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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 2 VARA

CVEL DA COMARCA DE APUCARANA, ESTADO DO PARAN

Distribuio p/ dependncia dos Autos n.: 000

MARCIA DA CRUZ, brasileira, casada, inscrita no


CPF/MF sob o n 000, residente e domiciliada na Rua Valter Jos Rank, 000,
Jardim Pinheiros, na cidade de Apucarana, Estado do Paran, VALDEIR
RIBEIRO, brasileiro, casado, empresrio, portador da cdula de identidade
R.G. n. 500000 SSP-PR, inscrito no CPF/MF sob n. 000, residente e
domiciliado na Rua Valter Jos Rank, n. 1.390, Jardim Pinheiros, na cidade
de Apucarana, Estado do Paran, por si e neste ato tambm representando
VR CONFECES LTDA, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ
n. 0000, sediada na Rua Cavina, n. 290, N.H. Afonso Alves de Camargo,
na cidade de Apucarana, Estado do Paran, vem, respeitosamente perante
Vossa Excelncia, apresentar

EMBARGOS EXECUO
em face BANCO
pessoa

jurdica

de

direito

privado,

SANTANDER
inscrita

no

(BRASIL)

CNPJ

sob

S/A,
o

90.400.888/0001-42, com sede na Avenida Presidente Juscelino Kubitschek,


n 2041 e 2235 Bloco A, Vila Olmpia, na cidade de So Paulo, Estado de
So Paulo, pelos fatos e fundamentos a seguir aduzidos:
I DA PRELIMINAR JULGAMENTO ANTECIPADO DA AO DE
EXECUO
Extino

sem

julgamento

do

mrito

executivo art. 585, II, do CPC.

1/35

Inexistncia

de

ttulo

O Exequente, ora Embargado, props Ao de


Execuo de Ttulo Executivo Extrajudicial perante a 2 Vara Cvel da
Comarca de Apucarana, requerendo o pagamento da importncia do valor
de R$ 78.480,75 (setenta e oito mil quatrocentos e oitenta reais e setenta e
cinco centavos), com base na Cdula de Credito Bancrio Emprstimo
para Capital de Giro Garantido, contrato n. 00331274300000006910,
celebrado em 03 de janeiro de 2012.
Ocorre, Excelncia, como podemos verificar atravs
do documento juntado no sequencial n. 1.5 do feito, o documento no
constitui ttulo executivo extrajudicial, uma vez que no possui os requisitos
formais exigidos por lei, em especfico os contidos no art. 585, II, do CPC, ou
seja, a assinatura de duas testemunhas no documento particular.
Art. 585 - So ttulos executivos extrajudiciais:
(...)
II - a escritura pblica ou outro documento pblico
assinado

pelo

devedor;

documento

particular

assinado pelo devedor e por duas testemunhas; o


instrumento de transao referendado pelo Ministrio
Pblico, pela Defensoria Pblica ou pelos advogados
dos transatores;
Assim, Excelncia, o documento que objeto de
Execuo no possui caracterstica de ttulo executivo extrajudicial.
Nossos Tribunais corroboram com a formalidade
exigido legalmente, conforme adiante se v:

EMBARGOS EXECUO. INSTRUMENTO PARTICULAR


DE CONFISSO DE DVIDA. FALTA DA ASSINATURA DE
UMA

TESTEMUNHA.

NULIDADE

DO

TTULO.

IMPOSSIBILIDADE DE PROSSEGUIMENTO DA EXECUO


QUANTO

DESPROVIDO.

NOTA
"Contrato

2/35

PROMISSRIA.
no

subscrito

RECURSO
por

duas

testemunhas no ttulo executivo." (STJ-4 Turma,


REsp

13.393-MG,

rel

Min.

Fontes

de

Alencar,

j.

17.11.91, negaram provimento, v.u., DJU 6.4.92, p.


4.500).
"O

contrato

particular

no

subscrito

por

duas

testemunhas no ttulo executivo extrajudicial. A


nota

promissria

emitida

em

garantia

da

dvida

principal segue a sorte da invalidao do contrato,


pois

ele

est

inexecutividade

do

vinculada.
contrato,

Reconhecida

ante

ausncia

a
de

assinatura testemunhal, a execuo contra a cambial


dele decorrente no deve prosseguir, tendo em vista a
inexistncia

de

ttulo

executivo

extrajudicial

formalmente hgido." (TAPR, 8 Cm. Cv., Ac. 7239,


Rel. Juiz Conv. Jos Molteni Filho)
APELAO

CVEL

EXECUO

EXTRAJUDICIAL

ASSINADO

DEVEDORA

PELA

INSTRUMENTO
E

POR

DE

TTULO

PARTICULAR
APENAS

UMA

TESTEMUNHA - AUSNCIA DE REQUISITO EXIGIDO PELO


ART.

585, II DO CPC - INEXISTNCIA DE TTULO

EXECUTIVO

IMPOSSIBILIDADE

DE

ASSINATURA

POSTERIOR AO AJUIZAMENTO DA AO E CITAO


DOS

EXECUTADOS

NULIDADE

DA

EXECUO

SENTENA QUE EXTINGUIU O FEITO SEM EXAME DE


MRITO CORRETA - RECURSO DESPROVIDO. (TJPR 13 C.Cvel - AC 0616562-4 - Londrina - Rel.: Des.
Cludio de Andrade - Unnime - J. 13.01.2010)

APELAO

CVEL

EXTRAJUDICIAL

EXECUO

ASSINATURA

DE

DE

TTULO

APENAS

UMA

TESTEMUNHA - TTULO SEM OS REQUISITOS FORMAIS

3/35

EXIGIDOS

DESPROVIDO.

DECISO
A

MANTIDA

assinatura

de

RECURSO

somente

uma

testemunha, e no de duas como expressamente


previsto no inciso II, do art. 585, retira do documento
particular

caracterstica

de

ttulo

executivo

extrajudicial. (TJPR - 14 C.Cvel - AC 0342114-5 - Foro


Central da Regio Metropolitana de Curitiba - Rel.:
Des. Glademir Vidal Antunes Panizzi - Unnime - J.
04.06.2008)
Por fim, deve ser julgado antecipadamente a Ao
de Execuo de Ttulo Extrajudicial n. 0002960-19.2013.8.16.0044, a fim
de extinguir os Autos sem resoluo do mrito, pela inexistncia de ttulo
executivo extrajudicial, uma vez que o documento apresentado no
sequencial n. 1.5 do feito no preenche as formalidades exigidas pelo art.
585, II, do CPC.
II

DOS FATOS
Caso no seja o entendimento desde juzo, pela

extino dos Autos de Execuo pela falta de ttulo executivo, conforme


acima fundamentado, o que no se espera e nem se admite, passamos a
anlise e fundamentao dos presentes Embargos Execuo.
O Exequente, ora Embargado, props Ao de
Execuo de Ttulo Executivo Extrajudicial perante a 2 Vara Cvel da
Comarca de Apucarana, requerendo o pagamento da importncia do valor
de R$ 78.480,75 (setenta e oito mil quatrocentos e oitenta reais e setenta e
cinco centavos), com base na Cdula de Credito Bancrio Emprstimo
para Capital de Giro Garantido, contrato n. 00331274300000006910,
celebrado em 03 de janeiro de 2012.
Segundo

contrato,

Embargante

obteve

liberao em sua conta corrente do valor de R$ 63.000,00 (oitenta mil


reais), que deveria ser pago a em 12 (doze) parcelas, com primeiro
vencimento em 03/02/2012 e ultimo 03/01/2013.

4/35

Ocorre que tendo em vista a abusividade de juros e


demais ilegalidades que sero apontadas a seguir, fizeram com que os
embargantes fossem impossibilitados de cumprirem integralmente o
acordado.
O Embargado exige dos Embargantes o pagamento
do saldo devedor no valor de R$ R$ 78.480,75 (setenta e oito mil
quatrocentos e oitenta reais e setenta e cinco centavos), no entanto, o
valor devido pelos Embargantes consideravelmente menor quele
imputado pelo Banco, consoante se demonstrar com o deslinde do feito.
O saldo imputado pelo Embargado est incorreto
frente a ocorrncia de aplicao de taxas de juros acima do limite legal e da
taxa SELIC, de forma capitalizada, cobrana de diversos encargos abusivos,
dentre outros.
Logo, conforme fundamentao abaixo apresentada,
dever ser a presente julgada totalmente procedente, a fim de rever o
contrato em foco e restabelecer o necessrio equilbrio contratual.
II - DO DIREITO
II. 1 Da Aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor e suas
Conseqncias, bem como a Possilidade de Reviso do Contrato
O Cdigo de Defesa do Consumidor, em seu artigo
2, assim conceitua a figura do consumidor:
Consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que
adquire

ou

utiliza

produto

ou

servio

como

destinatrio final.
Porm, pelas discusses j instauradas em nossos
Tribunais, o conceito de consumidor independe do fato de ser ele o
destinatrio final do produto ou servio adquirido, em verdade, deve-se
tomar em considerao para fins de se determinar qual seja o consumidor,
a posio de vulnerabilidade pelo mesmo assumida na relao com o
fornecedor.

5/35

Ora,
Embargantes

insurge-se

no
de

vertente
sua

caso,

inferioridade

vulnerabilidade

econmica

dos

frente

ao

Embargado, a qual traduz-se, em um primeiro momento, marcada pela


celebrao de contratos abusivos, unilaterais e extremamente onerosos, o
qual sequer foi entregue cpia aos Embargantes no ato da contratao.
Aliado a isto, a confiana depositada no Embargado,
levou os Embargantes a firmarem contratos constitudos de clusulas
preestabelecidas, de maneira tendenciosa e abusiva, cujo real alcance e
consequncias desconheciam.
Destarte,

lei

expressamente

elenca

como

fornecedores as pessoas jurdicas que desenvolvam atividade financeira


como o Embargado.
Diante da aplicao do Cdigo de Defesa do
Consumidor foram introduzidos dois princpios elementares ao novo direito
dos contratos, o princpio da boa-f e da justia contratual.
Com isso, os contratos em geral, no mais so
vistos como algo esttico e individual, mas dinmico e social, necessrios
para o comrcio jurdico e para a satisfao de interesses legtimos.
Esse novo entendimento possibilita desmistificar o
princpio pacta sunt servanda, frente justia contratual, a tutela da
confiana e da boa-f. O contrato deve ser instrumento de necessidades
individuais e coletivas, no para a supremacia de um contratante sobre o
outro ou para que esse enriquea as custas daquele.
Se essa a tendncia no momento, ou seja, aplicar
o Cdigo de Defesa do Consumidor sempre que se estiver frente de
contratantes economicamente desnivelados, nada mais justo que aplic-lo
tambm ao contrato em foco e de adeso, onde ou o cliente adere,
aceitando as condies impostas, ou no adere e permanece sem recursos
para comprar ou manter seu negcio.
Este entendimento se consolida, quando o Cdigo
Civil de 2002, prev em seu artigo 421 a mitigao da liberdade contratual,
in verbis:
6/35

Art. 421. A liberdade de contratar ser exercida em


razo e nos limites da funo social do contrato.
Ento, a liberdade de contatar est limitada pela
supremacia da ordem pblica, que veda conveno que lhe seja contrria,
de forma que a vontade dos contratantes est subordinada ao interesse
coletivo, mas tambm pela funo social do contrato, que condiciona ao
atendimento do bem comum e dos fins sociais.
Assim, fica patente que a vontade declarada pelo
consumidor no absoluta, uma vez que ele simplesmente adere ao
contrato, no o discutindo, possibilitando com isso, o reexame da base e do
contedo do negcio para se estabelecer se existe ou no justia
contratual.
Para evitar que os Requerentes ao aderirem ao
contrato fiquem sujeitos aos ditames impostos pelo Requerido, impem-se
algumas normas de ordem pblica e de natureza cogente que serviro para
reger o contrato de adeso, tornando a relao a mais justa e equilibrada
possvel.
Neste sentido, faz necessrio que o Requerido
fornea todas as informaes sobre as caractersticas do contrato a que
est se aderindo:
Art. 52 do CDC - No fornecimento de produtos ou
servios

que

concesso

de

envolvam

outorga

financiamento

ao

de

crdito

consumidor,

ou
o

fornecedor dever, entre outros requisitos, inform-lo


prvia e adequadamente sobre:
(...)
II - montante dos juros de mora e da taxa anual de
juros;
O

valor

dos

juros

dever

observar

limite

constitucional de 12% ao ano, segundo artigo 192, 3 da Constituio

7/35

Federal, devendo ser informado ao consumidor, expressamente qual a taxa


de efetiva anual dos juros.
O Cdigo de Defesa do Consumidor claro ao
impossibilitar a imposio de clusulas leoninas, que provoquem o
desequilbrio das partes na execuo de determinado contrato, e tampouco
na admissibilidade de clusula que implique em evidente situao de
enriquecimento sem causa, conforme artigo 6, III e V, 51, I, XI, 54.
Outro fator a ser analisado a aplicao de multa
moratrio no patamar de 2% (dois por cento), segundo disposio expressa
do Cdigo de Defesa do Consumidor.
Por fim, o Cdigo Civil de 2002, prev a incidncia
do princpio da boa-f nos contratos ao consagrar no artigo 422, in verbis:
Art. 422. Os contratantes so obrigados a guardar,
assim

na

concluso

do

contrato,

como

em

sua

execuo, os princpios de probidade e boa-f.


Assim, o diploma civilista traz expressamente o
interesse social das relaes jurdicas, uma vez que as partes tm o dever
de agir com lealdade e confiana recprocas, na evoluo de todo o
contrato.

Sendo assim, perfeitamente passvel a aplicao


dos ditames do Cdigo de Consumidor na relao de direito material ora
deduzida, devendo seus preceitos ser aplicados in totum.
II. 2 Do Procedimento Utilizado pelo Banco para a Cobrana do
Saldo Devedor Apurado no Contrato de Conta Corrente
Ao efetuar os lanamentos postos a crdito nos
contratos de abertura de conta corrente, o Banco adotava um procedimento
flagrantemente contrrio lei, pois a sistemtica utilizada volta-se
sorrateiramente obteno de valores acrescidos de juros capitalizados e
outros encargos que culminavam no anatocismo.

8/35

Tal anlise possibilitada tecnicamente atravs dos


laudos de percia contbeis anexos, elaborados com base nos extratos das
contas correntes, cujas planilhas demonstram a diferena entre o valor
cobrado e o real valor devido.
Assim ficou evidente que o Banco obteve lucros
extremos e ilegais atravs da aplicao exponencial de juros abusivos sobre
saldos j expressos na sua forma potencializada. Ou seja, o agente
financeiro efetuou a cobrana de valores, referentes aos contratos, que
incorporavam as quantias relativas aos juros juntamente ao capital.
Tal prtica possibilitou a cobrana de quantias muito
superiores quelas efetivamente emprestadas aos tomadores (correntistas),
conforme evidenciam as planilhas de clculos da percia ora apresentada
pelos Requerentes.
Na medida em que os correntistas no amortizavam
o saldo devedor num determinado perodo, o Banco incorporava ao capital
os juros apurados nos perodos anteriores, para somente depois aplicar a
correo monetria e a taxa de juros referente ao perodo subsequente.

Apesar da capitalizao de juros ser notoriamente


combatida pelos nossos Tribunais, o Banco-ru adotou essa prtica atravs
de seus procedimentos de cobrana, e ainda, manifestamente a incrustou
em seu contrato de renegociao, por meio de clusulas abusivas.
II 3

Da nulidade dos contratos de abertura de crditos em conta

corrente face a capitalizao de juros e incidncia de outras taxas


ilegais e da possibilidade de reviso deste.
Como se demonstrar atravs, os saldos devedores
seriam sensivelmente diminudos, ante o mero expurgo da aplicao de
juros abusivos de forma capitalizada.
Outrossim, insta atentar-se para o teor do Cdigo
Civil de 1916 e 2002, so taxativos em determinar que o ato jurdico nulo

9/35

quando for ilcito, ou impossvel o seu objeto, bem como quando a lei
taxativamente o delcara nulo ou lhe negar efeito.
Como

se

depreende

da

legislao

pertinente,

estando comprovada a cobrana de juros sobre juros, o ato nulo.


E tanto assim, que em recente entendimento do
Superior Tribunal de Justia foi plasmado na Smula 93, que s pode haver
capitalizao de juros onde houver Lei a conferir tal direito, situaes
excepcionalssimas.
No caso concreto, permissa venia, a Lei dispe
expressamente o contrrio: o Decreto n 22.626/33 taxativo em declarar
a nulidade da estipulao, conferindo, ainda, a possibilidade de repetio
do que houver sido pago a mais.
Por outro lado, alm da capitalizao efetuada,
repudiada pelos Tribunais como acima exposto, outro motivo de cunho
lgico leva apreciao da conta corrente: as operaes que originaram a
renegociao do dbito apurado nas contas correntes, sob a forma de
contrato de emprstimo, guardam ntida relao com este, no podendo ser
consideradas como fatos distintos e independentes, visto que todas foram
pactuadas com a finalidade precpua da consolidao de dbito que, em
verdade, sensivelmente inferior.
Ora, evidentemente no se pode validar obrigaes
nulas ou ilegais, atravs do instituto da novao.
A

concluso

que

literalmente

emana

deste

dispositivo, tendo em vista que acessorium sequitur suum principale, que


as operaoes subseqentes as primeiras, ou seja, as novaes operadas
atravs dos contratos de emprstimo em apreo, restaram inquinadas pela
apontada nulidade e, assim sendo, no podem subsistir no mundo jurdico.
A renegociao de dvida em que foram embutidos
juros capitalizados e outros encargos ilegais que incidiram nas operaes
decorrentes do desenvolvimento das contas correntes, em flagrante
inobservncia disposio contida no artigo 4., do Decreto n. 22.626/33,

10/35

tambm importa em expressa violao s normas do BANCO CENTRAL,


verbis:
vedado ao banco comercial:
...
c) renovar emprstimos com a incorporao de juros e
encargos de transao anterior, ressalvados os casos
de composio de crditos de difcil e duvidosa
liquidao; (MNI-Bacen, item 16.7.2.2., alnea c)
Como

de

hialina

clareza,

resta

estreme

de

controvrsias que alm de infringir a legislao aplicvel espcie e os


princpios contratuais modernos, o Banco, com o intuito de maximizar seus
lucros, exponenciando as taxas contratadas pela nefasta prtica da
capitalizao dos juros, o que no tem previso legal, violou as normas de
boa tcnica bancria.
Coadunando deste entendimento, assim tm se
manifestado as Cortes brasileiras:
COMERCIAL EMPRSTIMO BANCRIO CONTRATOS
EXTINTOS POR NOVAO POSSIBILIDADE DE REVISO
Os contratos extintos por novao esto sujeitos
reviso

judicial,

porque

novao

no

vlida

obrigaes nulas (CC, art. 1.007). Hiptese, todavia,


em que os juros no podem ser limitados taxa de
12% A.A. Recurso especial conhecido e provido. (STJ
REsp 152937 RS 3 T. Rel. Min. Ari Pargendler
DJU 29.10.2001 p. 00200)
NEGCIOS JURDICOS BANCRIOS AO REVISIONAL
Cabvel a juntada documentao relativa a todo o
relacionamento negocial mantido entre as partes, ante
a

configurao

de

continuidade,

no

podendo

novao validar obrigaes nulas ou ilegais (art.


1.007, do CC). Invivel impor, ao credor, que comprove
o cumprimento da obrigao contida no art. 43, 2,
11/35

do CDC, a qual se destina ao arquivista. Agravo


parcialmente provido. (TJRS AGI 70.000.309.641
13 C.Cv. Rel. Des. Jos Antonio Cidade Pitrez J.
23.03.2000)
AO REVISIONAL CONTRATOS BANCRIOS CONTACORRENTE E TERMO DE RENEGOCIAO DE DVIDA
Reviso retroativa com base em dispositivos do Cdigo
de Defesa do Consumidor e Cdigo Civil. Limitao da
taxa remuneratria em 12% a.a. Capitalizao anual.
Excluso da comisso de permanncia. Adoo do IGPM

como

ndice

de

correo

monetria.

Multa

contratual de 10% mantida, reduzida, no entanto, para


2% a partir do termo de renegociao, realizado aps
a alterao do art. 52, par. 1, do Cdigo de Defesa do
Consumidor, ocorrida em 01.08.96. Apelo do banco
desprovido. Apelo do autor parcialmente provido.(09
fls). (TJRS APC 70000847566 12 C.Cv. Rel. Des.
Orlando Heemann Jnior J. 29.06.2000)
REVISIONAL CONTRATO DE ABERTURA DE CRDITO
EM CONTA CORRENTE E RENEGOCIAO DO SALDO
DEVEDOR Possibilidade de revisar-se todo o perodo
da contratualidade. Reviso com base em dispositivos
do Cdigo de Defesa do Consumidor. Abusividade
caracterizada. Limitao da taxa de juros a 12% ao
ano. Capitalizao anual, por fora do art. 4 da Lei de
Usura.

Apelo

70.000.824.243

do

Banco
12

improvido.

C.Cv.

Rel.

(TJRS
Des.

AC

Orlando

Heemann Jnior J. 30.03.2000). (grifo nosso).


Desta forma, h que ser declarada a nulidade da
capitalizao de juros e de outros encargos ilegtimos, que se afastados
culminariam na apurao de saldo credor aos Requerentes.
II. 4 Das Clusulas Abusivas

12/35

Resta demonstrado que, no recebem amparo legal


contratos que exibam clusulas abusivas que venham prejudicar o
consumidor, atribuindo-lhe obrigaes que no lhes so devidas ou que
deixem em desvantagem exagerada, obrigando-lhe, por exemplo, a pagar
prestaes com encargos que onerem o contrato, e que falta supedneo
para serem utilizados nas prestaes.
Pois bem, o artigo 51, do CDC, estabelece em seus
incisos que so nulas as clusulas que:
A) estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas,
que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, ou
sejam incompatveis com a boa-f ou a equidade (inciso IV);
B) permitam ao fornecedor direta ou indiretamente, variao
do preo de maneira unilateral (inciso X).
Inegvel que o fornecedor utiliza-se de encargo
indevido est infringindo disposio do inciso X, do artigo 51 do CDC.
Fica

evidenciada

presente

prtica,

pois

Requerido prev a variao indireta do preo, majorando-o e elevando o


saldo devedor dos consumidores ora Requerentes.
Esta elevao alm das implicaes de ilegalidade
da forma com ela calculada, por si s abusiva e inqua, sendo assim
nula nos termos do inciso IV, do artigo 51 e seu pargrafo primeiro do CDC.
Art. 51 So nulas de pleno direito, entre outras, as
clusulas contratuais relativas ao fornecimento de
produtos e servios que:
(...)
IV estabeleam obrigaes consideradas inquas,
abusivas,

que

coloquem

consumidor

em

desvantagem exagerada, ou sejam incompatveis com


a boa f pu a equidade;
(...)

13/35

1 Presume-se exagerada, entre outros casos, a


vantagem que:
I ofende os princpios fundamentais do sistea jurdico
a que pertence;
II restringe direitos ou obrigaes fudamentais
inerentes natureza do contrato, de tal modo a
ameaar seu objeto ou o equlbrio contratual;
III

se

mostra

excessivamente

onerosa

para

consumidor, considerando-se a natureza e contedo


do

contrato,

interesse

das

partes

outras

circunstncias peculiares ao caso.


Por fim, define o artigo 51 do CDC o que seria
vantagem exagerada em seu pargrafo 1, inciso II e III, estabelecendo que
se presume exagerada a clusula que restringe direitos ou obrigaes
inerentes natureza do contrato, de tal modo a ameaar seu objeto ou o
equilbrio contratual, bem como se mostra excessivamente onerosa para o
consumidor, considerando-se a natureza e contedo do contrato, o
interesse das partes e outras circunstncias peculiares ao caso.
Ou seja, em havendo desequilbrio (e houve j que
se elevou a prestao acima da inflao a se aplicaram juros alm do limite
legal), mostra-se abusiva e ilegal a clusula de reajuste do contrato,
devendo ser declarada nula.
O

Cdigo

de

Defesa

do

Consumidor

inova

consideravelmente o esprito do direito das obrigaes, e relativo mxima


pacta sunt servanda. A nova lei reduz o espao antes reservado para a
autonomia da vontade, proibindo que se pactuem certas clusulas,
impondo normas imperativas que pretegem o consumidor, reequilibrando o
contrato, garantindo as legtimas expectativas que depositou no vnculo
contratual.
No

possvel

permitir-se

que

liberdade

contratual transforme-se, em instrumento inquo de explorao dos


contratantes hipossuficientes.
14/35

Dentro do princpio da onerosidade excessiva devese medir objetivamente o desequilbrio advindo do negcio, devido a
insuportabilidade de seu cumprimento pelos contratantes.
Esta leso objetiva torna-se evidente quando um
dos contratantes s tem benefcios frente a desproporo das prestaes,
auferindo

do

contrato

um

lucro

absurdamente

maior

do

que

contraprestao a que se obrigou .


II. 5 - Das Clusulas Potestativas
Ao passar pelas diversas abusividades, chega-se,
por conseqncia, anlise da validade das estipulaes contratuais, das
clusulas tendentes a onerar em demasia o negcio jurdico.
No contrato em foco, encargos praticados pelo
Requerido ficam nica e exclusivamente na sua liberdade de regulao,
ferindo o texto de lei, que veda qualquer tipo de capitalizao de juros.
Outrossim, havendo definio do percentual de
multas e taxas que incidiriam no contrato, acima do limite legal, ditos
encargos so indevidos, na medida em que no condizem com os princpios
da transparncia, equidade e justia.
Neste passo sero nulas estas clusulas, pela
simples leitura do artigo 145, inciso V, do Cdigo Civil de 1916 e artigo 166
do Cdigo Civil de 2002.
Em ltima anlise, so nulas quaisquer medidas de
aplicao de encargos sem a devida previso legal, bem como contratual,
uma vez contrrias aos diplomas legais pertinentes matria.
Neste sentido, as decises dos Tribunais posicionamse no seguinte sentido:
TJSC CONTRATO DE ABERTURA DE CRDITO EM
CONTA CORRENTE Atualizao monetria Adoo da
Taxa Referencial (TR) Admissibilidade desde que,
previamente pactuado entre as partes.

15/35

CONTRATO DE ABERTURA DE CRDITO EM CONTA


CORRENTE

Juros.

Inadmissibilidade

Capitalizao

mesmo

quando

mensal

pactuada,

pois

implicaria em remunerao por um capital que no


fora emprestado pelo credor.
TJPR JUROS Capitalizao anual Incidncia sobre
saldos lquidos em conta corrente Admissibilidade,
DESDE

QUE

aja

contratao

entre

as

partes

Interpretao do art. 4 do Dec lei 22.626/33.


II.6 Da Natureza Jurdica do Negcio: Contratos de Adeso
Relao de Consumo
O

contrato

de

adeso,

que

atualmente

vem

despertando ateno especial do legislador e da doutrina pela sua


desvirtuada utilizao, entendido como aquele em que constem clusulas
preestabelecidas unilateralmente pelo economicamente mais forte, sem
que o outro possa discutir ou modificar substancialmente o contedo do
contrato escrito, j que se encontra em posio diametralmente inferior.
Nestes moldes, torna-se inafastvel o entendimento
de que os contratos aqui discutidos subsumem-se perfeitamente a essa
hiptese, uma vez que o consumidor limita-se a aceitar em bloco as
clusulas que foram unilateral e uniformemente pr-elaboradas pelo
requerido, assumindo, assim, um papel de simples aderente vontade
manifestada no instrumento contratual massificado.
Em conseqncia destas assertivas, a prpria Lei
determina a necessria interpretao mais favorvel ao aderente, pois a
interpretao do contrato de adeso mereceu especial ateno da doutrina
e jurisprudncia desde a sua identificao, sendo regra geral que se
interprete o contrato de adeso, especialmente as suas clusulas dbias,
contra aquele que redigiu o instrumento (Lei n. 8.078/90, artigos 47 e 54).
Esta submisso fundou-se basicamente em dois
motivos: a necessidade permanente de recursos, unida confiana
16/35

depositada

no

requerido,

que,

na

prtica,

se

transformou

num

instrumento vil de explorao econmica.


II.

Da

Onerosidade

Excessiva

decorrente

do

Desequilbrio

Negocial
Do desequilbrio negocial advm a onerosidade
excessiva a uma das partes que compem a relao contratual. Isso ocorre
quando um dos contratantes sofre enriquecimento exacerbado, enquanto
que o outro sofre empobrecimento excessivo.
patente a desarmonia dos contratos em apreo
com o disposto no pargrafo primeiro, do artigo 51 e no seu inciso IV, do
Cdigo de Defesa do Consumidor, o qual faz aluso proibio das
clusulas que sejam incompatveis com a boa f ou a eqidade.
No

possvel

permitir-se

que

liberdade

contratual transforme-se, em instrumento inquo de explorao dos


contratantes hipossuficientes.
Dentro do princpio da onerosidade excessiva devese medir objetivamente o desequilbrio advindo do negcio, devido a
insuportabilidade de seu cumprimento pelos contratantes.
Esta leso objetiva torna-se evidente quando um
dos contratantes s tem benefcios frente a desproporo das prestaes,
auferindo

do

contrato

um

lucro

absurdamente

maior

do

que

contraprestao a que se obrigou .


Desnecessrio acentuar que ao direito repugna
atuao ilcita e mesmo o enriquecimento sem causa, pois neles reside a
leso. Portanto, objetivamente, havendo desequilbrio nas prestaes, deve
haver o restabelecimento da igualdade entre os contratantes.
de fundamental importncia ressaltar que a base
do negcio foi desfeita, tendo em vista que o que os requerentes
evidentemente esperavam no foi cumprido, o que desencadeou a
inexecuo dos contratos por parte do requerido, uma vez que exige juros
acima do limite legal, capitalizando-o, por mera liberalidade.

17/35

Sendo assim, o simples desequilbrio contratual,


evidente ante as inmeras irregularidades ora apontadas acarretam a
necessidade de reviso contratual, com a finalidade de reposio das
partes a uma situao de equilbrio contratual.
II. 8 - Dos Contratos de Conta-Corrente
Os contratos de abertura de crditos em contas
correntes celebrados entre os Embargantes e o Banco, certamente,
operaram-se a pr-fixao e capitalizao de juros abusivos.
Em outras palavras, restou ao banco total liberdade
para fixao de taxas de juros, clusula penal e correo monetria, alm
da administrao dos lanamentos na conta corrente.
Vislumbra-se,

portanto,

que

Banco,

ao

seu

exclusivo critrio e convenincia, procedia aos lanamentos de dbitos e


crditos originrios das operaes celebradas com os Requerentes.
Ressalte-se, tambm, que sobre os eventuais saldos devedores apurados, o
Banco

nunca

deixou

de

cobrar

juros

taxas

diversas,

frise-se,

unilateralmente pr-fixadas.
De acordo com o magistrio de J. X. CARVALHO DE
MENDONA

tem-se como definio legal de conta-corrente, negcio

bilateral, consensual, oneroso e de execuo continuada. o contrato


segundo o qual so reunidos em uma massa homognea alguns ou todos
os negcios, mediante recprocas remessas que, anotadas na conta, se
transformam em partidas de dbitos e crditos, verificando-se, por ocasio
do seu encerramento, ou perodo de tempo convencionado, ou, ainda,
quando cessado o prazo de resgate dos contratos de financiamento que
dela se utilizou para surtirem os fins desejados pelas partes, o saldo
devedor que deve ser pago por aquele que se mostrar devedor.
Com fulcro na definio jurdica de conta-corrente,
verifica-se que o conjunto de operaes continuamente praticadas entre os
Requerentes

Banco,

no

devem

ser

analisadas

atravs

da

individualizao de cada uma das operaes, mas sob a tica da unidade


das operaes praticadas.

18/35

O mestre ORLANDO GOMES, tratando dos contratos


de conta corrente, assim esclarece:
"As remessas so anotadas na conta, tornando-se
inexigveis at ser a mesma fechada. Por outras
palavras,

os

valores

inscritos

na

conta

corrente

perdem sua exigibilidade autnoma. O Banco somente


pode reclamar o saldo da conta em seu vencimento".
Deflui-se ento, que os lanamentos oriundos da
movimentao de todas as operaes, culminam em saldo (devedor ou
credor) que haveria de ser apurado necessariamente de maneira nica, ou
seja, considerando o conjunto de operaes como partidas decorrentes de
uma operao maior, a massa homognea citada por J. X. CARVALHO
MENDONA.
O

mtodo

utilizado

para

verificao

do

saldo

devedor em conta corrente, aplicado e usualmente acatado pelas


Instituies Bancrias como correto, consiste em:
(a) no final do perodo determinam-se os saldos dirios da
conta-corrente, obtidos da diferena entre dbitos e crditos;
(b) a partir desses saldos, calculam-se os juros pela taxa
utilizada pelo banco;
(c) o total dos juros do perodo calculados da forma acima,
incorporado ao saldo devedor final da conta corrente, isto ,
capitalizado, observado o prazo legal, que no caso de um
ano, ex vi do artigo 4 do Decreto n. 22.626/33.
Demonstrado tratar-se da espcie conta corrente
deveriam ter sido observados os preceitos aplicveis espcie contida na
essncia dos negcios jurdicos sub examem.
Alis, essa assertiva encontra-se bem amealhada
por NELSON ABRO, quando aponta:
Segundo

Giacomo

Molle,

expresso

conta-corrente

foi

introduzida pelos banqueiros venezianos do XII sculo nas contas


19/35

que abriam a seus correspondentes do levante, provavelmente


referindo a existncia de uma relao de negcio durvel entre as
partes, isto metaforicamente de uma corrente de negcios que a
conta espelha
Inobservada tal inafastvel condicionante, houve a
capitalizao dos juros como se pode ver da simples observao dos
extratos em anexo, o que ratificado pela percia tcnica.
II. 9 - Da Vedao da Capitalizao de Juros
Quanto a capitalizao de juros, a mesma no
possui qualquer respaldo legal, frente a Lei de Usura (art. 4) e a Smula n
121 do Supremo Tribunal Federal:

vedada

capitalizao

de

juros,

ainda

que

expressamente convencionada.
Sendo a Lei de Usura, proibitiva da capitalizao de
juros, de natureza infraconstitucional, sua incidncia somente poderia ser
afastada por leis de igual hierarquia.
Por este motivo, tranqila a jurisprudncia do
Superior Tribunal de Justia no sentido de que a capitalizao de juros
somente permitida quando exista expresso dispositivo de lei que a
autorize, que so as relativas a crditos rurais (DL 167/67, art. 5), crditos
industriais (DL 413/69, art. 5) e crditos comerciais (Lei 6840/80, art 5).
O STJ reafirmou a tese de proibir a capitalizao, no
RE 56.556-1-RS em que foi relator o Min. Eduardo Ribeiro, conforme ementa
abaixo transcrita:
Juros. Capitalizao. Persiste a vedao estabelecida
na Lei de Usura, salvo o contido em leis especiais.
(RSTJ, 82/193, junho/1996).
Portanto, o entendimento de que a norma do artigo
192, pargrafo terceiro da Constituio Federal auto-aplicvel, est
demonstrado pelo acima exposto, bem como pelas decises que esto
sendo proferidas no Poder Judicirio, devendo, assim, no serem os juros
20/35

superiores a taxa mdia de mercado, ou ainda, se for esse o entendimento


desse juzo, a de 12% (doze por cento) ao ano, nem que seja permitida a
sua capitalizao.
II.10 - Da Capitalizao de Juros e Da Tabela PRICE
Os juros podem ser definidos como os frutos do
capital, ou seja, os proventos ou recompensas que dele se extraem, com
base na legislao ou em um negcio jurdico.
Os juros compensatrios ou remuneratrios so os
juros denominados para remunerar o capital, isto , so os frutos do capital.
Nos contratos bancrios, adotado o sistema de
capitalizao de juros compostos, ou seja, o juro formado em cada perodo
de capitalizao incorporado ao capital inicial, passando a totalizao do
capital + juros (montante) e render juros no perodo seguinte, prtica
esta conhecida como anatocismo, ou juros sobre juros.
No

presente

caso,

alm

dos

juros

compostos

cobrados pelo Requerido, ainda foi aplicado os juros bancrios, os quais so


cobrados pelos Bancos, nas operaes bancrias, considerando-se o custo
da captao do dinheiro, os impostos, as despesas administrativas, a
desvalorizao da moeda, o lucro da instituio financeira e os riscos de
inadimplncia.
Todos esses juros, aplicados aos contratos, ainda
somam-se a aplicao ntida da Tabela Price, sistema de capitalizao de
juros utilizada pelas Instituies Financeiras.
Ao se utilizar da Tabela Price, o Requerido fere a Lei
de Usura (art. 4) e a Smula n 121 do Supremo Tribunal Federal:

vedada

capitalizao

de

juros,

ainda

que

expressamente convencionada.
Diferentemente do que alega, a Lei de Usura aplicase nas relaes contratuais bancrias.

21/35

Sendo a Lei de Usura, proibitiva da capitalizao de


juros, de natureza infraconstitucional, sua incidncia somente poderia ser
afastada por leis de igual hierarquia.
Por este motivo, tranquila a jurisprudncia do
Superior Tribunal de Justia no sentido de que a capitalizao de juros
somente permitida quando exista expresso dispositivo de lei que a
autorize, que so as relativas a crditos rurais (DL 167/67, art. 5), crditos
industriais (DL 413/69, art. 5) e crditos comerciais (Lei 6840/80, art. 5).
O STJ reafirmou a tese de proibir a capitalizao, no
RE 56.556-1-RS em que foi relator o Min. Eduardo Ribeiro, conforme ementa
abaixo transcrita:
Juros. Capitalizao. Persiste a vedao estabelecida
na Lei de Usura, salvo o contido em leis especiais.
(RSTJ, 82/193, junho/1996).
No

mesmo

sentido,

as

jurisprudncias

abaixo

relacionadas: REsp 54056-9-RS em que foi relator o Min. Ruy Rosado Aguiar
e REsp 27935-9-PR, em que foi relator o Min. Fontes de Alencar.
AO DE REVISO DO CONTRATO C/C RESTITUIO DE
INDBITO

- NATUREZA JURDICA DO CONTRATO

FINANCIAMENTO CONCEDIDO POR PESSOA JURDICA


NO INTEGRANTE DO SISTEMA FINANCEIRO NACIONAL
- LIMITAO DA TAXA DE JUROS - APLICABILIDADE DO
CDIGO

DE

DEFESA

DO

CONSUMIDOR

IMPOSSIBILIDADE DE CAPITALIZAO DE JUROS- 1.


Inequvoca

aplicao

do

cdigo

de

defesa

do

consumidor quando, pela natureza jurdica, atesta-se


o

contrato

de

mtuo,

independentemente

da

nomeclatura do ajuste. 2. Impe-se a restituio do


valor pago a maior quando constatada, por meio de
percia, a aplicao de juros reais superiores ao
contratado, assim como a capitalizao de juros, a
qual admitida apenas em situaes excepcionais. 3.

22/35

Limita-se a taxa de juros em 12% ao ano quando o


contrato de mtuo tenha sido celebrado por pessoa
jurdica no integrante do sistema financeiro nacional,
a contrario sensu do disposto na smula 596 do stf. 4.
A fixao do nus da sucumbncia no depende de
manifestao da parte, podendo ser suprida pelo juzo
por refletir matria de ordem pblica. 5. Negado
provimento apelao do ru e provida parcialmente
a apelao da autora, para fixao dos nus da
sucumbncia. (TJDF - APC 20040111031019 - DF - 2
T. - Rel. Des. J.J. Costa Carvalho - DJU 27.04.2006)
Outrossim, conforme sabido, os Bancos tem como
prtica comum a aplicao da Tabela Price, alegando que esta no
capitaliza juros, porm, sua tentativa infrutfera frente a gama de
entendimentos e decises contrrias.
A pedido dos juzes paranaenses a Associao dos
Magistrados

fez

uma

consulta

ao

Departamento

de

Economia

da

Universidade Federal do Paran e o parecer tcnico do professor Luiz


Alberto Esteves, lanado em 23.11.00, no deixa nenhuma dvida, in
verbis:
A Tabela Price um sistema de amortizao de
dvidas

originado

ao

que

se

denomina

mtodo

francs de amortizao. Tanto o mtodo francs de


amortizao,

quanto

qualquer

uma

de

suas

derivaes, implica necessariamente na capitalizao


dos juros.
Walter

de

Francisco,

dando

esclarecimento

respeito, ensina que:


"Quando um capital colocado a juros compostos,
capitalizados

mensalmente

taxa

anual

convencionou-se chamar esse sistema de capitalizao


de Price, e as tbuas financeiras que fornecem taxas

23/35

anuais de juros e o nmero de capitalizao em meses


de tabelas Price" (Matemtica Financeira, 7a ed, So
Paulo, Atlas, pg. 49).
A propsito, destaca Luiz Antnio Scavone Jnior, no
artigo "Os Contratos Imobilirios e a Previso de Aplicao da Tabela Price Anatocismo":
"(...) a Tabela Price - como conhecido o sistema
francs de amortizao - pode ser definida como o
sistema

em

que,

partir

do

conceito

de

juros

compostos (juros de juros), elabora-se um plano de


amortizao

em

parcelas

peridicas,

iguais

sucessivas, considerado o termo vencido. Nesse caso,


as parcelas compor-se-o de um valor referentes aos
juros, calculado sobre o saldo devedor amortizado, e
outro referente prpria amortizao. Trata-se de
juros compostos na exata medida em que, sobre o
saldo amortizado, calculado o novo saldo, com base
nos juros sobre aqueles aplicados, e, sobre este novo
saldo amortizado, mais uma vez os juros e assim por
diante" (Revista Direito do Consumidor, So Paulo, RT,
vol. 28, pg. 131).
E prossegue:
"No caso de tabela Price, por definio, os juros so
compostos

(juros

sobre

juros).

Temos,

portanto,

sistema de amortizao francs e juros, quanto


capitalizao, classificados como compostos (juros
sobre juros)" (pg. 132).
Para concluir pgina 136:
"A tabela Price sistema de amortizao (sistema
francs) que incorpora a teoria de juros compostos.
Assim, acorde com o mandamento insculpido no art.
4o do Dec. 22.626/33 - Lei de Usura - prtica ilegal".

24/35

clara, portanto, a capitalizao de juros ao adotarse o sistema Price de amortizao, razo pela qual, nos termos do que
anteriormente se exps acerca do expurgo de juros capitalizados tanto pela
doutrina quanto pela jurisprudncia ptrias, h que ser repelido.
Outrossim,

em

demonstrando

percia

ser

realizada a utilizao da Tabela Price, estar-se- diante de mais uma das


prticas abusivamente empregadas pelo Requerido para, s custas da
hipossuficincia e confiana em si depositada pelo Requerente, enriquecerse ilicitamente.
Note-se que anteriormente o Embargado j afirmou
que os Bancos tem como objetivo nos contratos firmados o lucro. Esta
afirmao, por si s, j deixa claro que o Embargado utiliza-se de qualquer
artifcio para que possa obter o lucro.
Sendo assim, fica clara a cobrana de juros abusivos
e capitalizados.
A jurisprudncia, por sua vez, unanimemente tem
coadunado do entendimento acima esposado, in verbis:
EMBARGOS EXECUO. CONTRATO BANCRIO EMPRSTIMO/ FINANCIAMENTO. APLICAO DO CDC.
CERCEAMENTO
PERCIA.

DE

REVISO

DEFESA
DE

INDEFERIMENTO

CONTRATOS

DE

ANTERIORES.

LIMITAO DA TAXA DE JUROS. CAPITALIZAO DOS


JUROS. TABELA PRICE. COMISSO DE PERMANNCIA E
TAXA DE RENTABILIDADE. CUMULAO DE COMISSO
DE PERMANNCIA E MULTA CONTRATUAL. COBRANA
DE

DESPESAS

REPETIO

DE

SUCUMBNCIA.

JUDICIAIS.
INDBITO.
COMPENSAO

COMPENSAO

OU

HONORRIOS

DE

DOS

HONORRIOS

ADVOCATCIOS. - O Cdigo de Defesa do Consumidor


aplicvel s instituies financeiras. Smula 297 do
STJ.

indeferimento

de

percia

no

constitui

cerceamento de defesa, pois o reconhecimento da

25/35

abusividade

de

exclusivamente

clusulas
de

contratuais

direito.

matria

renegociao

de

contrato bancrio ou a confisso de dvida no impede


a

possibilidade

de

discusso

sobre

eventuais

ilegalidades dos contratos anteriores (Smula 286 do


STJ). - Descabe limitar juros remuneratrios em 12%
a.a. O Supremo Tribunal Federal, no julgamento da
Ao Direta de Inconstitucionalidade n. 4, entendeu,
que

norma

inscrita

no

3.

do

art.

192

da

Constituio Federal, revogada pela EC n. 40/03, no


era de eficcia plena e estava condicionada edio
de

lei

complementar

que

regularia

sistema

financeiro nacional e, com ele, a disciplina dos juros.


Ademais, a matria foi pacificada pela Smula n. 648
do STF. - Em contratos de financiamento bancrio, a
capitalizao mensal de juros se faz presente sob a
forma de numerus clausus, ou seja, apenas com
permissivo

legal

especfico,

notadamente

na

concesso de crditos rurais, crditos industriais e


comerciais. Excetuadas tais hipteses, resta a regra
geral, presente na smula 121 do pretrio excelso: "
vedada a capitalizao mensal de juros, ainda que
expressamente

convencionada".

capitalizao

anual.

capitalizao

mensal

de

Permitida

sistema
juros.

price
A

contm

comisso

de

permanncia incide a partir da impontualidade do


devedor, sem cumulao com juros remuneratrios
(Smula n. 296 do STJ), correo monetria (Smula
n.

30

do

STJ),

taxa

de

rentabilidade

multa

contratual. Resoluo n. 1.129/86 do Banco Central. A clusula que prev a cobrana de despesas judiciais
afronta o art. 51, XII, do Cdigo de Defesa do
Consumidor. - Nos contratos de abertura de crdito
cabe a compensao/repetio dos valores pagos a
maior. - Se cada litigante for em parte vencedor e

26/35

vencido,

sero

recproca

proporcionalmente

distribudos e compensados entre eles os honorrios e


as

despesas.

advocatcios

no

compensao

ofende

Prequestionamento

dos

Estatuto

delineado

honorrios
da

pelo

OAB.

exame

das

disposies legais pertinentes ao deslinde da causa.


Precedentes

do

STJ

do

STF.

(TRF4

R.

200204010107249 - RS - 3 T. - Rel. Des. Fed.

AC

Vnia

Hack De Almeida - DJU 29.03.2006) (destacamos)


APELACAO CIVEL - ACAO REVISIONAL DE CLAUSULAS
CONTRATUAIS C/C PEDIDO DE ANTECIPACAO DE TUTELA
-

CAPITALIZACAO

INVERSAO

DO

MENSAL

ONUS

DA

PRATICA

PROVA

VEDADA

COMISSAO

DE

PERMANENCIA - INPC - ONUS DA SUCUMBENCIA - I Correta

sentena

que

expurga

cobrana

da

capitalizao mensal de juros no contrato bancrio,


pois vedada pelo artigo 4, do decreto n. 22.626/33 e
pela sumula 121 do stf., e diante da inverso do nus
da prova cabe a instituio bancaria a prova de que
no se utiliza de tal pratica abusiva. Ii - deve ser
afastada

clausula

que

prev

incidncia

da

comisso de permanncia, havendo que incidir to Somente a correo monetria. Iii - A utilizao do
inpc mostra - Se acertada, pois trata - Se de ndice
mais benfico ao consumidor, refletindo o real perodo
inflacionrio, evitando, por conseguinte, o bis in idem
com outros fatores de correo como tabela price,
comisso de permanncia etc. Iv - A inverso dos nus
sucumbncias restou prejudicada. Apelo conhecido e
improvido. (TJGO - AC 95835 - 8/188 - 4 C.Cv. - Rel.
Des. Stenka I. Neto - DJGO 28.04. 2006) (grifamos)
Sendo assim, em se constatando a utilizao do
sistema de amortizao pela tabela Price, a capitalizao de juros neste
inserta, havendo de exclu-lo dos contratos, tendo em vista o princpio da

27/35

transparncia

coibio

da

capitalizao,

nos

termos

do

que

anteriormente se exps.
Assim, requer a aplicao ao contrato que ora se
discute, a aplicao da Tabela SAC, conforme clculos em anexo, e ainda,
com a aplicao da taxa de juros de mercado, no importe de 2,16% ao ms.
III

DA TUTELA ANTECIPADA
evidente a onerosidade excessiva imposta aos

Embargantes atravs da estipulao unilateral de taxas exorbitantes nos


contratos.
Outrossim,

impor

aos

Embargantes

os

nus

advindos da morosidade processual, de modo que somente quando do


deslinde do presente feito vejam garantidos e resguardados seus direitos,
importaria em inviabilizar a eficcia do provimento final.
Sendo

assim,

lana-se

mo

do

instituto

da

antecipao de tutela, insculpida no artigo 273, do Cdigo de Processo Civil,


que garante ao litigante detentor da maior probabilidade do direito, a
antecipao dos efeitos do provimento final de modo a assegurar-lhes a
eficcia deste, devendo estar evidenciada a verossimilhana do direito dos
Requerentes e o perigo de a morosidade processual vir a acarretar-lhe
danos de difcil ou de impossvel reparao.
III 1 - Da Prova Inequvoca
A prova passvel de legitimar a antecipao de
efeitos que s seriam alcanados mediante o provimento final, reside na
probabilidade do direito dos suplicantes, ou seja, na maior probabilidade.
No

vertente

caso,

as

planilhas

em

anexo

demonstram a abusividade das taxas que o Embargado fez incidir sobre os


contratos, evidenciando que o valor cobrado sorrateiramente excessivo.
Ademais, h que se observar que ao utilizar-se de
taxas exorbitantes de juros e encargos, unilateralmente impostos pelo
Embargado, deixou o mesmo de observar critrios de igualdade.

28/35

Em remate, sendo ntida a exorbitncia dos valores


que o Embargado acresceu, principalmente ante os laudos que instruem a
presente, reputa-se presente a maior probabilidade do direito dos
Embargantes, havendo que lhe ser antecipado os provimentos misteres ao
resguardo de irremediveis prejuzos at o deslinde do presente feito.
Desta forma, a ttulo de antecipao de tutela
dever ser permitido que os Embargantes tenham os seus nomes excludos
dos rgos de proteo ao crdito, se j tiver sido includo, bem como
proibir o Embargado de inclu-lo, se ainda no o tiver feito.

III.2 - Do Dano Irreparvel


O receio de dano irreparvel ou de difcil reparao
a que fez meno o legislador, consiste no fato de a demora, nsita a todo
processo judicial, ser passvel de acarretar prejuzos irreversveis ou de
difcil reversibilidade quele a quem o direito provavelmente contemple.
Destarte, em existindo o receio de dano irreparvel,
torna-se necessria a tutela preventiva, destinada a impedir que, durante o
tempo necessrio para o desenvolvimento do juzo de mrito, a parte sofra
danos que, na hiptese de procedncia do pedido, seriam ilegtimos,
injustos e irreparveis.
H que se atentar para o fato de que a cobrana
indevida ora em debate, causa inscrio do nome dos Embargantes nos
cadastros de restrio de crditos (SERASA e SPC), fato que por si s
representa leso concreta e imediata.
Alm disso, caso seja revisto o saldo devedor
exigido pelo Embargado, fatalmente deixariam os Embargantes de ser
inadimplentes, uma vez que os peticionantes so devedores de valor
inferior aquele exigido pelo Embargado, e passar a consignar em juzo os
valores a de fim de saldar a dvida.

29/35

Destarte,

em

se

reputando

presentes

probabilidade do direito do Embargante e o perigo de agravamento dos


prejuzos por este j suportado, h que se determinar, em sede de tutela
antecipada, a possibilidade de excluso de seu nome junto ao SERASA,
correspondente ao saldo devedor exigido pelo Requerido.
IV - DA INVERSO DO NUS DA PROVA
Deve ser observado o disposto no artigo 6, VIII, do
Cdigo de Defesa do Consumidor, que sufraga o princpio da inverso do
nus da prova. Preconiza o referido artigo que:
So direitos bsicos do consumidor
(...)
VIII - a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive
com a inverso do nus da prova, a seu favor, no
processo civil, quando, a critrio do juiz, for verossmil
a alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo
as regras ordinrias de experincias.
da pena de Arruda Alvim, a propsito, que se
extrai a melhor soluo para situaes como a versada aqui. Observe-se
suas consideraes:
Ocorrendo a hiptese de hipossuficincia do lesado, a
anlise da plausibilidade da alegao do consumidor
deve ser feito com menos rigor pelo magistrado,
tendo-se ademais sempre em vista que basta que
esteja presente qualquer destes dois requisitos para
que seja lcita a inverso (Arruda Alvim, Jos Manoel
de

outros.

Cdigo

de

Defesa

do

Consumidor

Comentado, RT, 2 ed., 1995, p. 69).


Como

pode

perceber,

hipossuficincia

est

caracterizada, pois o Embargante (consumidor) est inferiorizado, em


termos econmicos, no podendo discutir em p de igualdade com o
fornecedor.

30/35

Percebe-se a ntida barreira existente entre o


Requerente e o Banco, aplicando-se o Cdigo de Defesa do Consumidor, na
situao em foco, faz-se por obrigatria a inverso do nus probatrio
cabendo a Requerida

demonstrar a legalidade do desenvolvimento

contratual, com os devidos encargos cobrados.


V

DOS PEDIDOS
Diante de todo o exposto, requer-se Vossa

Excelncia:

a) Em extinguir os presentes Autos, diante da falta


de ttulo executivo extrajudicial, em conformidade com o art. 585, II, do
CPC, conforme fundamentao acima exposta;
b) caso no seja o entendimento deste juzo, em
extinguir a Execuo, seja a mesma suspensa, at deciso final dos
presentes Embargos;
c) antecipar os efeitos da tutela, a fim de retirar o
nome dos Embargantes dos cadastros de proteo de crdito, sob pena de
multa diria a ser imposta por esse juzo;
d)

julgar

totalmente

procedente

os

presentes

Embargos, a fim de declarar a nulidade de todas as ilegalidades acima


expostas, aplicar ao contrato em comento o Mtodo Gauss, bem como os
juros de mercado, com taxas delineadas pelo Banco Central;
e) Reconhecer a incidncia do Cdigo de Defesa do
Consumidor, com a inverso do nus da prova e adoo dos princpios da
boa-f, equidade, confiana e transparncia, incumbindo ao Requerido
comprovar que no utilizou taxas de juros e outros encargos ilegais e
abusivos na evoluo dos saldos devedores apurados nas contas correntes;
f) Declarar a nulidade das clusulas contratuais
tendentes a onerar em demasia o contrato em foco, em especial as que
preveem juros acima do limite legal, capitalizao de juros, multa moratria
excessiva, bem como outros encargos sem qualquer previso legal;
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g) Declarar nulas as clusulas potestativas fixadas


no contrato, uma vez que foram estabelecidas unilateral e arbitrariamente,
bem como aquelas que no definam os percentuais dos encargos aplicveis
na evoluo dos contratos;
h) Excluir qualquer multa contratual, quer moratria
ou compensatria, uma vez que foi o Requerido quem impossibilitou o
cumprimento dos contratos pela aplicao de valores aliengenas;
i)

Em no sendo este o entendimento acatado

por este Douto Juzo de Direito, h que se reduzir qualquer clusula penal
fixada nos contratos ao patamar mximo de 2% (dois por cento), em face
da subsuno das relaes em debate ao direito consumerista;
j) Reconhecer a natureza jurdica dos contratos
como a de contrato de adeso, conforme previsto no Cdigo de Defesa do
Consumidor, aplicando-se as normas de interpretao relativas a esta
espcie;
k)

Afastar a capitalizao de juros incidente

l)

Determinar a INVERSO DO NUS DA PROVA.

sobre os contratos.

m) Ainda, dever o Embargado ser condenado ao


pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios a serem
fixados sobre o valor dos contratos em questo, considerando-se as
disposies do artigo 20 do Cdigo de Processo Civil.
n) Requer os benefcios da Assistncia Judiciria
Gratuita, por no ter os Embargantes condies de arcar com as custas
processuais e honorrios advocatcios, nos termos da Lei 1060/50.
VI DAS PROVAS
Requer-se todos os meios de provas em direito
admitidas, com a inverso do nus da prova, segundo o Cdigo de Defesa
do Consumidor, especialmente pela prova pericial tcnica e contbil do
valor cobrado.

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VII DO VALOR DA CAUSA


D a causa o valor de R$ 78.480,75 (setenta e oito
mil quatrocentos e oitenta reais e setenta e cinco centavos).
Nestes termos,
Pede deferimento
Apucarana, 22 de julho de 2013.
Advogado

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