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contratos
El contrato
Nuestro Cdigo regula el contrato en el Libro III (Derechos personales), Ttulo
II (Contratos en general). Adems, establece otros dos ttulos: Ttulo III
(Contratos de consumos) y Ttulo IV (Contratos en particular).
1 Art.
Podr ampliar informacin sobre este tema en el captulo 1 (pginas 41 y siguientes) de Lpez
de Zavala, F. J. (1997). Teora de los contratos: Parte General. Tomo I. (4 ed.). Buenos Aires:
Zavala.
5 Art.
6 Art.
10 Art.
estipulado. Nace, de ese modo, una regla que las vincula de una manera
independiente de la voluntad por obra del ordenamiento jurdico.
En este sentido, el propio Cdigo se encarga de establecer que las normas
previstas expresamente en relacin a los contratos son supletorias a la voluntad
de las partes, es decir que tiene prevalencia lo dispuesto por las partes, excepto
que ellas asuman el carcter de imperativas, en cuyo caso son indisponibles. El
art. 962 del Cdigo lo dice expresamente cuando establece esta preeminencia,
a menos que de su modo de expresin, o de su contexto, resulte su carcter
indisponible.14 A los efectos de zanjar esta discusin, el art. 963 prev
expresamente un orden de prelacin normativa, asignando la siguiente
preeminencia: a) normas indisponibles de la ley especial y de este Cdigo; b)
normas particulares del contrato; c) normas supletorias de la ley especial; d)
normas supletorias de este Cdigo.15
14
15 Art.
Clasificacin de los
contratos
Clasificacin en el Cdigo Civil y
Comercial
El Cdigo Civil y Comercial de la Nacin establece la clasificacin de los
contratos en el Captulo II, del Ttulo II, Libro Tercero.
16 Art.
17 Art.
Contratos formales
Segn la exigencia de forma para su validez, los contratos pueden clasificarse
en formales o no formales.20
Son formales aquellos para los cuales la ley exige una forma para su validez, por
lo que son nulos si la solemnidad no ha sido satisfecha. Cuando la forma es
requerida solo para que el contrato produzca sus efectos propios, pero sin
sancin de nulidad, no quedan concluidos como tales mientras no se otorgue el
instrumento previsto, pero s valen como contratos en los que las partes se
obligaron a cumplir con determinada formalidad.
Por el contrario, son no formales cuando la ley no dispone una forma
determinada para su celebracin, en cuyo caso la forma asumida slo
constituye un medio de prueba del contrato, pero no afecta su validez.
10
a)
b)
c)
d)
24 Art.
11
12
Contratos atpicos
Como ya vimos en el punto 2.1.5., el art. 970 del Cdigo diferencia a los
contratos nominados de los innominados segn si la ley los regule
especialmente o no. La sancin del Cdigo ha venido a incorporar contratos
que antes denominbamos atpicos, fundamentalmente vinculados con los
contratos comerciales modernos, tales como la franquicia, el factoraje, la
agencia, la concesin, etc., que en la prctica comercial se utilizaban con mucha
frecuencia, pero que no tenan una regulacin legal. Claramente, la realidad
negocial es inagotable, por lo que es propio que, con el transcurso del tiempo y
el desarrollo de la tecnologa, la gama de contratos atpicos se ample. El
Cdigo, previendo esto, dispone pautas especficas sobre las cuales deben
regirse los contratos innominados, las que estn especificadas en el art. 970.30
24.240 del 22 de septiembre de 1993. Defensa del consumidor. Rgimen legal. Honorable
Congreso de la Nacin Argentina.
26 Ley 24.568 del 27 de septiembre de 1995. Defensa del consumidor. Servicios. Facturacin modificacin. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
27 Ley 24.787 del 05 de marzo de 1997. Defensa del consumidor. Compras telefnicas.
Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
28 Ley 24.999 del 01 de julio de 1998. Defensa del consumidor. Modificacin parcial ley 24.240.
Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
29 Ley 26.361 del 12 de marzo de 2008. Defensa del consumidor. Ley N 24.240 - modificacin.
Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
30 Art. 970 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
13
compra para s, con autorizacin de su mandante, una cosa que ste le solicit
vender.
Subcontrato
El Cdigo establece una regulacin expresa para el subcontrato, lo cual
constituye una novedad. Especficamente, el art. 1.069 lo define como un
nuevo contrato, a travs del cual el subcontratante crea a favor del
subcontratado una nueva posicin contractual derivada de la que aqul tiene
en el contrato principal [o base].31 Reconocemos, entonces, la existencia de un
contrato principal que sirve de base, pero que es independiente del
subcontrato, que tiene autonoma. Y las partes se denominan: subcontratante y
subcontratado.
Pensamos en los contratos base en que existen prestaciones pendientes a
cargo de una o de ambas partes. En esos casos, el art. 1.070 dispone que esas
prestaciones pendientes puedan ser subcontratadas, en todo o en parte, dando
lugar a la formacin del subcontrato. Lgicamente, esto es posible en la medida
en que esas prestaciones no constituyan obligaciones que deban ser cumplidas
personalmente por una de las partes, en cuyo caso la subcontratacin no sera
posible.32
Acciones del subcontratado. A la parte subcontratada se le conceden:
las acciones emergentes del subcontrato, contra el subcontratante.33
Esto es evidente, en tanto el subcontrato est conformado por esas dos
partes; y
las acciones contra la otra parte del contrato principal, en la medida en
que est pendiente el cumplimiento de las obligaciones de ste respecto
del subcontratante.34
Acciones de quien no celebr el subcontrato:
esta parte mantiene contra el subcontratante (que es la parte con quien
contrat en el contrato principal) todas las acciones derivadas del
contrato base;35
dispone tambin de las acciones que le corresponden al subcontratante
contra el subcontratado, y puede ejercerlas en nombre e inters
propio.36
31 Art.
14
Conexidad contractual
El nuevo Cdigo, a diferencia del anterior, se encarga de regular la
problemtica de la conexidad contractual, y lo hace en el Captulo 12 del Ttulo
II (Contratos en general). En los Fundamentos del Anteproyecto de Cdigo
Civil y Comercial de la Nacin (2012), y en relacin a la redaccin del captulo
12, se consider la necesidad de brindar una definicin normativa, a saber:
15
Contratos preliminares
El Cdigo titula Contratos preliminares a la seccin 4 del ttulo II, del Libro
Tercero. Estn regulados como un gnero de contratos, que tienen diversos
supuestos de aplicacin.
Concepto
Los contratos preliminares suponen un compromiso entre las partes, en cuanto
se obligan a celebrar un contrato futuro y definitivo. Esto implica una conexin
entre esos contratos (el preliminar y el futuro), aunque cada uno de ellos tiene
autonoma.
La celebracin de contratos preliminares resulta de utilidad en supuestos tales
como:
a) Imposibilidad de celebrar actualmente el contrato (dificultades
materiales o jurdicas: no se puede escriturar, la cosa no est disponible
en ese momento).
b) Falta de voluntad exacta (hay una parte que duda, pero quiere
asegurarse la posibilidad), gastos, etc.
c) Negocios que se desenvuelven en fases sucesivas.
39 Art.
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17
Contrato de opcin
El contrato de opcin es un contrato preliminar que obliga a una o ambas
partes (unilateral o bilateral, respectivamente) a celebrar un contrato futuro y
definitivo, si lo requiere la otra.
En este contrato se otorga al beneficiario el derecho irrevocable de aceptarlo.
Es decir, el beneficiario puede requerir, a su libre arbitrio, que el contrato
definitivo sea concluido. Quien tiene la opcin puede ejercerla libremente, y la
otra parte debe mantenerse firme en su declaracin.
A diferencia del rgimen anterior, el nuevo Cdigo regula al contrato de opcin
disponiendo que el contrato pueda ser oneroso o gratuito y que no sea
transmisible a terceros, excepto que las partes as lo hayan estipulado. En
cuanto a los efectos del ejercicio de la opcin:
a) Se rige por los principios de la aceptacin de contrato (arts. 978 y
siguientes del Cdigo).
b) La opcin puede ser autnoma (no acoplada a una clusula de un
contrato definitivo), en cuyo caso debe celebrarse el contrato
preliminar, pues no queda automticamente celebrado (Mosset
Iturraspe, 1995).
c) Cuando es autnoma, el contrato debe observar la forma exigida para el
contrato definitivo.
d) En los casos en que no es autnoma, basta con la sola manifestacin de
la voluntad del beneficiario de la opcin, para que se forme el contrato
definitivo. Como ejemplos, en el caso de contratos financieros, es
comn la utilizacin de clusulas, establecidas como opciones,
denominadas call (opcin de compra) y put (opcin de venta). En el
primer caso, se le otorga al portador del derecho la posibilidad de
adquirir cierta cantidad de activos a un precio fijado con antelacin,
dentro de un perodo determinado. Por el contrario, la opcin de venta,
47 Art.
18
49 Art.
19
50 Art.
20
Efectos
Cumplida la condicin, que est circunscripta en el art. 999 del Cdigo como
una autorizacin o conformidad, el contrato queda perfeccionado. Esto implica
que se producen los efectos correspondientes a la naturaleza del contrato
celebrado, a sus fines y objeto (argumento conf. art. 348 del Cdigo53).
Por el contrario, si la condicin no se cumple, el contrato entonces no se llega a
perfeccionar. Y, en consecuencia, las reglas previstas y acordadas por las partes
no tienen efectos ni generan consecuencias jurdicas para ellas, resultando
aplicable la solucin contenida en el art. 349 del Cdigo, para el caso de que las
partes hubieran ejecutado actos vinculados con el contrato, antes del
cumplimiento de la condicin (esto es, la restitucin de las prestaciones con sus
accesorios pero no los frutos percibidos).54
53 Art.
54
21
La voluntad contractual y
el consentimiento
Modos de expresin de la voluntad. La
formacin del consentimiento. Contratos
celebrados por adhesin a clusulas
generales predispuestas. Concepto y
requisitos. Clusulas particulares.
Clusulas abusivas. Control judicial de
las clusulas abusivas
La voluntad, a la cual la ley le reconoce la virtualidad de configurar relaciones
jurdicas, debe ser manifestada para producir efectos, porque la voluntad
considerada en abstracto, como suceso psicolgico interno, carece de tal
potencialidad al no ser susceptible de ser conocida.
Para entender este concepto, debemos estudiar la voluntad en la sistemtica
del Cdigo. As es que en su Libro Primero, Parte General, Ttulo IV (Hechos y
actos jurdicos), Captulo 1, dispone que el acto jurdico es un acto
voluntario.55 Y, seguidamente, establece los requisitos del acto voluntario: el
acto voluntario es el ejecutado con discernimiento, intencin y libertad, que se
manifiesta por un hecho exterior.56 Es decir, el acto jurdico precisa de un
hecho exterior, por el cual la voluntad se manifieste.
La voluntad debe exteriorizarse para que la otra parte reciba y acepte la
propuesta, pues es una voluntad destinada a otro, de carcter recepticio
(Lorenzetti, 2010). En relacin a los modos en que una de las partes puede
55 Art.
56
22
manifestar su voluntad, la que una vez que se conjuga con la del otro configura
el consentimiento contractual, el Cdigo utiliza la distincin entre
manifestacin expresa y tcita.
Las partes quedan obligadas conforme al consentimiento, es decir, a si
demuestran la intencin de obligarse sobre la base de trminos
suficientemente especficos. La definicin misma de contrato, establecida en el
Cdigo, contiene la nocin de manifestacin del consentimiento, al definir al
contrato como el acto jurdico mediante el cual dos o ms partes manifiestan
su consentimiento para crear, regular, modificar, transferir o extinguir
relaciones jurdicas patrimoniales.57
El legislador, apoyado en la realidad de los hechos, ha previsto distintas
maneras de exteriorizar ese querer interno, que, en el caso analizado, consiste
en la manifestacin de la voluntad negocial de dos centros de intereses
contrapuestos, destinada a la formacin del contrato. En efecto, al referirse a la
formacin del consentimiento, el Cdigo dispone que los contratos se
concluyen con la recepcin de la aceptacin de una oferta o por una conducta
de las partes que sea suficiente para demostrar la existencia de un acuerdo.58
Al ser el contrato un acto jurdico, bilateral, son plenamente aplicables las
disposiciones contenidas en los arts. 259 y siguientes del Cdigo (disposiciones
generales para los actos jurdicos), en concordancia con las especficamente
dispuestas en el captulo tercero, del Ttulo II, del Libro Tercero (artculos 971 y
siguientes).
Son mltiples las formas que pueden utilizar las partes para dar a conocer sus
intenciones: formal o no formal, positiva o tcita, o inducida por una
presuncin de la ley59, siempre y cuando la eficacia del acto no dependa de la
observancia de formalidades previstas previa y especficamente por la ley o por
las partes.60
Manifestacin expresa y tcita de la voluntad
La manifestacin de la voluntad es expresa cuando est destinada a poner en
conocimiento la voluntad interna en forma especfica y determinada. As,
puede exteriorizarse:
a) oralmente;
b) por escrito;
c) por signos inequvocos; o
57 Art.
23
61 Art.
24
Consentimiento
Nocin y naturaleza. Dado que el contrato es un acto jurdico bilateral, el
consentimiento se impone como condicin para su existencia, aunque el
contrato en cuestin sea unilateral o real. Esto es as porque el hecho de que
slo una de las partes quede obligada o que se perfeccione con la entrega de su
objeto no excluyen, en absoluto, la necesidad del referido acuerdo.
Etimolgicamente, la expresin consentimiento deriva del latn consensus,
que proviene, a su vez, de cum y sentire, es decir, sentir, pensar, opinar en
comn, lo cual supone el acuerdo de dos o ms voluntades sobre un mismo
punto.
Vulgarmente, cuando nos referimos al consentimiento, lo hacemos
considerando la manifestacin de quien acepta una oferta. Sin embargo,
tcnicamente, el consentimiento es ms complejo porque supone una
declaracin de voluntad comn68, en la que por lo menos dos partes
manifiestan su voluntad.
Es que el consentimiento resulta del encuentro, o conjuncin, de las
voluntades unilaterales de quien oferta y de quien acepta, pero slo cuando se
produce el encuentro o conjuncin unnime de ambas hay consentimiento,
pues la voluntad de una persona no es suficiente a ese efecto (Alterini, 2012,
p. 240).
Finalidad. Cualquiera sea la acepcin de consentimiento que se considere, ste
siempre ha tenido la virtualidad de dar existencia a un acuerdo de partes, es
decir, a la formacin del contrato.
El consentimiento en el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
La regla general es que los contratos se perfeccionan con la recepcin de la
aceptacin de una oferta, o por una conducta de las partes que sea suficiente
para demostrar la existencia de un acuerdo.69 Y la aceptacin supone una
conformidad con la oferta.70 Tal como lo explican los Fundamentos del
Anteproyecto de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin (2012), la redaccin se
ajusta a lo establecido por el Instituto Internacional para la Unificacin del
Derecho Privado (en adelante, UNIDROIT), que ha elaborado una serie de
principios muy difundidos aplicables a los contratos comerciales
internacionales) que receptan la oferta-aceptacin como aquellos casos en que
hay un proceso continuo que comienza con tratativas y se va concretando
gradualmente. As lo establece: El contrato se perfecciona mediante la
aceptacin de una oferta o por la conducta de las partes que sea suficiente para
68
As lo caracterizaba, en referencia al contrato, el art. 1.137 del Cd. Civ. sustituido por art. 957
de la Ley N 26.994 B.O. 08/10/2014 Suplemento. Vigencia: 1 de agosto de 2015, texto segn
art. 1 de la Ley N 27.077 B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
69 Art. 971 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
70 Art. 979 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
25
Art. 2.1.1 Principios UNIDROIT sobre los contratos comerciales internacionales 2010. Instituto
Internacional para la Unificacin del Derecho Privado.
72 Art. 984 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
73 Art. 985 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
74 Art. 985 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
26
75 Art.
27
Oferta
El consentimiento en los contratos est conformado a travs de conceptos tales
como la oferta y la aceptacin. A continuacin analizaremos concretamente a la
oferta.
Concepto
A diferencia del Cdigo Civil reformado, el actual Cdigo Civil y Comercial de la
Nacin, define expresamente a la oferta: La oferta es la manifestacin dirigida
a persona determinada o determinable, con la intencin de obligarse y con las
precisiones necesarias para establecer los efectos que debe producir de ser
aceptada.81
La oferta es una manifestacin unilateral de voluntad, comprendiendo aquellos
casos en que es expresa o tcita, recepticia o no, dirigida a persona
determinada o indeterminada.
Naturaleza jurdica
Segn el Cdigo, la oferta es un acto jurdico unilateral.82 Esto es as porque se
configura con la sola voluntad del oferente. Es recepticio, en tanto tiene un
destinatario, pues no puede pensarse a la oferta sino dirigida a otros, para que
esos terceros la conozcan y, en su caso, la acepten. Y, por ltimo, tiene una
finalidad esencial, que la diferencia de las meras tratativas contractuales, y que
implica la intencin de obligarse por parte del oferente.
Requisitos
La oferta debe estar dirigida a una persona determinada o determinable, debe
ser completa y contener la intencin de obligarse. Segn el art. 972 del Cdigo,
son requisitos de la oferta83:
a) Direccionalidad. Con respecto al elemento "sujeto", la oferta debe ser
recepticia. Esto implica decir que tenga destinatario, o sea, una o ms
personas determinadas o determinables que, en su caso, asumirn la
condicin de aceptante.
b) Completitividad. Supone la autosuficiencia o plenitud de la declaracin
contractual emitida, que debe contener las precisiones necesarias
81 Art.
28
vinculadas a los efectos que van a derivarse del contrato, en caso que
ella sea aceptada.
El art. 972 slo exige que contenga las precisiones necesarias para
establecer los efectos que debe producir de ser aceptada, aunque no
contenga todos los elementos constitutivos del contrato. Esto implica
que la oferta es completa an cuando carezca de cuestiones accesorias,
lo que puede variar, lgicamente, de acuerdo con las circunstancias
particulares del caso.
En aquel sentido, en los principios UNIDROIT se establece que: una
propuesta para celebrar un contrato constituye una oferta, si es
suficientemente precisa e indica la intencin del oferente de quedar
obligado en caso de aceptacin.84
c) Vinculante. La oferta debe ser hecha por el oferente con la intencin de
obligarse, es decir, de quedar obligado cuando el destinatario la acepte.
Esto se relaciona directamente con la finalidad de la oferta. La oferta se
hace con la intencin de producir efectos jurdicos, ya sea crear,
modificar o extinguir un contrato.
Es evidente que no hay intencin de obligarse en los casos de
declaraciones que se formulan como bromas, o ejemplos, o enseanzas,
o cualquier otro tipo de manifestaciones que, por no contar con la
intencin de obligarse, carecen de trascendencia jurdica.
Invitacin a ofertar
El tema de la direccionalidad de la oferta est relacionado con las ofertas
hechas al pblico, es decir, a personas indeterminadas. El Cdigo diferencia la
invitacin a ofertar de la oferta en s misma.
La invitacin a ofertar es una declaracin unilateral de voluntad por la que se
propone a personas determinadas, o indeterminadas, a que realicen ofertas
(con todas las caractersticas propias de ellas) en relacin a un posible negocio.
El Cdigo contempla la invitacin a ofertar, disponiendo:
84
Art. 2.1.2 Principios UNIDROIT sobre los contratos comerciales internacionales 2010. Instituto
Internacional para la Unificacin del Derecho Privado.
29
30
31
pues no considera los casos en que la recepcin de la oferta puede dilatarse por
motivos extraos a quien la emite.
93
Previamente, en el Cdigo Civil, la regla era que la oferta poda ser revocada mientras no
hubiera sido aceptada; aceptacin que, entre ausentes, se produca cuando se enviaba la oferta
al proponente. Esto era en virtud de los arts. 1.150 y 1.154 del Cd. Civ., sustituidos por art. 975
de la Ley N 26.994 B.O. 08/10/2014 Suplemento. Vigencia: 1 de agosto de 2015, texto segn
art. 1 de la Ley N 27.077 B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
94 Art. 975 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
95 Art. 2.1.3, inc. 2 Principios UNIDROIT sobre los contratos comerciales internacionales 2010.
Instituto Internacional para la Unificacin del Derecho Privado.
32
96 Art.
33
Contrato plurilateral
Oferta hecha por una pluralidad de sujetos o a una pluralidad de sujetos
La oferta puede ser efectuada por varias personas y estar dirigida a uno o varios
destinatarios. Estamos ante casos de contratos plurilaterales, es decir, casos en
que la oferta emana de diferentes personas o tiene varios destinatarios.
En este sentido, el Cdigo plantea que, en esos casos, no hay contrato sin el
consentimiento de todos los interesados.100 Es decir, para que se perfeccione el
contrato se requiere la aceptacin de todas las personas que intervinieron en la
oferta (en caso de varios ofertantes) y de todos los destinatarios (en caso de
que la oferta est dirigida a varias personas). Ello es as porque se infiere que
existe la intencin de que todos los interesados sean las partes contratantes.
Ahora bien, la norma contempla la posibilidad de que por disposicin legal, o de
las partes, se autorice a la mayora a concluirlo en nombre de todos (el contrato
sera concluido por todos los ofertantes y/o destinatarios originales), o bien que
se permita su celebracin entre todos los que lo consintieran (caso en el que el
contrato se perfeccionara entre los oferentes y/o destinatarios que aceptaran
la celebracin en esos trminos).
Aceptacin
En la doctrina hay coincidencia en cuanto a considerar a la aceptacin como
una manifestacin unilateral de la voluntad, recepticia, de contenido
coincidente con el de la oferta, que est dirigida al oferente y destinada a la
formacin del contrato.
Modos de aceptacin
a) Direccionalidad. As como la oferta es direccional, la aceptacin,
lgicamente, debe estar dirigida al ofertante o proponente de la oferta.
Esto marca su carcter de recepticia: el destinatario no puede ser otro
que aquel que le propuso la oferta en cuestin.
Se evidencia an ms en la actual redaccin del Cdigo, en donde es
clave el hecho de la recepcin por el proponente de la aceptacin, lo
100 Art.
34
35
Perfeccionamiento
Desarrollaremos este tema en el punto 3.4, cuando abordemos la formacin del
contrato entre presentes y ausentes.
Retractacin de la aceptacin
Habindonos referido a las vicisitudes de la oferta, trataremos ahora las
vicisitudes de la aceptacin. Una de stas es la retractacin.
El Cdigo dispone: La aceptacin puede ser retractada si la comunicacin de su
retiro es recibida por el destinatario antes o al mismo tiempo que ella.105 Es
decir que, formndose el consentimiento con la recepcin de la aceptacin de
la oferta, se permite el retiro de la aceptacin antes de que quede
perfeccionado el contrato. De hecho, no ocasiona ningn perjuicio al ofertante
por el retiro de una manifestacin de voluntad que an no ha llegado a
conocer.
En definitiva, la retractacin es posible hasta el perfeccionamiento del contrato
(recepcin de la aceptacin de la oferta).
Caducidad
A diferencia del Cdigo Civil, que no contemplaba la posible caducidad de la
aceptacin, y s la de la oferta, el nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
prev el caso genrico de muerte o incapacidad de cualquiera de las partes
(proponente o destinatario).106
An cuando el Cdigo se refiere a la muerte o incapacidad del destinatario de la
oferta, como un supuesto de caducidad de la oferta y no de la aceptacin,
brinda una solucin al caso. Concretamente, dispone la caducidad de la oferta
para el caso de muerte o incapacidad del destinatario de la oferta, producido
antes de la recepcin de su aceptacin. Es decir, no habindose perfeccionado
el contrato antes de la recepcin de la aceptacin, la muerte o incapacidad del
aceptante anterior a ese momento, suponen su caducidad, sin ms
consecuencias jurdicas. Las dudas presentes en la codificacin anterior, para el
mismo caso, quedan disipadas en el nuevo Cdigo al acogerse la teora de la
105 Art.
106
36
Acuerdo parcial
El Cdigo contiene una disposicin especfica para el caso de los acuerdos
parciales. Dispone textualmente:
107
En el Cdigo Civil reformado se generaban dudas con el caso de la muerte o incapacidad del
aceptante antes de que la aceptacin remitida llegara a conocimiento del oferente. Parte de la
doctrina, ante el silencio de la ley y estando consagrada la Teora de la Expedicin (art.1.154
C.C.) como regla determinante del instante en que se reputa celebrado el contrato, conclua que
dicha muerte o incapacidad no producan la caducidad de la aceptacin. Y, por tanto, el contrato
celebrado comenzaba a producir los efectos que le son propios.
108 Art. 982 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
37
38
111
Tal es el caso de contratos celebrados telefnicamente, por correo electrnico, skype, etc.
Ello, de conformidad a la regla establecida en el segundo prrafo del art. 974 del Cdigo, el que
incluye a la oferta formulada por un medio de comunicacin instantneo y sin fijacin de plazo.
112 Art. 980, inc. b Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
113 Art. 974, prrafo tercero Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
39
114
Sistema que, por regla general, adoptaba el Cdigo Civil reformado a partir de lo establecido
en su art. 1154. El contrato se entenda perfeccionado desde que el aceptante enviaba su
declaracin al oferente. Por excepcin, rega la teora del conocimiento dos situaciones: 1. La
caducidad de la oferta (art. 1.149); 2. La retractacin de la aceptacin (art. 1.156).
115 Art. 971 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
116 Art. 983 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
40
Tratativas contractuales
Las tratativas contractuales corresponden al primer estadio de la negociacin,
en el cual ninguna de las partes queda obligada respecto a la otra en funcin de
sus declaraciones de voluntad.
En esta instancia, las partes entran en contacto y negocian el contenido del
contrato, tanto en sus aspectos centrales como en las cuestiones accesorias.
Tienen dos caractersticas distintivas: no son idneas para concluir el contrato,
pero tienen por fin llegar a l (Alterini, 2012, p. 295).
Libertad de negociacin
El Cdigo otorga amplias libertades a las partes para realizar tratativas
tendientes a la celebracin del contrato. Concretamente, el art. 990 consagra el
principio de libertad de negociacin disponiendo que las partes son libres para
promover tratativas dirigidas a la formacin del contrato, y para abandonarlas
en cualquier momento.117 Este artculo se corresponde con el principio
UNIDROIT que establece: Las partes tienen plena libertad para negociar los
trminos de un contrato y no son responsables por el fracaso en alcanzar un
acuerdo.118 Y es coherente con el principio de libertad de contratacin
asentado en el art. 958 del Cdigo.
La etapa precontractual se inicia con los acercamientos serios y direccionados
de los tratantes, quienes comienzan a dialogar con miras a celebrar uno o ms
contratos.
El proceso de gestacin contractual comienza con el primer contacto, o
acercamiento, de quienes en el futuro sern las partes en el contrato, as como
con las tratativas iniciales (Mosset Iturraspe, 1995, p. 108). Las partes inician
los contactos, precisan los puntos de discusin, fijan elementos y clusulas que
podran formar parte del futuro contrato sin originar por ello vnculo alguno, ya
que durante esta etapa el contrato constituye un esquema meramente
hipottico
Este momento debe evaluarse con amplitud, dadas las dificultades de hecho
que importa la prueba de iniciacin de tratativas. Si bien, como dijimos, no son
idneas para concluir el contrato, creemos necesaria la seriedad de los
acercamientos, que deben realizarse con una razonable voluntad de contratar
117 Art.
41
42
Deber de buena fe
a) Principio general
El art. 991 del Cdigo consagra el deber de buena fe que debe seguirse
en el marco especfico de las tratativas contractuales.122 El anlisis de
esta norma debe realizarse en concordancia con el principio de buena
fe en la celebracin del contrato, establecido por el art. 961. Este
ltimo supone el cumplimiento de lo estrictamente pactado, pero
tambin de una serie de deberes secundarios que amplan el espectro
de valoracin de la conducta de las partes intervinientes en la
contratacin. En trminos del Cdigo:
122
43
125
Art. 2.1.15, inc. 2 Principios UNIDROIT sobre los contratos comerciales internacionales 2010.
Instituto Internacional para la Unificacin del Derecho Privado.
44
Deber de confidencialidad
a) Principio general
Al comenzar una negociacin, las partes intercambian diferente tipo de
informacin vinculada con el contrato que pretenden celebrar a futuro
(relacionada con caractersticas de la operacin o de las partes
involucradas, etc.). No existe una regla que impida a las partes revelar
esa informacin, o utilizarla para sus propios fines si el contrato luego
no se perfecciona, teniendo libertad en ese sentido, excepto que se
trate de informacin de tipo confidencial.
Ahora bien, en otros casos, una de las partes puede pretender que la
informacin que suministra no sea difundida ni utilizada para otros fines
que la evaluacin respecto al perfeccionamiento del contrato. Por eso
es que si se declara que a la informacin se le da el carcter de
confidencial, quien la recibe debe cumplir con la reserva que se deriva
de tal condicin.
En consonancia con esto, el art. 991 del Cdigo consagra otro deber que
deben respetar las partes que se encuentran celebrando tratativas
contractuales: la confidencialidad. Dispone que, cuando en el marco de
las negociaciones una de las partes le proporciona a la otra informacin
asignndole el carcter de confidencial (es decir, que no se tratara de
cualquier informacin sino de aquella a la que se le otorga esta
particularidad), quien la recibi debe respetar esta condicin. Implica
que:
126
127 Art.
45
Cartas de intencin
El Cdigo define a las cartas de intencin como aquellos instrumentos a
travs de los cuales las partes se ponen de acuerdo para iniciar la negociacin,
en funcin de una futura contratacin:
128 Art.
46
Para Alterini (2012), las cartas de intencin constituyen una amplia gama de
manifestaciones que las partes, individual o conjuntamente, realizan por escrito
en el curso de las tratativas contractuales (2012, p. 296).
En principio, las cartas de intencin no generan obligaciones ni responsabilidad
para las partes involucradas; no constituye el instrumento de un acuerdo ni
obliga a quien la emite, siendo sus efectos similares a los de la invitacin a
ofertar contemplada en el art. 973 del Cdigo.131 El art. 993 dispone
expresamente que las cartas de intencin slo tienen fuerza obligatoria en caso
de contener todos los elementos de la oferta (direccional, completa y con
intencin de obligarse, de conformidad con el art. 972 del Cdigo132). Por
ltimo, se aclara expresamente la interpretacin restrictiva que debe hacerse
de estos instrumentos.133
131 Art.
47
Presupuestos y
elementos de los
contratos
Presupuestos y elementos. Clasificacin
clsica y contempornea.
Sobre este tema, nos remitimos a lo desarrollado en el punto 1.2.1 de la
presente lectura.
134 Art.
48
49
140 Art.
50
51
Objetos prohibidos
El objeto de los contratos no puede ser prohibido. De conformidad con el art.
1.004:
Esta norma se corresponde con el art. 279 que refiere al objeto de los actos
jurdicos.147
145 Art.
52
148 Art.
53
Herencia futura
Como regla, la herencia futura no puede ser objeto de los contratos ni tampoco
pueden serlo los derechos hereditarios eventuales sobre objetos particulares, a
excepcin de lo que la propia ley pueda contemplar. El propio art. 1.010
establece ciertas excepciones, a saber:
152 Art.
153 Art.
54
154 Art.
155 Art.
55
Nocin
Cuando en trminos generales se ha debatido doctrinariamente al tema de la
causa de los contratos, las cuestiones controvertidas se refieren a la causa fin y
no a la causa fuente. Es decir, la causa fuente alude al hecho, acto o relacin
jurdica que engendra la obligacin.
Lorenzetti (2010) se refiere a las diferentes posiciones doctrinarias en torno al
tema de causa. As, menciona al causalismo clsico; y, como principal
exponente, a Domat, quien la entenda como una razn que se manifestaba en
tres tipos de contratos (los onerosos, los reales y los gratuitos), concluyendo
que la causa era un elemento esencial de la obligacin. Por otro lado, estn los
anticausalistas, quienes niegan la autonoma de la nocin de causa como
elemento integrante de los requisitos del acto jurdico. Para esta postura, los
elementos esenciales son slo el consentimiento, la capacidad y el objeto. Y,
finalmente, los neocausalistas son autores modernos que defienden la nocin
de causa, en coincidencia con los clsicos, pero advierten que sta ltima es un
elemento del acto jurdico, no de la obligacin. Esta corriente importa toda una
renovacin en el tema de la causa, al reconocer los motivos como incorporados
a la nocin de la misma. Se configura la nocin de causa en un plano objetivosubjetivo (tomando en cuenta los mviles determinantes del acto, que inciden
en la finalidad; los motivos adquieren relevancia jurdica al tiempo de regular
los efectos de la convencin). Esta posicin es la que adopta nuestra legislacin
al definir la causa del acto jurdico en el art. 281 del Cdigo.156
156 Art.
56
Remisin
De conformidad a lo dispuesto por el art. 1.012 del Cdigo, nos remitimos a
dicha seccin en la que se establecen algunas nociones relevantes. A saber:
El artculo 281 dispone que la causa:
() es el fin inmediato autorizado por el ordenamiento jurdico
que ha sido determinante de la voluntad. Tambin integran la
causa los motivos exteriorizados cuando sean lcitos y hayan sido
incorporados al acto en forma expresa, o tcitamente si son
esenciales para ambas partes.157
As, el Cdigo opta por receptar la nocin de causa fin, como determinante de
la voluntad de celebracin del contrato. Adems, incorpora la nocin de
presuncin de causa y de acto abstracto, en los siguientes trminos: Aunque la
causa no est expresada en el acto se presume que existe mientras no se
pruebe lo contrario.158 Es que lo cierto es que las partes en un contrato se
obligan por un motivo, por eso se presume la existencia de causa, ya que
difcilmente lo hagan sin un motivo. Ello da validez a las declaraciones y
seguridad jurdica (Lorenzetti, 2010). Luego, el artculo dispone: El acto es
vlido aunque la causa expresada sea falsa si se funda en otra causa
verdadera.159 Ello alude a la simulacin de la causa manifestada en el acto, la
que no es verdadera, y, por lo tanto, es simulada, pero que es vlida en tanto la
causa real exista, aunque est solapada.
Adems: La inexistencia, falsedad o ilicitud de la causa no son discutibles en el
acto abstracto mientras no se haya cumplido, excepto que la ley lo autorice.160
Necesidad
El art. 1.013 del Cdigo recepta el principio de la necesidad de causa,
disponiendo que la causa debe existir en la formacin del contrato y durante
su celebracin, y subsistir durante su ejecucin. La falta de causa da lugar,
segn los casos, a la nulidad, adecuacin o extincin del contrato.161 Esto es
coherente con lo mencionado en el punto 5.1.2 de la presente lectura, respecto
a la presuncin de la existencia de causa en los actos jurdicos.
157
57
162 Art.
163 Art.
58
Libertad de formas
Como regla, el Cdigo consagra el principio de libertad de formas, de
conformidad con el cual slo son formales los contratos a los cuales la ley les
impone una forma determinada.166
En este sentido, estima Alterini (2012) que los contratos, en principio, son no
formales. Pueden ser celebrados verbalmente, por escrito, mediante
manifestaciones indirectas de la voluntad, siempre que pueda inducirse que
sta existe (2012, p. 214).
De igual manera, Mosset Iturraspe (1995): La regla es la libertad de formas; la
libre eleccin por las partes de los modos de exteriorizar la voluntad (p. 258).
164 Art.
59
Modificaciones al contrato
El art. 1.016 del Cdigo dispone, en relacin a la forma y a las modificaciones
del contrato, que la formalidad exigida para la celebracin del contrato rige
tambin para las modificaciones ulteriores que le sean introducidas, excepto
que ellas versen solamente sobre estipulaciones accesorias o secundarias, o
que exista disposicin legal en contrario.167
Es que, en principio, si se impone que un contrato lleve una forma
determinada, parece lgico que las modificaciones subsiguientes tambin
respeten la forma dispuesta para el contrato original.
La escritura pblica
La escritura pblica funciona como un medio de prueba, en tanto es un
instrumento en el que interviene un oficial pblico en el otorgamiento, quien
tiene facultades otorgadas para la intervencin en ese acto, y que se caracteriza
por su autenticidad.
Son definidas por el Cdigo como:
60
61
Este caso implica una conversin del acto, bajo apercibimiento de que el juez lo
haga a pedido de la parte interesada. Esta solucin no se aplica en los casos en
que la forma est impuesta bajo sancin de nulidad, ya que, en ese caso, se
tratara de contratos solemnes absolutos en los que la conversin no es posible.
171 Art.
172 Art.
62
173 Art.
63
Nociones generales
Conforme lo seala Alterini (2012), la forma es el elemento externo del
contrato; la prueba es el medio para demostrar que fue celebrado (2012, p.
431). Contina, al respecto:
Carga de la prueba
La expresin onus probandi alude a quien tiene la carga procesal de
demostrar un hecho; en este caso, la existencia de un contrato y el resto de las
vicisitudes que puedan derivarse de una relacin contractual. Es un principio
propio del derecho procesal que tiene mltiples derivaciones.
Medios de prueba
El art. 1.019 del Cdigo dispone al respecto:
Los contratos pueden ser probados por todos los medios aptos
para llegar a una razonable conviccin segn las reglas de la sana
crtica, y con arreglo a lo que disponen las leyes procesales,
excepto disposicin legal que establezca un medio especial. Los
64
El Cdigo, a travs de esa norma, dispone una regla general que es la amplitud
de medios de prueba. No hay una descripcin concreta de los medios de
prueba, por lo que todos sern aptos en la medida en que formen una
razonable conviccin segn las reglas de la sana crtica. La excepcin constituye
el caso de los contratos que tengan un medio de prueba especfico.
En relacin a la sana crtica, como sistema de apreciacin judicial de las
pruebas, ste funciona, siguiendo a Alterini (2012), de manera que
65
De conformidad con ese artculo, los contratos a los que la ley les asigna una
formalidad especfica (a los efectos de su prueba) pueden ser probados por
otros medios de prueba. El artculo se refiere a la imposibilidad de obtener la
prueba designada por ley justamente por no haber cumplido con la forma
requerida o por la imposibilidad de presentarla a los efectos requeridos.
Cobra, en estos casos, especial relevancia la nocin de principio de prueba por
escrito, entendida como la existencia de cualquier instrumento que emane de
la otra parte, de su causante o de parte interesada en el asunto, que haga
verosmil la existencia del contrato. Como seala Alterini (2012), el principio
de prueba por escrito constituye un indicio, resultante de un instrumento no
firmado por la otra parte que, teniendo relacin directa con el contrato, resulta
elemento de juicio til para tenerlo por probado (2012, p. 449).
177 Art.
66
Referencias
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68