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Eliso e evaso fiscal

Consideraes sobre eliso e evaso fiscais


Cumpre ressaltar, de plano, que existe uma clara distino entre evaso e eliso fiscal, a
qual se passar a discorrer.

A evaso fiscal provm de artifcios dolosos nos quais o contribuinte, em afronta


legislao, reduz sua carga tributria, o que pode ser entendido como sonegao.
Marta Arakaki entende que a evaso caracteriza-se pela ao ilcita do contribuinte,
que procura evitar, reduzir ou retardar o pagamento do tributo aps a ocorrncia do fato
gerador [1].
No h, todavia, um consenso na doutrina ou definio expressa na legislao ptria
sobre qual conduta do contribuinte poderia ser considerada evaso fiscal: no pagar
tributos para evitar os fatos que originaram a cobrana, agir de forma ilcita para evitar,
reduzir ou retardar o pagamento desses, ou qualquer outra conduta objetiva.
consenso, porm, que se trata a evaso de prtica que infringe a lei, cometida aps a
ocorrncia do fato gerador da obrigao tributria, objetivando reduzi-la ou ocult-la.
A evaso fiscal est prevista e capitulada na Lei n 8.137/90 (Lei dos crimes contra a
ordem tributria, econmica e contra as relaes de consumo). Essa define que constitui
crime contra a ordem tributria suprimir ou reduzir tributo mediante algumas condutas
discriminadas em seu texto, a saber:
I.omitir informao ou prestar declarao falsa s autoridades fazendrias; fraudar a
fiscalizao tributria, inserindo elementos inexatos, ou omitindo operao de qualquer
natureza, em documento ou livro exigido pela lei fiscal;
ii. falsificar ou alterar nota fiscal, fatura, duplicata, nota de venda, ou qualquer outro
documento relativo operao tributvel;
iii. elaborar, distribuir, fornecer, emitir ou utilizar documento que saiba ou deva saber
falso ou inexato;
iv. utilizar ou divulgar programa de processamento de dados que permita ao sujeito
passivo da obrigao tributria possuir informao contbil diversa daquela que , por
lei, fornecida Fazenda Pblica;
V. fazer declarao falsa ou omitir declarao sobre rendas, bens ou fatos, ou empregar
outra fraude, para eximir-se, total ou parcialmente, do pagamento de tributo.
A eliso fiscal, por sua vez, consiste no ato formal, substancialmente legtimo e lcito,
praticado antes do surgimento do fato gerador do tributo, com o fim de evitar a
incidncia tributria plena ou diminuir o valor do tributo [2].
Tambm definiu o instituto Antonio Roberto Sampaio Dria, da seguinte maneira:

A eliso fiscal uma forma lcita de o contribuinte conseguir reduzir a carga


tributria, aproveitando-se de lacunas ou imperfeies da lei tributria, j que o
legislador no pode ser oniprevidente deixando, em consequncia, malhas e fissuras
no sistema tributrio [3].
A despeito de algumas crticas, parte minoritria da doutrina entende que a eliso fiscal
um meio legtimo que possuem os contribuintes para recolher suas obrigaes
tributrias de maneira mais branda, estruturadas no chamado planejamento tributrias,
objetivando reduzir sua carga tributria e evitar possveis autuaes, j que o
planejamento tributrio a forma que os agentes econmicos tm de verem respeitadas
a sua capacidade contributiva, princpio geral de direito tributrio previsto no
artigo 145, inciso III, 1 da Constituio Federal.
Ainda, encontram-se na precisa lio de Ricardo Mariz de Oliveira trs requisitos
fundamentais que caracterizam a eliso fiscal.
1 a economia fiscal decorreu de ato ou omisso anterior ocorrncia do fato gerador?
2 a economia fiscal decorreu de ato ou omisso praticada sem infrao lei?
3 a economia fiscal decorreu de ato ou omisso efetivamente ocorrida, tal como
refletidos na respectiva documentao e escriturao, e sem terem sidos adulterados
nestas?[5]
Esses requisitos devem ser observados, cumprindo ao planejador tributrio realizar tais
indagaes a fim de se caracterizar um planejamento lcito.
Ressalta-se que a eliso foi objeto da Lei Complementar n 104 de 2001, que
acrescentou o pargrafo nico ao artigo 116 do Cdigo Tributrio Nacional, pelo que se
autorizou a desconsiderao de atos ou negcios jurdicos praticados pelo contribuinte
com a finalidade de dissimular a ocorrncia do fato gerador do tributo ou a natureza dos
elementos constitutivos da obrigao tributria. Tal disposio passou a ser chamada de
norma antielisiva pela doutrina, que ser melhor discutida no prximo item desse
captulo.
O comportamento elisivo traduz-se num negcio indireto, diferente do que se d no
negcio simulado, em que existe uma vontade real das partes em criar um artifcio, de
modo que h quem entenda ser a eliso a manifestao de um direito subjetivo pblico
assegurado constitucionalmente e no qual o Estado tributante no pode ingressar [6].
Assim, diferentemente do que ocorre na sonegao, a eliso decorre de um ato lcito,
mas que pode esconder mascarar, ocultar a inteno de burlar o fisco.
Cabe aqui observar as formas de eliso fiscal, a saber:
I. eliso induzida pela lei: o legislador, conscientemente, por razes extra-fiscais,
permite ou induz a prtica de certas modalidades de negcios mais beneficamente
tributados ou excludos da incidncia de tributos, caso das redues, isenes e no
incidncias de tributo em certas circunstncias;

ii. eliso resultante de lacunas da lei: o legislador deixa certas fissuras no sistema
tributrio, inclusive nos prprios casos em que deseja permitir uma eliso para
propsitos especficos, por onde escapam tributao determinados fatos moldados
juridicamente, pela engenhosidade dos contribuintes, de forma mais benfica, sem,
contudo, desnatur-los a ponto de no mais terem, por convenincia da tributao, a
eficcia econmica ou a utilidade negocial que incita sua realizao.
Essa a forma mais usada de eliso fiscal na atualidade, em razo da alta carga
tributria existente no pas.
Devidamente conceituadas evaso e eliso fiscal, possvel concluir, grosso modo, que
esta expressa por ato legtimo e lcito, praticado antes do surgimento do fato gerador,
com o fim de evitar a incidncia tributria plena ou diminuir o tributo, ao passo que
aquela o ato de omisso praticado aps a ocorrncia do fato gerador com o fim de
evitar, reduzir ou retardar o pagamento do ttulo, do que se extrai como critrios de
distino entre tais espcies o critrio da licitude/ilicitude (atos lcitos ensejam a eliso e
ilcitos, a evaso) e o critrio temporal (atos praticados antes do fato gerador
caracterizariam eliso e depois, a evaso), conforme apontado por Jos Maria Arruda de
Andrade e Marcelo Magalhes Peixoto em sua obra.
Dessa forma, a distino entre evaso e eliso fiscais est na legalidade desta e na
ilegalidade daquela, bem como no fato de haver ocorrido ou no apurao pelo Fisco da
ocorrncia do fato descrito na lei: buscar o contribuinte exonerar-se do tributo antes da
verificao do fato gerador caracteriza eliso, enquanto evadir-se dessa obrigao,
omitindo ou falsificando atos ou informaes com vistas a burlar o Fisco e impedir a
cobrana do tributo, configura evaso.
Fonte: Jus Brasil