APOSENTADORIA ESPECIAL - CONCESSO DE BENEFCIO AO PREVIDENCIRIA - INSS - PETIO INICIAL

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DO JUIZADO ESPECIAL

FEDERAL DA SUBSEO JUDICIRIA DE __________ - UF

__________, brasileiro, casado, cortador, portador do RG n

__________, inscrito no CPF/MF sob o n __________, residente
e domiciliado Rua __________, n ___, bairro de __________,
na cidade de __________ - UF, CEP __________, por intermdio
de seu advogado infra-assinado (procurao anexa - Doc. ___),
vem presena de Vossa Excelncia, propor a presente

AO PREVIDENCIRIA DE CONCESSO DE BENEFCIO

APOSENTADORIA ESPECIAL

em desfavor do INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL - INSS, Autarquia

Federal, a ser representado por membro da Procuradoria Federal, com

Superintendncia Regional na cidade de __________, com endereo Rua

__________, pelos fundamentos fticos e jurdicos a seguir explanados.

1. DOS FATOS
Em __/__/____, o Autor requereu a concesso do benefcio Aposentadoria por
Tempo de Servio Especial perante a Autarquia-R, pedido protocolado sob o n
__________, na APS n __________.
O Autor trabalhou na empresa __________ S/A, no perodo de __/__/____ a
__/__/____, e na empresa __________ S/A, no perodo de __/__/____ a
__/__/____, ambas frigorficos, nas quais exerceu o cargo de cortador, com jornada
integral de 8 horas, expondo-se de modo habitual e permanente ao agente nocivo
frio, uma vez que trabalhava em ambiente cuja temperatura era inferior a 12C.
Visando comprovar o seu direito, o Autor apresentou Autarquia/R formulrio
DSS-8030 e Carteira de Trabalho na qual constam registros do tempo de servio
laborado de forma comum e especial.
Todavia, seu pedido foi indeferido sob o argumento de que Autor no havia
completado o tempo mnimo exigido. Surpreso, o segurado se dirigiu ao Posto de
Atendimento onde soube que o tempo em que trabalhou em atividades especiais
no fora convertido em tempo comum em virtude de alegada falta de
documentao comprobatria.
Se corretamente convertidos, utilizando-se o fator 1,40, e, aps, somado ao tempo
trabalho em atividade comum, resultaria em tempo suficiente, correspondente ao
mnimo exigido pelo INSS, para a concesso do benefcio de aposentadoria para o
Autor.
No vislumbrando alternativa, o Autor bate porta do Judicirio para ver
reconhecido seu direito.
2. DO DIREITO
As atividades exercidas pelo Autor caracterizam-se como insalubres, uma vez que
ele ficou exposto ao agente prejudicial fsico (frio) em nveis superiores ao
permitido e tolervel, conforme Decretos ns 53.831/64, cdigo 1.1.2, 83.080/79,
cdigo 1.1.2, e 3.048/99, Anexo IV, cdigo 2.0.0.
Todavia, a Autarquia R impediu a concesso de Aposentadoria por Tempo de
Servio Especial ao Autor alegando a falta de documentao comprobatria do
exerccio de atividades especiais.
No merece prosperar tal deciso, pelas razes que passam a ser elucidadas.
O tratamento diferenciado a trabalhadores expostos a agentes nocivos encontra
guarita no texto constitucional. O art. 202, inc. II, da CF/88, em sua redao
original, previa aposentadoria em tempo inferior para o segurado que trabalhasse
sob condies nocivas.
Com a Emenda Constitucional n 20, de 15-12-1998, o artigo 201, 1, da Carta
Magna ressalvou a adoo de requisitos e critrios diferenciados para a concesso

de aposentadoria aos segurados que tenham exercido atividades especiais que

prejudiquem a sade ou a integridade fsica.
Cabe salientar que o direito converso do tempo especial em tempo comum j
fazia parte do Regulamento da Previdncia desde a edio do Decreto 72.771/73.
Outrossim, somente por meio da Lei 6.887/80 adquiriu status legal.
A Lei 6.887/80 surgiu para reparar os danos causados pelas condies adversas
de trabalho do segurado, pois, pela lgica do benefcio da aposentadoria especial,
que almeja prioritariamente a proteo do trabalhador que se sujeitou a agentes
agressivos, o direito converso j estaria implicitamente reconhecido desde a
criao da aposentadoria especial em 1960. Antes da Lei n 6.887/80, as
converses eram possveis apenas entre perodos especiais. A partir de ento, foi
possvel converter tempo especial em tempo comum ou tempo comum em tempo
especial.
A Lei n 8.213/91, que dispe sobre o Plano de Benefcios da Previdncia Social,
em sua redao original, dispunha da seguinte maneira em seus arts. 57 e 58:
"Art. 57. A aposentadoria especial ser devida, uma vez cumprida a
carncia exigida nesta Lei, ao segurado que tiver trabalhado durante 15
(quinze), 20 (vinte) ou 25 (vinte e cinco) anos, conforme a atividade
profissional, sujeito a condies especiais que prejudiquem sade ou a
integridade fsica.
[...]
3. O tempo de servio exercido alternadamente sob condies especiais
que sejam ou venham a ser consideradas prejudiciais sade ou
integridade fsica ser somado, aps a respectiva converso, segundo
critrios de equivalncia estabelecidos pelo Ministrio do Trabalho e da
Previdncia Social, para efeito de qualquer benefcio.
[...]
Art. 58. A relao de atividades profissionais prejudiciais sade ou
integridade fsica ser objeto de lei especfica."
Uma vez no ter sido promulgada neste perodo lei que estabelecesse quais
atividades profissionais fariam jus aposentadoria especial, o Decreto n 357, de
07 de dezembro de 1991, ao regulamentar a Lei n 8.213/91, disps no art. 292,
que "para efeito de concesso das aposentadorias especiais sero considerados
os Anexos I e II do Regulamento dos Benefcios da Previdncia Social, aprovado
pelo Decreto n 83.080, de 24 de janeiro de 1979, e o anexo do Decreto n 53.831,
de 25 de maro de 1964, at que seja promulgada a lei que dispor sobre as
atividades prejudiciais sade e integridade fsica". Tal redao no foi alterada
pelo Decreto n 611, de 21 de julho de 1992, que deu nova redao ao
Regulamento dos Benefcios da Previdncia Social.
Posteriormente, foi editada a Lei n 9.032, de 28 de abril de 1995, dando nova
redao e acrescentando pargrafos ao art. 57 da Lei 8.213/91:
Art. 57. A aposentadoria especial ser devida, uma vez cumprida a
carncia exigida nesta Lei, ao segurado que tiver trabalhado sujeito a
condies especiais que prejudiquem a sade ou a integridade fsica,
durante 15 (quinze), 20 (vinte) ou 25 (vinte e cinco) anos, conforme

dispuser a lei.
[...]
3 A concesso da aposentadoria especial depender de comprovao
pelo segurado, perante o Instituto Nacional do Seguro Social - INSS, do
tempo de trabalho permanente, no ocasional nem intermitente, em
condies especiais que prejudiquem a sade ou a integridade fsica,
durante o perodo mnimo fixado.
4 O segurado dever comprovar, alm do tempo de trabalho, exposio
aos agentes nocivos qumicos, fsicos, biolgicos ou associao de
agentes prejudiciais sade ou integridade fsica, pelo perodo
equivalente ao exigido para a concesso do benefcio.
5 O tempo de trabalho exercido sob condies especiais que sejam ou
venham a ser consideradas prejudiciais sade ou integridade fsica
ser somado, aps a respectiva converso ao tempo de trabalho exercido
em atividade comum, segundo critrios estabelecidos pelo Ministrio da
Previdncia e Assistncia Social, para efeito de concesso de qualquer
benefcio.
Com o advento da Lei n 9.032/95, o art. 58 da Lei n 8.213/91 passou a
estabelecer que "a relao dos agentes nocivos qumicos, fsicos e biolgicos ou
associao de agentes prejudiciais sade ou integridade fsica considerados
para fins de concesso da aposentadoria especial de que trata o artigo anterior
ser definida pelo Poder Executivo".
Tem-se que, a Autarquia R, ao negar a concesso do benefcio ora pleiteado ao
Autor, entendeu que, para considerar o tempo de servio como especial, os
segurados devem comprovar todo o tempo especial por meio do DSS 8030 (ou
outros), bem como laudo tcnico, alm de tempo mnimo de efetivo labor na
atividade especial conforme o agente, ou seja, 15, 20 ou 25 anos.
A lei em momento algum fez esta espcie de restrio. Com as mudanas trazidas
pela Lei n 9.032/95, apenas deixou de levar em considerao a categoria do
segurado e passou a exigir a efetiva comprovao da exposio aos agentes
nocivos, tratando o benefcio como direito individual do trabalhador.
O segurado tem direito a ter computado o tempo de servio conforme legislao
vigente poca em que exerceu a atividade nociva. Assim, se no momento em que
praticou a atividade essa era considerada prejudicial, submetendo-se o empregado
a tais condies, no possvel que lei posterior subtraia, em prejuzo do
trabalhador, direito que j incorporou. A contagem do tempo de servio realiza-se
dia a dia, ms a ms, ano a ano, e no apenas ao final, quando do requerimento
de algum benefcio.
Ao contrrio do que almeja a Autarquia, no se trata de mera expectativa de direito
aposentadoria, mas, sim, de direito adquirido ao reconhecimento de tempo de
servio para concesso de benefcio, nos termos da lei vigente poca do
exerccio da atividade lesiva.
Quanto forma de comprovao da exposio a agentes nocivos, o mesmo
entendimento deve ser aplicado, haja vista que a empregadora preencheu sua
documentao conforme os ditames da lei ento vigente, no podendo a Autarquia

fazer retroagir exigncias que inexistiam na poca, como, por exemplo laudo
pericial ou perfil profissiogrfico.
At 28/04/1995, prevalecia o enquadramento por atividade para a comprovao da
exposio a agentes nocivos. Aps este perodo, at 14.10.96, exigia-se para tal
comprovao formulrio denominado SB40 (hoje DSS 8030), no qual o
empregador descrevia detalhadamente as atividades do empregado, sem a
necessidade de qualquer laudo pericial, exceo dos agentes que exigissem
medio tcnica, como o rudo. Depois de mencionada data, com a publicao da
MP 1.523/96, passou-se a exigir que o formulrio preenchido pela empresa fosse
feito com base em laudo tcnico, conforme 1 acrescido por esta ao art. 58 da Lei
8.213/91:
"Art. 58. [...]
1 A comprovao da efetiva exposio do segurado aos agentes
nocivos ser feita mediante formulrio, na forma estabelecida pelo Instituto
Nacional do Seguro Social-INSS, emitido pela empresa ou seu preposto,
com base em laudo tcnico de condies ambientais do trabalho expedido
por mdico do trabalho ou engenheiro de segurana do trabalho.
(Acrescido pela Medida Provisria 1.523/96 - D.O.U 14.10.96, convalidada
pela Medida Provisria 1.596-14/97 - D.O.U. 11.11.97, transformada na Lei
9.528/97 - D.O.U. 11.12.97)
Logo, a Autarquia R est impossibilitada de exigir laudo tcnico pericial em
conjunto com formulrio SB40 (ou DSS8030) como condio para comprovao de
atividade especial at 28.04.95, desde que o agente nocivo referido no SB 40
esteja descrito em regulamento. Incabvel, tambm, delimitar tempo mnimo para
converso da atividade especial para comum.
Nesse sentido tem se posicionado a jurisprudncia:
PREVIDENCIRIO. AO CIVIL PBLICA. CABIMENTO. ADEQUAO
DO PROCEDIMENTO. USURPAO DA COMPETNCIA DO STF.
INEXISTNCIA LEGITIMIDADE DO MINISTRIO PBLICO PARA A
PROPOSITURA DE AO COLETIVA TENDO COMO OBJETO DIREITOS
INDIVIDUAIS HOMOGNEOS. PRESENA DO RELEVANTE INTERESSE
SOCIAL. ABRANGNCIA NACIONAL DA DECISO. LEIS NS 7.347/85 E
8.078/90. COMPROVAO DAS ATIVIDADES ESPECIAIS. LEGISLAO
APLICVEL. DIREITO ADQUIRIDO. EPI OU EPC. CONVERSO DE
TEMPO DE SERVIO ESPECIAL EM COMUM. ART. 57, 5, DA LB E 28
DA LEI N 9.711/98. [...] 4. O enquadramento da atividade considerada
especial faz-se de acordo com a legislao contempornea prestao do
servio. A Lei n 9.032/95, que alterou o seu regime jurdico, no opera
efeitos retroativos. 5. Desde a vigncia da MP 1.523/96, o reconhecimento
da atividade especial est subordinada comprovao de que o
trabalhador encontra-se sujeito a agentes nocivos prejudiciais sua sade
ou sua integridade fsica, comprovao que dever ser feita por meio de
formulrio padro (SB-40, DISES BE 5235, DSS 8030), emitido pelo
empregador com base em laudo ambiental das condies de trabalho. 6.
Comprovado, por laudo tcnico, que o uso eficiente de equipamento de
proteo individual ou coletivo (EPI ou EPC) elimina ou neutraliza a ao
do agente agressor, de modo a no deixar nenhuma sequela no

trabalhador, fica descaracterizada a condio especial do trabalho. 7. O

INSS, ao vedar a converso de tempo de servio especial, segundo o
disposto na Ordem de Servio n 600, exorbitou do poder regulamentar,
dispondo de forma a alargar indevidamente contedo da lei regulamentada
(Lei n 9.032/95). 8. possvel, mesmo depois de 28/05/98, a converso
de tempo de servio especial em comum, nos termos da redao original
do art. 57, 5, da Lei n 8.213/91, em pleno vigor, nada obstante a
redao do art. 28 da Lei n 9.711/98, que no o revogou, nem tcita, nem
expressamente. Na colidncia entre preceptivos legais, haver-se- de
prestigiar aquele cuja redao seja a mais clara e consentnea com o
sistema jurdico em que inserido. 9. A desvalia do art. 28 da lei n 9.711/98,
como norma impeditiva da converso de tempo de servio especial,
prejudica tambm a exigncia de percentual mnimo para dita converso.
(TRF4, AC 2000.71.00.030435-2, Quinta Turma, Relator Paulo Afonso
Brum Vaz, DJ 06/11/2002)
[...] APLICAO RETROATIVA DA LEI N 9.032, DE 1995.
ENTENDIMENTO PACIFICADO PELO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL.
PROCEDNCIA PARCIAL DO PEDIDO. A segurana jurdica passa
necessariamente pela harmonizao da jurisprudncia. "O Direito deve
emitir soluo uniforme para relaes jurdicas iguais. Entendimento
pessoal no deve ser bice harmonia da jurisprudncia quando o tema,
porque matria constitucional, foi decidido pelo Supremo Tribunal Federal"
(AgRgAI n 152.888, Min. Luiz Vicente Cernicchiaro). Para o Supremo
Tribunal Federal, a quem compete, "precipuamente, a guarda da
Constituio" (CR, art. 102), e para o Superior Tribunal de Justia, que tem
por funo "interpretar Lei Federal" (CR, art. 105, III) e "uniformizar o
Direito Federal" (AgRgMC n 7.164, Min. Eliana Calmon), " inadmissvel
qualquer interpretao da Lei n 9.032/95 que importe aplicao de suas
disposies a benefcios concedidos em momento anterior a sua vigncia"
(AgRgRE n 454.569, Min. Eros Grau; AR n 3.939, Min. Gilson Dipp).
(Ao Rescisria n 2010.033491-9, Grupo de Cmaras de Direito Pblico
do TJSC, Rel. Newton Trisotto. DJ 13.04.2012).
[...] LEI 9.032, DE 1995. INAPLICABILIDADE. 1. Entendimento
jurisprudencial da Suprema Corte sobre substanciar ofensa garantia do
ato jurdico perfeito se aplicar benefcio da lei nova aos concedidos
anteriormente sua vigncia, quando no haja disposio expressa sobre
efeito retroativo. 2. Inaplicabilidade, pois, da Lei 9.032, de 28 de abril de
1995, ao pensionamento objeto da lide, concedido antes de sua entrada
em vigor. 3. Recurso de apelao e remessa oficial providos. (Apelao
Cvel n 2005.36.00.010077-0/MT, 2 Turma do TRF da 1 Regio, Rel.
Carlos Moreira Alves. j. 10.09.2008, unnime, e-DJF1 09.10.2008, p. 39).
PREVIDENCIRIO. AGRAVO (CPC, ART. 557, 1). REVISO DE
BENEFCIO DE PENSO POR MORTE SEGUNDO A LEI N 9.032/95.
IMPOSSIBILIDADE. PRINCPIO "TEMPUS REGIT ACTUM". 1. A
pretenso relativa aplicao retroativa dos termos da Lei n 9.032 para
alterar a situao daqueles que passaram a usufruir do benefcio da
penso por morte em perodos anteriores sua edio indica uma violao
ao princpio "tempus regit actum". 2 - Agravo (CPC, art. 557, 1)
interposto pela autora improvido. (Agravo Legal em Apelao Cvel n
0015496-66.2003.4.03.6104/SP, 7 Turma do TRF da 3 Regio, Rel.

Convocado Fernando Gonalves. j. 22.08.2011, unnime, DE 02.09.2011).

Oportuno mencionar a publicao do Decreto n 4.827, de 03/09/2003, que alterou
o artigo 70 do Decreto n 3.048/99, em seus pargrafos 1 e 2:
1 A caracterizao e a comprovao do tempo de atividade sob
condies especiais obedecer ao disposto na legislao em vigor na
poca da prestao do servio.
2 As regras de converso de tempo de atividade sob condies
especiais em tempo de atividade comum constantes deste artigo aplicamse ao trabalho prestado em qualquer perodo.
Desta forma, no h como negar o direito do Autor ao recebimento do benefcio
Aposentadoria por Tempo de Servio Especial.
3. DO PEDIDO
Diante de todo o exposto, requer:
a) seja a Autarquia citada, na pessoa de seu representante judicial, no endereo
indicado no prembulo, para, querendo, apresentar contestao;
b) seja a presente lide julgada TOTALMENTE PROCEDENTE, condenando-se a
Autarquia R a conceder o benefcio de Aposentadoria Especial a partir da data do
requerimento administrativo, aplicando as leis vigentes poca do efetivo exerccio
das atividades prejudiciais;
c) seja condenada a Autarquia R ao pagamento dos valores relativos
Aposentadoria Especial devidos retroativamente desde poca do requerimento
administrativo, atualizados com a incidncia da correo monetria conforme a
Smula n 148 do e. STJ, e acrescidos de juros moratrios de 6% ao ano, a contar
da citao da autarquia at a data do pagamento, bem como ao pagamento dos
honorrios advocatcios em 20% do valor total da condenao;
d) a concesso do benefcio da justia gratuita, com fulcro na Lei 1.060/50, vez que
o requerente no possui condies de arcar com o nus processual da presente
demanda sem comprometer o sustento de sua famlia.
Protesta por todos os meios de prova em direito admitidos.
Atribui-se causa o valor de R$ ___________ (__________).
__________, ___ de __________ de ____.
p. p. __________
OAB/UF n _____