun] olacaktr"
(Sevin, 2006: 306, 320, 321; ayn ynde Eminaaolu,
2005:
9). Burada sz konusu kararn btn olas sonularna
ve Trk hukuk sisteminde
sorunun nasl zlebileceine
ilikin ayrntl bir analiz yaplmayacaktr;
zira bu
konu kapsaml bir deerlendirme
yapmay gerektirmektedir.
Bu konuda yakn tarihli
deerlendirmeler
iin (Sevin, 2006: 304vd; Can, 2005: 3; Eminaaolu,
2005: 9).
lgin bir rnek olarak, Rusya Federasyonu'nun
Anayasas'ndaki
ilgili hkmlere
dayanlarak
2002 ylnda gerekletirilen
yasal dzenlemelere
ilikin tarihsel arka
plana ve parlamentodaki
tartmalara
deinen
"Askerlik
Hizmetine
Alternatif
nermeyi renmek
( ... )" balkl dikkate deer bir alma iin (Hansen, 2006:
66vd).
36
106 e Ankara
dnlebilir.
Erturul Cenk Grcan e Zorunlu Askerlik Hizmeti Karsnda Vicdani Ret: Bir insan Hakk (m)? e
107
Her eyden nce belirtmek gerekir ki byle bir durum Szleme' nin 3.
maddesi bakmndan bir sorun dourmasa da -ki bu da tartmaldrvicdani
reddin dier maddelerde
yer alan herhangi bir hak ya da haklarla birleme
durumu (rn. ifade zgrl, kiinin vicdani reddi nedeniyle sokulduu yeni
hukuksal statnn ayrmclk yasana aykrl, vs.) devam edecektir. Dahas,
yukarda
alntland
gibi,
Mahkeme'nin
kararnda
'Trkiye'de
vatan
hizmetinin, yrrlkteki yasal hkmler bakmndan, ordudaki askerlik hizmeti
dnda -rn. alternatif
bir kamu hizmetiyerine getirilmesinin
mmkn
olmadna"
vurgu yapmas (lke, 2006: 43) son derece nemli bir gelime
olarak deerlendirilmelidir.38
Dolaysyla,
Mahkeme'nin
bu son kararn da
iine alan itihadnn ulat nokta ile Szleme'ye
uygunluu deerlendirmede genelolarak
kulland "dinamik yorum" anlay39, yani Szleme'nin
hkmlerini
siyasal, toplumsal
ve ekonomik
yaamn gereklerine
uydurma
abas
da gz nnde
bulundurulduunda4o,
Mahkeme'nin
bu tr bir
38
Bylece
Mahkeme'nin
bundan
sonraki
kararlarnda,
cezalandrma
rejiminin
deimesi
durumunda
bile,
zorunlu
askerlik
hizmetine
kar
vicdan i ret
aklamasnda
bulunanlara
alternatif
kamu hizmeti
seenei
sunulmas
yerine
bunlarn cezalandrlmasnn
tercih edilmesinin
de, kendi hana, hir ihlal eklinde
deerlendirilebilmesinin
yolu alm olmaktadr. Dier bir deyile Mahkeme'nin
hu
vurgusu,
en azndan alternatif kamu hizmeti seenei isteyen bir vicdani ret
yanlsnn Szleme tarafndan korunmasnn
yolunu amaktadr.
39 Mahkeme'nin
Szleme'yi
yorumlarken
kulland "dinamik yorum anlay" iin
(Glckl/Gzbyk,
2002: 140, 141; Sudre,: 317, 369vd.).
40 Bu balamda,
Avrupa
Konseyi'ne
bal lkelerin
sadece
ikisi (Trkiye
ve
Azerbaycan)
dnda hepsinde
ya zorunlu askerlik hizmetinin
kaldrlm
ya da
vicdani reddin bir hak olarak tannm olmas dikkat ekicidir (Azizolu, 2006: 4648;
Karda,
2006:
39).
Dolaysyla,
Major'n
Avrupa
Konseyi
Bakanlar
Komitesi'nin,
yakn bir tarihte, vicdani reddin tannmasn neren bir karar aldn
anmsatmas
anlamldr
(Major,
1992: 375, 376). Avrupa
Konseyi
Bakanlar
Komitesi'nin
sz konusu tavsiye karar (Rec(87)8E] iin:
https://wcd.coe.int/ViewDoc.jsp?id=703967
&BackColorI nternet=9999CC&BackCo
lorlntranet=FFBB55&BackColorLogged=FFAC75
<en
son
eriim
tarihi:
09.10.2006>.
Bu belgeye,
Konsey'in
internet
sitesi zerinden
de ulalabilir:
www.coe.int.
Dahas, Sevin'in
de anmsatt
gibi vicdani ret, Avrupa Birlii
Temel Haklar Bildirgesi'nin
"dnce, vicdan ve din zgrl"
baln tayan
iO. maddesinde
de aka tannmaktadr
(SEVN,
2006: 311, 312). stelik,
Avrupa Parlamentosu'nun
getiimiz gnlerde Trkiye'ye
ilikin olarak kabul ettii
"ilerleme raporunda"
da Mahkeme'nin
lke kararna gnderme
yapldktan
sonra
Trkiye'de
vicdan i reddin
tannmas
gerektiinin
vurgulanmas
nemli
bir
gelimedir.
ok yakn (27.09.2006)
tarihli ve P63A-PROV(2006)0381
no.lu bu
raporun
metnine
Avrupa
Parlamentosu'nun
internet
sitesinden
ulalabilir:
www.europarl.eu.int.
108 e Ankara
41 "Yeni
nsan
haklarn tannmas
haklar
geleneinin
konusunda
savlar ne srldnde:
mesele, bir yanda
bnl
ve gvenilirliiyle,
dier yanda deien
bu
Erturul Cenk Grcan e Zorunlu Askerlik Hzmeti Karsnda Vicdan i Ret Bir insan Hakk (m)? e
109
SONU
Zorunlu askerlik hizmeti karsnda vicdani reddin Avrupa nsan
Haklar Szlemesi
tarafndan korunan bir hak olarak nitelendirilip
nitelendirilemeyecei meselesini deerlendirirken sadece Szleme'nin lafzna
bakarak bir sonuca varmak mmkn gzkmemektedir.
Vicdani ret
Szleme'nin herhangi bir maddesinde aka tannm bir hak olmadndan
retide konuyla ilgili bir deerlendirme yaplrken Mahkeme'nin zellikle 9.
maddeye ilikin itihadnn gz nnde bulundurulduu; Mahkeme'nin konuyla
ilgili olarak bugne kadar verdii kararlarda 9. madde bakmndan bir denetim
yolunu sememesi nedeniyle de yine retide geneikle vicdani reddin
Szleme tarafndan korunmu bir insan hakk olarak nitelenemeyecei
savlanmaktadr. Oysa, yukarda aka ortaya konulduu gibi, vicdani reddin
Szleme balamnda bir insan hakk olarak nitelenebilmesi, yani Szleme'nin
korumasndan yararlanabilmesi iin bu hakkn sadece 9. maddenin koruma
alan ierisinde yer almas gerekmemektedir. Gerekten, Mahkeme'nin verdii
kararlara ve itihadnn geldii noktaya bakldnda, birinci blmde ortaya
konulan koullara uygun herhangi bir vicdani ret aklamasnn Szleme ile
korunan dier haklarn kuanmyla sklkla kesitii ve bylece de bu haklarn
koruma rejimine dahilolduu grlmektedir. Bireyin vicdani ret aklamasnn
ve eitli yasal ykmllkleri karsnda bu aklamaya dayanarak taknd
tavrn zellikle Trkiye'deki gibi bir cezalandrma rejimine tabi tutulduu
lkelerde ise sz konusu cezalandrma rejiminin de Szleme'ye uygunluu
asndan Mahkeme tarafndan denetlendii grlmektedir. Bu ise, vicdani ret
aklamasnn
Mahkeme
tarafndan
-dolaysyla
Szleme
tarafndankorunmas
anlamna gelmektedir; zira Trkiye'deki
mevcut hukuksal
dzenlemelerin
devam etmesi durumunda ileride yaplacak vicdani ret
aklamalarnn ve bunun sonucunda ortaya konulacak askerlik hizmetinden
kanma tutumunun Mahkeme'nin Szleme'nin ihlal edildii ne karar verdii
bir rejim ierisinde cezalandrlacak olmas beklenir bir sonutur. Bu durumda
ister istemez Mahkeme devreye girecek ve vicdani retiyi Szleme balamnda
koruyacak; dier bir deyile, vicdani ret, yrrlkteki hukuksal dzenlernelerin
yol at sonular itibariyle, Szleme'nin korumas altnda yer alan bir hak
olarak nitelendirilebilecektir.
Kald ki, mevcut cezalandrma
rejiminin
deitirilmesi durumunda bile zorunlu askerlik hizmetinden kanma eklinde
ortaya kan bir vicdani ret aklamasnn cezalandrlmasnn
Szleme
karsndaki durumu tartmal olmaktan kurtulamayacaktr. Byle bir durumda
110
Kaynaka
ALTNAY,
Trkiye'de
Anti-militarizmin
Yeni
ANDERSON, Eric H. (1996), " 'Render to Ceaser the Things That Are Ceaser's, and to God the
Things That Are God's': Conscientious Objection in the Russian Federation,"
Brigham
Law Review, 1996/4: 989-1017.
AZiZOGLU, Mustafa (2006), "Trkiye
46-48.
Yeni Aktel
CAN, Osman (2005), " 'Vicdani Ret', Anayasal Bir Hak M?," Radikal 2, 10.07.2005:
EMiNAGAOGLU, mer F. (2005), "zgrlk ve Vatan Hizmeti,"
EZRA, Ovadia (2006), "Consistency
GLCKL,
Radikal, 22.08.2005:
Dergisi, 49/25:
3.
9.
Insan Haklar
Szlemesi
ve
to Military
Service:
Haklar
Norm
MAJOR, Marie.France (1992), "Conscientious Objection and International Law: A Human Right?,"
Case Western Reserve Journal of International
Law, 2412: 349-378.
RUESGA, G. Albert (1995), "Selective Conscientious
Theory & Practice, 21/1: 61-81.
Objection
Social
Askerlik
ve
Erturul Cenk Grcan e Zorunlu Askerlik Hizmeti Karsnda Vicdani Ret Bir insan Hakk (m)? e
des Droits
Objector
Birikim
111
de I'Homme
(Paris: Press
Claims: A Constitutional
Inquiry,"
15.10.2002,
24914/94.
c. Grece 25.11.1997,
22.05.1984,
22.05.1984,
24348/94.
v. Greece
lke c. Turquie
06.04.2000,
24.01.2006,
55170/00.
34369/97.
39437/98.
8805/79;8806/79;9242/81.
9626/81 ;9736/82.
22.05.1984,
Karar metinlerine Avrupa nsan Haklar Mahkemesi 'nin resmi internet sitesinden
ulalabilir: www.echr.coe.inL
Kararlarn karsnda verilen tarih kararlarn verildii
tarihe; numara ise kararlarn bavuru numarasna gnderme yapmaktadr. Herhangi
bir kararn tam metnine, sz konusu site araclyla bavurucu ad girilerek (rn.
"Kosteski") ulalabilir.