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INSTRUO CRIMINAL
Rmulo de Andrade Moreira

Promotor de Justia e Coordenador do Centro de Apoio Operacional das

Promotorias Criminais do Ministrio Pblico do Estado da Bahia. Professor
de Direito Processual Penal da Universidade Salvador-UNIFACS na
graduao e na ps -graduao (Cursos de Especializao em Direito Pblico
e em Processo). Ps -graduado, lato sensu, pela Universidade de
Salamanca/Espanha e pela UNIFACS (Especializao em Processo,
coordenado pelo Professor Calmon de Passos). Membro da Association
Internationale de Droit Penal e do Instituto Brasileiro de Direito Processual.
Associado ao Instituto Brasileiro de Cincias Criminais IBCCrim e ao
Movimento do Ministrio Pblico Democrtico

A instruo criminal uma das fases do procedimento penal na

qual se produzem as provas tendentes ao julgamento final do processo. De regra,
inicia-se com a inquirio das testemunhas arroladas pela acusao e pela defesa,
estendendo-se at a fase anterior s alegaes finais.
Nesse sentido, Mirabete define a instruo criminal como sendo o
conjunto de atos ou a fase processual que se destina a recolher os elementos
probatrios a fim de aparelhar o juiz para o julgamento.1 A atividade instrutria,
portanto, tem como fito convencer o julgador da existncia ou no dos fatos
imputados pelo acusador, pois a aplicao das conseqncias jurdicas previstas na
norma (estatuio) est dependente da prvia demonstrao da ocorrncia dos
factos descritos hipoteticamente na previso da norma. a esta demonstrao que
se dirige a actividade probatria.2
H, porm, um sentido lato que se pode dar expresso instruo
criminal, para englobar no somente os atos instrutrios propriamente ditos
(atividade probatria tpica) como tambm as alegaes das partes. Tourinho Filho,
por exemplo, divide a fase instrutria em fase probatria e fase das alegaes finais.3
Podemos dizer, portanto, que h um conceito de instruo criminal
em sentido estrito e um outro mais amplo (em sentido lato).
Frederico Marques quem explica:
H, portanto, um conceito genrico de instruo, que abrange a
prtica de atos probatrios e as alegaes das partes; j a instruo propriamente
dita, ou instruo em sentido estrito, a instruo probatria, a instruo sobre fatos
da premissa menor em que logicamente se estrutura a sentena.
Ao lado do conceito lato de instruo, existe, pois, um conceito
estrito, que o de instruo probatria. Esta se define como o conjunto de atos
processuais que tm por objeto recolher as provas com que deve ser decidido o
litgio.4

Tendo em vista o carter deste trabalho, eminentemente

conceitual, entendemos melhor abordar a instruo criminal apenas em seu sentido
estrito, de etapa probatria, considerando-se o seu comeo, tal como j dito, com a
inquirio das testemunhas arroladas pela acusao, findando-se imediatamente
antes das alegaes finais quando, de regra, as partes requerem as ltimas diligncias
(art. 499, excepcionando-se o procedimento do Jri, onde no h essa fase de
requerimento de diligncias). bem verdade que mesmo antes do incio da inquirio
das testemunhas as partes podem produzir outros meios de prova, juntando, por
exemplo, documentos quando do oferecimento da denncia ou da queixa (a parte
acusadora) e da defesa prvia (a parte acusada). Mesmo aps as alegaes finais,
outros meios de prova podem ainda ser produzidos, desta feita por iniciativa do
prprio Juiz processante (art. 502, pargrafo nico, e art. 407, CPP).5
Desde logo duas distines merecem ser feitas: a primeira delas
a que existe entre instruo criminal e prova, pois esta somente o meio atravs do
qual aquela se perfaz; a prova o substrato da instruo criminal, o seu contedo
bsico. Tambm no se confundem a instruo criminal com a investigao criminal
preparatria para a ao penal, visto que, em que pese ambas conterem atos de
produo de prova, o certo que enquanto a investigao criminal tem como
finalidade municiar (e no convencer) o Ministrio Pblico ou o querelante para uma
futura instaurao da respectiva ao penal, a instruo criminal municia (e tenta
convencer) o Juiz para o julgamento da lide penal.6 Como diz o j citado mestre
portugus na fase de investigao pr -acusatria, o que importa averiguar quais
foram os factos praticados e no em convencer o MP da correspondncia ou no aos
factos histricos de qualquer verso que deles seja feita. A partir do momento em
que formulada a acusao de considerar que tambm no processo penal o que
importa convencer o juiz da exatido das alegaes de facto feitas pela acusao e
pela defesa.7
Considerando-se principalmente uma certa liberdade que existe no
processo penal quanto ao momento de produo da prova, fato por ns referido
anteriormente, Frederico Marques anota que a instruo criminal descontnua e
fragmentada, ao revs do que sucede no processo civil, em que ela se caracteriza
pela concentrao e produo das provas, no todo ou em parte, em audincia de
instruo e julgamento. Realmente, razo assiste mais uma vez ao mestre. Como
ele prprio diz no h no processo penal aquele momento comum de intercesso,
como ocorre no processo civil, com a audincia de instruo e julgamento, na qual se
ouvem testemunhas, partes e peritos.8 Aqui, por exemplo, a prova documental pode
ser juntada em qualquer fase do processo, salvo duas excees previstas no
procedimento do Jri, arts. 406, 2. e 475, CPP. Assim, a instruo criminal no
processo penal, considerada como um tipo, como uma fattispecie um ato
processual complexo (porque formado por vrios atos) e de formao
cronologicamente indiferente. No , portanto, um tipo penal complexo instantneo,
nem de formao sucessiva.
O interrogatrio no pode mais ser considerado como o incio da
instruo criminal, pois hoje ele visto como tpico meio de defesa e no meio de
prova.9 Assim, repita-se, em sentido estrito, a instruo criminal se inicia com a

ouvida das testemunhas arroladas na pea acusatria, logo aps o oferecimento ou

no da defesa prvia que, por sua vez, sucede ao interrogatrio (em regra).
H entendimento jurisprudencial solidamente firmado no sentido de
que a instruo criminal no processo de rito ordinrio deve encerrar-se em um prazo
mximo de 81 dias, se o ru estiver preso (se solto, no necessariamente); observase, porm, que neste prazo est includa tambm a fase pr-processual, ou seja, 10
dias para o inqurito policial, 5 dias para a denncia, 3 dias para a defesa prvia, 20
dias para a inquirio de testemunhas, 2 dias para requerimento de diligncias, 10 dias
para o despacho de deferimento das diligncias, 6 dias para as alegaes finais, 5 dias
para as diligncias ordenadas pelo prprio Magistrado e 20 dias para a sentena. Este
prazo contado individuadamente e no conglobadamente, no se podendo
compensar-se o atraso em uma fase com a agilizao em uma posterior (h quem
prefira a contagem global). Ex.: as testemunhas arroladas pela acusao devem ser
ouvidas em vinte dias se o ru estiver preso; se este prazo no for obedecido, no se
compensa o atraso com um posterior adiantamento da fase seguinte e assim por
diante... O constrangimento ilegal pela demora no trmino do respectivo ato
processual surge imediatamente, independentemente do ato subseqente.
bem de ver, no entanto, que este prazo deveras curto, pois
nele no se computam, por exemplo, prazo para ouvida das testemunhas de defesa
ou para a realizao do interrogatrio (que deve ser feito de pronto ou em um prazo
razovel 10), dentre outros.
Acompanhando este entendimento pretoriano a Lei n. 9.034/95,
que disciplina o combate s aes praticadas por organizaes criminosas,
estabeleceu expressamente o prazo de 81 dias para o encerramento da instruo
criminal em caso de ru preso e de 120 dias se solto ele estiver (art. 8.).
Observa-se, outrossim, que no procedimento previsto na Lei de
Txicos (art. 35, pargrafo nico) os prazos so contados em dobro para os crimes
previstos nos arts. 12, 13 e 14.
De toda forma, a injustificada dilao probatria acarreta
constrangimento ilegal a ser remediado via habeas corpus, salvo se o atraso foi
causado pela defesa. Nesse sentido leia-se a Smula 64, do STJ, in verbis: No
constitui constrangimento ilegal o excesso de prazo na instruo, provocado pela
defesa. Este mesmo Tribunal Superior tambm sumulou que encerrada a instruo
criminal, fica superada a alegao de constrangimento por excesso de prazo
(Smula 52) e pronunciado o ru, fica superada a alegao de constrangimento
ilegal da priso por excesso de prazo (Smula 21).
Ademais, outros motivos podem tambm justificar o atraso e
impedir a alegao de constrangimento ilegal. Cita-os, exemplificando, Mirabete:
processo em que h vrios rus envolvidos, necessidade de instaurao de incidente
de insanidade mental, citao editalcia, etc.10 A doena do ru ou do seu defensor, a
complexidade da causa ou outro motivo de fora maior tambm justificam a demora
(art. 403, CPP). De observar-se, no entanto, que a expedio de carta precatria no
suspende a instruo criminal (art. 222, 1.).

Esta questo da demora no julgamento de um processo criminal,

mormente quando se trata de ru preso, causa antiga de preocupaes da doutrina
e que transborda, inclusive, o Direito brasileiro, a ponto de estar expressamente
consignado no Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos firmado em Nova
York, em 19 de dezembro de 1966 e promulgado pelo Governo brasileiro atravs do
Decreto n. 592/92, a seguinte clusula:
3. Toda pessoa acusada de um delito ter direito, em plena
igualdade, a, pelo menos, as seguintes garantias:
(...)
c) De ser julgado sem dilaes indevidas (art. 14, 3, c).
Igualmente l-se no Pacto de So Jos da Costa Rica, de 22 de
novembro de 1969, promulgado entre ns pelo Decreto n. 678/92:
Art. 8. Garantias Judiciais
1. Toda pessoa tem direito a ser ouvida, com as devidas garantias
e dentro de um prazo razovel, por um juiz ou tribunal competente... (grifo nosso).
No mesmo sentido, confira-se a Conveno europia
salvaguarda dos direitos do homem e das liberdades fundamentais, art. 6., 1.

para

Na atual Carta Magna espanhola, art. 24, 2, temos:

Asimismo, todos tienen derecho (...) a un proceso pblico sin
dilaciones indebidas y con todas las garantas... (grifo nosso)
Do mesmo modo a VI Emenda Constituio americana:
Em todas as causas criminais, o acusado gozar do direito a um
juzo rpido e pblico... o direito ao speedy trial.
Alis, determina o nosso Cdigo de Processo Penal dever o Juiz
consignar nos autos sempre que a instruo terminar fora do prazo (art. 402).
As
testemunhas
arroladas
pela
acusao
devem
ser
necessariamente ouvidas antes das de defesa, no podendo haver inverso nessa
ordem, sob pena de nulidade absoluta por mcula ao princpio do contraditrio que
requer sempre que a defesa se manifeste aps a acusao.
O nmero mximo de testemunhas que podem ser arroladas de
oito para a acusao e oito para a defesa. H procedimentos especiais, no entanto,
que fazem exceo a essa regra prevista no art. 398, do CPP, como, por exemplo,
na Lei de Txicos e na de economia popular (cinco).
Notas:

1.
2.
3.
4.

Julio Fabrini Mirabete, Processo Penal, 7. ed., So Paulo: Atlas, 1997, p.

469.
Germano Marques da Silva, Curso de Processo Penal, Lisboa: Verbo, vol. II,
1993, p. 78.
Fernando da Costa Tourinho Filho, Cdigo de Processo Penal comentado, So
Paulo: Saraiva, vol. II, 1996, p. 394.

Jos Frederico Marques, Elementos de Direito Processual Penal, 1. ed.,

Campinas: Bookseller, vol. II, 1998, p. 249.
5.
A respeito da iniciativa e da atividade instrutria do Juiz e sua preconizada
incompatibilidade com o sistema acusatrio, remetemos ao verbete Inqurito
Policial.
6.
Jos Frederico Marques, ob. cit., p. 250.
7.
Germano Marques da Silva, ob. cit., p. 78, em nota de rodap.
8.
Jos Frederico Marques, ob. cit. p. 252.
9.
idem.
10. Julio Fabrini Mirabete, ob. cit., p. 476.