El Registro Pblico de Contratos de Fideicomiso: otra vez la puja de
competencias entre la Nacin y el Gobierno de la Ciudad
Por Damin Navarro y Gustavo de Jess1 Antecedentes El 14 de octubre de 2015 sali fue publicado en el Boletn Oficial de la Ciudad de Buenos Aires el dDecreto N 300/15 del Jefe de Gobierno (el Decreto) por el cual se estableci el funcionamiento del Registro Pblico de Contratos de Fideicomiso (el Registro) en el mbito de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, a travs de la utilizacin de las herramientas tecnolgicas desarrolladas a tal efecto. El Decreto dispone que la Secretara Legal y Tcnica dictar las normas complementarias, operativas y aclaratorias que fueren necesarias para la implementacin del Registro y le delega la facultad de suscribir los convenios e instrumentos que resulten necesarios para implementar el funcionamiento del Registro Pblico de Contratos de Fideicomiso. En sus considerandos, el Decreto invoca como antecedentes normativos la Lley N 26.994 que aprob el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin y, en particular, su artculo 1669 que en cuanto impone la obligacin de inscribir los contratos de fideicomiso en el Registro Pblico que corresponda. Invoca tambin el artculo 129 de la Constitucin Nacional, que determina que la Ciudad de Buenos Aires posee un rgimen de gobierno autnomo y el artculo 1 de la Constitucin de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires que dispone que "La Ciudad ejerce todo el poder no conferido por la Constitucin Nacional al Gobierno Federal. Finalmente, dichos considerandos mencionan que el acabado ejercicio de la autonoma que surge del artculo 129 de la Constitucin Nacional, cuya preservacin impone el artculo 6 de la Constitucin de la Ciudad de Buenos, hace necesario establecer el funcionamiento de un Registro Pblico de Contratos de Fideicomiso en el mbito de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires. Ahora bien, cabe sealar que pPoco tiempo antes, a travs de su Resolucin N 7/2015, la Inspeccin General de Justicia (IGJ) cre un registro para los mismos fines y con efectos en la misma jurisdiccin, lo que inmediatamente plantea un conflicto generado por la coexistencia de dos registros con idnticas funciones y mismo mbito de aplicacin territorial. El caso que se plantea ahora nos trae a la memoria el que se plante en el ao 2008 cuando el Gobierno de la Ciudad cre un Registro de Comercio que pretenda ejercer competencias similares a las de la Inspeccin General de Justicia2. Este Organismo del Registro Pblico de Comercio y contralor de 1 Miembros del estudio Richards, Cardinal, Ttzer, Zabala & Zaefferer. 2 Ley 2875 del 9 de octubre de 2008.
Personas Jurdicas de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, nunca que no
lleg a funcionar debido al dictado de una medida cautelar dictada solicitada por a instancias de la Fiscal General ante la Cmara de Apelaciones en lo Comercial, en ese entonces Alejandra Gils Carb.3 En ese entonces una de las razones esgrimidas por dicha funcionaria, y que el juez acogi como fundamento de su resolucin, fue que la creacin de ese registro paralelo someta a los ciudadanos a un estado de incertidumbre y de inseguridad jurdico sobre la validez de los actos que se registren en uno u otro organismo, dado que exista superposicin de sus competencias en una misma jurisdiccin. Algo parecido a la situacin de incertidumbre que se plantea ahora con la creacin de este registro de contratos de fideicomiso en el mbito de la Ciudad de Buenos Aires.
El presente solo pretende poner de manifiesto este nuevo conflicto de
competencias que viene a traer incertidumbre a los administrados particulares sobre a cul registro debern acudir para cumplir con la obligacin de registrar los contratos de fideicomiso que impone el nuevo Cdigo Civil y Comercial y al mismo tiempo hacer una breve resea de las principales normas cuya interpretacin da lugar al conflicto en cuestin. Las normas en juego Desde el punto de vista constitucional, el artculo 129 de nuestra Constitucin Nacional (CN) establece que La ciudad de Buenos Aires tendr un rgimen de Gobierno autnomo con facultades propias de legislacin y jurisdiccin, y su jefe de gobierno ser elegido directamente por el pueblo de la ciudad. Una ley garantizar los intereses del Estado Nacional mientras la ciudad de Buenos Aires sea capital de la Nacin. En el marco de lo dispuesto en este artculo, el Congreso de la Nacin convocar a los habitantes de la ciudad de Buenos Aires para que, mediante los representantes que elijan a ese efecto, dicten el estatuto organizativo de sus instituciones. La ley que garantizar los intereses del Estado Nacional mencionada en la norma constitucional recin transcripta es la Lley N 24.5884 que, en lo que aqu particularmente nos interesa, dispone en su artculo 2 que Sin perjuicio de las competencias de los artculos siguientes, la Nacin conserva todo el poder no atribuido por la Constitucin al gobierno autnomo de la ciudad de Buenos Aires5, y es titular de todos aquellos bienes, derechos, poderes y atribuciones necesarios para el ejercicio de sus funciones. El principio que sienta la ley mencionada es inverso al establecido por el artculo 121 de la CN 3 Fiscala General ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial c. Ciudad de Buenos Aires, sentencia del - LA LEY 16/02/2009. A la fecha no hay resolucin sobre la cuestin de fondo. La Corte Suprema debi intervenir para dirimir un conflicto de competencias y dispuso que era el fuero Contencioso Administrativo Federal el que deba intervenir y no la Justicia en lo Comercial. La ltima actuacin sera el llamado de autos para sentencia en mayo de 2014.
4 Conocida como Ley Cafiero.
respecto de las provincias, en cuanto establece que las provincias conservan
todo el poder no delegado 6 por esta Constitucin al Gobierno federal, y el que expresamente se hayan reservado por pactos especiales al tiempo de su incorporacin. En otras palabras, la Ciudad de Buenos Aires solo tiene las facultades que fueron expresamente delegadas por la Constitucin Nacional. Asimismo, el artculo 10 de la lLey N 24.588 dispuso expresamente que la IGJ continuara en jurisdiccin del Estado Nacional. En ese sentido, hay que tener en cuenta que la Ley N Por su parte, la ley 22.315 establece las funciones y competencias de la IGJ y que la Lley N 22.316 dispuso que el Registro Pblico de Comercio quedaba a cargo de la IGJ. Ahora bien, el Registro Pblico de Contratos de Fideicomiso no exista al momento del dictado de la lLey 22.315, razn por la cual el mismo no estaba incluido dentro de las competencias de la IGJ, como s lo estaba el Registro Pblico de Comercio al sancionarse dicha ley. Por lo tanto, no parece que deba acudirse a esta ltima norma para determinar si es la Nacin o la Ciudad de Buenos Aires quien tiene competencia en la materia. Si consideramos que el Registro Pblico de Contratos de Fideicomiso es parte del Registro Pblico de Comercio la conclusin sera sencilla: slo IGJ es competente para crear y llevar adelante ese registro. Sin embargo, parecera que el Registro Pblico de Contratos de Fideicomiso es un registro distinto que el Registro Pblico de Comercio. Contribuye a confirmar esa circunstancia el hecho que el art. 1.669 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin establece que El contrato [de fideicomiso], que debe inscribirse en el Registro Pblico que corresponda, puede celebrarse por instrumento pblico o privado Es decir, no se tiene que inscribir en el Registro Pblico de Comercio sino en un Registro Pblico que evidentementepuede o no ser ese Registro Pblico de Comercio. Como vimos ms arriba, la Lley N 24.588 dispone dispuso que la Nacin conserva todo el poder no atribuido por la Constitucin al gobierno autnomo de la Ciudad de Buenos Aires, y es titular de todos aquellos bienes, derechos, poderes y atribuciones necesarios para el ejercicio de sus funciones. Pero esta norma, si bien sienta el principio general, no parece ayudar del todo a despejar con contundencia el interrogante que se pretende responder, por cuanto el poder atribuido por la CN al Gobierno de la Ciudad tiene una enunciacin bastante genrica en el artculo 129: La ciudad de Buenos Aires tendr un rgimen de Gobierno autnomo con facultades propias de legislacin..
5 El subrayado nos pertenece.
6 El subrayado nos pertenece.
La pregunta sera entonces si esta autonoma que prev la CN incluye tambin
la facultad de crear y reglamentar un Registro de Contratos de Fideicomisos, por cuanto la Lley N 24.588, que tena por propsito garantizar los intereses del Estado nacional mientras la ciudad de Buenos Aires sea capital de la Nacin ya fue dictada y no incluy dentro de esos intereses al registro en cuestin ni tampoco reserv para la Nacin la facultad de crear o reglamentar otros registros de manera residual.7 Ntese que la Ley N 24.588 hace referencia expresa a la Inspeccin General de Justicia y la ley de creacin de esta ltima no prev ninguna competencia general o de la que se pueda extraer alguna competencia razonablemente implcita para incluir el Registro de Contratos de Fideicomisos. A ello se agrega que el Registro de Contratos de Fideicomisos es un registro exigido por el Cdigo Civil y Comercial, que integra el derecho comn (Art. 75, inciso 22 de la Constitucin Nacional) y por ello, vlidamente las Provincias y la Ciudad de Buenos Aires podra cada uno crearlo en su propia jurisdiccin y llevarlo adelante con instituciones locales. Pero por otra parte, lo cierto es que la Ciudad de Buenos Aires slo tiene las competencias que expresamente le otorg la Nacin a partir de la reforma de 1994 como consecuencia de su autonoma derivada y no originaria. Entre esas competencias no est la de crear y llevar adelante registros especiales y por el 7 Nissen y Rossi sostienen que la autonoma de la Ciudad es limitada porque ella, .
otorgada en 1994 por la Constitucin Nacional a la Ciudad de Buenos Aires no es de primer
grado u originaria como la de las Provincias, sino de segundo grado o derivada, pues alcanza exclusivamente hasta el grado que la Ley Fundamental le ha conferido y nada ms. A diferencia de lo establecido en el art. 121 Const. Nac., no pudo hablarse de poderes "delegados", ya que la Ciudad no preexista como Estado y con el status constitucional de tal sino slo histricamente y como Capital, y no haba entonces que recibir de ella poderes sino atriburselos. As, se da una situacin inversa a la que fue gnesis de nuestro rgimen federal, pues no es la Ciudad la que conserva poderes no delegados a la Nacin, sino que es sta la que retiene los no transferidos mediante el art. 129 Const. Nac., que ha quedado tanto decisin poltica no justiciable cuanto interpretacin autntica de los alcances de la limitacin de la autonoma de la Ciudad de Buenos Aires, por resultar su aceptacin del propio Estatuto organizativo porteo. (Ricardo Nissen y Hugo Rossi, Previsible fin de un desatino. Reflexiones sobre la inconstitucionalidad de la ley 2875 que legisla sobre el Registro Pblico de Comercio y Contralor de Personas Jurdicas de CABA, - LA LEY 25/02/2009). Estos comentarios fueron expresados con motivo de la sancin de la ley por la que la Ciudad de Buenos Aires cre el Registro Pblico de Comercio y tenan en particular consideracin a la ley 24.588 que expresamente reservaba para la Nacin la jurisdiccin sobre la IGJ. Como vimos, esta ley no reserv para la Nacin la creacin y funcionamiento del Registro de Contratos de Fideicomisos ni de otros registros.Gil Dominguez, por su parte, seal que Si bien la ley 24.588 limita inconstitucionalmente las competencias y atribuciones de la Ciudad de Buenos Aires no las inhibe en su totalidad, a saber: a) el Estado federal, se reserv para s a las fuerzas de seguridad, pero la Ciudad tendr su propia polica y b) el Estado federal se reserv para s una justicia no federal de corte local, pero sin embargo la Ciudad de Buenos Aires tiene su propia justicia. De igual manera, si bien el Estado federal se reserv la competencia registral, esto no implica que la Ciudad de Buenos Aires pueda contar con su propio Registro. Qu podrn generarse problemas de superposicin?; es posible, pero esto es una discusin centrada en la coordinacin al igual que suceder con la puesta en funcionamiento de la polica local pero no en la atribucin de facultades constitucionales. (Gil Dominguez, Andrs, La autonoma de la Ciudad de Buenos Aires nuevamente violada, LA LEY 16/02/2009)
contrario, el legislador nacional expresamente excluy de las competencias
delegadas los dos registros que estaban vigente en ese momento. En la medida que nuevos registros estn vinculados con las materias de IGJ o del Registro de la Propiedad Inmueble, parecera que se trata de una competencia que sigue siendo nacional en la Ciudad de Buenos Aires. Es decir, de una atenta lectura del art. 129 de la Constitucin Nacional slo puede concluirse que en la Ciudad a diferencia de lo que sucede con las provincias- las competencias son solamente aquellas que expresamente le deleg la Nacin. Si esa competencia no surge expresamente de la clusula constitucional o de la ley delegante, entonces cabe considerar que ha sido retenida por la Nacin. Conclusin: pocas certezas y un claro perjudicado. El dictado del Decreto genera una nueva situacin de conflicto entre la Nacin y la Ciudad de Buenos Aires en materia de competencias constitucionales que recuerda el suscitado con motivo de la creacin del Registro de Comercio por esta ltima en el ao 2008, si bien las circunstancias no son exactamente las mismas. En esta nueva discusin parecera que el gobierno local tiene argumentos ms claros y certeros para justificar que s es competente para crear un Registro de Contratos de Fideicomisos. Los particulares Los administrados son las vctimas de esta disputa por cuanto los deja en una situacin de incertidumbre jurdica respecto al cumplimiento de la obligacin registral impuesta por el nuevo Cdigo Civil y Comercial. Mientras no se dicten las normas que implementen el funcionamiento del Registro Pblico de Contratos de Fideicomiso en el mbito de la Ciudad de Buenos Aires, entendemos que el nico registro operativo en la materia es el establecido por la resolucin 7/2015 de la IGJ. Una vez que se implemente el registro de CABA, dnde ir? Deber esperarse al dictado de una nueva medida cautelar como ocurri en el ao 2009 respecto del Registro de Comercio para despejar la incertidumbre que enfrentan las partes de contratos de fideicomiso?