Resumen Derecho Costitucional Quiroga Lavie

JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Derecho Constitucional.
UNIDAD I.
QUIROGA LAVIE.
LA TEORÍA CONSTITUCIONAL : Es el conocimiento abstracto pro

empírico de los conceptos constitucionales fundamentales. En razón de
ser abstracto este conocimiento tiene validez universal y gracias a la
ciencia constitucional de cada país puede sistematizar su objeto.
Es el método que utilizará la ciencia constitucional para su mejor
conocimiento. Elabora el material en bruto, lo que integra la constitución:
COSTUMBRE, NORMAS y VALORES.
DERECHO CONSTITUCIONAL POSITIVO: Es el conjunto de normas

jurídicas de competencias supremas de un Estado que son elaboradas
racionalmente por el constituyente (político).
Decimos que es un conjunto porque esas normas no están aisladas sino
integradas a un sistema en forma de estructura por ejemplo el art. 14
establece que: “todos los habitantes de la nación gozan de los siguientes
derechos, conforme a las leyes que reglamentan su ejercicio” (principio
de relatividad de los derechos) y a través del art. 28 reconoce que: “los
principios, garantías y derechos reconocidos no podrán ser alterados por
las leyes que reglamenten su ejercicio”. Decimos que las normas
constitucionales son de competencia por que ellas habilitan a sus
destinatarios (los órganos públicos del Estado y los habitantes de la
Nación a crear normas sancionadoras). Vale decir que las normas
constitucionales no son sancionadoras, su incumplimiento no esta
amenazado por ninguna sanción, no son obligatorias sino
HABILITANTES: otorgan validez al resto del ordenamiento y su
incumplimiento solo merece declaración de inconstitucionalidad. Por ello
precisamente los arts. 22, 29 y 103 C. N. no fijan penas para los delitos
de sedición y traición: delegan esta tarea al Congreso Nacional. Si alguna
disposición de la constitución del Estado: simplemente sería una norma
del derecho común (penal o civil) que tendría carácter se suprema por no
poder ser modificada por el legislador ordinario por ejemplo el art. 58 C.
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N. que faculta a cada cámara del Congreso a corregir a cualquiera de sus

miembros por desorden de conducta.
Decimos que las competencias constitucionales son supremas porque
confieren validez al resto del ordenamiento jurídico, pero no dependen de
una validez superior. La validez constitucional no depende de una validez
superior sino de la eficacia de su establecimiento.
CIENCIA CONSTITUCIONAL ARGENTINA: es el conocimiento

sistemático del derecho constitucional positivo de un Estado; por lo tanto
es susceptible de verificación empírica.
Es el conjunto de doctrinas elaboradas por los constitucionalistas que
tratan de describir a la CONSTITUCIÓN POSITIVA ARGENTINA.
ORDEN POLÍTICO Y ORDEN CONSTITUCIONAL: Entre la sociología

política y la ciencia constitucional hay un punto de encuentro: es el poder
constituyente.
En el poder constituyente se tocan los dos ordenamientos de la vida
social: orden político y el orden constitucional.
ORDEN POLÍTICO:
Es el que encarna las fuerzas sociales y a través del cual se expresa el
espíritu del pueblo: cuando madura el orden político se traduce en el
poder constituyente, dentro del cual pujan las corrientes políticas en
pugna con el Estado. Para llegar al funcionamiento del poder
constituyente los pueblos deben superar primero sus antinomias y
contradicciones; ellos deben integrarse.
El poder constituyente crea el ORDEN CONSTITUCIONAL que es el que
ordena el funcionamiento y la competencia de los poderes públicos
poniéndoles límites en salvaguarda de los derechos de los particulares.
ELEMENTOS DE UNA ORGANIZACIÓN POLÍTICA:

1) Hay que tener en cuenta que abarca un grupo total y máximo (grupos
sin discriminación ni privilegios).
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2) Espacio físico (territorio) que nosotros delimitamos.

3) Presupone el bien común y también el desarrollo de la supervivencia
de la especie inferior.
EL OBJETO DEL DERECHO CONSTITUCIONAL Y DE LA CIENCIA

POLÍTICA:
La ciencia política carece de objeto propio que no se superponga con las
demás que se ocupan de Estado como un todo y tiene por objeto las
relaciones sociales vinculada con la denominación política (dominación
pública y no privada). Este objeto es real y no ideal pues se integra con
relaciones de conducta social.
La ciencia política dentro de su objeto se ocupa de los distintos tipos de
dominación política (legal o burocrática, carismática, feudal y tradicional)
de los modos de llegar al poder (partidos políticos y grupos de presión) de
la legitimidad de los que gobiernan, de los distintos tipos de lucha social.
EL OBJETO DEL DERECHO CONSTITUCIONAL ESTUDIA LA

CONSTITUCIÓN. HAY DERECHO CONSTITUCIONAL AUNQUE NO
HAYA CONSTITUCIÓN.
El objeto del derecho constitucional es el ordenamiento positivo
normativo que se conoce como CONSTITUCIÓN vigente en un estado. La
característica de este objeto es que es ideal, pues las normas son
proposiciones formuladas en el mundo del debe ser. Pero como las normas
en cuanto ideas no cumplen ninguna función social el constitucionalista
tendrá en cuenta las normas constitucionales; también estudia la realidad
en la medida que permite verificar la eficacia normativa.
OBJETO DEL DERECHO CONSTITUCIONAL SEGÚN DUVERGER:

 instituciones políticas.
 leyes ordinarias.
 reglamentos.
 decretos.
 ordenes ministeriales.
 practica, uso, la costumbre y la jurisprudencia.
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LIBERTAD INDIVIDUAL: la policía de seguridad la afecta del siguiente

modo:
Es obligatoria la identificación de todos los habitantes a través de la
cédula de identidad o documento único. También a los efectos de que la
autoridad conozca los antecedentes prontuariales de las personas, estos
pueden ser privadas de su libertad no más de 48 hs.
Es obligatorio el registro o individualización de las personas por razones
de vecindad, no implica restricción alguna el registro general de la
población de un país (registro nacional de las personas); por el contrario
es un instrumento que habilita a los habitantes en el ejercicio de todos
sus derechos.
Es obligatorio ser testigo en juicio.
Corresponde la detención de dementes o furiosos, aún antes de ser
declarados incapaces por la justicia, cuando pongan en peligro la
seguridad de terceros. Sin embargo, la Corte ha declarado procedente un
habeas corpus a favor de quién fue recluido en un hospital afectado de
locura moral según certificado médico pero sin declaración judicial de
demencia.
Se debe respetar la regulación del tránsito (de peatones y de vehículos)
establecida por demarcación personal y semaforización; así mismo es
obligatoria la obtención de licencia para la conducción de vehículos.
Está prohibido la mendicidad y la vagancia en la vía pública.
ELEMENTOS DE LA CIENCIA POLÍTICA:

FILOSÓFICO : estudia la esencia, el fin, como se consigue para que el
Estado exista.
SOCIOLÓGICO : relacionado con los grupos humanos, es empírico, o sea,
examina la realidad.
JURÍDICO : ¿qué orden jurídico organiza el Estado?
HISTÓRICO : estudia el Estado en su evolución.
Vista la ciencia política como estructura podemos decir que estamos en
presencia de una ciencia que estudia al hombre organizado en su devenir
histórico y lo que pretende es poder explicar el mañana.
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EVOLUCIÓN HISTÓRICA DEL CONSTITUCIONALISMO

EVOLUCIÓN DEL CONSTITUCIONALISMO CLÁSICO: A la parte
dogmática le hemos dado el nombre de derecho constitucional de la
libertad porque allí se centraliza un núcleo que coincide con la democracia
al conferir instalación a la persona humana de acuerdo con su dignidad,
su libertad y sus derechos.
El constitucionalismo clásico o moderno surgido a fines del siglo XVIII con
la independencia de las colonias inglesas de Norteamérica y con la
constitución de los EE.UU., tuvo un carácter de reacción contra las formas
de organización política propias del absolutismo monárquico y colocó
como ejes a la libertad y a los derechos civiles conocidos como “derechos
individuales”.
En lo cual el sujeto pasivo es el estado y la obligación fundamental que
debió cumplir para satisfacer aquellos derechos era la de OMISIÓN, se
diseñó el estado como ABSTENCIONISTA.
Paulatinamente el horizonte se fue ampliando hasta:
Considerar que los particulares son también sujetos pasivos, junto con el
estado, obligados a respetar los derechos del hombre.
Añadir a la obligación de omitir violaciones, la de dar o de hacer algo en
favor del titular de los derechos.
Este primer constitucionalismo de la etapa inicial se denomina LIBERAL, y
el estado por su organización: estado LIBERAL.
CONSTITUCIONALISMO SOCIAL.
Las transformaciones sociales y las valoraciones colectivas en avance
dieron lugar a un segundo ciclo que tiene inicio en el siglo XX y es el
constitucionalismo social. La primera constitución de este sentido es la
MEXICANA de 1917, después le siguió la ALEMANA de 1919 con mayor
difusión mundial. Después de la segunda posguerra el constitucionalismo
social cobró curso y auge con las constituciones de ITALIA y de BONN en
Alemania a la que acompañaron mas tarde la ESPAÑOLA (1978), la
PERUANA (1979), la COLOMBIANA (1991), etc..
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El constitucionalismo social no hace amputaciones al constitucionalismo

clásico sino que lo completa, y lo amplia, porque a los clásicos derechos
civiles o individuales les agrega los derechos sociales que ahora se
desglosan en económicos, sociales y culturales.
La democracia liberal pasa a ser democracia social; el estado liberal
avanza hacia un estado social, la igualdad formal ante la ley le adiciona
igualdad real de oportunidades, los derechos ya no van a quedar
satisfechos solamente con el deber de abstención u omisión a cargo del
sujeto pasivo, sino que muchos de ellos van a ser derechos de prestación,
de crédito o solidaridad, es decir, tratar de facilitar su disfrute en la
dimensión sociológica o que alcancen vigencia sociológica.
También el constitucionalismo quiere regular la llamada “cuestión social”
que se refiere a:
La relación del hombre en función del trabajo.
Las relaciones entre capital y trabajo, clases sociales, factores de
producción, empleadores y trabajadores, sindicatos y estados
Lo social va unido a lo económico. El constitucionalismo social considera
que el estado debe estructurar y promover un orden económico justo que
permita el acceso a todos los hombres, a las fuentes de trabajo y de
producción y que se haga posible una distribución equitativa de la riqueza
y de los bienes de producción y de consumo: de allí las pautas
constitucionales sobre el derecho de propiedad. Todas las referencias a la
promoción y la planificación social y económica siempre que encuadren
en un espacio de suficiente libertad.
Aparecen las prestaciones positivas que no se satisfacen con garantizar el
libre goce de derechos sino que requiere, además:
Remover los obstáculos que obstruyan o dificulten a algunos hombres o
sectores de la sociedad el efectivo ejercicio de sus derechos por carecer
de similares oportunidades de hecho.
Promover la liberación y el desarrollo de todos los hombres, suprimiendo
no solo la forma de explotación y opresión.
Promover la igualdad real de oportunidades y de tratos (el estado
gendarme o policía, que solo cuida y vigila, se pasa a un estado de
bienestar social que hace y promueve).
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En la supresión del liberalismo se produce un intento de organizar y

coordinar el valor de la libertad y de la autonomía individual con la
justicia, la solidaridad y la cooperación social, pero no mediante un mero
juego de relaciones y competencias privadas, sino a través de una acción
estatal de intervención, planificación y fomento. El estado procura
atenuar y compensar las desigualdades sociales y nivelar los
desequilibrios sociales y económicos que surgen del desajuste entre
fuerzas y situaciones de hechos entre situaciones diferentes.
Como en toda ambición perfeccionista, el estado de bienestar exageró a
veces con inflaciones desmesuradas o imposibles de hacer realidad y
agravando su tecnodemocracia. Fomentó las ilusiones y las promesas, lo
que aumentó la carga de demandas sociales. El estado de bienestar entró
en crisis.
LA REPUBLICA Y LA REPRESENTACIÓN (actuar en nombre de otro).

El art. 1º de la C. N. proclama que: “la Nación adopta para su gobierno; la
forma representativa y republicana federal”.
TRADICIONALMENTE LAS CARACTERÍSTICAS DE LA FORMA

REPUBLICANA SON:
 División de poderes.
 Elección popular de los gobernantes.
 Temporalidad del ejercicio del poder (renovación periódica
de los gobernantes).
 Publicidad de los actos de gobierno.
 Responsabilidad de los gobernantes.
 Igualdad ante la ley.
LA FORMA REPRESENTATIVA.
Es la democracia indirecta (siglo XVIII) presupone en el orden de normas
donde se encuentra descripta que el gobierno actúa en representación del
pueblo, y que el pueblo se gobierna así mismo por medio de sus
representantes es la vieja tesis de la democracia como forma de gobierno
o democracia popular. Para nosotros no existe ni puede existir. El pueblo
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no gobierna, el pueblo no es soberano, el pueblo no es representable ni

representado. Por consiguiente, la forma representativa no tiene vigencia
porque es irrealizable. Además de la declaración del art. 1º : “La nación
Argentina adapta para todo su gobierno la forma representativa,
republicana y federal, según la establece la presente constitución”. ; el
art. 22: “el pueblo no delibera ni gobierna, sino por medio de sus
representantes y autoridades creada por esta constitución. Toda fuerza
armada o reunión de personas que se atribuyan los derechos del pueblo y
peticiones a nombre de este, comete delito de sedición”. Este artículo
recalca que el pueblo no delibera ni gobierna sino por medio de sus
representantes y autoridades creadas por la constitución.
De esta norma se desprende que para la constitución, el gobierno federal
“gobierna en representación del pueblo”.
Del art. 22 surge también en concordancia con el art. 44: “Un congreso
compuesto de dos cámaras, una de diputados de la nación y otro de
senadores de las provincias y de la ciudad de buenos aires, será investido
de poder legislativo de la nación”. ; los diputados se consideran
representantes del pueblo o de la nación. Esta fórmula traduce en el
orden normativo la ficción del mandato representativo conferido por todo
el pueblo a sus supuestos representantes.
El art. 22 termina diciendo: “que toda fuerza armada o reunión de
personas que se atribuyen los derechos del pueblo y peticionan a nombre
de este, comete delito de sedición”.
LEGALIDAD.
Art.19 : “Las acciones privadas de los hombres que de ningún modo
ofendan al orden y la moral publica, ni perjudiquen a un tercero, están
solo reservadas a dios y exentas de la autoridad de los magistrados.
Ningún habitante de la nación será obligado a hacer lo que no
manda la ley, ni privado de lo que ella no prohíbe.”
El principio de legalidad responde al de despersonalización o
impersonalidad del poder y al de legitimidad racional. No se trata de que
el poder no sea ejercido por los hombres sino de que esos hombres que
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ejercen el poder lo hagan ajustándose al orden jurídico establecido en las

normas Legales. De ahí surge que no gobiernan los hombres sino la ley.
La finalidad del principio de legalidad es afianzar la seguridad individual
de los gobernantes. La ley predetermina la conducta debida o prohibida ;
de forma que los hombres pueden conocer de antemano lo que tienen
que hacer u omitir y quedar exento de decisiones sorpresivas que
dependan solamente de la voluntad ocasional de quien manda. Este
aspecto toma en cuenta el valor de previsibilidad.
El principio de legalidad, se completa con el que anuncia todo lo que no
está prohibido está permitido. Aplicado a los hombres significa que una
vez que la ley no ha regulado la conducta de los mismos con lo que les
manda o les impide hacer queda a favor de ellos, una esfera de libertad
jurídica en la que está permitido todo lo que no está prohibido.
La legalidad es netamente formalista en cuanto exige la “forma”
normativa de la ley para mandar.
DEL ESTADO GENDARME AL ESTADO POSTINDUSTRIAL.

El estado gendarme es aquel estado que no se mete o entromete, es
decir, que es un estado liberal que deja que los sujetos / operadores
sociales se relacionen vigilando este estado que estos sujetos no rompan
las reglas establecidas entre sí. Castiga a quienes violentan las reglas de
juego. No intervienen en la economía como en la política, dando como
resultado Estados bomberos, en donde los contendientes se apropian del
estado.
El estado liberal por excelencia es el estado gendarme. El estado
postindustrial, es el estado de la globalización (todo globalizado : moneda
común en el comercio ; comunicaciones, culturas ; lenguajes). Los
Derechos Humanos son el primer elemento de la globalización.
El Constitucionalismo social atiende las ofertas (de servicios, cosas,
mercaderías). Se tiende a unificar la oferta (alimentos para todos, al igual
que educación pública, década del 20 y 30 en Argentina). Son
subdesarrollados, debido a que no hay acumulación de capital por lo que
el Estado hace el trabajo de la burguesía = al Estado de Bienestar. Hay
bienestar interior, por lo que se puede poner su oferta lo que es igual a
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nacionalismo peronista, donde se genera una alta demanda, lo que se

produce no se amortiza con la oferta : comunicaciones, trenes, servicios,
todos estos defectuosos, por lo que la comunidad pide mejoras. Debido a
esto se entrometen las empresas privadas porque el estado comienza a
desprenderse de aquello que no les sirve (los liberales procuran
desprenderse de todo, pero esta decisión tan amplia no es conveniente).
El Constitucionalismo postindustrial es el de la demanda ; cuando la
sociedad aumentan la necesidad de la demanda está referido a las cosas
que se globalizan, al consumo (por lo que se debe dar una protección al
consumidor).
Con las privatizaciones el estado se vuelve más pequeño, más eficiente y
más vigilante. Es interventor en cuanto a salud y educación. El Estado
Gendarme moderno es preventivo, ya que evita el caos.
POSTULADOS DEL CONSTITUCIONALISMO.

Derecho Constitucional es una parte del MUNDO JURÍDICO, el derecho es
real y perceptible. El mundo jurídico es equivalente a derecho. Tiene tres
dimensiones SOCIOLÓGICA, NORMATIVA Y DIKELÓGICA (dike = justicia).
DIMENSIÓN SOCIOLÓGICA : (orden de conductas) son comportamientos
humanos que llevan a cabo un “REPARTO” (adjudica o distribuye) :
 Una potencia : todo lo que significa beneficio o ventaja - DERECHO.
 Una impotencia : significa carga o perjuicio - DEBER U OBLIGACION.
 Cuando el legislador adjudica una contribución realiza un reparto.
Adjudica a los contribuyentes la “impotencia” de pagar los impuestos y
la fisco la “potencia” de recaudarlo.
 Cuando el contribuyente reconoce el derecho de asociación cumple
una conducta de reparto. En ese reparto adjudica a todos los hombres
la “potencia” de formar una o varias asociaciones de administrarlas, de
obtener el reconocimiento del Estado, etc. y le adjudica al estado y a
otros hombres recíprocamente la “impotencia” de no impedir la
formación de la asociación.
 Las conductas que le interesan de la dimensión sociológica al derecho
constitucional, son las conductas (justas e injustas) consideradas
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“modelos” o sea, pueden ser imitada o repetida en casos análogos

futuros. Al ser modelos adquieren “ejemploridad”.
 La conducta de ejemplares tienen vigencia sociológica y derecho
positivo equivale a derecho vigente.
“DERECHO CONSTITUCIONAL VIGENTE O POSITIVO ES LOS QUE SE
LLAMA CONSTITUCIÓN MATERIAL O REAL, ES DECIR, LA QUE
FUNCIONA Y SE APLICA ACTUALMENTE”.
DIMENSIÓN NORMATIVA (orden de normas).

La norma es la captación lógica de un reparto por parte de un tercero
neutral. Hay dos clases de normas :
 Escritas : están formuladas expresamente.
 No escritas : (consuetudinario) no están formuladas expresamente.
 Dimensión del valor o dikelógica : El valor más importante es la
Justicia. El valor es objetivo y trascendente porque no es creado ni
inventado por los hombres sino únicamente descubierto y conocido por
ellos.
El valor no es auto ejecutorio, o sea, no realiza solo ni lleva a cabo
repartos, ni distribuye a nadie. Hay quienes sostienen que el único valor
es la Justicia ; otros al contrario postulan que existe un plexo o conjunto
de valores jurídicos como : libertad, cooperación, solidaridad, orden,
seguridad, paz, etc..
Los valores también poseen contravalores = “justicia - injusticia”.
Los valores jurídicos son en el campo del derecho constitucional valores
políticos que guardan relación con el Estado.
EL CONTENIDO O MATERIA DE LA CONSTITUCIÓN.

Se refiere al poder, sus órganos, sus funciones y relaciones entre órgano y
funciones que se llama PARTE ORGÁNICA.
Se refiere al modo de situación política de los hombres en el Estado ; sea
en las relaciones del hombre con el propio Estado, sea en las relaciones
con los demás se llama PARTE DOGMATICA. En el constitucionalismo
moderno se refiere a la situación política del hombre por el hombre por el
reconocimiento de su libertad y sus derechos.
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LA CONSTITUCIÓN FORMAL :
El derecho constitucional formal se maneja con una constitución formal.
Si se piensa en su tipo clásico de constitución escrita o codificada, la
podemos describir según estas características :
 la constitución es una ley suprema.
 esa ley es escrita.
 la formulación escrita está codificada, cerrada, reunida en un texto
único y sistemático.
 por su origen se diferencia de las leyes ordinarias o comunes ya que es
producto de un poder constituyente que formalmente aparece
elaborándola.
 destaca la normatividad.
LA CONSTITUCIÓN MATERIAL :
 El derecho constitucional remite a la dimensión sociológica.
 La constitución material es una constitución vigente y eficaz
(derecho constitucional positivo) de un estado aquí y ahora en
tiempo presente.
 Es material cuando tiene urgencia sociológica, actualidad y
positividad.
 Destaca la vigencia sociológica.
 Según el derecho constitucional material contiene :
 poder (parte orgánica)
 hombres en su situación política : Relación del hombre - hombre.
Relación del hombre - Estado. (Parte
Dogmática).
UNIDAD II (por Bidart Campos)
2-1. Clasificación de normas y Clasificación de constituciones.

Los tres tipos puros
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Los tipos y las clases de constitución que manejan la doctrina y el

derecho comparado.
Un tipo racional-normativo, cuya caracterización puede lograrse de la
siguiente forma:
a) define a la constitución como conjunto de normas, fundamentalmente
escritas, y reunidas en un cuerpo codificado;
b) piensa y elabora a la constitución como una planificación racional, o
sea, suponiendo que la razón humana es capaz de ordenar
constitucionalmente la comunidad y al estado;
c) profesa la creencia en la fuerza estructurada de la ley, es decir, en que
las normas son el principio ordenador del régimen constitucional y de
que tienen en sí mismas, y en su pura fuerza normativa, la eficacia para
conseguir, que la realidad sea tal como las normas la describen;
d) la constitución es un esquema racional de organización, un plan o
programa formulado con pretensión de subsumir toda la dinámica del
régimen político en las previsiones normativas.
El tipo racional-normativo propende a obtener: racionalidad, seguridad,
estabilidad.
El tipo racional-normativo se supone apto para servir con validez general
a todos los estados y para todos los tiempos.
El tipo racional-normativo apunta fundamentalmente a la constitución
formal.
El tipo historicista, en oposición al racional normativo, responde a la
idea que cada constitución es el producto de una cierta tradición en una
sociedad determinada, que se prolonga desde el pasado y se consolida
hasta y en el presente. La constitución no se elabora ni se escribe
racionalmente, la constitución es algo propio y singular de cada régimen.
El tipo sociológico, contempla la dimensión sociológica presente. Enfoca
a la constitución material tal cual funciona “hoy” en cada sociedad, como
derecho con vigencia actual, en presente. No le preocupa que la vigencia
sociológica provenga o no de una línea precedente de tradición histórica,
o que sea reciente.
El sociológico encara la vigencia sociológica de la constitución material
presente.
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Las clases de constitución:

a) la escrita, formal o codificada, que se caracteriza por la reunión
sistemática de las normas expresamente formuladas en un cuerpo
unitario;
b) no escrita o dispersa, que carece de dicha unidad, y puede ser: b’)
totalmente no escrita; b”) parcialmente no escrita, y parcialmente
escrita en normas dispersas; b”’)totalmente escrita en normas
dispersas. El tipo más frecuente es el mencionado en el sub-inciso b”);
c) la constitución formal, por la forma externa de la codificación
normativa;
d) la constitución material, que es la vigente y real en la dimensión
sociológica del tiempo presente, como modo de estructura y ordenación
de un régimen;
e) la constitución rígida es la que, surgida de un poder constituyente
formal, no se puede modificar sino mediante procedimientos diferentes
a los de la legislación común; la rigidez puede consistir
fundamentalmente en que: e’) debe seguirse un procedimiento especial
a cargo de un órgano también especial que hace la reforma; o sea que
procedimiento y órganos reformatorios difieren de los legislativos
comunes; a este tipo de rigidez se le llama orgánico; e”) basta seguir
un procedimiento especial a cargo del mismo órgano legislativo
(parlamento o congreso); o sea que el procedimiento es distinto al de la
legislación común, pero el órgano es el mismo; a este tipo de rigidez
más benigno se lo denomina rigidez por procedimiento agravado, o
rigidez formal;
f) la constitución flexible es la que admite su enmienda mediante el
mismo mecanismo empleado para la legislación común ; por eso, suele
decirse que falta la distinción entre poder constituyente y poder
constituido, porque el poder legislativo está habilitado para modificar la
constitución como si fuera una ley común.
g) la constitución se considera pétrea si además de ser escrita y rígida se
declara irreformable; no parece posible hablar de una constitución
totalmente pétrea. Sin embargo, sería viable repuntar a una
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constitución íntegramente pétrea durante los períodos de tiempo en

que su reforma está prohibida. Los contenidos pétreos pueden estar
expresamente establecidos, o surgir implícitamente;
h) la Constitución es otorgada cuando un órgano estatal la concede o
establece unilateralmente;
i) La Constitución es pactada cuando deriva de un acuerdo, compromiso o
transacción entre un órgano estatal y la comunidad, o un sector de ella;
j) La Constitución es impuesta cuando se la supone emanada del poder
constituyente radicado en el pueblo, y surgida de un mecanismo formal
en ejercicio del mismo poder.
2.2 LA CONSTITUCIÓN ARGENTINA: SU UBICACIÓN.

ANTECEDENTES, FUENTES E IDEOLOGÍA DE LA CONSTITUCIÓN
NACIONAL.
La Constitución Argentina de 1853 es escrita o codificada, por lo que
corresponde a la categoría de Constitución formal.
Surgió en 1853 de un acto Constituyente originario y se completo con
otro de igual naturaleza en 1860, al integrarse la Provincia de Bs. As. a la
federación. Es una constitución nueva u originaria, que dio nacimiento a
la República Argentina.
Tomó del tipo racional-normativo la pretensión de planificar hacia el futuro
nuestro régimen político, pero el constituyente no la elaboró con puras
abstracciones mentales ni con un racionalismo apriorístico, sino todo lo
contrario. Tuvo un sentido realista de compromiso con todos los
elementos de la estructura social de su época: cultura, religión, tradición,
ideologías, creencias, factores, etc.
La constitución Argentina amalgama también algunos caracteres del tipo
tradicional-historicista, porque plasmo contenidos que ya estaban
afincados en la comunidad social que preexistía, y los legitimó a titulo de
la continuidad y permanencia que acusaban en la estructura social. De
todo un repertorio de ideas, principios y realidades que la tradición
histórica prolongaba, nuestra constitución consolidó implícitamente
determinados contenidos a los que atribuimos carácter pétreo.
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Entre los contenidos pétreos citamos: a) la democracia como forma de

estado, basada en el respeto y reconocimiento de la dignidad del hombre,
de su libertad, y de sus derechos; b) el federalismo como forma de
estado, que descentraliza al poder con base territorial; c) la forma
Republicana de gobierno como opuesta a la monarquía; d) la
confesionalidad del estado, como reconocimiento de la iglesia Católica en
cuanto persona de derecho Público.
En la Constitución Argentina reconocemos también una ideología que le
infunde un espíritu intangible. Todo régimen, toda Constitución y toda
política tiene su ideología, o si se quiere evitar el término, sus ideales
operantes, su idea de derecho, su filosofía política o su techo ideológico.
La reforma de 1994 con haber impreso a la Constitución de 1853-1860
una fisonomía en muchos aspectos distinta a la del texto originario no nos
hace hablar de una “Nueva Constitución”, porque entendemos que ha
mantenido el eje vertebral, primitivo de principios, valores, derechos y
pautas, sin alterar el contenido esencial originario, no obstante las
numerosas enmiendas que le introdujo.
La interpretación de la constitución.
Pautas preliminares:
a) la constitución formal es un conjunto o complejo normativo (unidad
sistemática de varias normas) que obliga a correlacionar y coordinar
unas con otras.
b) la supremacía de la constitución se proyecta a todo el orden jurídico
infraconstitucional y lo subordina a ella; la constitución es, toda ella,
jurídica y tiene fuerza o vigor normativo.
c) la constitución contiene, en su conjunto, principios y valores, que
irradian su proyección a todo el orden jurídico infraconstitucional.
d) las normas de la constitución suelen tener generalidad y apertura como
para habilitar opciones y realizaciones múltiples en su interpretación y
aplicación.
e) la constitución proporciona un parámetro o canon objetivo, en virtud
del cual toda interpretación, toda aplicación y todo control han de
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movilizarse dentro de ese marco y no fuera de él, en este sentido, se

dice que es indisponible.
f) la constituciones jurídicas, por lo que su interpretación también es
siempre un operativo jurídico, aunque deba computar factores
extrajurídicos (de tipo histórico, cultural, económico, social, etc.) y
aunque deba también prever los efectos que surtirá la misma
interpretación.
g) por ser norma jurídica, la constitución tiene fuerza normativa que la
hace aplicable, exigible, y obligatoria.
h) toda norma de la constitución sobre derechos de la persona humana,
aunque requiera desarrollo legislativo, tiene como mínimo y mientras la
ley de desarrollo no se dicta, un contenido esencial que es siempre
aplicable.
i) desde la reforma constitucional de 1994, todos los instrumentos
internacionales de derechos humanos que surgen del art. 75 inc. 22
tienen la misma jerarquía de la constitución, y por ende, le son
aplicables las mismas pautas de los incs. a) a la h).
Interpretación de la constitución y desde la constitución.

La interpretación de la constitución toma en cuenta las normas de la
constitución formal; diríamos que las interpreta en sí mismas, y en su
plano.
La interpretación desde la constitución desciende hacia abajo, o sea,
hacia el plano infraconstitucional. Empieza valiéndose de la interpretación
de la constitución y, una vez que la ha efectuado, la proyecta a las
normas inferiores a la constitución y la utiliza para interpretar, desde la
constitución, todo el resto del orden jurídico derivado.
La noción de interpretación de la constitución, con la interpretación desde
la constitución, se vincula con el tema del control constitucional.
Cuando en función de control se averigua si normas inferiores a la
constitución están o no de acuerdo con ellas, es fácil comprender que en
la comparación entre normas infraconstitucionales y normas de la
constitución se hace imprescindible interpretar las normas de la
constitución y de ahí en más desplazarse “desde” la constitución hacia la
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o las normas inferiores cuya interpretación congruente con la constitución

requiere haber transitado antes todo el recorrido que de modo
desdoblado se acaba de mencionar.
Que es interpretar
Significa la interpretación de las normas que componen la constitución
formal, así como de las normas que, fuera de ella, tienen naturaleza o
contenido constitucional. La interpretación busca desentrañar el sentido
de la descripción efectuado por el autor de la norma, ello supone dos
cosas:
a) que el interprete retroceda mentalmente al momento de creación de la
norma, y a la voluntad creadora en igual momento.
b) que el intérprete confronte el sentido que a la norma le asigna la
comunidad actual con el sentido que le atribuyó el autor.
La voluntad es del autor de la norma (hombres) y no de la norma (ente
lógico). Es esa voluntad real o histórica del autor de la norma, la que tiene
que desentrañar él interprete. Y es esa misma voluntad la que debe ser
realmente respetada cuando él interprete hace funcionar la norma.
Clases de interpretación.
Se denomina:
1) interpretación literal la que, valiéndose del método gramatical,
procura reconocer el sentido lingüístico de las palabras que la
norma emplea. Por ejemplo en el art. 75 de la C.N se consigna el
verbo “arreglar” en tres oportunidades, y en ocasión de delimitarse
las competencias del congreso: arreglar el pago de la deuda,
arreglar los correos, y arreglar los límites del estado. En cada una de
estas veces, la palabra “arreglar” nos da la pauta de que hace falta
un acuerdo entre partes, y de que no es posible una solución
unilateral. El tecnicismo del autor de la constitución salta a la vista,
ya que después de usar el verbo “arreglar” para referirse a los
límites internacionales, lo cambia y hecha mano del verbo “fijar”
para referirse a los interprovinciales
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2) la interpretación literal, con ser útil, impide detenerse en ella. Hay

que dar el salto a la voluntad histórica del autor de la norma, a fin
de descubrir lo que quiso ese autor. Tal es la interpretación
histórica.
3) El interprete debe preferir la voluntad real e histórica del autor, a la
formulación hecha en la norma, o sea, a de prevalecer la
interpretación histórica sobre la literal. Si la norma dice más de lo
que quiso describir la voluntad de su autor, la interpretación ha de
achicar o encoger la norma, para ajustarla a la voluntad del autor;
esto se llama interpretación restrictiva. Si la norma dice menos de
lo que quiso describir la voluntad de su autor, la interpretación ha
de ensanchar la norma, también para acomodarla a la voluntad del
autor; esto se llama interpretación extensiva. En tales casos, se
advierte que la interpretación histórica toma en cuenta el fin
propuesto y querido por el autor de la norma; se trata de ensamblar
por eso la interpretación finalista.
 Ejemplo de interpretación restrictiva: art. 100: literalmente,
interpretaríamos que todos los actos del presidente de la República
requieren refrendo; históricamente, en cambio, creemos que la
voluntad del autor a sido eximir de refrendo algunos actos
presidenciales personalísimos: como la renuncia.
 Ejemplo de interpretación extensiva: la norma del art. 73 que
impide a los gobernadores de provincia ser miembros del congreso por
la provincia de su mandato. Es menester ampliar la norma para dar
cabida a la voluntad del autor, que suponemos ha sido la de prohibir
que un gobernador sea miembro del congreso no solo por su provincia,
sino por cualquier otra.
La Corte Suprema tiene dicho que “por encima de lo que las leyes
parecen decir literalmente, es propio de la interpretación indagar lo que
ellas dicen jurídicamente y que en esta indagación no cabe prescindir de
las palabras de la ley, pero tampoco atenerse rigurosamente a ellas
cuando la interpretación razonable y sistemática así lo requiere”. También
afirmó que “la primera regla de interpretación de las leyes es dar pleno
efecto a la intención del legislador, computando la totalidad de sus
JUAN PABLO CABIATI
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preceptos de manera que armonicen con el ordenamiento jurídico

restante y con los principios y garantías de la constitución”.
El respeto fiel a la voluntad del autor de las normas no impide la
interpretación dinámica de la constitución, que también fue querida por
su voluntad.
La integración.
La carencia de normas: el orden de normas es lagunoso. Ello quiere
decir que hay carencia de normas, y a tal carencia la calificamos como
“histórica”, porque es el autor de las normas quien omitió formular una o
varias. (el decir que hay lagunas coincide con la teoría egológica, la cual
admite que es materialmente imposible cubrir la vida humana en su
totalidad con normaciones, y que la cantidad de normas positivas está
sumamente restringida). El interprete debe entonces crear una norma con
la cual salvar la omisión de normas y rellenar la laguna. Este proceso se
denomina integración.
Como siempre es posible integrar el orden normativo, decimos que el
mundo jurídico en su plenitud es hermético.
Hay otro tipo de carencia denominada dikelógica de norma: la ausencia
de norma proviene de descartar la norma injusta. En este supuesto
también se integra el orden normativo creando una norma justa que
reemplace a la injusta que se margina.
Los mecanismos de integración:

a) La autointegración se maneja con la analogía y con la remisión a los
principios generales del mismo orden normativo que debe integrarse.
b) La heterointegración prescinde del orden normativo y salta a la
justicia material.
Ambos son utilizables tanto frente a la carencia histórica como a la
carencia dikelógica de normas. Primero hay que acudir siempre a la
autointegración, y solo cuando el recurso fracase, saltar a la
heterointegración.
También se puede desentrañar el sentido de las normas o colmar las
lagunas “interpretación e integración respectivamente” mediante el
JUAN PABLO CABIATI
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recurso al derecho extranjero. En los casos mencionados autores y

jurisprudencia reenvían a menudo al derecho constitucional
norteamericano.
La relación de confluencia entre integración e interpretación.

Bien que integración e interpretación difieren, no hay que desconectarlas,
porque siempre que se lleve a cabo la integración de carencias
normativas se traba un nexo con la interpretación.
En efecto, cuando se descubre la ausencia de norma para determinado
caso concreto, la integración que sé enderezca a colmar el vacío mediante
la elaboración de una norma sucedánea que resuelva el citado caso debe
confluir a “interpretar” si esa norma sustitutiva de la que falta guarda
congruencia con la constitución o no. Además, para dilucidar tales
extremos, también hay que hacer interpretación “de la constitución”,
porque no se sabe si la norma fabricada mediante la integración es
compatible con la constitución sin conocer, a la vez, el sentido de la
constitución en la parte que se refiere a la carencia normativa que se
integra, y con la norma que se crea a su reemplazo. Cuando hay una
carencia dikelógica de norma y descartamos la aplicación de una norma
existente por su injusticia, aparece la interpretación, ya que no se puede
valorar una norma como injusta si antes no se la interpreta, debido a que
de tal interpretación emerge la aprehensión de su injusticia. Cuando
desaplicada la norma injusta se integra la carencia que de ese modo se
provoca, la cuestión funciona de modo equivalente al caso de integración
de la carencia histórica de normas.
La carencia dikelógica de normas y la supremacía de la

constitución.
Como principio general, podemos decir que si aceptamos la supremacía
de la constitución formal, no es fácil admitir en ella casos de carencia
dikelógica de normas. En efecto, si la constitución formal contiene una
norma no podemos dejar de aplicarla porque nos parezca injusta, ni
elaborar la norma sustitutiva mediante el salto a la justicia material.
Sustituir una norma existente en la constitución y provocar la carencia
JUAN PABLO CABIATI
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dikelógica de norma porque a la que existe se la margina a causa de su

injusticia, parece, prima facie, sublevación contra la voluntad histórica del
autor de la constitución. El procedimiento solo sería viable
excepcionalmente (y también como principio) en alguno de los casos
extremos que justificaran una revolución, o el derecho de resistencia
pasiva.
2.3 PREÁMBULO, CONCEPTO, CONTENIDO Y VALOR.

JURISPRUDENCIA
El preámbulo contiene y condensa las decisiones políticas fundamentales,
las pautas del régimen, los fines y objetivos, los valores y principios
propugnados, el esquema del plan o programa propuesto por el
constituyente.
El preámbulo suministra un valioso elemento de interpretación. La propia
Corte ha dicho de algunas de sus cláusulas que son operativas, y les ha
dado aplicación directa en sus sentencias.
La primera definición que encontramos en el preámbulo acoge el principio
de que el poder constituyente reside en el pueblo. “Nos los
representantes del pueblo...”. De inmediato cuando dice “por voluntad y
elección de las provincias...”, reconoce la preexistencia histórica de
las provincias. Ambas alusiones permiten coincidir en que el sujeto
primario de nuestro poder constituyente ha sido el pueblo “de las
provincias” o, en otros términos, el pueblo diversificado en las unidades
políticas provincianas que antecedieron al estado federal.
La mención al “cumplimiento de pactos preexistentes” da razón de
una fuente instrumental a través de la cual se arribó al acto
constituyente.
Cuando consigna que la constitución se establece “con el objeto de...”,
el enunciado abarcador de seis fines, bienes o valores, condensa la
ideología de la constitución y el proyecto político que ella estructura: a)
unión nacional; b) justicia; c) paz interior; d) defensa común; e)
bienestar general; f) libertad.
JUAN PABLO CABIATI
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a) Constituir la unión nacional significaba, al tiempo de la constitución,

formar la unidad federativa con las provincias preexistentes; o dicho de
otro modo, dar nacimiento a un estado (federal) que hasta entonces no
existía.
b) Afianzar la justicia es reconocerla como valor cúspide del mundo
jurídico-político. Abarca a la justicia como valor que exige de las
conductas de gobernantes y gobernados la cualidad de ser justas. La
Corte ha dicho que esta cláusula es operativa, y que obliga a todo el
gobierno federal.
c) Consolidar la paz interior fue un propósito tendiente a evitar y
suprimir las luchas civiles, y a encauzar los disensos dentro del régimen
político. Puede haber adversarios, pero no enemigos. Hoy se actualiza
significando la recomposición de la unidad social, de la convivencia
tranquila, del orden estable, de la reconciliación.
d) Proveer a la defensa común no es sólo la defensa bélica. La
comprende, pero la excede en mucho. El adjetivo “común” indica que
debe defenderse todo lo que hace al conjunto social, lo que es “común”
a la comunidad.
e) Promover el bienestar general es tender al bien común público; la
Corte ha dicho que el bienestar general del preámbulo coincide con el
bien común de la filosofía clásica. Es el “estar bien” o “vivir bien” los
hombres en la convivencia compartida en la sociedad políticamente
organizada.
f) Asegurar los beneficios de la libertad presupone que la libertad es
un bien que rinde beneficio. La libertad es un valor primordial, como
que define la esencia del sistema democrático. La libertad forma un
circuito con la justicia: sin libertad no hay justicia, y sin justicia no hay
libertad.
Cuando el preámbulo enuncia: “para nosotros, para nuestra

posteridad y para todos los hombres del mundo que quieran
habitar en el suelo argentino”, hemos de interpretar varias cosas:
a) una pretensión de durar y permanecer hacia y en el futuro.
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b) una indicación de que los fines y valores de su proyecto político deben

realizarse ya y ahora, en cada presente, para “nosotros”, los que
convivimos “hoy”, sin perjuicio de su prolongación para los que nos
sucedan en el tiempo; el futuro no relega ni amputa al presente.
c) una apertura humanista y universal de hospitalidad a los extranjeros.
Finalmente viene la invocación a Dios “fuente de toda razón y
justicia”. Para el constituyente, la medida de lo razonable y de lo justo
proviene de Dios; los valores que el preámbulo contiene hunden su raíz
última en Dios, Sumo Bien.
El preámbulo comparte la fuerza normativa de la constitución, y
como síntesis que es, no agota el arsenal de pautas, principios y valores
que luego se completan en el articulado integral del texto constitucional.
JURISPRUDENCIA : FALLO DE LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA:

“RECURSO DE HABEAS CORPUS DEDUCIDO EN FAVOR DE LOS
DEPORTADOS EN EL TRANSPORTE “CHACO” DE LA ARMADA
NACIONAL”.
La presente causa de “habeas corpus” deducida por los doctores
Sheimberg y Corona Martínez en representación de 33 extranjeros
detenidos por el poder ejecutivo a quienes se les ha aplicado la ley Nº
4144; venida a este tribuna (Corte Suprema) por recurso extraordinario
contra la sentencia pronunciada por la Cámara Federal de Apelación de la
Capital.
FALLO DE LA CÁMARA FEDERAL:

La facultad de expulsar extranjeros cuya conducta comprometa la
seguridad nacional o perturbe el orden público reconocida en el derecho
internacional fúndase en la soberanía del estado y se relaciona
íntimamente con la función primordial del gobierno de mantener el orden
público. No podría conciliarse la soberanía de un estado con la obligación
de mantener en su seno a los extranjeros que perturben el orden social
(según ley 4144: que ha conferido al poder Ejecutivo esa facultad policial
de carácter preventivo contra los que perturban el orden público sin
incurrir en hechos más graves, sean estos delitos o faltas)
JUAN PABLO CABIATI
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2.4. PODER CONSTITUYENTE: CONCEPTO, CLASES, TITULARIDAD,

CONCEPTOS, LIMITES.
El Poder Constituyente “Originario” y “Derivado”.

Concepto : Poder Constituyente es la competencia, capacidad o
energía para constituir o dar constitución al estado, es decir, para
organizarlo, para establecer su estructura jurídico-política.
El Poder Constituyente puede ser originario o derivado. Es originario
cuando se ejercen en la etapa fundacional del estado, para darle
nacimiento y estructura. Es derivado cuando se ejerce para reformar la
constitución.
El concepto de poder constituyente no puede limitarse al que
formalmente se ejercita para dictar una constitución escrita; si todo
estado tiene constitución en sentido material, tal constitución material
también es producto de un poder constituyente.
El poder constituyente originario tiene como titular al pueblo o la
comunidad, porque es la colectividad toda la que debe proveer a su
organización política y jurídica en el momento de crearse el estado. La
noción responde a la búsqueda de la legitimidad en el uso del poder
constituyente originario.
Se dice que el poder constituyente originario es, en principio,
ilimitado. Ello significa que no tiene límites de derecho positivo, o dicho
en otra forma, que no hay ninguna instancia superior que lo condicione.
La ilimitación no descarta:
a) los límites suprapositivos del valor justicia (o derecho natural).
b) los límites que pueden derivar colateralmente del derecho internacional
público -por ejemplo tratados-.
c) el condicionamiento de la realidad social con todos sus ingredientes,
que un método realista de elaboración debe tomar en cuenta para
organizar al estado.
El poder constituyente derivado, en cambio, es limitado. Ello se
advierte claramente en las constituciones rígidas. En las flexibles, que se
reforman mediante ley ordinaria, tal procedimiento común viene a
revestir también carácter limitativo, en cuanto pese a la flexibilidad la
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
constitución sólo admite enmienda por el procedimiento legislativo, y no

por otro.
El Poder Constituyente en el derecho constitucional argentino.

El poder constituyente originario que dio nacimiento y organización a
nuestro estado aparece en una fecha cierta: 1853. Todo el proceso
genético que desde la emancipación del Virreinato del Río de la Plata en
1810 prepara la formación territorial y política de la República Argentina,
alcanza culminación en la constitución que establece el Congreso
Constituyente reunido en Santa Fe.
Ese poder constituyente originario fue un poder constituyente abierto. Su
ejercicio no quedó agotado en 1853, sino que abarcó un ciclo que se cerró
en 1860. Porque en ese año se lleva a cabo lo que se llama la “reforma de
1860”, con el objeto de que Bs. As. Ingrese a la federación. El Pacto de
San José de Flores da base a dicha reforma y a la incorporación de Bs.
As. , que como provincia disidente no había concurrido al acto
constituyente de 1853.
Este poder constituyente originario fue ejercido por el pueblo. Social e
históricamente, las condiciones determinantes de la circunstancia
temporal en que fue ejercido llevaron a que las provincias históricamente
preexistentes enviaran representantes al Congreso de Santa Fe, en
cumplimiento de pactos también preexistentes -el último de los cuales,
inmediatamente anterior, fue el de San Nicolás de 1852-.
El poder constituyente originario ejercido en 1853 fue ilimitado, porque
no estuvo condicionado por ninguna instancia positiva superior o más
alta. Pero tuvo en cuenta:
a) los límites suprapositivos del valor justicia (o derecho natural).
b) los pactos preexistentes.
c) la realidad social de nuestro medio.
Incluir a los pactos preexistentes, significa dar razón de que hay límites
colaterales también en el poder constituyente originario. Los pactos
preexistentes tuvieron ese carácter. No fueron una instancia superior o
más alta, pero condicionaron colateralmente al poder originario.
JUAN PABLO CABIATI
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La reforma de la constitución en el art. 30.

La duda sobre la rigidez.
El poder constituyente derivado encuentra su norma de base en el art.
30 de la constitución.
Aunque después de la reforma constitucional de 1994 el art. 30 subsiste
en el texto de la constitución sin modificación alguna, sabemos que parte
de la doctrina ha puesto en duda la rigidez de la constitución.
Ello se debe a que:
a) hay ahora cláusulas constitucionales muy abiertas que requieren su
desarrollo y precisión a través de leyes, las que según ciertas
interpretaciones mostrarían que el congreso comparte alguna porción o
dosis de poder constituyente, o que la recibió por “delegación” de la
convención reformadora de 1994.
b) hay también instrumentos internacionales de derechos humanos con
jerarquía constitucional, que amplían el plexo de derechos de la
constitución, y ello deja a muchos la impresión de que acá hay una
fuente (internacional) que puede asemejarse en algo al poder
constituyente.
La rigidez de nuestra constitución se habría hecho más débil o atenuada,
pero sin dar paso a la flexibilidad.
La rigidez clásica: los requisitos formales y los contenidos

pétreos.
El art. 30 consagra la rigidez, tanto por el procedimiento de reforma como
por el órgano especial que habilita para realizarla.
a) Dado el tipo escrito y rígido de la constitución formal, su revisión debe
efectuarse mediante un procedimiento especial, que es distinto al de la
legislación ordinario. La rigidez de la constitución Argentina se acentúa
porque el mecanismo de reforma no sólo difiere del legislativo común,
sino que, además, está dirigido al establecido de una convención
especial para realizarla. Se trata, pues, de una rigidez “orgánica”.
b) Con esta primera caracterización de requisitos formales y materiales,
obtenemos la afirmación de que el poder constituyente derivado tiene
límites de derecho positivo: unos en cuanto a procedimiento, otros en
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cuanto a la materia. Los límites al poder constituyente derivado están

dirigidos: al congreso; a la convención; a ambos; así el quórum de votos
para declarar la necesidad de la reforma limita al congreso; el temario
de puntos que el congreso declara necesitados de reforma limitada a la
convención; los contenidos pétreos limitan tanto al congreso como a la
convención.
c) La existencia de límites conduce a sostener que cuando una reforma se
lleva a cabo sin respetarlos la enmienda constitucional es inválida o
inconstitucional.
d) Los tratados internacionales incorporados a nuestro derecho interno,
muchos de los cuales tienen jerarquía constitucional, imponen un límite
heterónomo, externo y colateral al poder constituyente derivado, de
manera que si al reformase la constitución se incorpora a ella algún
contenido violatorio de un tratado preexistente, ese contenido que es
producto de la reforma debe calificarse como inconstitucional.
e) No hay control judicial de constitucionalidad de la reforma, porque la
jurisprudencia de nuestra Corte tiene establecido que se trata de una
cuestión política no judiciable; tal fue lo resuelto en el caso “Guerrero
de Soria, Juana A. c/ Bodegas y Viñedos Pulenta Hnos.”, fallado el 20 de
setiembre de 1963.
El art. 30 dice que la constitución puede reformarse en el todo o en

cualquiera de sus partes. Una mera interpretación gramatical nos llevaría
a decir que “toda” la constitución y “todas” sus normas son susceptibles
de reforma.
Pero no es así. La constitución se puede reformar en el “todo” o en
“cualquiera de sus partes” significa que “cuantitativamente” se la puede
revisar en forma integral y total. Pero “cualitativamente” no, porque hay
“algunos” contenidos o partes que, si bien pueden reformarse, no pueden
alterarse, suprimirse o destruirse. Precisamente, son los contenidos
pétreos.
En nuestra constitución, los contenidos pétreos no impiden su reforma,
sino su abolición. Ellos son: la forma de estado democrático; la forma de
estado federal; la forma republicana de gobierno; la confesionalidad del
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estado. Lo prohibido sería; reemplazar la democracia por el totalitarismo;

reemplazar el federalismo por el unitarismo; sustituir la república por la
monarquía; suprimir la confesionalidad para imponer la laicidad.
Las etapas de la reforma, y sus requisitos y alcances.

Yendo al procedimiento reformatorio, existen en la doctrina y en el
derecho comparado diversas etapas para su ejercicio.
a) la etapa de iniciativa o de declaración.
b) la etapa de revisión propiamente dicha.
c) la etapa ratificatoria (o de eficacia).
Nuestra constitución sólo regula dos etapas: la de iniciativa, y la de
revisión; no hay etapa ratificatoria.
La de iniciativa está a cargo del congreso, al que el art. 30 le encomienda
declarar la necesidad de la reforma.
a) Creemos extraer del derecho espontáneo lo que la norma escrita ha
omitido expresamente.
b) El congreso trabajo con cada una de sus cámaras por separado.
c) Coincidiendo ambas, el congreso dicta una ley.
El acto declarativo tiene, forma de ley. ¿Está bien? Creemos que no, ese
acto tiene naturaleza política, y hasta preconstituyente; no es un acto de
contenido legislativo y, por ende, no debe tomar la forma de la ley;
evitando la forma de ley, se deja bien en claro que en acto no es
susceptible de veto presidencial.
Pero si el derecho vigente por fuente material espontánea nos refleja el
procedimiento antes señalado, ante el silencio del art. 30, el congreso
también podría optar por:
a) hacer la declaración con sus dos cámaras reunidas en pleno (asamblea
legislativa).
b) no asignar a la declaración la forma de la ley.
El derecho espontáneo establece que al declarar la necesidad de la
reforma, el congreso debe puntualizar los contenidos o artículo que
considera necesitados de revisión. La convención no queda obligada a
introducir reformas en los puntos señalados, pero no puede efectuarlas
fuera de ellos.
JUAN PABLO CABIATI
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El acto declarativo requiere por la norma escrita del art. 30 un quórum

especial. Es también el derecho espontáneo el que señala la forma de
computarlo. El art. 30 exige dos tercios de votos de los miembros del
congreso.
Del total de miembros en cada cámara por separado; no sobre el total de
los miembros en ejercicio, ni sobre el total de los presentes. Ello porque
interpretando la constitución en la totalidad de sus normas, advertimos
que cuando quiere que un quórum se compute sobre los miembros
presentes, cuida añadir en la norma respectiva el adjetivo “presentes” al
sustantivo “miembros”. Y el art. 30 no contiene el calificativo “presentes”.
El congreso puede fijar plazo a la convención. Es optativo, y a veces se ha
establecido, y otras veces no. El derecho espontáneo, habilita usar una
solución y la otra. El art. 30, con su silencio sobre el punto, consiente
cualquiera de las dos.
La etapa de revisión. No pertenece al congreso, ni siquiera con
procedimiento agravado. La constitución la remite a un órgano ad-hoc o
especial, que es la convención reformadora.
a) El art. 30 tampoco dice cómo se compone tal convención, ni de dónde
surge. El derecho espontáneo determina que el cuerpo electoral es
convocado para elegir convencionales constituyentes. El congreso
podría, arbitrar otro medio, estableciendo directamente quiénes han de
componer la convención convocada a efectos de la reforma. Lo que no
puede es integrar la convención con sus propios legisladores.
b) Si al declarar la necesidad de la reforma el congreso estableciera un
plazo para que la convención sesionara, el vencimiento del mismo
provocaría automáticamente la disolución de la convención, que
perdería su habilitación para continuar trabajando o para prorrogar sus
sesiones. Si, al contrario, el congreso se abstiene de fijar aquel plazo al
declarar la necesidad de la reforma, la convención no está sujeta a
lapso alguno, y nadie puede limitárselo después. El plazo significa que
las reformas efectuadas después de vencido, son inválidas o
inconstitucionales.
c) La convención tiene límites:
 en primer lugar, los contenidos pétreos.
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 en segundo lugar, el temario fijado por el congreso al declarar la

necesidad de la reforma; no está obligada a introducir reformas, pero
sólo puede llevarlas a cabo dentro del temario señalados.
 en tercer lugar, el lugar, si es que el congreso se lo ha fijado.
También hay un límite heterónomo proveniente de los tratados
internacionales preexistentes incorporados al derecho argentino.
Las convenciones reformadoras tienen poderes “implícitos”, sobre todo en
materia financiera.
La reforma de 1994 entró en vigor (a partir de su publicación) con la sola
sanción de su texto por la convención.
Algunos efectos de la reforma.

La reforma constitucional, no puede surtir algunos efectos. Así, a título
enunciativo de mero ejemplo, no puede:
a) modificar por sí los períodos de duración de funciones del presidente,
vicepresidencia, diputados y senadores federales que fueron
designados conforme a normas constitucionales anteriores.
b) privar de derechos adquiridos bajo la vigencia de la constitución
anterior a la reforma.
c) investir de poder constituyente provincial a órganos provinciales
distintos de los que la constitución provincial prevé para su enmienda, o
variar el procedimiento determinado por dicha constitución. Tampoco
puede incorporar contenidos violatorios de tratados internacionales
preexistentes incorporados al derecho argentino.
La fijación del temario que el congreso deriva a la convención

para su reforma, y el caso de la reforma de 1994.
Con base en los pactos que el justicialismo y el radicalismo convinieron en
noviembre y diciembre de 1993 para encauzar la reforma de la
constitución, la ley declarativa de su necesidad Nº 24.309 presentó
una novedad sorprendente, cual fue el llamado núcleo de coincidencia
básicas.
JUAN PABLO CABIATI
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El conjunto de trece temas o puntos allí reunidos tuvo carácter indivisible

y hermético. Conforme al art. 2º, la ley 24.309 estipuló que “la finalidad,
el sentido y el alcance de la reforma... se expresa en el contenido del
núcleo de coincidencias básicas...”.
Por un lado, se prohibió introducir reformas en los 35 primeros arts. de la
constitución. Por otro, el art. 5º de la ley 24.309 dispuesto que el núcleo
de trece puntos debía votarse sin división posible y en bloque, todo por
“si” o por “no”. Por eso se lo denominó la cláusula “cerrojo”.
Nuestra opinión frente a la ley 24.309.

Lo fundamental que le incorporamos como añadidura se puede reconducir
a dos cuestiones:
a) el congreso tiene competencia, cuando declara necesaria la reforma,
para fijar la finalidad o el objetivo que tiene en cuenta en cada tema
que deriva a revisión por parte de la convención, y la pauta respectiva
es vinculante para la convención, que no queda habilitada para realizar
la reforma en contradicción con aquella finalidad señalada por el
congreso.
b) el congreso también tiene competencia para prescribir, con igual efecto
vinculante hacia la convención, que considera necesaria la reforma de
tal o cual contenido de la constitución “a condición” de que también se
reforme otro contenido, todo ello para lograr un equilibrio relacional
entre un tema y otro, conforme a la finalidad que adscribe a las
enmiendas así correlacionadas.
Queda la impresión de que al englobar de modo indisociable e
inseparable trece puntos (muy extensos algunos, y varios con redacción
preformulada en la ley 24.309) que la convención debía aceptar
íntegramente o rechazar también en conjunto, se le estaba en realidad
limitando su competencia reformadora a una simple ratificación en caso
de aprobación.
La convención constituyente esquivó el duro límite que la ley declarativa
de la necesidad de reforma le impuso. Lo hizo incluyendo en el
reglamento interno por ella votado una norma equivalente a la que en la
ley 24.309 establecía la cláusula “cerrojo”.
JUAN PABLO CABIATI
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De esta forma se dio la imagen de que era la propia convención la que

adoptaba tal decisión, y que su cumplimiento provenía de su voluntad y
no de la del congreso.
Las principales reformas: casos de 1949, 1957, 1972 y 1994.

Excluida la reforma de 1860 (que para nosotros es ejercicio de poder
constituyente originario), se han realizado reformas a la constitución en
1866, 1898, 1949, 1957, 1972 y 1994.
La de 1949, que estuvo en vigor hasta su supresión por proclama de la
Revolución Libertadora en 1957 fue objeto, desde gestada con la ley
declarativa de la necesidad de reforma, de múltiples objeciones de
inconstitucionalidad.
La de 1957 se llevó a cabo sobre el texto de la constitución histórico de
1853-1860. Fue realizada por una convención surgida de elección popular,
pero tuvo un vicio de origen cuando, por ser una época de facto, la
declaración de la necesidad de reforma no pudo ser efectuada por el
congreso de acuerdo con el art. 30, y lo fue por el poder ejecutivo de
facto. La convención se desintegró antes de concluir su trabajo, y de ella
quedó el art. 14 bis, que no alcanzó a ser remunerado y subsiste entre los
anteriores artículos 14 y 15 con aquella denominación.
La reforma de 1972 fue transitoria, y rigió hasta el golpe de estado del 24
de marzo de 1976. Su vicio deriva de haber sido realizada totalmente por
el poder de facto, que dictó el denominado “Estatuto Fundamental” con el
contenido del texto modificado.
El Poder Constituyente de las Provincias.

Dada la forma federal de nuestro estado, las provincias que lo integran
como partes miembros son también estados, y disponen de poder
constituyente para organizarse.
Las provincias tienen capacidad para dictar sus respectivas
constituciones. Lo establece el art. 5º de la constitución.
Lo que queda en discusión es otra cosa: si cabe reconocer calidad de
poder “constituyente” al que en sede provincial establece una
constitución local.
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El poder constituyente originario de las provincias que se ejercita cuando

dictan su primera constitución, tiene determinados límites positivos.
El poder constituyente de las provincias recibe sus límites de la
constitución federal. Las constituciones provinciales deben adecuarse:
a) al sistema representativo republicano.
b) a los principios, declaraciones y garantías de la constitución federal.
c) deben asegurar: el régimen municipal, ahora con la explícita obligación
de cubrir la autonomía de los municipios en el orden institucional,
político, administrativo, económico y financiero, a tenor del art. 123; la
administración de justicia; la educación primaria. No deben invadir el
área de competencias federales.
Mutación constitucional.
Son cambios y transformaciones reales que se operan en la constitución
material, sin que se produzca modificación alguna en el texto de la
constitución formal, es decir, que el orden normativo de la constitución
formal permanece intacto mientras la constitución material acusa a una
transformación respecto de la formal.
Las transformaciones mutativas pueden acontecer, en una gruesa
tipología, de la siguiente forma:
a) la primera mutación es la mutación por adición. En ella, se incorpora
o agrega a la constitución material un contenido nuevo que carece de
norma previsora en la constitución formal. (ej. : lo encontramos en el
derecho constitucional argentino en los partidos políticos, sobre los
cuales la constitución antes de la reforma de 1994 carecía de norma
expresa, y que hallaron recepción en la constitución material por fuente
de derecho espontáneo, de ley, y de derecho judicial).
b) la segunda es la mutación por sustracción, que presenta el
fenómeno inverso al anterior. Se produce cuando normas de la
constitución formal que prosiguen incorporadas a ellas pierden vigencia
sociológica, o no llegan a alcanzarla en la constitución material; dos
ejemplos:
1) entre el acuerdo con la Santa Sede de 1966 y la reforma de
1994 -que suprimió las normas sobre patronato, pase y
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admisión de ordenes religiosos-, dichas normas perdieron

vigencia sociológica en virtud del citado acuerdo;
2) el juicio por jurados nunca adquirió vigencia sociológica porque
tampoco el congreso dictó la legislación de desarrollo para
aplicarla).
c) la tercera es la mutación por interpretación. En ellas las normas de
la constitución formal adquieren un modo de vigencia sociológica que
no coincide con la norma escrita en su formulación expresa. Ejemplo :
lo encontramos en la distribución de competencias entre el estado
federal y las provincias, en materia de derecho procesal; la constitución
formal reserva a las provincias la facultad de dictar leyes procesales
para sus jurisdicciones respectivas, no obstante lo cual, interpretando
las competencias del estado federal en el campo de las relaciones
internacionales, los tratados internacionales sobre derecho procesal
que ratifica el estado federal en uso de su personalidad internacional,
incorporan al derecho interno argentino (con aplicación obligatoria en
las jurisdicciones provinciales), normas de derecho procesal que el
congreso no podría dictar con ese alcance.
d) la cuarta es la descontitucionalización. Se produce cuando toda la
constitución formal, o una parte importante de ella, pierden vigencia
sociológica, a raíz de cualquier fuente que la hace decaer al introducir
contenidos opuestos. Ejemplo : en el derecho comparado, se cita el
caso de la constitución alemana de Weimar, de 1919 que, sin ser
reforma ni derogada, fue sustituida por una constitución material
divergente durante el régimen nacionalsocialista.
Algunas mutaciones pueden ser violatorias de la constitución formal, y
otras pueden no serlo. Hay que observar, en cada caso, si representan
oposición o deformación, respecto de la constitución formal, o si al
contrario se ubican en una zona donde la permisión o la interpretación de
la constitución formal dejan margen para considerarlas compatible con
ella.
También resulta de interés, cuando se detectan mutaciones, indagar cual
es la fuente del derecho constitucional que les da origen.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Las leyes injustas: el tema de la carencia dikelógica se vuelve

importante. Se trata de decidir sí los jueces pueden desaplicar leyes y
normas intrínsicamente injustas; una posición que afirma sustentarse en
el principio de la división de poderes, entiende que el juez debe aplicar las
normas tal cual estas les son dadas por sus respectivos autores, y que por
ende no está habilitado para prescindir de ellas cuando las valora como
injustas. Otra posición razona que la persona intrínseca de una norma
vulnera siempre el mandato de “afianzar la justicia” contenido en el
preámbulo, por cuyo imperio deben los jueces desaplicar dicha norma.
Como en el derecho judicial de la Corte se tiene establecido que los
jueces no pueden prescindir de las normas vigentes que resultan
aplicables a las causas que han de sentenciar ( salvo normas que se
declaren inconstitucionales), para desaplicar una norma injusta el juez
tiene que declararla inconstitucional.
Esto lo logra, primero, buscando en la constitución algún principio o algún
artículo a los que la norma injusta transgreda, que por tal trasgresión
declarar que la norma injusta vulnera a la constitución en tal o cual parte
o dispositivo: sí fracasa en esa tentativa, creemos que le basta al juez
declarar que la norma injusta que desaplica viola a la constitución en su
preámbulo, cuando este enuncia la cláusula de “afianzar la justicia”
Pautas de interpretación: la interpretación de la constitución formal se

maneja con ciertas pautas fundamentales:
a) en primer lugar la constitución debe interpretarse tomando en cuenta
el “fin” querido por su autor al proponerle describirlo. Y no solo el fin
que podamos rastrear en la ideología y los principios vertebrales de la
constitución, sino el particular que cada norma señala. La fidelidad al
fin o los fines previstos en la constitución impiden interpretarla en
contra de esos fines, pero no veda a coger, con un enfoque de
dinamismo histórico, fines no previstos que no se oponen a los
previstos.
b) en segundo término, la constitución lleva en sí una pretensión de futuro
y de continuidad, por lo cual es necesario interpretarla e integrarla
históricamente, de modo progresivo. Interpretar la voluntad del autor
JUAN PABLO CABIATI
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como inmutable y detenida en la época originaria de la constitución es

atentar contra la propia voluntad de futuro y de perduración con que el
autor la ha plasmado. El cambio de valoraciones sociales puede servir
como criterio de valoración dinámica, y hasta para engendrar una
inconstitucionalidad sobrevinientes en normas que, a partir de ciertos
momentos, pugna frontalmente con esas nuevas valoraciones
circulantes en la sociedad. Pero esta hipótesis ha de manejarse con
suma prudencia y mucha objetividad, porque un simple cambio en esas
valoraciones, de por sí difusas, no habilita dar por consumada una
inconstitucionalidad sobreviniente entorno de una determinada
cuestión cuando sobre ésta nos falte alguna pauta definitoria y clara en
la constitución.
c) una tercera regla es que las normas de la constitución no pueden
interpretarse en forma aislada, desconectándolas del todo que
componen. La interpretación debe hacerse, al contrario, integrando las
normas en “la unidad sistemática de la Constitución”,
relacionándolas, comparándolas, coordinándolas y armonizándolas, de
forma que tal haya congruencia y compatibilidad entre ellas.
d) la cuarta regla predica la “presunción de validez y
constitucionalidad” de los actos emanados de los órganos de poder.
Da origen a la teoría de la ejecutoriedad del acto administrativo, y en
materia de control de constitucionalidad al principio de que la
inconstitucionalidad solo debe declararse cuando resulta imposible
hacer compatible una norma o un acto estatal con las normas de la
constitución; por eso, antes de declarar la inconstitucionalidad hay que
hacer el esfuerzo de procurar la interpretación que concilia aquellas
normas o actos estatales con la constitución. En el campo de
interpretación que hacen los jueces, la Corte enuncia que: debe
tomarse en cuenta el resultado axiológico (que es el del valor), de
manera que el juez necesita imaginar las consecuencias naturales que
derivan de una sentencia, porque la consideración de dichas
consecuencias es un índice que le permite verificar si la interpretación
que lleva a cabo para dictar la sentencia es o no es razonable, y si la
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
misma interpretación guarda congruencia con el orden normativo al

que pertenece la disposición que trata de aplicar a la misma sentencia.
“LETRA, ESPÍRITU, RAÍZ HISTÓRICA”: EL TEXTO Y EL CONTEXTO

La constitución expresa y contiene un orden material o sustancial de
valores, lo que significa que no es neutral porque toma partido por un
sistema axiológico bien definido.
A la vez, hay en ella, un conjunto de principios que, en común con los
valores, hacen de núcleos central o de eje para expandir su ubicación y
obligatoriedad a todo resto del ordenamiento jurídico.
Muchos de ellos figuran explícitamente en las normas de la constitución,
pero la circunstancia de que consten en su letra no rimen con la
afirmación de que, en unidad con los implícitos, hacen parten de un
“contexto” que se afilia al techo ideológico, y que desde este último debe
dárseles desarrollo aplicativo. Por supuesto que los valores y principios
guardan relación íntima con los fines que la constitución propone y exige
alcanzar en la dinámica del régimen político. De este modo, la visión
valorativa-principista se enlaza con la visión finalista de la constitución.
Todo ello a su vez, encuentra una explicación en la raíz histórica de la
constitución. La constitución, además de un “para que”(fines), tiene un
“porque” que encuentra su razón de ser en la raíz histórica.
Cabe resumir la trinidad “letra - espíritu - raíz histórica” y desglosarla en:
a) normas formuladas en texto;
b) principios, valores y fines;
c) raíz o razón histórica de la constitución, para con todo este arsenal
afirmar que la constitución posee un texto y un contexto.
Veamos el preámbulo de la constitución histórica, que subsiste intacto
después de la reforma de 1994, señala 6 objetivos con sus
correspondientes verbos:
 constituir la unión nacional;
 afianzar la justicia;
 consolidar la paz interior;
 proveer a la defensa común;
 promover el bienestar general;
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 asegurar los beneficios de la libertad.

En este enunciado convergen principios, valores, fines y raíz histórica.
Constan en la letra de la constitución, y están en su texto (porque el
preámbulo forma parte de la constitución y obliga). Pero hay que
interpretarlo y comprenderlo desde el “contexto”, porque los principios,
valores, fines que la constitución recoge no son un invento ni una creación
arbitraria del constituyente.
Tomando en cuenta el tradicional art. 33 C.N, habitualmente llamado
“cláusula de los derechos implícitos, nos da la pauta, porque el propio
autor de la constitución advierte que los derechos y garantías no se
agotan en la lista de los que el articulado constitucional enumera en le
texto, lo cual significa dejar abierto un espacio en textura de la
constitución para reconocer y proteger todos los “plus” de derechos,
libertades y garantías que haga falta y sea necesario, a medida que en el
transcurso del tiempo histórico van apareciendo nuevas necesidades
humanas y sociales. Ejemplo antes el art. 14 mencionaba la libertad de
prensa. Hoy los medios de expresión fueron progresando con los inventos
y la tecnología: cine, radio, televisión, comunicaciones satelitales, etc.
Principios, valores y normas:

Cuando aún si roturalamos con esas denominaciones, hay que admitir
que los valores y los principios son normas, desde que normas son los
textos en los cuales constan y quedan expresados. Otra cosa distinta es el
contenido de las normas que consignan a los valores y principios, porque
ese contenido con enunciado normativo es el propio de cada valor y de
cada principio que las normas enuncian, y es ese contenido el que no
proviene de un invento o una creación voluntarista del autor de la
constitución.
Todas las normas que integran la constitución, así como las carencias de
normas en texto, han de iluminarse, interpretarse y rellenarse acudiendo
al plexo valorativo-principista. Por eso la interpretación de la constitución
(de su letra) tiene que hacerse desde su “con-texto”.
Con la reforma de 1994 descubrimos: normalmente, cuando dividimos a
la constitución en una parte dogmática dedicada a derechos, libertades y
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garantías, y otra parte orgánica, destinada a la estructura del poder,

solemos dar por cierto que es en la primera parte ( y también en el
preámbulo que precede a las dos) donde se acumulan los valores y los
principios.
La reforma de 1994 incorporó a la parte orgánica ( especialmente en el
sector destinado a las competencias del Congreso -art.75-) numerosos
valores y principios, y hasta derechos personales que, aunque no queden
así rotulados, surgen de normas con suficiente claridad.
Si en la constitución hay un “valor”, hay también algo que se le reconoce
"valiosidad", y si es así, no cabe mayor duda de que ese mismo valor se
erige en un “principio” al que hay que prestar desarrollo y aplicación para
que el valor se realice con signo positivo.
El plexo de principios, valores y derechos en la parte orgánica

Para verificar que, fuera de la parte dogmática, la reforma de 1994
también ha expandido valores, principios y derechos, veremos en el art.
75, sin seguir un orden referido a sus 32 inc. , como los enuncia:
 Igualdad real de oportunidades y de trato (inc. 23)
 Pleno goce y ejercicio de los derechos reconocidos en la constitución,
en los tratados internacionales vigentes sobre derechos humanos, y
en las leyes (inc. 23)
 Tratados de derechos Humanos, e instrumentos internacionales en la
misma materia, que tiene jerarquía constitucional (inc. 22).
 Adopción de medidas de acción positiva para cuanto indica el inc. 23
(inc. 23).
 Particular protección respecto de niños, mujeres, ancianos y
discapacitados (inc. 23)
 Régimen especial e integral de seguridad social en protección del
niño desamparado y de la madre, en la forma y situaciones previstas
en el inc. 23 (inc.23).
 Desarrollo humano (incs. 17 y 19).
 Progreso económico con justicia social (inc. 19).
 Productividad de la economía nacional (inc. 19).
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 Generación de empleo y formación profesional de los trabajadores

(inc. 19).
 Defensa del valor de la moneda (inc. 19).
 Investigación, desarrollo científico y tecnológico, más su difusión y
aprovechamiento (inc. 19).
 Crecimiento armónico de “La Nación” y poblamiento de su territorio.
(inc. 19).
 Políticas diferenciadas para equilibrar el desigual desarrollo desparejo
de provincias y regiones (inc. 19).
 Respeto de las particularidades provinciales y locales en la educación
(inc. 19).
 Responsabilidad indelegable del estado y participación de la familia y
la sociedad en la educación (inc. 19).
 Valores democráticos, igualdad de oportunidades y posibilidades sin
discriminación en la educación (inc. 19).
 Gratuidad y equidad de la educación pública estatal (inc. 19).
 Autonomía y autarquía de la Universidades Nacionales (Inc. 19).
 Identidad y pluralidad cultural (inc. 19).
 Libre creación y circulación de las obras del autor (inc. 19).
 Patrimonio artístico y espacios culturales y audiovisuales (inc. 19)
 Reconocimiento, respeto y garantía a los pueblos indígenas
argentinos y los derechos que enuncia el inc. 17 (inc. 17).
 Distribución de los recursos emergentes del régimen de
coparticipación impositiva del inc. 2 en forma equitativa y solidaria,
con propiedad a favor de un grado equivalente de desarrollo, calidad
de vida, e igualdad de oportunidades en todo el territorio (inc. 2).
 Integración en organizaciones supra estatales, que respeten el orden
democrático y los derechos humanos (inc. 24)
Otras normas de la parte orgánica:

 Autonomía municipal (Art. 123)
 Regionalismo por decisión de las provincias (art. 124).
 Desarrollo económico y social (art. 124)
 Dominio provincial originario de los recursos naturales (art. 124).
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ABOGADO
 Progreso económico, desarrollo humano, generación de empleo,

educación, ciencia, conocimiento y cultura como competencias
provinciales (art. 125).
 Régimen de gobierno autónomo de la ciudad de Bs. As con facultades
de legislación y jurisdicción (art. 129).
 Garantía de los intereses del estado federal en la ciudad de Bs. As.
Mientras sea capital de la República (art. 129)
La expansión de sentido del plexo axiológico en la parte orgánica

a) Se juzga valioso promover la igualdad real de oportunidades y de
trato para completar la “igualdad forma ante la ley”, y aquella
igualdad opera como un principio a utilizar para realizar el valor
igualitario, incluso con medidas de acción positiva, lo que acentúa un
rasgo del estado social y democrático de derecho ;
b) Se proclama como un principio general el respeto, la tutela, y la
promoción de los derechos humanos para hacerlos efectivos,
nutriendo al sistema de derechos con una doble fuente : la interna, y la
internacional (Derecho internacional de los Derechos Humanos) ;
c) Se asume el principio de que debe darse especial cobertura
protectora a los sectores más débiles, como son los de los niños,
ancianos y las personas discapacitadas ;
d) Se acentúa el principio de que la mujer queda incorporada al
sistema igualitario de derechos;
e) Las menciones al desarrollo humano bien merecen comprenderse como
reconociendo el derecho al desarrollo entre los que hoy se citan
dentro de la tercera generación de derechos; ello tanto en alusión
al desarrollo personal que ha de hacerse disponible mediante
condiciones propicias, como al desarrollo global de la sociedad que
vendría a coincidir con el crecimiento armónico de toda “la Nación”, con
el equilibrio del desigual desarrollo en dimensión de provincias y
regiones, y con la distribución de la coparticipación impositiva con
solidaridad para su desarrollo territorial equivalente.
f) En conexidad con el desarrollo, también el progreso económico con
justicia social presenta los matices de un valor que, para su
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
consecución, deriva el principio de que hay que proveer lo conducente

a lograrlo en su efectiva realización ;
g) Se añaden pautas de valor para que la economía satisfaga los valores a
cuya realización se enderezan los principios antes recordados ;
h) El principio del pluralismo se disemina por diversas áreas : en lo
social, por el reconocimiento de los pueblos indígenas ; en lo territorial,
por las particularidades provinciales, regionales y locales ; en lo
educacional y cultural, por la intervención del estado, de la familia y de
la sociedad, así como por la no-discriminación y la atención a las ya
citadas particularidades lugareñas, tanto como por la alusión a la
misma pluralidad cultural, y a la autonomía universitaria ;
i) El principio federal se desglosa en varios aspectos que, a más de los
referidos en los otros incs. e) y h), abarcan el regionalismo y la
autonomía de los municipios de provincia y de la ciudad de Bs. As.
Conclusión :
Del plexo total de valores principios y derechos que se insertan en las dos
partes de la constitución, hemos de recordar que :
a) Hay que reconocer la dualidad de fuentes: la interna y la
internacional (Derecho Internac. De los Derechos Humanos).
b) Tiene silencios he implicitudes (art. 33) a los que debemos de prestarle
atención para interpretar e integrar a la constitución.
c) Hay que predicar el carácter vinculante y obligatorio que reviste,
para que no se suponga que solamente acumula una serie retórica de
consejos, simples orientaciones o proyectos sin fuerza normativa, y
para que no quede a merced de lo que discrecionalmente crean o
quieran sus destinatarios, tanto operadores gubernamentales como
particulares.
JURISPRUDENCIA : FALLO “SORIA DE GUERRERO C/ S.A. BODEGAS

Y VIÑEDOS PULENTA HNOS.”
DICTAMEN DEL PROCURADOR GENERAL : el fallo apelado que declara
aplicable al presente caso la doctrina consagrada por la Cámara de
Trabajo en la sentencia plenaria dictada en los autos “Amenaza de
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ABOGADO
Fernández, Carmen vs. Estancias Galli S.R.L.”, según la cual toda

vez que la declaración administrativa de ilicitud de una huelga carece de
eficacia en los juicios originados en ese movimiento de fuerza, el solo
hecho de que durante el mismo el obrero no halla incurrido en “injuria
personal” contra los intereses del patrón es bastante para que el despido
de aquel deba reputarse arbitrario, aun cuando halla mediado intimación
de retornar al trabajo.
Conforme lo tiene ya declarado V.E., esa doctrina contraría la
jurisprudencia de la Corte sobre la materia, la cual ha establecido que
para que sea indemnizable el despido motivado por una huelga es preciso
que la legalidad de esta sea expresamente declarada por los jueces de la
causa sobre la base de las circunstancias jurídicas y fácticas que
configuran el caso juzgado.
En lo que hace a las manifestaciones vertidas en el remedio federal de fs.
206 enderezadas ellas en cuestionar la vigencia del art. 14 nuevo de la
C .N., entiendo que, habiendo reconocido V.E., a través de muy numerosos
precedentes, la consagración constitucional, el planteo que efectúa el
apelante configura una cuestión insustancial y, por lo mismo, ineficaz
para sustentar la procedencia del recurso extraordinario.
A mérito de las consideraciones que anteceden soy de opinión que no
corresponde en el presente caso la apertura de la instancia pretendida y,
por lo tanto, que debe desestimarse esta queja traída por la denegatoria
de fs, 211 del principal. 27/06/63. RAMÓN LASCANO.
FALLO DE LA CORTE SUPREMA : CONSIDERANDO :

1) Que, de conformidad con la doctrina de los precedentes....
2) Que tal solución reconoce fundamento en la exigencia institucional de
preservar la separación de los poderes del Estado, asegurando a cada
uno de ellos el goce de la competencia constitucional que le concierne
en el ámbito de su actividad específica.
3) Que reconocida, pues, la facultad del P.L. para aplicar la constitución....
4) Que si ello es así con respecto a la observancia del procedimiento
constitucional vigente para las Cámaras del Congreso, con mayor razón
la intervención de esta corte tampoco es pertinente para decidir, como
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
se pretende en el caso si el art. 14 nuevo de la C. N. fue sancionado de

conformidad con las normas del reglamento interno dictado por la
Convención Constituyente de 1957 relativas a la exigencia de la
aprobación, por dicho cuerpo, de las versiones taquigráficas de sus
sesiones. No resultando comprobado que la sanción de la norma
constitucional impugnada se encuentre comprendida en el supuesto
excepcional precedentemente recordado, la índole de las objeciones
formuladas en el caso refirma la estricta aplicabilidad, en el sub. lite, de
la jurisprudencia a que se ha hecho mención.
5) Que, toda vez que el agravio referente a la ilegitimidad de la huelga
sobre que versa la causa no fue mantenido ante esta Corte, no cabe
pronunciamiento a su respecto.
Por ello, y habiendo dictaminado el Sr. Procurador General, se desestima
el presente recurso de hecho.
DISIDENCIA DEL SEÑOR MINISTRO DR. DON LUIS M. BOFFI

BOGGERO : CONSIDERANDO :
1) Que a fs. 3 la actora entabla demanda contra Bodegas y Viñedos
Pulenta Hnos., y se agravia de haber sido dejada cesante con motivo de
su participación en la huelga general por tiempo indeterminado, que
declaró la federación de obreros y empleado vitivinícolas y afines.
2) Que a fs. 22 contesta la demandada pidiendo el rechazo de la acción,
ya que, si bien admite la vinculación de trabajo, alega que la citada
huelga fue solo parcial y que, en virtud del art. 11 de la ley 14.786, le
asiste el derecho de disolver el contrato laboral desde que esa norma
autoriza a las dos partes de la relación a tomar las medidas que
estimasen convenientes una vez vencidos los plazos para las tratativas.
Asimismo, deja planteado el caso federal, alegando la invalidez del art.
14 bis de la C. N..
3) Que a fs. 186/187 se dicta sentencia, haciendo lugar a la demanda, por
cuanto la huelga en cuestión -según los elementos obrantes- fue lícita,
“siendo indiferente que primeramente fuera parcial y luego general,
toda vez que el ejercicio constitucional del derecho de huelga no exige
como condición la de que sea general”. Considera que el ejercicio solo
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
suspende y no extingue la relación individual de trabajo ; y rechaza

asimismo, la defensa articulada sobre la base de la pretendida invalidez
del art. 14 de la C. N., por cuanto “la Corte Suprema de Justicia de la
Nación no se ha pronunciado ni dicho nada en contrario”.
4) Que apelado el pronunciamiento (fs. 189)...
5) Que contra esa decisión se interpone el recurso extraordinario (fs.
206/210), por cuanto ella no ha hecho lugar a la defensa de
inconstitucionalidad del art. 14 bis de la C. N., como fuera planteado
oportunamente. Se funda el recurso en que el citado art. 14 bis “no
quedo integrado válidamente por la Convención Constituyente y por lo
tanto su vigencia quedó cuestionada”, todo ello debido a “que no se
realizó una reunión posterior de la convención nacional en la que se
debía aprobar el acta y la versión taquigráfica de dicha sanción”, según
tenía establecido el reglamento de la propia convención, en su art. 11.
En cuanto al derecho de huelga sostiene la recurrente que no implica su
violación “el haber procedido al despido previa intimación a retomar
tareas de los obreros que se mostraron contumaces a la intimación de
la firma”.
6) Que a fs. 221 la Cámara a quo desestima el recurso incoado, por cuanto
él no reúne las condiciones exigidas para su procedencia por los arts.
14 y 15, de la ley 48.
7) Que en esta causa, pues, se debate acerca de la violación de un
precepto constitucional y, más concretamente, se pone en examen la
validez o invalidez con que el se hubiese sancionado por la convención
constituyente. Vale decir que, con independencia del problema de saber
si el importante derecho de huelga se hallaba o no incorporado al
ordenamiento jurídico efectivo antes de la reforma constitucional de
1957, se trae a examen y decisión previa de esta Corte la cuestión de
saber si la norma que entonces la instituyó tiene o no validez
constitucional con el alcance concreto por ella expresado (art. 14 bis, C.
N.).
8) Que la opinión adversa al juzgamiento por esta corte encuentra su raíz
en una doctrina que, con invocación al principio de la “separación de
poderes”, en realidad detrae al Poder Judicial el conocimiento de causas
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
en las cuales, con fundamento precisamente en aquel esencial

principio, a de intervenir según lo establecen los arts. 100, 101 dela C.
N. y normas afines. En efecto....
9) Que a este respecto cabe recordar que el pueblo, mediante su decisión
constituyente, distribuyó en tres poderes la potestad de gobierno
fijando a cada uno su esfera. Al Poder Judicial le asignó, la de decidir las
causas mencionadas en los aludidos arts. de la C. N.
10) Que si por parte legítimamente interesada se niega la existencia
válida de un precepto constitucional a mérito de no haberse guardado
el procedimiento establecido por la convención constituyente, o se
sienta como necesaria la convocatoria de una nueva convención que, al
declarar existente la norma, en rigor la crearía en su misión específica
que no es de juzgar sino de constituir...
11) Que, cabe añadirlo, en el sub. lite....
Por lo tanto, oído el Sr. Procurado General, se declara mal denegado el
recurso extraordinario deducido a fs. de los autos principales.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
BOLILLA Nº III. Por Bidart Campos
3.1 CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD. SISTEMAS.

La doctrina de la supremacía exige, para su eficacia, la existencia de un
sistema garantista que apunta a la defensa de la constitución y al control
amplio de constitucionalidad.
El principio de la supremacía llega a la conclusión de que las normas y los
actos infractorios de la constitución no vales, que son inconstitucionales o
anticonstitucionales, es decir, un remedio para defender y restaurar la
supremacía constitucional violada.
La doctrina de la supremacía pasa de inmediato a forjar el control o la
revisión constitucionales.
En el derecho constitucional argentino, la doctrina de la supremacía y del
control constitucional ha cobrado vigencia sociológica a través de fuente
judicial ; la jurisprudencia o derecho judicial la han hecho efectiva. Está
pues en la constitución material, pero deriva de principios formulados en
la constitución formal.
3.2 EL CONTROL JUDICIAL. PRESUPUESTOS : RIGIDEZ

CONSTITUCIONAL, DERECHOS SUBJETIVOS, ÓRGANO
INDEPENDIENTE. MODALIDADES DEL SISTEMA: ORGANOS, VIAS
Y EFECTOS. REQUISITOS Y CARACTERÍSTICAS DEL CONTROL
JUDICIAL EN EL DERECHO ARGENTINO.
El control judicial de constitucionalidad cuenta con la fórmula acuñada por

la Corte Suprema desde su fallo del 5 de diciembre de 1865, la cual, si
bien se refiere expresamente a las leyes, se torna extensiva a normas y
actos distintos de las leyes. Dicha fórmula dice así: “Que es elemento de
nuestra organización constitucional, la atribución que tienen y el deber en
que se hallan los tribunales de justicia, de examinar las leyes en los casos
concretos que se traen a su decisión, comparándolas con el texto de la
constitución para averiguar si guardan o no su conformidad con ésta, y
abstenerse de aplicarlas, si las encuentra en oposición con ella,
constituyendo esta atribución moderadora uno de los fines supremos y
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
fundamentales del poder judicial nacional y una de las mayores garantías

con que ha entendido asegurar los derechos consignados en la
constitución, contra los abusos posibles e involuntarios de los poderes
públicos”.
El control judicial de constitucionalidad, y la eventual declaración de
inconstitucionalidad de una norma o un acto, es un deber (u obligación)
que implícitamente impone la constitución formal a todos los tribunales
del poder judicial cuando ejercen su función de administrar justicia, o
cuando deben cumplir dicha norma o dicho acto.
La incidencia en el control interno de constitucionalidad.

Las hipótesis son varias y diversas.
a) Cuando un derecho interno se otorga prioridad al derecho internacional
por sobre la constitución, es indudable que no hay control
constitucional sobre el derecho internacional. Dicho de otro modo, el
derecho internacional no es susceptible de ser declarado
inconstitucional. En cambio, si la constitución, después de haberle
cedido su rango al derecho internacional, exhibe alguna contradicción
con él, el contenido de la constitución que se le opone queda sometido
a control y se torna inconstitucional. Lo mismo ocurre con todo el
derecho infraconstitucional (leyes, reglamentos, sentencias, actos de
particulares).
b) Cuando en el derecho interno se reconoce al derecho internacional un
nivel de paridad con la constitución, tampoco hay control constitucional
ni inconstitucionalidad en ninguno de ambos planos, porque los dos
comparten igual rango y se complementan. El derecho
infraconstitucional discrepante con el bloque unitario que componen el
derecho internacional y la constitución parificados queda sometido a
control y es inconstitucional.
c) Cuando enfrentamos al derecho comunitario que es propio de un
sistema de integración, las decisiones de los órganos de la comunidad,
y el derecho comunitario proveniente de ellos, quedan exentos de
control constitucional, porque es presupuesto de la integración que el
estado que se hace parte en ella inhibe su control interno de
JUAN PABLO CABIATI
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constitucionalidad, ya que si éste funcionara podría llegarse a declarar

inconstitucional cualquier contenido del derecho comunitario, y tal
resultado dislocaría la existencial, el funcionamiento y la coherencia de
la comunidad supraestatal y de su derecho comunitario que, como
uniforme a toda ella y a los estados miembros, no tolera que éstos se
opongan a la aplicación de sus normas en sus jurisdicciones internas, ni
las descalifiquen por contradicción con su derecho interno, tanto la
constitución como las normas infraconstitucionales, en cambio, son
inconstitucionales si colisionan con el derecho comunitario.
LAS RELACIONES ENTRE LA SUPREMACÍA CONSTITUCIONAL Y EL

CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD.
El panorama después de la reforma de 1994:
a) La paridad que asignamos a todo el conjunto normativo de la
constitución con los instrumentos internacionales de jerarquía
constitucional (art. 75, inc. 22), impiden declarar inconstitucionales :
 a norma alguna de la constitución en relación con instrumentos
internacionales de derechos humanos de jerarquía constitucional.
 a norma alguna de dichos instrumentos en relación con normas de la
constitución.
 por ende, toda aparente oposición ha de superarse a tenor de una
interpretación armonizante y congruente, en la que se busque
seleccionar la norma que en su aplicación rinda resultado más
favorable para el sistema de derechos, en razón de la mayor
valiosidad que el sistema de derechos ostenta respecto de la
organización del poder.
b) Obliga a controlar todos los sectores del derecho infraconstitucional, y a
declarar inconstitucional toda norma que en él sea infractoria de la
constitución y los instrumentos internacionales de derechos humanos
con jerarquía constitucional.
c) Los tratados internacionales que no gozan de jerarquía constitucional,
como inferiores que son, quedan sometidos a control.
d) También son controlables los tratados de integración a organizaciones
supraestatales, y las normas que son consecuencia de ellos.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
e) Todo el derecho infraconstitucional, a partir de las leyes, también debe

ser controlable en relación con los tratados sin jerarquía constitucional,
porque el principio general aplicable a este supuesto es el de la
superioridad de los tratados sobre las leyes y, por ende, sobre el resto
del ordenamiento sublegal.
La organización del control.

Los sistemas posibles de control:
a) Por el órgano que toma a su cargo el control, los dos sistemas
principales son:
 El político, en el que dicho control está a cargo de un órgano político.
 El jurisdiccional, en el que dicho control se moviliza dentro de la
administración de justicia o poder judicial. El sistema jurisdiccional
pude dividirse en:
 difuso, cuando cualquier órgano jurisdiccional -y todos- pueden
ejercer el control (por ej. en Estados Unidos).
 concentrado, cuando hay un órgano jurisdiccional único y
específico, al que se reserva la competencia exclusiva de ejercer el
control (por ej. Italia, Uruguay, España, etc.).
 mixto, cuando tanto un tribunal constitucional como los jueces
ordinarios invisten competencia, cada cual mediante diversas vías
procesales (por ej. Perú y Colombia).
b) Las vías procesales mediante las cuales puede provocarse el control
constitucional de tipo jurisdiccional son :
 la vía directa, de acción o de demanda, en la cual el proceso se
promueve con el objeto de atacar la presunta inconstitucionalidad
de una norma o un acto.
 la vía indirecta, incidental o de excepción, en la cual la cuestión de
constitucionalidad se articula o introduce en forma incidental
dentro de un proceso cuyo objeto principal no es la posible
declaración de inconstitucionalidad, sino otro distinto.
 la elevación del caso efectuada por el juez que está conociendo de
un proceso, a un órgano especializado y único para que resuelve si
la norma que debe aplicar es o no inconstitucional.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
¿Cuál es el sujeto que está legitimado para provocar el control ?. Puede

ser :
 El titular de un derecho o un interés legítimo que padece agravio
por una norma o un acto inconstitucionales.
 Cualquier persona, en cuyo caso la vía es directa y se llama acción
popular.
 El ministerio público.
 Un tercero que no es titular de un derecho o interés legítimo
personalmente afectados, pero que debe de algún modo cumplir la
norma presuntamente inconstitucional, que no lo daña a él pero
que daña a otros relacionados con él.
 El propio juez de la causa que la eleva en consulta al órgano
encargado del control para que resuelva si la norma que ese juez
debe aplicar en su sentencia es o no constitucional.
 El defensor del pueblo.
 Determinados órganos del poder o, de ser éstos colegiados, un
determinado número de sus miembros.
 Las asociaciones cuyo fin atiende a la defensa de derechos o
intereses de personas o grupos.
Fuera de esta enumeración obliga a individualizar en cada sistema cuál es
la vía procesal para la cual se habilita a uno o más sujetos como
legitimados para provocar control.
Fuera de causas judiciables, en los regímenes donde existen otros tipos de
control, se admiten consultas o requerimientos formulados al órgano
encargado del control por otro órgano, a fin de que se pronuncie sobre la
constitucionalidad de normas o actos. En ese supuesto, el órgano que
puede solicitar el control es también un sujeto legitimado para provocarlo.
c) Los efectos del control pueden agruparse en dos grandes rubros :
 cuando la sentencia declarativa de inconstitucionalidad sólo implica
no aplicar la norma en el caso resuelto, el efecto es limitado,
restringido o entre partes, dejando subsistente la vigencia
normológica de la norma fuera de ese caso.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
 cuando la sentencia invalida la norma declarada inconstitucional más

allá del caso, el efecto es amplio, “erga omnes” o “extra partes”.
Este efecto puede revestir dos modalidades :
1) que la norma inconstitucional quede automáticamente derogada.
2) que la sentencia irrogue la obligación de derogar la norma
inconstitucional por parte del órgano que la dictó.
En el derecho constitucional federal de nuestro país, podemos
sistematizar el control de la siguiente manera :
a) En cuanto al órgano que lo ejerce, el sistema es jurisdiccional difuso,
porque todos los jueces pueden llevarlo a cabo, sin perjuicio de llegar a
la Corte Suprema como tribunal último por vía del recurso
extraordinario legislado en el art. 14 de la ley 48.
 Solo el poder judicial tiene a su cargo el control ; en un importante fallo,
la Corte Suprema decidió en el caso “Ingenio y Refinería San Martín del
Tabacal c/Provincia de Salta”, del 8 de noviembre de 1967, que
cualesquiera que sean las facultades del poder administrador para
dejar sin efecto actos contrarios a las leyes, no cabe admitir que sea
de su resorte el declarar la inconstitucionalidad de éstas, porque el
poder judicial es, en última instancia, el único habilitado para juzgar la
validez de las normas dictadas por el órgano legislativo. El principio
constitucional conforme al cual la facultad de declarar la
inconstitucionalidad de leyes y de anular actos en su consecuencia, es
potestad exclusiva de los tribunales de justicia, resulta imperativo
-según la Corte- tanto para el estado federal como para las provincias.
En cuanto a las vías procesales utilizables en el orden federal, no existe

duda de que la vía indirecta, incidental o de excepción es hábil para
provocar el control. Lo que queda por dilucidar es si se trata de la única
vía, o si justamente con ella es posible emplear la vía directa o de acción
en alguna de sus modalidades.
Creemos útil trazar una línea divisoria cronológicamente en el derecho
judicial de la Corte, que gira en torno del año 1985.
En 1985 se empieza progresivamente a elastizar el concepto rígido de
“caso contencioso” y a admitir la existencia de acciones de
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
inconstitucionalidad (o vías directas), aunque al día de hoy nunca se ha

llegado a aceptar entre estas últimas a la acción declarativa de
inconstitucionalidad pura.
Sigue subsiguiente la vía indirecta.
La Corte afirma que hay acciones de inconstitucionalidad :
a) la acción de amparo y el habeas corpus
b) la acción declarativa de certeza del art. 322 del C. Procesal Civil y
Comercial
c) el juicio sumario de inconstitucionalidad
d) el incidente de inconstitucionalidad que se forma de modo anexo a una
denuncia penal para discutir en él una cuestión constitucional.
De acuerdo con nuestra interpretación de derecho judicial actual, decimos
que :
a) ahora se tiene por cierto que hay acciones de inconstitucionalidad ;
pero
b) no hay acciones declarativas de inconstitucionalidad pura, es decir,
sigue no habiéndolas.
Como sujeto legitimado para provocar el control, ante todo se reconoce al
titular actual de un “derecho” (propio) que se pretende ofendido.
Las variables del control en el derecho público provincial

En el derecho constitucional provincial encontramos algunas
características diferenciales :
a) En cuanto al órgano, el sistema es siempre jurisdiccional difuso. Pero en
las provincias donde existe, además de vía indirecta, la vía directa o de
acción, ésta debe articularse ante el Superior Tribunal provincial, con lo
cual tenemos también sistema jurisdiccional concentrado. Las
provincias no pueden negar -no obstante- el uso de la vía indirecta.
En consecuencia, podemos decir que para la vía indirecta el sistema es
jurisdiccional difuso, y para la directa, jurisdiccional concentrado.
b) En cuanto a las vías, muchas provincias admiten la vía directa, de
acción o de demanda. Así, por ej., Bs. As., Santiago del Estero,
Neuquén, Misiones, Chaco, etc.
La constitución de Tucumán establece un Tribunal Constitucional.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
c) En cuanto a los efectos, hallamos asimismo en algunas el efecto amplio

o erga omnes, que produce la abrogación de la norma declarada
inconstitucional. Las modalidades son variables, y van desde la
derogación de la norma que el Superior Tribunal de la provincia declara
inconstitucional, hasta el supuesto más moderado de vinculatoriedad
de la jurisprudencia del Superior Tribunal, que se torna de aplicación
obligatoria para los tribunales inferiores de la provincia, pasando por
sistemas en los que el efecto erga omnes de las sentencias del Superior
Tribunal que declaran inconstitucional una norma general no se
producen con la particularidad de que en algunas provincias esa
reiteración deroga automáticamente la norma invalida, y en otras es
optativo para el Superior Tribunal asignar ese efecto.
Bases del control

En primer lugar, hace falta una causa judicial, y se expresa a través de la
forma normal de pronunciamiento de los jueces, que es la sentencia. Este
requisito surge del art. 116 de la constitución, que al armar la masa de
competencia del poder judicial federal, se requiere siempre a “causas” o
“asuntos”. De tal modo la “cuestión constitucional” se debe insertar
dentro de una “causa” (o proceso).
En segundo término, y según la jurisprudencia que la ley o el acto
presuntamente inconstitucionales causen gravamen al titular actual de un
derecho. por titular actual se entiende quien realmente ostenta un interés
personal y directo comprometido por el daño al derecho subjetivo.
Conforme al derecho judicial emergente de la jurisprudencia de la Corte
Suprema, el agravio constitucional no puede invocarse, o el control no
puede ejercerse cuando :
a) el agravio deriva de la propia conducta discrecional del interesado.
b) ha mediado renuncia a su alegación.
c) quien formula la impugnación se ha sometido anteriormente sin reserva
alguna al régimen jurídico que ataca.
d) quien formula la impugnación no es titular del derecho presuntamente
lesionado.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
e) no subsiste el interés personal en la causa, sea por haber creado la

presunta violación al derecho, sea por haberse derogado la norma cuya
inconstitucionalidad se alegaba, etc., con lo que la cuestión judicial a
resolver se ha tornado “abstracta”.
La jurisprudencia exige que en la causa medie petición de parte
interesada. El titular del derecho agraviado debe pedir la declaración de
inconstitucionalidad, y por eso se dice que el control no procede “de
oficio”, entendiéndose acá “de oficio” como equivalente a “control sin
pedido de parte”.
El juez depende de las partes en lo que tiene que fallar, pero no en como
debe fallar. Por eso, el control de constitucionalidad de normas y actos
que están implicados en el derecho aplicable a la causa, debe ser
efectuado por el juez en la misma causa sin necesidad de petitorio de
parte interesada.
 En orden a este principio de la petición de parte, hay algunas
excepciones que confirman la regla. La Corte considera que sin
necesidad de petición de parte, puede declararse de oficio en causa
judiciable la inconstitucionalidad de normas que alteran los límites de
su propia competencia -por ej. : para mantener en su dimensión
constitucional la competencia originaria y exclusiva del art. 117-
 En la constitución material, presupuestos los condicionamientos y
modalidades que limitan tanto al “sistema” de control cuanto al
“marco” y a las “bases” para su ejercicio, cabe observar que el control
de constitucionalidad funciona, o en otros términos, que reviste
vigencia sociológica.
El alcance, los caracteres y las posibilidades del control

a) La jurisprudencia ha acuñado una norma de derecho judicial. No se
juzgan ni se controlan en su constitucionalidad las llamadas cuestiones
políticas que, por tal inhibición, se denominan también “no judiciables”
o “no justiciables”. Ellas son por ej. : la declaración del estado de sitio,
la intervención federal, la declaración de guerra, las causas
determinantes de la acefalía presidencial, el título de presidente de
facto, la declaración de utilidad pública en la expropiación, etc.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
b) El poder judicial tampoco incluye en el control de constitucionalidad la

revisión de los propósitos del legislador, de la conveniencia, la
oportunidad, el acierto o la eficacia de la ley o de los criterios de su
autor. Por ej. : no entra a averiguar si en vez de un sistema adoptado
por la ley sería preferible otro. Se limita a analizar si el establecido está
o no de acuerdo con la constitución.
c) El control de constitucionalidad alcanza la razonabilidad de normas y de
actos, o sea, a la verificación de la proporción entre el fin querido y la
medida adoptada para lograrlo. Lo razonable es lo opuesto a lo
arbitrario, y mediante el control de razonabilidad el poder judicial
penetra necesariamente muchas veces en la ponderación de los
criterios y medios de que se valen los órganos del poder al ejercer sus
competencias.
d) No pueden promoverse acciones declarativas de inconstitucionalidad
pura mediante las cuales se pretenda impedir directamente la
aplicación o la eficacia de las leyes. Pero en el derecho judicial de la
Corte posterior a 1985 hay ahora acciones de inconstitucionalidad que,
a diferencia de la declarativa de inconstitucionalidad pura, originan
procesos asimilables al llamado “caso contencioso” de la ley 27 y son
utilizables para ejercitar el control constitucional.
e) Dado que las leyes y los actos estatales se presumen válidos y, por
ende, constitucionales, la declaración de inconstitucionalidad sólo se
debe emitir cuando la incompatibilidad con la constitución es absoluta
y evidente.
f) El derecho judicial de la Corte tiene establecido que :
 los jueces no pueden dejar de aplicar una norma vigente conducente
a resolver el caso que fallan, salvo que la desaplicación se
fundamente en la declaración de su inconstitucionalidad ;
 cuando desaplican una norma vigente que conduce a resolver el caso
sin declararla inconstitucional, la sentencia que de esa manera dictan
queda descalificada como arbitraria ;
 pero hay que tener presente que, como siempre, para que
válidamente desapliquen una norma mediante declaración de su
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
inconstitucionalidad necesitan que se lo haya requerido la parte

interesada en el respectivo proceso judicial.
g) La Corte también tiene establecido que los jueces no pueden prescindir
de lo dispuesto expresamente por la ley respecto al caso que fallan, so
pretexto de la posible injusticia de esa ley. ahora bien, como la propia
Corte señala que la única salida para que los jueces desapliquen una
norma vigente es su declaración de inconstitucionalidad, estamos
ciertos de que si un juez declara que una norma es inconstitucional en
virtud de su injusticia (razonando suficientemente el caso) la no
aplicación de esa norma en nada conculea el primer principio. En suma,
el juez no puede dejar de aplicar una ley por ser injusta, pero si puede
dejar de aplicara declarándola inconstitucional a causa de su injusticia.
De ello surge que para desaplicar una norma injusta, el juez debe
declararla inconstitucional.
h) Conforme al derecho judicial de la Corte, no cabe la declaración de
inconstitucionalidad en un fallo plenario, porque por esa vía el tribunal
que lo dictará vendría a crear una interpretación general obligatoria de
orden constitucional, que es ajena a las atribuciones del referido
tribunal. No estamos de acuerdo con este criterio.
i) La jurisprudencia de la Corte, aunque la doctrina la juzgue acaso
violatoria de la constitución, no puede ser declarada inconstitucional
porque traduce la última interpretación posible del derecho vigente, y
no hay vía disponible para impugnarla.
j) El poder judicial no entra a juzgar del modo o procedimiento formal
como se ha dictado la ley.
k) Cualquiera sea la naturaleza de los procesos judiciales (por ej., el de
amparo, el de habeas corpus, los juicios ejecutivos o sumarios, etc.),
estamos seguros que ni la ley ni los propios tribunales ante los que esos
procesos tramitan pueden prohibir o inhibir en algunos de ellos el
control judicial de constitucionalidad sobre las normas y/o los actos
relacionados con la decisión que en ellos debe dictarse. Esa detracción
del control es inconstitucional.
l) No hallamos óbice constitucional para que, por vía de ley, se extienda
“erga omnes” el efecto de la sentencia de la Suprema Corte que
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
declaran la inconstitucionalidad de normas generales, con alcance

derogatorio de estas ( o sea, “extra partes”). Con ley expresa, las
referidas sentencias de la Corte quedan habilitadas
constitucionalmente para producir la pérdida de vigencia normológica
(y por consecuencia, sociológica) de las normas generales cuya
inconstitucionalidad declaran con el efecto general previsto en la ley.
m) La inconstitucionalidad de una ley parece contagiar necesariamente de
igual defecto de su decreto reglamentario (que se basa en ella), y
aparejar la de éste, por lo que impugnada solamente la primera, el
control judicial de constitucionalidad debe comprender también al
decreto.
3.3 JURISPRUDENCIA : FALLO “MARBURY”

Es una demanda promovida contra James Madison, ministro de Estado,
exigiéndosele, por los demandantes la entrega de sus nombramientos de
jueces de paz, que el presidente Adams había dejado firmados y sellados
antes de abandonar el gobierno.
El caso se producía sobre una materia eminentemente política, pues que
se discutía la facultad del nuevo presidente de la República para retener
los nombramientos hechos por su antecesor ; y después de reconocerse
por la Corte la procedencia de la acción por razón de la materia y por
razón de las personas ; después de reconocerse que los nombramientos
hechos habían quedado perfeccionados por la aceptación del Senado, la
firma del presidente y el sello de los EE.UU.; después de reconocerse que
los tribunal tenían derecho para dirigir mandamus a los miembros del
Poder Ejecutivo, como ya lo había hecho el gran juez Marshall, respecto
del presidente Jefferson ; la corte concluyo por declarar que, el caso no
caía ante su jurisprudencia originaria, porque la ley que le había acordado
esa jurisdicción, era inconstitucional.. Si, pues, los tribunales deben
atender a la Constitución, y la Constitución es superior a cualquiera ley de
la Legislatura, la Constitución y no la ley ordinaria debe regir el caso al
que ambos sean aplicables.
El leading case “Marbury c/Madison”, del año 1803, ha sido el
antecedente inmediato en lo Estados Unidos de la doctrina de la
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
supremacía y del control constitucionales, y con su ejemplaridad suscitó

seguimiento o imitación dentro y fuera de los Estados Unidos. De allí se
trasplantó a nuestro derecho.
3.4 FACULTADES PRIVATIVAS DE LOS OTROS PODERES.
Atribuciones del Congreso :

Art. 75 : Corresponde al Congreso :
2) Imponer contribuciones indirectas como facultad concurrente con las
provincias. Imponer contribuciones directas, por tiempo determinado,
proporcionalmente iguales en todo el territorio de la Nación, siempre
que la defensa, seguridad común y bien general del Estado lo exijan.
Las contribuciones previstas en este inc., con excepción de la parte o el
total de las que tengan asignación específica, son coparticipables.
Una ley convenio, sobre la base de acuerdos entre la Nación y las
provincias, instituirá regímenes de coparticipación de estas
contribuciones, garantizando la automaticidad en la remisión de los
fondos.
La distribución entre la Nación, la provincias y la ciudad de Buenos Aires
entre éstas, se efectuará en relación directa a las competencias, servicios
y funciones de cada una de ellas contemplando criterios objetivos de
reparto ; será equitativa, solidaria y dará prioridad al logro de un grado
equivalente de desarrollo, calidad de vida e igualdad de oportunidades en
todo el territorio de la nacional.
La ley convenio tendrá como Cámara de origen el Senado y deberá ser
sancionada con la mayoría absoluta de la totalidad de los miembros de
cada Cámara, no podrá ser modificada unilateralmente ni reglamentada y
será aprobada por las provincias.
No habrá transferencia de competencias, servicios o funciones sin la
respectiva reasignación de recursos, aprobada por la ley del Congreso
cuando correspondiere por la provincia interesada o la ciudad de Buenos
Aires en su caso.
Un organismo fiscal federal tendrá a su cargo el control y fiscalización de
la ejecución de lo establecido en este inc, según lo determine la ley, la
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
que deberá asegurar la representación de todas las provincias y la ciudad

de Buenos Aires en su composición.
3) Establecer y modificar asignaciones específicas de recursos
coparticipables, por tiempo determinado, por la ley especial aprobada
por la mayoría absoluta de la totalidad de los miembros de cada
Cámara.
4) Establecer y reglamentar un Banco federal con facultad de emitir
moneda, así como otros bancos nacionales.
5) Acordar subsidios del tesoro nacional a las provincias cuya rentas no
alcancen, según sus presupuestos, a cubrir sus gastos ordinarios.
6) Dictar los Códigos Civil, Comercial, de Minería, penal y del Trabajo y
Seguridad Social, en cuerpos unificados o separados, sin que tales
códigos alteren las jurisdicciones locales, correspondiendo su aplicación
a los tribunales federales o provinciales, según que las cosas o las
personas cayeren bajo sus respectivas jurisdicciones ; y especialmente
leyes generales para toda la Nación sobre naturalización y
nacionalidad, con sujeción al principio de nacionalidad natural y por
opción de beneficio de la Argentina ; así como sobre bancarrotas, sobre
falsificación de la moneda corriente y documentos públicos del Estado,
y las que requiera el establecimiento y los juicios por jurados.
7) Proveer lo conducente al desarrollo humano, al progreso económico con
justicia social a la productividad de la economía nacional ,a la
generación de empleo, a la formación profesional de los trabajadores, a
la defensa del valor moneda, a la investigación y desarrollo científico y
tecnológico, su difusión y aprovechamiento.
Proveer el crecimiento armónico de la Nación y al poblamiento de su
territorio; promover políticas diferenciadas que tiendan a equilibrar el
igual desarrollo relativo de provincias Y regiones. Para estas iniciativas, el
Senado será Cámara de origen.
Sancionar leyes de organización y de base de la educación que consoliden
la unidad nacional respetando la particularidades provinciales. Y locales :
que aseguren la responsabilidad indenegable del Estado, la participación
de la familia y la sociedad, la promoción de los valores democráticos y la
igualdad de oportunidades y posibilidades sin discriminación alguna ; y
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
que garanticen los principios de gratuidad y equidad de la educación

pública estatal y al autonomía autarquía de las universidades nacionales.
Dictar leyes que protejan la identidad y pluralidad cultural, la libre
creación y circulación de las obras del autor; el patrimonio artístico y los
espacios culturales y audiovisuales.
20) Establecer tribunales inferiores a la Corte Suprema de Justicia; crear
y suprimir empleos, fijar sus atribuciones, dar pensiones, decretar
honores, y conceder amnistías generales.
21) Aprobar o desechar tratados concluidos con las demás naciones y
con las organizaciones internacionales y los concordatos con la Santa
Sede. Los tratados y concordatos tienen jerarquía superior a las leyes.
La Declaración americana de los Derechos y deberes del Hombre;... La
convención sobre los derechos del Niño ; en las condiciones de su
vigencia, tienen jerarquía constitucional, no derogan art. alguno de la
primera parte de esta constitución y deben entenderse complementarios
de los derechos y garantías por ellos reconocidos. Sólo podrán ser
denunciados, en su caso, por el poder Ejecutivo Nacional, previa
aprobación de las 2/3 partes de la totalidad de los miembros de c/cámara.
Los demás tratados y convenciones sobre derechos humanos, luego
de ser aprobados por el Congreso, requerirán del voto de las 2/3 partes de
la totalidad de los miembros de cada cámara para gozar de la jerarquía
constitucional.
24) Aprobar tratados de integración que deleguen competencias y
jurisdicción a organizaciones supraestatales en condiciones de
reciprocidad e igualdad, y que respeten el orden democrático y los
derechos humanos. Las normas dictadas en su consecuencia tienen
jerarquía superior a las leyes.
La aprobación de estos tratados con estados de Latinoamérica
requerirá la mayoría absoluta de la totalidad de los miembros de cada
cámara. En el caso de tratados con otros estados, el Congreso de la
Nación, con la mayoría absoluta de los miembros presentes de cada
cámara, declarará la conveniencia de la aprobación del tratado y solo
podrá ser aprobado con el voto de l mayoría absoluta de la totalidad de
los miembros de cada cámara, después de 120 días del acto declarativo.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
La denuncia de los tratados referidos a este inc, exigirá la previa

aprobación de la mayoría absoluta de la totalidad de los miembros de
cada cámara.
25) Autorizar al poder Ejecutivo para declarar la guerra o hacer la paz.
26) Facultar al Poder Ejecutivo para ordenar represalias, y establecer
reglamentos para las presas.
29)Declarar el estado de sitio uno o varios puntos de la Nación, en caso
de conmoción interior, y aprobar o suspender el estado de sitio declarado,
durante su receso por el poder Ejecutivo.
31) Disponer la intervención federal a una provincia o a la ciudad de Bs.
As. Aprobar o revocar la intervención decretada, durante su receso, por el
poder Ejecutivo.
Atribuciones del Poder Ejecutivo :

Art. 99 : El presidente de la Nación tiene las siguientes atribuciones :
1) Es el Jefe supremo de la Nación, Jefe de Gobierno y Responsable político
de la administración General del país.
2) Expide las instrucciones y reglamentos que sean necesarios para la
ejecución de las leyes de la Nación, cuidando de no alterar su espíritu
con excepciones reglamentarias.
3) Participa de la formación de las leyes con arreglo a la Constitución, las
promulga y hace publicar .
El Poder ejecutivo no podrá en ningún caso bajo pena de nulidad
absoluta e insanable, emitir disposiciones de carácter legislativo.
Solamente cuando circunstancias excepcionales hicieran imposible
seguir los trámites ordinarios previstos por esta Constitución para la
sanción de las leyes, y no se trate de normas que regulen materia penal,
tributaria, electoral o el régimen de los partidos políticos, podrá dictar
decretos por razones de necesidad y urgencia, los que serán decididos en
acuerdo general de Ministros que deberán refrendarlos, conjuntamente
con el jefe de gabinete de Ministros.
El Jefe de Gabinete de Ministros personalmente y dentro de los 10 diez
días someterá la medida a consideración de la Comisión Bicameral
Permanente, cuya composición deberá respetar la proporción de las
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representaciones políticas de cada Cámara. Esta comisión elevará su

despacho en un plazo de 10 días al plenario de cada cámara para su
expreso tratamiento, el que de inmediato considerarán las cámaras. Una
ley especial sancionada con la mayoría absoluta de la totalidad de los
miembros de cada Cámara regulará el trámite y los alcances de la
intervención del Congreso.
4) Nombra los magistrados de la Corte Suprema con acuerdo del Senado
por 2/3 de sus miembros presentes, en sesión pública convocada al
efecto.
Nombra los demás jueces de los Tribunales Federales inferiores en
base a una propuesta vinculante en terna del Consejo de la Magistratura,
con acuerdo del Senado, en sesión pública, en la que se tendrá en cuenta
la idoneidad de los candidatos.
Un nuevo nombramiento, precedido de igual acuerdo, será necesario
para mantener en el cargo a cualquiera de esos magistrados, una vez que
cumplan la edad 65 años. Todos los nombramientos de magistrados cuya
edad sea la indicada o mayor se hará por 5 años, y podrán ser repetidos
indefinidamente por el mismo trámite.
5) Puede indultar o conmutar las penas por delitos sujetos a la jurisdicción
federal, previo informe del tribunal correspondiente, excepto en los
casos de acusación por la Cámara de Diputados.
6) Concede jubilaciones, retiros, licencias y pensiones conforme a las leyes
de la Nación.
7) Nombra y remueve a los embajadores, ministros plenipotenciarios y
encargados de negocios con acuerdo del senado ; por si solo nombra y
remueve al jefe de gabinete de ministros y a los demás ministros del
despacho, los oficiales de su secretaría, los agentes consulares y los
empleados cuyo nombramiento no esta reglado de otra forma por esta
constitución.
8) Hace anualmente la apertura de la sesiones del Congreso, reunidas al
efecto ambas cámaras, dando cuenta en esta ocasión del Estado de la
Nación, de las reformas prometidas por la Constitución, y
recomendando a su consideración las medidas que juzgue necesarias y
convenientes.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
9) Prorroga la sesiones ordinarias del congreso, o lo convoca a sesiones

extraordinarias, cuando un grave interés de orden o progreso lo
requieran.
10) Supervisa el ejercicio de la facultad del Jefe de Gabinete de
Ministros respecto de la recaudación de las rentas de la Nación y de su
inversión, con arreglo a la ley o presupuesto de gastos nacionales.
11) Concluye y firma tratados, concordatos y otras negociaciones
requeridas para el mantenimiento de buenas relaciones con las
organizaciones internacionales y las naciones extranjeras, recibe sus
ministros y admite sus cónsules.
12) Es comandante y Jefe de todas las fuerzas Armadas de la Nación.
13) Provee los empleos militares de la Nación: con acuerdo del senado,
en la concesión de los empleo o grados de oficiales superiores de las
fuerzas armadas; y por sí solo en el campo de batalla.
14) Dispone de las Fuerzas Armadas, y corre con su organización y
distribución según las necesidades de la nación.
15) Declara la Guerra y ordena represalias con autorización y
aprobación del Congreso.
16) Declara el estado de sitio o varios puntos de la Nación en caso de
ataque exterior y por un término limitado, con acuerdo del senado. En
caso de conmoción interior, solo tiene esta facultad cuando el Congreso
está en receso porque es atribución que corresponde a este cuerpo. El
presidente la ejerce con las limitaciones prescritas en el art. 23.
17) Puede pedir al jefe de gabinete de ministros y a los jefes de todos
los ramos y departamentos de la administración, y por su conducto a
los demás empleados, los informes que crea convenientes, y ellos están
obligados a darlos.
18) Puede ausentarse del territorio de la Nación con permiso del
Congreso. En el receso de este, solo podrá hacerlo sin licencia por
razones justificadas de servicio público.
19) Puede llenar las vacantes de los empleos que requieran el acuerdo
de senado, y que ocurran durante su receso, por medio de
nombramientos en comisión que expirarán al fin de la próxima
legislatura.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
20) Decreta la Intervención Federal a una Provincia o la Ciudad de Bs.

As. en caso de receso del Congreso, y debe convocarlo
simultáneamente para su tratamiento.
Atribuciones del Poder Judicial

Art. 116: Corresponde a la Corte Suprema y a los Tribunales Inferiores
de la Nación, el conocimiento y decisión de todas las causas que versen
sobre puntos regidos por la Constitución, y por las leyes de la Nación, con
la Reserva hecha en el inc. 12 del art. 75; y por los tratados con las
Naciones Extranjeras; de las causas concernientes a embajadores,
ministros públicos y cónsules extranjeros; de las causas de almirantazgo y
jurisdicción marítima; de los asuntos en que la Nación sea parte; de las
causas que se susciten entre dos o más provincias; entre una provincia y
los vecinos de otra; entre los vecinos de diferentes provincias; y entre una
provincia o sus vecinos contra un Estado o ciudadano extranjero.
Art. 117: En estos casos la Corte Suprema ejercerá su jurisdicción por

apelación según las reglas y excepciones que prescriba el Congreso; pero
en todos los asuntos concernientes a embajadores, ministros y cónsules
extranjeros, y en los que alguna provincia fuese parte, la ejercerá
originaria y exclusivamente.
3.5 JUSTICIABILIDAD DE LAS CUESTIONES POLÍTICAS Y EL

“GOBIERNO DE LOS JUECES”
1º) Actividad del poder estatal:
a- Las constituciones provinciales. Su control funciona en el derecho
vigente.
b- Las leyes. Su control funciona en el derecho vigente.
c- Los tratados internacionales sin jerarquía constitucional. Su control
funciona en el derecho vigente.
d- Los derechos, reglamentos, y actos administrativo de contenido
general. Su control funciona en el derecho vigente.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
e- Los actos políticos y de gobierno. Su control no funciona en el derecho

vigente, en el que queda inhibido por aplicación de la doctrina de las
cuestiones políticas no judiciales.
f- Los actos administrativos individuales. Su control funciona en el
derecho vigente.
g- Las sentencias. Su control funciona en el derecho vigente (un ejemplo
típico lo encontramos en el control de sentencias por arbitrariedad)
2º) Actividad privada de los particulares:
h- La actividad d ellos particulares. Su control funciona en el derecho
vigente (un ejemplo típico lo encontramos en las acciones de amparo
contra actos de los particulares que violan derechos individuales
reconocidos en la constitución)
3º) Actividad del poder constituyente derivado:
e- Los actos políticos y de gobierno. Su control funciona en el derecho
vigente, en el queda inhibido por aplicación de la doctrina de las
cuestiones políticas no judiciales.
Una diferencia entre “cuestión constitucional”, “cuestión

política” y control
En primer lugar, cuando postulamos que en “toda causa que versa sobre
puntos regidos por la constitución hay “cuestión judiciable”
presuponemos que “la cuestión constitucional” sometida a decisión
judicial debe hallarse inserta en un proceso judicial. La “cuestión
constitucional” es, una cuestión que por su materia se refiere a la
constitución, y que se aloja en una “causa” judicial.
En segundo lugar, no debería denominarse, “cuestión política no
judiciable” a aquella cuestión en la que falta la materia propia de la
cuestión constitucional. ¿Y cuándo falta? Ejemplo : si digo que la
declaración y el hecho de la guerra internacional no son judiciables,
quiero seguramente decir que los jueces no pueden declarar que la
guerra es inconstitucional. Sí, en cambio, digo que la declaración y la
puesta en vigencia del estado de sitio debe ser judiciable, quiero decir
que los jueces pueden y deben (aunque la Corte lo niega) examinar en
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
causa judiciable sí, al declararlo y ponerlo en vigor, se ha violado o no la

constitución.
En el caso de la guerra, la constitución solamente exige que la declare el
ejercicio con autorización del congreso, pero nada dice sobre los casos,
causas, oportunidades y condiciones que hacen precedente la declaración
y realización de la guerra; entonces, cuando constitucionalmente la
guerra está bien declarada, los jueces no tienen materia que sea objeto
de su control.
En cambio, en la declaración del estado de sitio (y en la intervención), las
normas de la constitución (art. 23 y 6) marcan un cuadro bien concreto
de causas, ocasiones, condicionamientos ( art. 75 incs. 29 y 31, art. 99
incs.16 y 20) De ahí que si tales órganos hacen la declaración o
intervienen violando aquel marco condicionante, violan también la
constitución; y en ese campo aparece, claramente, la “cuestión
constitucional”, sobre la cual recae - en causa judicial - la función de
controlar si la constitución ha sido o no transgredida.
El control de constitucionalidad “a favor” del estado por “acto

propio”
El control de constitucionalidad es, primordialmente, una garantía de los
particulares “contra” o “frente” al estado, para defenderse de sus actos o
normas inconstitucionales. Es poco concordante con su sentido y su
finalidad que el estado arguya la inconstitucionalidad de sus propios actos
y normas contra los particulares, porque no es una garantía del estado
frente a los gobernados. La doctrina y el mecanismo del control no se
instituyeron con ese alcance.
3.6 JURISPRUDENCIA : FALLO “CULLEN”
El doctor Joaquín M. Cullen expone que en nombre del gobierno provisorio

de la Prov. de Santa Fe, se presenta ante la Suprema Corte, demandando
justicia contra el doctor Baldomero Llerena, que lo ha dispuesto invocando
una ley inconstitucional, y pide que ella resuelva la demanda, declarando
que la ley de intervención a Santa Fe, promulgada el 18 de agosto de
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
1893, es contraría a los arts. 71 y 105 de la C. N.; que el doctor Larena es

responsable para con el gobierno de Santa Fe, de todos los daños y
perjuicios provenientes de la ejecución de dicha ley, y que debe
restablecer la situación existente antes de efectuada dicha intervención.
OPINIÓN DEL PROCURADOR GENERAL:
Entre el reconocimiento de la facultad del Ejecutivo de un Estado
Independiente, y la autoridad nacional existente entonces para resolver el
pago de letras de aduana, que es la clase de asuntos a que se refiere el
fallo invocado, y la de reconocer a una revolución la facultad de
representar una provincia ligada a la Nación por los vínculos del pacto
fundamental, existencias distancias inaccesibles. Por eso he creído, que el
fallo citado es de rigurosa inaplicabilidad al caso sub iudice.
Prescindiendo de la falta de jurisdicción por no ser parte en la demanda
instaurada, la provincia de Santa Fe, y aun admitiendo que lo fuera, la
demanda no caería bajo la jurisdicción de V.E., según el art. 1º de la ley
de competencia de 1863.
La suprema corte conocerá, según el inc. 1º de ese art., de las causas que
versen entre dos o más provincias y algún vecino o vecinos de otra; por lo
jamás podría extender jurisdicción tan limitada, al conocimiento y
decisión sobre las atribuciones de carácter político conferidas a los
poderes públicos, Ejecutivo y Legislativo de la Nación. Por lo que concluyo,
por tanto, que ni por causa de la personería del demandante ni por razón
del objeto fundamental de la demanda, procede la jurisdicción originaria
de V.E., en esta causa, y pido a V.E. se sirva así declarado, desestimando,
en consecuencia, la protesta elevada por los miembros de la junta
revolucionaria de Santa Fe. (Sabiano Kier)
FALLO DE LA SUPREMA CORTE:

Es una regla elemental de nuestro derecho público que cada uno de los
tres altos poderes que forman el gobierno de la Nación, aplica e interpreta
la Constitución por sí mismo, cuando ejercita las facultades que ella les
confiere.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Por esta razón, no compete a esta Suprema Corte, en la presente

demanda, examinar la interpretación que la Cámaras del Congreso han
dado al art. 71 de la Constitución.
Por consiguiente, esta demanda no ha podido ser presentada ante esta
Suprema Corte.
Por las consideraciones presentes y de conformidad con lo
concordantemente expuesto y pedido por el señor procurador, se
resuelve: que esta Suprema Corte carece de jurisdicción para entender en
la demanda, por razón en la materia sobre que versa.
DISIDENCIA:
Si la Constitución ha empleado los término “todas las causa”, no puede
racionalmente hacerse exclusiones de algunas causas para declarar sobre
ellas la incompetencia de los tribunales Federales.
Si la Constitución Argentina ha dado jurisdicción a los tribunales
federales, en todas las controversias que versen sobre puntos regidos por
la Constitución, ni la Corte Suprema pueden hacer excepciones.
Allí donde la Constitución no ha hecho distinciones, no puede nadie
hacerlas.
En cuanto al juicio de la Corte, sobre las leyes políticas, basta abrir los
volúmenes de sus fallos para encontrar muchos de ellos que las juzgan. El
único objeto ostensible de la demanda, es el de pedir la declaración de
inconstitucionalidad de la ley por violación de los preceptos
constitucionales que reglan los procedimientos para la sanción de las
leyes.
Es a la forma en que la ley ha sido sancionada, y no al fondo mismo de
ella, adonde se dirige la acción. No se impugna un acto político del
Congreso, ni se pretende que él ha ultrapasado los límites de sus
facultades legislativas, dictando leyes sobre materias ajenas a sus
poderes delegados. Lo que la demanda pretende, es que no hay ley, por
haberse violado los procedimientos sustanciales que la Constitución ha
marcado para la sanción de las leyes, y esta Corte no podría rechazar de
plano una acción semejante, fundada en que se trata de una cuestión
política, sin que su fallo, a propósito de la jurisdicción, importase un
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
prejuzgamiento respecto del fondo. Tratándose de la demanda traída por

el Dr. Cullen, no puede negarse que ella contiene la resolución de una
cuestión respecto a la constitución, puesto que se discute la validez de
una ley que se pretende no existente, por no haber sido sancionada con
los requisitos constitucionales, impugnada en la misma forma en que
podría hacerlo un acto promulgado por el P. E., como ley de la nación,
habiendo sido sancionada sin el quórum constitucional en una Cámara del
congreso o en ambas. Resolver si tales actos tienen o no el carácter de
ley, es una atribución eminentemente judicial y no política, y, por tanto,
ella corresponde a los tribunales federales.
...por estos fundamentos se declara competente para entender en esta
demanda, y corran los autos en traslado al Dr. Llerena, ...
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
BOLILLA Nº IV. Por Bidart Campos.
PUNTO 4.1. DERECHO FEDERAL: OTROS SISTEMAS FEDERALES.
La estructura constitucional del estado federal.

La constitución Argentina de 1853-1860 acoge la forma federal de estado.
Ello importa una relación entre el poder y el territorio, en cuanto el poder
se descentraliza políticamente con base física, geográfica o territorial. El
federalismo significa una combinación de dos fuerzas: la centrípeta y la
centrífuga en cuanto compensa en la unidad de un solo estado la
pluralidad de la autonomía de varios. El estado federal se compone de
muchos estados miembros (que en nuestro caso se llaman “provincias”),
organizando una dualidad de poderes: el del estado federal y tantos
locales cuantas unidades políticas lo forman. Esta dualidad de poderes se
triplica cuando tomamos en cuenta que con la reforma de 1994 no es
posible dudar que dentro de cada provincia, los municipios invisten un
tercer poder, que es el Poder Municipal, también autónomo: lo atestigua,
en respaldo de viejo art. 5, y el actual art. 123.
El federalismo argentino.
La génesis del federalismo argentino:
a) Por un lado, las ciudades que los movimientos españoles de
colonización fueron fundando a través de las corrientes del norte, del
oeste y del Río de la Plata, extendieron sus zonas de influencia y
prepararon las futuras regiones territoriales que conformaron a las
provincias.
b) Por otro lado, los órganos de gobiernos locales, principalmente los
cabildos, proporcionaron al futuro federalismo una base municipal o
comunal.
c) Ideológicamente, desde la Revolución de Mayo se perfilaron los dos
sectores de opinión: el unitario y el federal.
En la cronología histórica de nuestro federalismo se componen tres
fuerzas de integración de índole distinta :
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
a) Una fuerza proveniente del medio físico-natural (mesológica), donde la

situación capitalina de Bs. As. Jugó como polo de atracción de las
provincias; dicho medio, aunque algo esfumado en sus comienzos,
conformó un ámbito territorial preexistente a 1853-1860.
b) Una fuerza ideológica, que es la doctrina federal, cuya expresión mejor
sistematizada ha sido el pensamiento oriental, fundamentalmente el de
Artigas.
c) Una fuerza instrumentadora, que es el proceso de los pactos
interprovinciales.
El derecho federal.
La estructura federal de nuestro estado ha dado curso a la expresión
“derecho federal”. En el derecho comparado y en el derecho argentino,
dicha denominación suele usarse latamente para mencionar al derecho
emanado del estado federal a través del gobierno federal. Al derecho
federal en sentido amplio se lo puede integrar con dos rubros:
a) Derecho federal en cuanto conjunto de normas emanadas de los
órganos del gobierno federal; a este tópico alude especialmente el art.
31, cuando hace prevalecer el orden jurídico federal sobre el provincial.
(Con esta acepción cabe incluir en el derecho federal a las leyes de
derecho común que dicta el congreso, bien que no sean leyes
“federales” en sentido estricto).
b) Derecho federal en cuanto abarca, dentro de la federación:
 las relaciones de las provincias con el estado federal.
 las relaciones de las provincias entre sí. (interprovinciales).
A estos dos tópicos del inciso b les podríamos asignar el nombre de
“derecho intrafederal”. En él hallamos las “leyes-contratos”, los convenios
entre estado federal y provincias, los tratados interprovinciales, etc.
La supremacía del derecho federal.

La trinidad del derecho llamado federal a que se refiere el art. 31 cuando
en el término “ley suprema” engloba a la constitución federal, a las leyes
del congreso (federales y de derecho común), y a los tratados
internacionales, prevalece sobre todo el derecho provincial (incluida la
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
constitución de cada provincia). Después de la reforma constitucional de

1994, al art. 31 hay que coordinarlo con el art. 75 inc. 22 en lo que atañe
a los tratados y declaraciones internacionales de derechos humanos que
tienen jerarquía constitucional. Las constituciones provinciales, las leyes
provinciales, los decretos provinciales, y la totalidad de las normas y actos
provinciales se subordinan a:
a) La constitución federal y los instrumentos internacionales que por el
art. 75 inc. 22 tienen jerarquía constitucional.
b) Los demás tratados internacionales que por el art. 75 inc. 22 tienen
rango superior a las leyes, y las normas de derecho comunitario que
derivan de tratados de integración a organizaciones supraestatales, y
que por el art. 75 inc. 24 también tienen nivel supralegal.
c) Las leyes del congreso federal.
d) Toda norma o acto emanado del gobierno federal en cuanto tal.
PUNTO 4.2. REGIÓN : concepto. La región en el derecho

comparado. Presencia regional en la historia Argentina. Inserción
regional en la constitución nacional (art. 124 C. N.). STATUS
JURÍDICO.
Su admisión expresa como en la reforma de 1994.

La constitución federal no intercala una estructura política en la
organización tradicional de nuestro régimen, en el que se mantiene la
dualidad distributiva entre el estado federal y las provincias (y, dentro de
las últimas, los municipios). Las provincias siguen siendo las
interlocutoras políticas del gobierno federal, y el nivel de reparto
competencial. Las eventuales regiones no vienen a sumarse o a
interponerse. La regionalización implica un sistema de relaciones
interprovinciales para la promoción del desarrollo que el art. 124 califica
como económica y social y, por faltar el nivel de decisión política, tales
relaciones entre provincias regionalizadas habrán de ser, en rigor,
relaciones intergubernamentales, que no podrán producir
desmembramiento en la autonomía política de las provincias. No creemos
que la regionalización equivalga a una descentralización política, porque
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
ya dijimos que aun con los órganos que se establezcan para abastecer sus
fines no quede eregida una instancia de decisión política que presenta
perfiles de autonomía.
La competencia provincial y su alcance.

Creada una región, y asignados sus objetivos y sus políticas, la ejecución
del plan es competencia de cada provincia integrante dela región. En
cuanto a los órganos provinciales que pueden ser sujetos de la
competencia para acordar la regionalización, lo más sensato es remitirse
a las prescripciones de la constitución local de cada una de las provincias
concertantes del tratado. Queda en duda, si para este regionalismo,
concurre alguna competencia del estado federal. Por esto se dice que:
a) la competencia para crear las regiones previstas en el art. 124 es de las
provincias.
b) el estado federal no puede crearlas por sí mismas, pero:
 puede participar e intervenir en tratados entre las provincias y él, a
los fines de la regionalización.
 el mecanismo del anterior punto no tolera que primero el estado
federal cree regiones, y después las provincias adhieran a tenor de
los mecanismos de una ley-convenio.
En definitiva, la vía posible es la de los tratados ínter jurisdiccionales del
actual art. 125, correspondiente al anterior art. 107. Si bien la
competencia para crear regiones pertenece a las provincias, el art. 75 inc.
19 deja un interrogante, en cuanto confiere al congreso la facultad de
“promover políticas diferenciadas para equilibrar el desigual desarrollo
relativo de provincias y regiones”.
Por lo que queda la impresión de que la regionalización que acuerden
crear las provincias para el desarrollo económico y social en ejercicio de
sus competencias deberá coordinarse -y, mejor aún: concertarse- para
que la regionalización guarde armonía y coherencia con las políticas
federales diferenciadas del art. 75 inc. 19, todo ello en virtud de que las
competencias provinciales siempre se sitúan en el marco razonable de la
relación de subordinación que impone la constitución federal. Solamente
una demarcación territorializada que, en los agrupamientos que surjan de
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
ella, tendrá la exclusiva finalidad de lograr el ya aludido equilibrio en el

desigual desarrollo entre provincias y regiones, para propender al
crecimiento armónico y al poblamiento territorial. Estamos ante políticas
federales sobre la base del “mapa” regional que ha de trazar el congreso,
sin usurpar a las provincias, la facultad propia para crear regiones.
ARTICULO 124 C. N. Inserción regional en la constitución nacional.

“Las provincias podrán crear regiones para el desarrollo económico social
y establecer órganos con facultades para el cumplimiento de sus fines y
podrán también celebrar convenios internacionales en tanto no sean
incompatibles con la política exterior de la Nación y no afecten las
facultades delegadas al gobierno federal o el crédito público de la Nación;
con conocimiento del congreso nacional. La ciudad de Bs. As. tendrá el
régimen que se establezca a tal efecto.
Corresponde a las provincias el dominio originario de los recursos
naturales existentes en su territorio”.
PUNTO 4. 3. LA REGIÓN INTERNACIONAL.
PUNTO 4.4. AUTONOMÍA DE LAS PROVINCIAS: institucional y

política (o autocefalía). Condiciones para el goce de la autonomía.
Naturaleza jurídica. Arts. 5,121, 122, 123. C. N. El subsuelo de las
provincias (art. 124 C. N.).
Las provincias son las unidades políticas que componen la federación.

Con el nombre de provincias nuestra historia constitucional y nuestro
derecho constitucional designan a los estados miembros del estado
federal. Las provincias no son soberanas, pero son autónomas.
Las catorce provincias que existían a la fecha de ejercerse el poder
constituyente originario (1853-1860) y que dieron origen a la federación
en esa etapa eran las provincias anteriores al estado federal.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Las nuevas provincias.

El estado federal puede crecer por adición, aunque no puede disminuir
por sustracción. Quiere decir que si ninguna provincia puede segregarse,
pueden en cambio incorporarse otras nuevas. Expresamente, el art. 13 y
el art. 75 inc. 15 contemplan uno de los supuestos más comunes, y el
único hasta ahora configurado: mediante creación por el congreso, que
provincializa territorios nacionales. El crecimiento que así se produce es
institucional, en el sentido de que un territorio que no era provincial pasa
a serlo, sumando un estado más a la federación, pero no es territorial
porque la nueva provincia no agrega un mayor espacio geográfico al
estado federal. El art. 13 prevé que, mediante consentimiento del
congreso federal y de las legislaturas de las provincias interesadas, puede
erigirse una provincia en el territorio de otra u otras, o de varias formarse
una sola. El mismo art. 13 dice que podrán “admitirse nuevas provincias,
y que por otra, el viejo art. 104 (hoy 121) en el añadido final que le
introdujo la reforma de 1860 consigna que, además de los poderes no
delegados por la constitución al gobierno federal, las provincias retienen
el que expresamente “se hallan reservado por pactos especiales al tiempo
de su incorporación”.
Históricamente, no cabe duda de que se está haciendo mención de la
incorporación pactada con Bs. As. en San José de Flores en 1859. Pero
creemos que ese agregado deja abierta la puerta que posibilita la
incorporación de nuevas provincias mediante pactos.
Los límites y conflictos interprovinciales.

a) Art. 75 inc. 15 : “Corresponde al congreso: arreglar definitivamente
los límites del territorio de la nación, fijar los de las provincias, crear
otras nuevas, y determinar por una legislación especial la organización,
administración y gobierno que deben tener los territorios nacionales
que quedan fuera de los límites que se asignen a las provincias”.
b) Los conflictos interprovinciales: Art. 127: “Ninguna provincia
puede declarar ni hacer la guerra a otra. Sus quejas deben ser
sometidas a la Corte Suprema de Justicia y dirimidas por ella. Sus
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
hostilidades de hecho son actos de guerra civil, calificados de sedición

o asonada, que el gobierno federal debe sofocar y reprimir conforme a
la ley”.
Sin embargo, los conflictos de límites (cuando se trata de fijar esos
límites) resultan ajenos a esa competencia, porque no son en si mismos
justiciables, al tener establecida en la constitución su vía de solución a
cargo del congreso, que enviste la facultad para fijarlo. Pero, si la causa
entre dos o más provincias, a pesar de referirse a una cuestión de límites,
no requiere fijarlos o modificarlos, sino solamente juzgar relaciones
derivadas de límites ya establecidos, la competencia de la Corte es plena.
(la Corte Suprema, en su fallo del 3/12/87 dirimió una queja planteada en
forma de demanda y reconvención entre las provincias de La Pampa y
Mendoza por la interprovincialidad del Río Atuel).
Supuestos de extraterritorialidad.
Art. 7: “Los actos públicos y procedimientos judiciales de una provincia
gozan de entera fe en las demás; y el congreso puede por leyes
generales determinar cual será la forma probatoria de estos actos y
procedimientos, y los efectos legales que producirán”.
Conformo a la jurisprudencia de la Corte, tales normas exigen no
solamente que sé de entera fe y crédito en una provincia a los actos y
procedimientos judiciales de otra debidamente autenticados, sino que se
les atribuya los mismos efectos que hubieran de producir en la provincia
de donde emanaren.
Acreditada la autenticidad de un acto judicial cumplido en una provincia,
las autoridades de otra en la que se quiere hacer valer pueden examinar
si el juez que lo ordenó obró con jurisdicción, pero no pueden juzgar de la
regularidad del procedimiento seguido. Las autoridades federales
tampoco pueden desconocer las sentencias firmes de Tribunales
Provinciales.
Art. 8: “Los ciudadanos de cada provincia gozan de todos los derechos,
privilegios e inmunidades inherentes al título de ciudadanos en las
demás. La extradición de los criminales es de obligación recíproca entre
todas las provincias”.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
La unidad y la integridad territoriales.

a) Esto significa que, no obstante la pluralidad de provincias, el territorio
del estado federal es uno solo. El principio de unidad territorial no
tiende solamente a salvaguardar la unidad integral de la federación,
sino también a resguardar la territorialidad de cada provincia que la
integra. En este sentido, la garantía federal deparada a las provincias
en el art. 5º alcanza a cubrir la defensa e incolumidad de sus
respectivos territorios. Por otra parte, el principio de que las provincias
no pueden desmembrarse asegura también la unidad territorial del
estado federal mediante la integración pluralista de las provincias, en
tanto los arts. 3 y 13 impiden al gobierno federal alterar el elemento
territorial de las mismas sin consentimiento de sus legislaturas.
b) La integridad de las provincias exige una triple distinción:
 las provincias no han delegado al estado federal el dominio de sus
bienes, sean estos públicos o privados; no obstante, como la
legislación como las cosas (incluyendo su condición jurídica) es
privativa del Congreso federal a través del Código Civil, incumbe a la
ley del congreso determinar cuales son los bienes del dominio público
(públicos o dominicales) y del dominio privado de las provincias.
 en cambio, creemos que es de competencia provincial la legislación
sobre uso y goce de dichos bienes, apartándose del sistema el C. C.
que sujeta a sus disposiciones dicho uso y goce.
 el dominio de las provincias sobre sus bienes no coincide con la
jurisdicción; puede haber dominio sin jurisdicción, y así en materias
de ríos las provincias tienen el dominio de los que corren por su
territorio sin perjuicio de la jurisdicción federal del Congreso con
respecto a la navegación y al comercio interprovincial.
El subsuelo de las provincias.

Sin pretender una enumeración exhaustiva, cabe decir que el principio de
integridad territorial de las provincias rescata a favor de éstas el dominio
y la jurisdicción de sus recursos naturales, su subsuelo, su mar territorial,
su plataforma submarina, su espacio aéreo, sus ríos, lagos y aguas, sus
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
caminos, las islas (cuando el álveo es provincial), las playas marinas y las
riberas interiores de los ríos, etc.. Las leyes del estado federal opuestas a
estos principios deben considerarse inconstitucionales.
Actualmente, el nuevo art. 124 reconoce a las provincias el dominio
originario de los recursos naturales existentes en su territorio. Debe
quedar a salvo que en toda vía de comunicación interprovincial por tierra,
por agua y por aire, la jurisdicción es federal a los fines del comercio
interjurisdiccional (interprovincial o internacional) y de la circulación y
navegación de la misma índole. Similar jurisdicción federal suele
reconocerse implícitamente a los fines de la defensa común.
PUNTO 4. 5. OTRAS ENTIDADES: Capital Federal, zonas de

jurisdicción nacional.
La ciudad de Buenos Aires.

Su autonomía: la reforma de 1994 trazó un lineamiento mínimo para la
“autonomía” de la ciudad de Bs. As., previendo la acumulación de tal
status con su actual calidad de capital federal.
Artículo 129: “La ciudad de Bs. As. tendrá un régimen de gobierno
autónomo, con facultades propias de legislación y jurisdicción, y su jefe
de gobierno será elegido directamente por el pueblo de la ciudad.
Una ley garantizará los intereses del Estado nacional,
mientras la ciudad de Buenos Aires sea la capital de la Nación.
En el marco de lo dispuesto en este artículo, el Congreso
de la Nación convocará a los habitantes de la ciudad de Buenos Aires
para que, mediante los representantes que elijan a ese efecto, dicten el
Estatuto Organizativo de sus instituciones”.
Es status de la ciudad de Bs. As., diseñado de modo sumamente
esquemático, tiene un eje claro: el régimen de gobierno autónomo que,
más allá de divergencias gramaticales, damos por equiparado a
autonomía (política) y, todavía más, con el añadido de que tendrá
facultades propias de legislación y jurisdicción.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Si procuramos sintéticamente interpretar en armonía la conjunción de un

régimen de autonomía en la ciudad de Bs. As. con su status de capital
federal, podemos sugerir que:
 el territorio de la ciudad no está ya federalizado totalmente, sino
sujeto a jurisdicción federal únicamente en lo que se refiere y vincula
a los intereses que en ese territorio inviste el estado federal, en razón
de residir allí el gobierno federal y de estar situada la capital federal.
 la jurisdicción federal es, entonces, parcial, y de naturaleza o
sentido institucional y competencial, pero no territorial o geográfico,
porque el territorio no es federal ni se federaliza.
Si hasta la reforma de 1994 nuestra estructura federal se asentaba en dos
pilares, que eran el estado federal y las provincias -más un tercero dentro
de las últimas, que eran sus municipios- ahora hay que incorporar a otra
entidad “sui generis”, que es la ciudad de Bs. As.
No alcanza la categoría de provincia, pero el citado art. 129 le depara un
régimen autonómico que de alguna manera, podemos ubicar entre medio
tradicional de las provincias y el propio de la autonomía municipal en
jurisdicción provincial.
Creemos que individualizar a la ciudad ayuda a argumentar que sí puede
ser intervenida es porque su territorio no está federalizado y porque, a los
fines de la intervención federal, se la ha equiparado a una provincia.
Creemos de mayor asidero imaginar que el gobierno autónomo de la
ciudad de Bs. As. en un territorio que, aún siendo sede del gobierno
federal y capital de la república, ya no está federalizado, es susceptible
de ser intervenido porque, en virtud de ese status, puede incurrir, al igual
que las provincias, en las causales previstas en el art. 6 de la C. N.
Artículo 6: “El gobierno federal interviene en el territorio de las
provincias para garantir la forma republicana de gobierno, o repeler
invasiones exteriores, y a requisición de sus autoridades constituidas
para sostenerlas o restablecerlas, si hubiesen sido depuestas por la
sedición, o por invasión de otra provincia.
Cuál es la entidad política de la ciudad.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
La naturaleza de la ciudad de Bs. As. después de la reforma de 1994 ha

abierto una amplia discusión acerca de lo que significa en el art. 129 la
expresión “régimen de gobierno autónomo”.
Algunos sostienen que lo que es autónomo es el “régimen” pero no la
ciudad en sí misma. Otros sostienen que la ciudad de Bs. As. es ahora
autónoma. Coinciden en los siguientes puntos:
 más allá de la entidad política que se atribuya a la ciudad, queda
claro que no se equipara a la de las provincias.
 cualquiera sea la duda en torno de la autonomía, también surge del
art. 129 que:
o el jefe de gobierno de la ciudad debe ser elegido por el cuerpo
electoral.
o la ciudad debe tener facultades de legislación y de jurisdicción
(judicial).
o una ley del congreso tiene que garantizar los intereses del estado
federal mientras la ciudad sea capital federal.
 del paisaje completo de la constitución reformada se desprende que
la ciudad es actualmente un sujeto de la relación federal.
Los lugares de jurisdicción federal.

Las innovaciones con la reforma de 1994: el inc. 30 del art. 75,
sustitutivo del inc. 27 que contenía el anterior art. 67 está redactado así:
“Ejercer una legislación exclusiva en el territorio de la capital de la
Nación, y dictar la legislación necesaria para el cumplimiento de los fines
específicos de los establecimientos de utilidad nacional en el territorio de
la República. Las autoridades provinciales y municipales conservarán los
poderes de policía e imposición sobre estos establecimientos, en tanto no
interfieran en el cumplimiento de aquellos fines”.
La ciudad capital: en virtud de esta norma, el congreso continúa

reteniendo su carácter de legislatura local de la capital federal. Como la
ciudad de Bs. As. tiene previsto su régimen autonómico en el art. 129,
mientras retenga el carácter de capital federal el congreso sólo podrá
legislar para su ámbito específico con el objetivo bien concreto de
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
garantizar los intereses del estado federal, conforme al citado art. 129. La
letra del art. 75 inc. 30, en cuanto otorga al congreso la competencia de
“ejercer la legislación exclusiva en la capital de la Nación”. Debe
entenderse así :
 mientras la ciudad de Buenos Aires sea capital, esa legislación del
congreso no puede ser exclusiva, porque el art. 129 confiere a la
ciudad “facultades propias de la legislación”.
 la exclusividad de la legislación del congreso en la capital federal
sólo regirá cuando la capital se traslade a otro lugar que no sea la
ciudad de Buenos Aires.
 lo dicho en los incs. a) y b) se esclarece bien con el párrafo primero
de la disposición transitoria decimoquinta.
Los “enclaves” en las provincias.

Para los enclaves que tienen naturaleza de establecimientos de utilidad
nacional en el territorio de la república, el inc. 30 ha reajustado la letra
del anterior inc. 27. En efecto, ya no habla de legislación “exclusiva” sino
de legislación “necesaria”, habiendo además eliminado la mención de que
los establecimientos aludidos se emplazan en “lugares adquiridos por
compra o cesión” en las provincias. Esa legislación necesaria queda
circunscripta a los fines específicos del establecimiento, y sobre ellos las
provincias y los municipios conservan sus poderes de policía e
impositivos, en tanto no interfieran en el cumplimiento de aquellos fines.
La redacción actual supera en mucho a la anterior, y se adecua a los
parámetros del derecho judicial emanado de la Corte Suprema,
impidiendo que su jurisprudencia pueda retornar a la interpretación que
sentó en 1968, y que siempre juzgamos equivocada por no compadecerse
con nuestro federalismo.
Desde 1976, la Corte retomó su jurisprudencia anterior a 1968, y así
prosiguió manteniéndola en sentencias de los años 1984, 1986, 1989 y
1991. Este derecho judicial vino a consolidar una continuidad que,
seguramente, indujo a la reforma constitucional de 1994 desembocara en
la norma citada del inc. 30 del art. 75.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Los territorios nacionales.

El territorio que hoy forma parte de nuestro estado se compone,
exclusivamente, de provincias, más la ciudad de Bs. As. con su régimen
autonómico propio según el art. 129, y su status de capital federal.
El último territorio nacional fue provincializado con el nombre de Tierra
del Fuego, Antártida e Islas del Atlántico Sur, y en 1991, como provincia
nueva, dictó su primera constitución.
En cuanto al sector antártico argentino, que forma parte de la provincia
de Tierra del Fuego, Antártida e Islas del Atlántico Sur, debe tenerse
presente que se trata de un territorio sometido internacionalmente al
Tratado Antártico de 1959, del que es parte Argentina, y que en lo que
aquí interesa congela el “statu quo ante”, de modo que si bien no implica
renuncia o menoscabo de los estados contratantes a cualquier
fundamento de reclamación de su soberanía territorial en la Antártida,
impide formular nuevos reclamos, y crea una serie de limitaciones (no
militarización, prohibición de ensayos nucleares y eliminación de
desechos radiactivos, etc.).
PUNTO 4. 6. RÉGIMEN MUNICIPAL (art. 123 C. N.). Los municipios

de Convención. Funciones municipales.- FALLO : “Rivademar”
c/Municipalidad de Rosario”.-
Los municipios : de 1853-1860 a 1989.

El texto de la constitución histórica alude en el art. 5º al “régimen
municipal” en las provincias. El vocablo régimen siempre fue para nuestra
opinión un indicio claro de la autonomía municipal.
No obstante, la jurisprudencia tradicional de la Corte sostuvo, hasta 1989,
que las municipalidades eran simples entidades con descentralización
administrativa, lo que les asignaba la cualidad de “autárquicas” pero no
de “autónomas”.
A pesar de ello, más allá de la pauta proporcionada por el art. 5º, los
municipios tienen autonomía. Por otra parte, ya el Código Civil los incluía
entre las personas jurídicas “de existencia necesaria” (ahora, de derecho
público).
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
El constitucionalismo provincial desde 1957 y 1985 a la actualidad de un

dato importante : los municipios provinciales integran nuestra estructura
federal, en la que damos por existente una trinidad constitucional :
municipio-provincia-estado federal. Si bien las competencias municipales
se sitúan dentro del área de cada provincia, y los municipios no son
sujetos de la relación federal, la base última del municipio provincial
arraiga en la constitución federal. Es ésta la que lo reconoce y exige ; por
eso, cuando se habla de competencias “duales” (federales y provinciales)
hay que incluir y absorber en las provinciales las que pertenecen al sector
autonómico del municipio que, no por esa ubicación constitucional, deja
de formar parte de la citada trinidad estructural del federalismo
argentino.
El reconocimiento en la reforma de 1994.

Artículo 123 : “Cada provincia dicta su propia Constitución, conforme a
lo dispuesto por el art. 5º asegurando la autonomía municipal y reglado
su alcance y contenido en el orden institucional, político, administrativo,
económico y financiero”.
Ahora se consigna expresamente el aseguramiento de la autonomía
municipal, conforme al alcance y contenido que en el orden institucional,
político, administrativo, económico y financiero debe prever la
constitución de cada provincia.
Una dosis mínima es indispensable en las cinco esferas que señal el art.
123 : institucional, política, administrativa, económica y financiera.
FALLO: RIVADEMAR: La jurisprudencia tradicional de la Corte sobre la

autarquía de los municipios, quedó superada con el fallo del 21 de marzo
de 1989 en el caso “Rivademar c/ Municipalidad de Rosario”, en el que se
destacan diversos caracteres de los municipios que no se avienen con el
concepto de autarquía, y se sostiene que la existencia necesaria de un
régimen municipal impuesta por el art. 5º de la constitución determina
que las leyes provinciales no sólo no pueden omitir establecer municipios
sino que tampoco los pueden privar de las atribuciones mínimas
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
necesarias para el desempeño de su cometido. Este nuevo sesgo del

derecho judicial de la Corte, al abandonar uno anterior anacrónico,
merece computarse como antecedente de la autonomía municipal.
PUNTO 4.7. RELACIONES ENTRE EL ESTADO FEDERAL Y LAS

PROVINCIAS : a) de participación ; b) coordinación ; c)
subordinación ; d) igualdad y cooperación ; e) varias.-
Distribución de competencias : poderes delegados, no delegados,
reservados, prohibidos y concurrentes (arts. 121, 125, 126, 75
inc. 18).
Las tres relaciones típicas de la estructura federal.

La estructura constitucional de nuestra federación presenta los rasgos
fundamentales de todos los estados federales ; las tres relaciones
vertebrales son : a) de subordinación ; b) de participación, colaboración o
inordinación ; c) de coordinación.
a) La subordinación : la relación de subordinación se expresa en la
llamada supremacía federal. El equilibrio del principio de unidad con el
de pluralidad tiende a proporcionar cohesión y armonía mediante la
subordinación de los ordenamientos jurídico-políticos locales al
ordenamiento federal, para que las “partes” sean congruentes con el
“todo”. Es decir, que la constitución federal impone ciertas pautas en
las estructuras de lineamiento que deben ser acatadas y reproducidas
por las constituciones de los estados miembros. La relación de
subordinación no permite que los gobiernos provinciales se subordinan
al gobierno federal, ni siquiera que las provincias se subordinan al
“estado” federal, porque lo que se subordina es el “orden jurídico”
provincial al “orden jurídico” federal.
b) La participación : la relación de participación implica reconocer en
alguna medida la colaboración de las provincias en la formación de
decisiones del gobierno federal. Nuestra constitución la institucionaliza
componiendo dentro del gobierno federal al órgano congreso con un
cámara de senadores, cuyos miembros representan a las provincias.
Nuestro bicamarismo responde, a la forma federal del estado.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
c) La coordinación : la relación de coordinación delimita las

competencias propias del estado federal y de las provincias. Se trata de
distribuir o repartir las competencias que caen en el área del gobierno
federal y de los gobiernos locales.
El reparto de competencias.
Nuestra constitución ha escogido el primer sistema. Así lo estipula el art.
121 : “Las provincias conservan todo el poder no delegado por esta
constitución al gobierno federal, y el que expresamente se hayan
reservado por pactos especiales al tiempo de su incorporación”.
En el reparto de competencias, suele hacerse distinción entre :
 Competencias exclusivas del estado federal : podemos citar

enunciativamente : la intervención federal ; declaración del estado de
sitio ; relaciones internacionales ; dictar los códigos de fondo o de
derecho común y las leyes federales o especiales, etc.. La casi
totalidad de competencias asignadas a los órganos del gobierno
federal por la constitución pueden considerarse exclusivas del estado
federal. Paralelamente a estas competencias exclusivas, hallamos en
los arts. 126 y 127 las que están prohibidas a las provincias. Dentro de
estas competencias implícitas, hay un tipo especialmente contemplado
por la constitución que es el de los llamados “poderes implícitos del
congreso”, reconocidos en el art. 75 inc. 32.
ARTICULO 126 : “Las provincias no ejercen el poder delegado a la
Nación. No pueden celebrar tratados parciales de carácter político ; ni
expedir leyes sobre comercio, o navegación interior o exterior ; ni
establecer aduanas provinciales ; ni acuñar moneda ; ni establecer
bancos con facultades de emitir billetes, sin autorización del Congreso
federal ; ni dictar los Códigos Civil, Comercial, Penal y de Minería,
después que el congreso los haya sancionado ; ni dictar especialmente
leyes sobre ciudadanía y naturalización, bancarrotas, falsificación de
moneda o documentos del Estado ; ni establecer derechos de tonelaje ; ni
armar buques de guerra o levantar ejércitos, salvo el caso de invasión
exterior o de un peligro tan inminente que no admita dilación dando
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
luego cuenta al Gobierno federal ; ni nombrar o recibir agentes

extranjeros”.
ARTICULO 127 : “Ninguna provincia puede declarar ni hacer la guerra a
otra. Sus quejas deben ser sometidas a la Corte Suprema de Justicia y
dirimidas por ella. Sus hostilidades de hecho son actos de guerra civil,
calificados de sedición o asonada, que el gobierno federal debe sofocar y
reprimir conforme a la ley”.
ARTICULO 75 inc. 32 : “Hacer todas las leyes y reglamentos que sean
convenientes para poner en ejercicio los poderes antecedentes, y todos
los otros concedidos por la presente Constitución al Gobierno de la Nación
Argentina”.
 Competencias exclusivas de las provincias : dictar la constitución

provincial, establecer impuestos directos, dictar sus leyes procesales,
asegurar su régimen municipal y su educación primaria, etc.. Esta
masa de competencias se encuentra latente en la reserva del art. 121,
y la autonomía consagrada por los arts. 122, 123 y 124.
ARTICULO 122 : “Se dan sus propias instituciones locales y se rigen por
ellas. Eligen sus gobernadores, sus legisladores y demás funcionarios de
provincia, sin intervención del Gobierno Federal”.
ARTICULO 123 : “Cada provincia dicta su propia constitución, conforme
a lo dispuesto por el art. 5 asegurando la autonomía municipal y reglando
su alcance y contenido en el orden institucional, político, administrativo,
económico y financiero”.
ARTICULO 124 : “Las provincias podrán crear regiones para el desarrollo
económico y social y establecer órganos con facultades para el
cumplimiento de sus fines y podrán también celebrar convenios
internacionales en tanto no sean incompatibles con la política exterior de
la Nación y no afecten las facultades delegadas al Gobierno Federal o el
crédito público de la Nación ; con conocimiento del Congreso Nacional. La
ciudad de Bs. As. tendrá el régimen que se establezca a tal efecto.
Corresponde a las provincias el dominio originario de
los recursos naturales existentes en su territorio”.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
 Competencias concurrentes : son las que pertenecen en común al

estado federal y a las provincias, se hallan : los impuestos indirectos
internos, y las que surgen del art. 125 concordado con el art. 75 inc.
18, más las del art. 41 y el art. 75 inc. 17.
ARTICULO 125 : “Las provincias pueden celebrar tratados parciales para
fines de administración de justicia, de intereses económicos y trabajos de
utilidad común, con conocimiento del Congreso federal ; y promover su
industria, la inmigración, la construcción de ferrocarriles y canales
navegables, la colonización de tierras de propiedad provincial, la
introducción y establecimiento de nuevas industrias, la importación de
capitales extranjeros y la exploración de sus ríos, por leyes protectoras de
estos fines, y con sus recursos propios.
Las provincias y la ciudad de Bs. As. pueden
conservar organismos de seguridad social para los empleados públicos y
los profesionales ; y promover el progreso económico, el desarrollo
humano, la generación de empleo, la educación, la ciencia, el
conocimiento y la cultura”.
ARTICULO 75 inc. 17 : “Reconocer la preexistencia étnica y cultural de

los pueblos indígenas argentinos. Garantizar el respeto a su identidad y el
derecho a una educación bilingüe e intercultural ; reconocer la personería
jurídica de sus comunidades, y la posesión y propiedad comunitaria de las
tierras que tradicionalmente ocupan ; y regular la entrega de otras aptas
y suficientes para el desarrollo humano ; ninguna de ellas será
enajenable, transmisible ni susceptible de gravámenes o embargos.
Asegurar su participación en la gestión referida a sus recursos naturales y
a los demás intereses que los afecten. Las provincias pueden ejercer
concurrentemente estas atribuciones”.
ARTICULO 75 inc. 18 : “Proveer lo conducente a la prosperidad del país,

al adelanto y bienestar de todas las provincias, y al progreso de la
ilustración, dictando planes de instrucción general y universitaria, y
promoviendo la industria, la inmigración, la construcción de ferrocarriles y
canales navegables, la colonización de tierras de propiedad nacional, la
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
introducción y establecimiento de nuevas industrias, la importación de

capitales extranjeros y la exploración de los ríos interiores, por leyes
protectoras de estos fines y por concesiones temporales de privilegios y
recompensas de estímulo”.
ARTICULO 41 : “Todos los habitantes gozan del derecho a un ambiente

sano, equilibrado, apto para el desarrollo humano y para que las
actividades productivas satisfagan las necesidades presentes sin
comprometer las de las generaciones futuras ; y tienen el deber de
preservarlo. El daño ambiental generará prioritariamente la obligación de
recomponer, según lo establezca la ley.
Las autoridades proveerán a la protección de este derecho, a la
utilización racional de los recursos naturales, a la preservación del
patrimonio natural y cultural y de la diversidad biológica, y a la
información y educación ambientales.
Corresponde a la Nación dictar las normas que contengan los
presupuestos mínimos de protección, y a las provincias, las necesarias
para complementarlas, sin que aquéllas alteren las jurisdicciones locales.
Se prohibe el ingreso al territorio nacional de residuos actual o
potencialmente peligrosos, y de los radiactivos”.
 Competencias excepcionales del estado federal y de las

provincias : las que en principio y habitualmente son provinciales,
pero alguna vez y con determinados recaudos entran en la órbita
federal. Así, el establecimiento de impuestos directos por el congreso,
cuando la defensa, seguridad común y bien general lo exigen, y por
tiempo determinado (art. 75 inc. 2). Hay competencias excepcionales
de las provincias en iguales condiciones. Así, dictar los códigos de
fondo o de derecho común hasta tanto lo dicte el congreso (art. 126), y
armar buques de guerra o levantar ejércitos en caso de invasión
exterior o de un peligro tan inminente que no admita delación, dando
luego cuenta al gobierno federal (art. 126).
ARTICULO 75 inc. 2 : “Imponer contribuciones indirectas como facultad
concurrente con las provincias. Imponer contribuciones directas, por
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
tiempo determinado, proporcionalmente iguales en todo el territorio de la

Nación, siempre que la defensa, seguridad común y bien general del
Estado lo exijan. Las contribuciones previstas en este inciso, con
excepción de la parte o el total de las que tengan asignación específica,
son coparticipables.
fondos.
La distribución entre la Nación, las provincias y la ciudad de Bs. As. y
entre éstas, se efectuará en relación directa a las competencias, servicios
y funciones de cada una de ellas contemplando criterios objetivos de
reparto ; será equitativa, solidaria y dará prioridad al logro de un grado
equivalente de desarrollo, calidad de vida e igualdad de oportunidades en
todo el territorio nacional.
No habrá transferencia de competencias, servicios o funciones sin la
respectiva reasignación de recursos, aprobada por ley del Congreso
cuando correspondiere y por la provincia interesada o la ciudad de Bs. As.
en su caso.
la ejecución de lo establecido en este inciso, según lo determine la ley, la
de Bs. As. en su composición”.
 Competencias compartidas por el estado federal y las

provincias : hay también facultades compartidas que no deben
confundirse con las “concurrentes, porque las “compartidas reclaman
para su ejercicio una doble decisión integratoria ; del estado federal y
de cada provincia participante (una o varias). Por ej. la fijación de la
capital federal, la creación de nuevas provincias (art. 3 y 13).
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
ARTICULO 3 : “Las autoridades que ejercen el Gobierno federal, residen

en la ciudad que se declare Capital de la República por una ley especial
del Congreso, previa cesión hecha por una o más Legislaturas
provinciales, del territorio que haya de federalizarse”.
ARTICULO 13 : “Podrán admitirse nuevas provincias en la Nación ; pero
no podrá erigirse una provincia en el territorio de otra u otras, ni de
varias formarse una sola, sin el consentimiento de la Legislatura de las
provincias interesadas y del Congreso”.
En el derecho constitucional material se ha observado una marcada
inflación de las competencias federales, a veces en desmedro del reparto
que efectúa la constitución formal. Hay pues, en este punto, una
mutación que, cuando implica violarla, es inconstitucional.
PUNTO 4. 8. GARANTÍA FEDERAL (art. 5 y 122 C. N.).

INTERVENCIÓN FEDERAL : concepto, carácter, casos, alcances,
competencia, efectos. Arts. 6, 75 inc. 31, 99 inc.20.- El Interventor
Federal.- Fallo : “Orfila”.-
La Garantía federal.
Nuestra Constitución prevé la llamada garantía federal.
La garantía federal significa que el estado federal asegura, protege y
vigila la integridad, la autonomía y la subsistencia de las provincias,
dentro de la unidad coherente de la federación a que pertenecen. La
propia intervención federal es el
recurso extremo y el remedio tal vez más duro que se depara como
garantía federal.
El art. 5 declara que el gobierno federal garantiza a cada provincia el goce
y ejercicio de sus instituciones bajo las precisas condiciones que consigna.
ARTICULO 5 : “Cada provincia dictará para sí una Constitución bajo el
sistema representativo republicano, de acuerdo con los principios,
declaraciones y garantías de la Constitución nacional ; y que asegure su
administración de justicia, su régimen municipal, y la educación primaria.
Bajo de estas condiciones, el Gobierno federal garante a cada provincia el
goce y ejercicio de sus instituciones”.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
ARTICULO 122 : “Se dan sus propias instituciones locales y se rigen por
ellas. Eligen sus gobernadores, sus legisladores y demás funcionarios de
provincia, sin intervención del Gobierno Federal”.
El art. 6 y los tipos de intervención.

El art. 6 regula la llamada intervención federal. Ciertos dislocamientos o
peligros que perturban o amenazan la integración armónica de las
provincias en la federación, dan lugar a la intervención federal con miras
a conservar, defender o restaurar dicha integración. Y ello tanto en
resguardo de la federación “in totum”, cuanto a la provincia que sufre
distorsión en la unidad federativa.
ARTICULO 6 : “El gobierno federal interviene en el territorio de las
provincias para garantir la forma republicana de gobierno, o repeler
invasiones exteriores, y a requisición de sus autoridades constituidas
para sostenerlas o restablecerlas, si hubiesen sido depuestas por la
sedición, o por invasión de otra provincia”.
Hay que tener en cuenta que el citado art. 6 habla de intervenir “en” el
“territorio” de las provincias, y no de intervenir “a” las provincias, o “las”
provincias, lo que da pie para interpretar que la constitución no impone
necesaria ni claramente que la intervención haga caducar, o sustituye, o
desplace, a las autoridades provinciales.
Sin embargo, con la reforma de 1994, el art. 75 inc. 31 establece
“Disponer la intervención federal “a” una provincia o la ciudad de Buenos
Aires”.
ARTICULO 75 inc. 31 : “Disponer la intervención federal a una provincia
o a la ciudad de Bs. As. Aprobar o revocar la intervención decretada,
durante su receso, por el poder Ejecutivo”.
Se puede advertir comparativamente que mientras el art. 6 habla de
intervenir “en el territorio de las provincias”, el inc. 31 -y su correlativo 20
del art. 99- mencionan la intervención “a una provincia o...”.
ARTICULO 99 inc. 20 : “Decreta la Intervención Federal a una Provincia
o la Ciudad de Bs. As. en caso de receso del Congreso, y debe convocarlo
simultáneamente para su tratamiento”.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Además, se ha previsto la viabilidad de la intervención federal a la ciudad

de Bs. As., debido al régimen que le asigna el nuevo art. 129.
ARTICULO 129 : “La ciudad de Bs. As. tendrá un régimen de gobierno
Una ley garantizará los intereses del Estado nacional, mientras la ciudad
de Buenos Aires sea la capital de la Nación.
En el marco de lo dispuesto en este artículo, el Congreso de la Nación
convocará a los habitantes de la ciudad de Buenos Aires para que,
mediante los representantes que elijan a ese efecto, dicten el Estatuto
Organizativo de sus instituciones”.
El gobierno federal interviene :

a) Por sí solo : para garantizar la forma republicana de gobierno, o
repeler invasiones exteriores.
b) A requisición de las autoridades constituidas : para sostenerlas o
restablecerlas, si hubieran sido depuestas por sedición o por invasión
de otra provincia.
Las causas de intervención se pueden sintetizar así :

1) Sin pedido de la provincia (por decisión propia del gobierno
federal), para :
 garantizar la forma republicana alterada en la provincia.
 repeler invasiones exteriores.
2) Con pedido de las autoridades de la provincia para sostenerlas
o restablecerlas (sin han sido destituidas o amenazadas) por :
 sedición (dentro de la provincia).
 invasión de otra provincia.
La primera intervención es dispuesta por el gobierno federal, es decir, sin
pedido de la provincia afectada.
Responde a dos causas :
a) garantizar la forma republicana de gobierno, lo que supone una
alteración en ella.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
b) repeler invasiones exteriores, lo que supone un ataque actual o

inminente.
La forma republicana de gobierno no puede reputarse alterada por
cualquier desorden doméstico o conflicto entre los poderes provinciales
tan sólo la tipifican :
 los desórdenes o conflictos que distorsionan gravemente la separación
de poderes, el régimen electoral, etc.
 el incumplimiento de cualquiera de las tres obligaciones provinciales
de asegurar : el régimen municipal, la administración de justicia, la
educación primaria.
 la violación grave de los principios, declaraciones y garantías de la
constitución federal.
La garantía federal juega en la intervención tendiente a tutelar la forma
republicana, como una facultad y una obligación del estado federal, que
tanto puede significar sanción a la provincia que la perturba, cuanto
simultáneamente reconstrucción o restauración de sus instituciones (que,
a su vez, implica conservación de las mismas dentro de la compatibilidad
y congruencia impuestas por la forma federal).
La finalidad de la intervención dispuesta para repeler invasiones
exteriores es de seguridad, tanto para la federación cuanto para la
provincia. Luce en ella el carácter protector o tuitivo de la medida.
La segunda intervención es dispuesta por el gobierno federal a pedido de
la provincia. Son las “autoridades constituidas” de la provincia las que
han de demandar la intervención, respondiendo a dos situaciones :
a) para ser sostenidas ;
b) para ser restablecidas.
En ambos casos, tanto si concurre :
a) sedición ;
b) invasión de otra provincia.
Está claro que si el art. 6º prevé la intervención para “sostener” a las
autoridades provinciales, la amenaza de deposición es causa suficiente.
El auxilio de la intervención debe ser requerido por las autoridades
constituidas de la provincia. Debe entenderse por tales los órganos
titulares de alguno de los tres poderes : Gobernador, Legislatura, Superior
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Tribunal de Justicia, aun cuando el texto originario de 1853 mencionaba

sólo al Gobernador y a la Legislatura. En caso de estar funcionando una
convención reformadora de la constitución provincial, ella también
entraría en la categoría de autoridad constituida.
De existir duda acerca de la calidad de una autoridad provincial para
saber si es o no constituida, debe atenderse al hecho de que tal autoridad
haya sido reconocida oficialmente por alguna autoridad federal.
Si acaso ninguno de los tres órganos titulares del poder pudiera de hecho
pedir la intervención, la acefalía total permitiría al gobierno federal
presumir la requisitoria para intervenir sin solicitud expresa.
Si hay una causal de intervención por la que el gobierno federal puede
intervenir “por sí mismo” y se le acumula otra por la que puede intervenir
“a requisición” de las autoridades provinciales, creemos que el gobierno
federal tiene suficiente competencia interventora “de oficio”, aunque falte
el requerimiento provincial.
La aplicación práctica de la intervención federal.

El panorama que ofrece el funcionamiento de la intervención federal
puede trabajarse así :
a) Se ha ejemplarizado la costumbre que habilita a intervenir “la”
provincia (en vez de “en” la provincia) y a deponer a las autoridades
locales, en sus tres poderes o en algunos (hay intervenciones que sólo
han alcanzado al poder judicial), con reemplazo de las mismas
autoridades por el comisionado federal (interventor).
b) Se ha ejemplarizado la interpretación que permite intervenir a causa de
conflictos de poderes locales, y para asegurar el derecho al sufragio.
c) Se observa que la intervención requerida por la autoridad provincial se
ha usado, en vez de para sostenerla o restablecerla, para reemplazarla.
El acto de intervención.
El art. 6º encomienda la intervención al “gobierno federal”, sin
individualizar qué órgano es el competente.
La reforma de 1994 vino a esclarecer la ambigua alusión al “gobierno
federal”. En efecto, el nuevo inc. 31 del art. 75 especifica que es
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
competencia del congreso disponer la intervención federal a una

provincia o a la ciudad de Bs. As.. El art. 99 inc.20 establece que
corresponde al presidente de la república decretar la intervención federal
en caso de receso del congreso, y que debe convocarlo simultáneamente
para su tratamiento. Por fin, el inc. 31 del art. 75 le asigna al congreso
aprobar o revocar la intervención decretada durante su receso por el
poder ejecutivo.
El acto de intervención, cualquiera sea el órgano que le emita, es siempre
de naturaleza política. Cuando lo cumple el congreso, se reviste de forma
de ley.
El órgano que dispone la intervención es el que pondera si existe la causa
constitucional para ella.
La intervención federal es una medida de excepción y, como tal, ha de
interpretársela con carácter restrictivo. La prudencia del órgano
interviniente se ha de extremar al máximo. Su decisión, pese a ser
política, debe quedar, a nuestro criterio, sujeta a revisión judicial de
constitucionalidad si concurre causa judiciable donde se impugna la
intervención. Sin embargo, la jurisprudencia de la Corte Suprema tiene
resuelto, desde el famoso caso “Cullen c/Llerena”, de 1893, que el acto de
intervención constituye una cuestión política no judiciable y que, por
ende, no puede discutirse judicialmente la inconstitucionalidad o invalidez
de dicho acto.
El interventor o “comisionado” federal.

Dispuesta la intervención, cualquiera sea el órgano competente que lo
haga, el nombramiento del interventor federal corresponde siempre al
poder ejecutivo (art. 99 inc. 7º in fine).
El interventor es un funcionario federal, que representa al gobierno
federal, y actúa como delegado o comisionado del presidente de la
república. Su marco de atribuciones depende del acto concreto de
intervención, de la finalidad y alcance que le ha asignado el órgano que la
dispuso, y de las instrucciones precisas que se impartan al interventor por
el poder ejecutivo. La extensión de aquellas atribuciones debe
interpretarse restrictivamente.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
La intervención no extingue la personalidad jurídica de la provincia, ni

suprime su autonomía. El interventor debe respetar la constitución y las
leyes provinciales, apartándose sólo y excepcionalmente de ellas cuando
debe hacer prevalecer el derecho federal de la intervención, y ello, por la
supremacía de la constitución.
Los actos cumplidos por las autoridades provinciales en el lapso que
promedia entre el acto que dispone la intervención y la asunción del
interventor son, en principio, válidos.
En la medida en que caducan autoridades provinciales y sus funciones
son asumidas por el interventor, éste es, además de funcionario federal,
un sustituto de la autoridad provincial, y en este carácter local puede
proveer a las necesidades locales, según lo ha reconocido la
jurisprudencia de la Corte Suprema.
El derecho judicial derivado de la jurisprudencia de la Corte Suprema
tiene resuelto que el interventor o comisionado federal es representante
directo del poder ejecutivo federal y asume toda la autoridad conducente
a los fines de la intervención. Ejerce los poderes federales expresos y
transitorios que se le encomiendan, y su nombramiento, sus actos y sus
responsabilidades escapan a las leyes locales. No es admisible, por ende,
la impugnación de actos del interventor so pretexto de no ajustarse al
derecho local ; ello porque en aplicación del art. 31 de la constitución, el
derecho federal prevalece sobre el derecho provincial ; claro ejemplo el
célebre “Orfila Alejandro” -fallado en 1929-.
En la misma jurisprudencia de la Corte encontramos asimismo esta otra
afirmación : “el tribunal ha declarado, con cita de antiguos precedentes,
que los interventores federales, si bien no son funcionarios de las
provincias, sustituyen a la autoridad local y proveen al orden
administrativo de ellas, ejerciendo las facultades que la constitución
nacional, la provincial, y las leyes respectivas le reconocen”.
Conforme al derecho judicial vigente el acto de intervención no es
judiciable, pero sí son justiciables los actos de los interventores ; toda
cuestión judicial que se suscita acerca de medidas adoptadas por ellos en
ejecución de la intervención, es ajena a la competencia de los tribunales
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
provinciales, ya que por la naturaleza federal de la intervención debe

intervenir la justicia federal.
Se exceptúan los actos llevados a cabo por los interventores como
autoridad local -por ej., las normas de derecho provincial que dictan, o los
actos administrativos que cumplen en reemplazo del gobernador-.
Fallo “Orfila”: Bs. As., 12 de abril de 1929.

Considerando :
Que la cuestión traída al conocimiento de esta Corte, en el presente
recurso extraordinario, consiste en determinar si la orden de arresto
dictada en un proceso criminal incoado contra el Dr. Alejandro Orfila por
un juez de la provincia de Mendoza cuya designación dimana del
comisionada federal en aquel Estado ha sido dictada por juez
competente.
Que la competencia del juez ha sido desconocida a mérito de una doble
consideración :
a) porque según se afirma, de acuerdo con el art. 105 de la C. N. el
interventor nacional ni el Poder Ejecutivo a quien representa se hallan
constitucionalmente facultados para nombrar jueces en el territorio de
la provincia intervenida ;
b) porque aunque tal facultad fuera legítima, los jueces nombrados
carecerían de jurisdicción para conocer en los delitos cometidos con
anterioridad a su designación, de acuerdo con la garantía conferida a
todos los habitantes de la Nación por el art. 18 de la C. N. y según la
cual nadie puede ser sacado de los jueces designados por la ley antes
del hecho de la causa ni juzgado por comisiones especiales.
Que planteada la cuestión en los términos relacionados corresponde
observar :
a) que la competencia de los jueces designados por el comisionado
federal, es general y comprensiva de todos los habitantes de la
provincia, lo que aleja la idea de comisiones especiales ;
b) que ella se aplica tanto a los hechos o delitos anteriores a la fecha del
nombramiento como a los que se produzcan después, lo que coloca el
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
caso dentro de la hipótesis de cualquier designación derivada de las

leyes que organizan el Poder Judicial en un Estado ;
c) y por último, que los magistrados nombrados por el interventor en las
condiciones de que se ha hecho mérito, son los jueces propios o
naturales de los habitantes de la provincia intervenida para el caso de
excepción previstos por los arts. 5º y 6º de la C. N. , esto es, en
presencia de un ley como la 11.460, mediante la cual el gobierno de la
Nación usando de aquel poder ha reconocido la necesidad de remover
las causas que dentro de la provincia perturban el régimen federal y la
administración de justicia.
Que en estas condiciones es evidente la incompetencia del juez federal de
Sección de la provincia de Mendoza para conocer en el presente recurso
de habeas corpus deducido por don Fernando Orfila a favor de su
hermano, señor Alejandro Orfila.
En su mérito y por las consideraciones concordantes de la vista del señor
Procurador General y las de la sentencia de la Cámara Federal, se
confirma ésta en la parte que ha podido ser materia del recurso.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
UNIDAD V
EL DERECHO DE LOS TRATADOS INTERNACIONALES
La Convención de Viena sobre derecho de los tratados

Este tratado internacional regula el régimen de los tratados; esta
incorporado al derecho argentino, por lo cual resulta de aplicación
obligatoria.
La Convención de Viena sobre los tratados define el tratado como un
acuerdo internacional celebrado por escrito entre “estados” y regido por
el derecho internacional; la doctrina extiende la definición de tratado a
los acuerdos entre “sujetos de derecho internacional”, aunque no sean
estados.
La ratificación en sede internacional

Luego de la aprobación por el congreso, el tratado necesita, para entrar
en vigor en sede interna, la ratificación en sede internacional, que es
cumplida por el poder ejecutivo.
El Estado no asume ningún compromiso internacional hasta que el tratado
se ratifica en sede internacional.
Decir que la vigencia de un tratado comienza a partir de su ratificación
significa que la obligación internacional se asume en ese momento y que
en él se consuma asimismo la “incorporación” del tratado al derecho
interno. Ello no impide que, a contar de la ratificación, los efectos se
retrotraigan por una norma expresa del mismo.
En el derecho internacional, el vocablo “ratificación” es sinónimo de
“aceptación”, “aprobación”, y “adhesión”, conforme lo estipula la
Convención de Viena sobre Derechos de los Tratados (Art. 2.1,b) y
significa el acto internacional por el cual un estado hace constar en el
ámbito internacional su consentimiento en obligarse al mismo.
Cuando el Art. 75 inc. 22 prevé que el congreso puede conferir jerarquía
constitucional a otros tratados de derechos humanos distintos de los que
allí mismo enumera e inviste directamente con esa jerarquía, hemos de
pensar que los tratados de derechos humanos que ya se hallan
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
incorporados sin tal jerarquía al derecho argentino y que después la

reciben por decisión especial del congreso, logran el nivel constitucional
inmediatamente en virtud de dicha decisión.
En cambio, si los tratados todavía no incorporados al derecho argentino
reciben del congreso la jerarquía constitucional antes de que el poder
ejecutivo los ratifique, estamos seguros de que la decisión del congreso
no les da recepción en nuestro ordenamiento interno, y que la jerarquía
constitucional se posterga hasta que el poder ejecutivo, al ratificarlos
intencionalmente, los hace formar parte de aquel mismo ordenamiento.
Artículo 75- Corresponde al Congreso:
22. Aprobar o desechar tratados concluidos con las demás naciones y con
las organizaciones internacionales y los concordatos con la Santa Sede.
Los tratados y concordatos tienen jerarquía superior a las leyes.
La Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; la

Declaración Universal de Derechos Humanos; la Convención Americana
sobre Derechos Humanos; el Pacto Internacional de Derechos Económicos,
Sociales y Culturales; el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos
y su Protocolo Facultativo; la Convención Sobre la Prevención y la Sanción
del Delito de Genocidio; la Convención Internacional sobre la Eliminación
de Todas las Formas de Discriminación Racial; la Convención Sobre la
Eliminación de Todas las Formas de Discriminación Contra la Mujer; la
Convención Contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o
Degradantes; la Convención Sobre los Derechos del Niño; en las
condiciones de su vigencia, tienen jerarquía constitucional, no derogan
artículo alguno de la primera parte de esta Constitución y deben
entenderse complementarios de los derechos y garantías por ella
reconocidos. Sólo podrán ser denunciados, en su caso, por el Poder
Ejecutivo Nacional, previa aprobación de las dos terceras partes de la
totalidad de los miembros de cada Cámara.
Los demás tratados y convenciones sobre derechos humanos, luego de

ser aprobados por el Congreso, requerirán el voto de las dos terceras
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
partes de la totalidad de los miembros de cada Cámara para gozar de la

jerarquía constitucional.
La publicación de los tratados

Una seria falencia omisiva ha sido, hasta 1992 la no-publicidad de los
tratados internacionales ya ratificados. Fue practica que se publicara en el
B.O. la ley aprobatoria de un tratado, pero como sabemos que en esa
etapa congresional falta todavía la ratificación y que, por ende, el tratado
no se incorpora al derecho interno, se hacía dificultoso tener conocimiento
de la fecha de entrada en vigor del tratado.
Esta anomalía comprometía un principio elemental del sistema
republicano cual es el de la publicidad de los actos estatales.
En 1992, la ley 24.080 vino a subsanar la defectuosidad.
Art. 1.- Deben publicarse en el boletín Oficial los siguientes actos y hechos
referidos a tratados o convenciones internacionales en los que la Nación
Argentina sea parte: a) El texto del instrumento de ratificación del tratado
o convención al que se refiere el inciso precedente, con la aprobación
legislativa en su caso, mas las reservas y declaraciones interpretativas
formuladas por las otras partes signatarias; b) El texto del tratado o
convención al que se refiere el inciso precedente, con la aprobación
legislativa en su caso, mas las reservas y declaraciones interpretativas
formuladas por las otras partes signatarias; c) Fecha de deposito o canje
de los instrumentos de ratificación o de adhesión; d) Características del
cumplimiento de la condición o fecha de vencimiento del plazo al cual
pudiera hallarse supeditada su vigencia; e) Fecha de la suspensión en la
aplicación del tratado o convención, o de su denuncia.
Art. 2.- La publicación en el B.O. se efectuará dentro de los 15 días hábiles
siguientes a cada acto o hecho indicados en el Art. 1
Art. 3.- Los tratados y convenciones internacionales que establezcan
obligaciones para las personas físicas y jurídicas que no sea el estado
nacional, son obligatorios sólo después de su publicación en el B.O.
Las “reservas” en los tratados

JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
El problema principal que se nos plantea es el de que órgano de poder

tiene competencia para formularlas.
a) Si conforme a la Convención de Viena la reserva se formula en el
momento de firmarse el tratado por el poder ejecutivo, es obvio que
el congreso estará en condiciones de tomarla en cuenta cuando
apruebe o deseche el tratado, por lo que la ratificación que en su
caso efectúe después del poder ejecutivo habrá de atenerse a la
decisión del congreso.
b) Si el congreso en la etapa optativa de aprobación o rechazo del
tratado le introduce modificaciones (lo que implica alterar
unilateralmente el texto del tratado), tales modificaciones habrán
de ser tomadas en cuenta por el ejecutivo al ratificar el tratado,
consignándolas como reservas (ello sí las mismas modificaciones no
hacen retroceder a una renegociación del tratado)
c) Si el congreso al aprobar el tratado decide que la ratificación deberá
hacerse con reservas, el ejecutivo esta obligado a formularlas si es
que decide ratificar el tratado.
d) Si el congreso aprueba un tratado sin consignar modificaciones ni
reservas, entendemos que al no prohibir que se introduzcan, deja a
cargo del PE la opción y la habilitación para que las formule por su
propia voluntad en la etapa de ratificación.
TENER ESPECIAL CUIDADO CON ESTE TEMA YA QUE SEGÚN LA CATEDRA

EL TRATADO NO PUDE SUFRIR NINGUNA MODIFICACIÓN POR EL
CONGRESO, ESTE UNICAMENTE PUEDE APROBAR O RECHAZAR EL
TRATADO.
Los acuerdos ejecutivos de tramitación simplificada

En las ultimas décadas se ha consolidado la practica de que el poder
ejecutivo celebre acuerdos ejecutivos o simplificados sin someterlos a la
aprobación del congreso. Tal mutación constitucional, que escamotea la
intervención congresional, no es en principio admisible en el caso de
compromisos internacionales que cualquiera sea la denominación que se
les confiera, configuran por su esencia verdaderos tratados.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
La denuncia de los tratados

En sede internacional, nuestro estado está obligado a subsumir la
denuncia de los tratados en las normas que contiene la Convención de
Viena sobre derecho de los tratados respecto a su terminación o extinción
(Art. 54 y ss)
Es menester analizar el procedimiento que constitucionalmente adopta o
exige nuestro derecho interno para proceder a la denuncia.
La alternativa se plantea entre: a) considerar que la denuncia por el poder
ejecutivo requiere la previa aprobación de dicha denuncia por el congreso;
b) considerar que tal aprobación no hace falta, y que la denuncia la
puede decidir por si solo el poder ejecutivo, porque también fue él quien
resolvió ratificar internacionalmente el tratado que se denuncia.
Nosotros sugerimos la siguiente; a) si un tratado establece expresamente
que el poder ejecutivo podrá denunciarlo, creemos que no hace falta la
intervención del Congreso con carácter previo a la denuncia, por que el
Congreso al aprobar ese tratado antes de su ratificación, ya anticipo
conformidad para que luego el poder Ejecutivo lo denuncie por sí solo; b)
si tal cláusula no existe parece que el “paralelismo de las competencias”
demanda que en la denuncia converja la voluntad del Congreso y el
Ejecutivo.
Para nuestra opinión el poder ejecutivo no puede denunciar tratados sin la
intervención del congreso.
En la constitución material, la denuncia de los tratados ha sido efectuada,
salvo alguna contada excepción, por el poder ejecutivo sin concurrencia
del congreso.
Para los tratados de derechos humanos con jerarquía constitucional el Art.
75, inciso 22, establece, que solo se los puede denunciar por el poder
ejecutivo con la previa aprobación de las dos tercera partes de los
miembros de toda la cámara. Nos parece lógico interpretar que si otros
tratados de derechos humanos pueden alcanzar esa misma jerarquía por
decisión del congreso, según el párrafo tercero del mismo inciso, la
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
denuncia de esos tratados también exige la misma aprobación del

congreso por igual quórum.
Los tratados de integración supraestatal también requieren previa
aprobación del congreso, para su denuncia por el poder ejecutivo; sé
exige la mayoría absoluta de la totalidad de cada cámara.
La derogación por el congreso de la anterior aprobación de un

tratado.
El congreso no puede derogar, después de ratificado un tratado, la ley
que le dio aprobación anterior; si acaso la deroga persiste no obstante los
efectos del tratado, tanto en sede interna como internacional. La
derogación solo puede servir de antecedente para presumir que el
congreso presta conformidad para que el poder ejecutivo proceda a la
denuncia internacional del tratado.
En el caso “Ekmekdjian c/Sofovich, de 1992, la Corte Suprema sostuvo
que la derogación de un tratado por ley del congreso violenta la
distribución de competencias impuestas por la constitución, si es que
mediante ley pudiera derogarse el acto complejo federal de celebración
del tratado.
Prorroga de los tratados

La prorroga de un tratado implica renovar internacional e internamente la
vigencia del tratado; o sea, prolongar la obligación internacional en él
asumida, y mantener asimismo al derecho interno. La prorroga se ha de
equiparar a la celebración de un tratado: es como si el tratado que se
prorroga fuera un nuevo tratado de igual contenido. Por ende, pensamos
que hace falta la conformidad del congreso (equivalente a la aprobación
originaria) y el acto del poder ejecutivo en sede internacional que exprese
la voluntad de prorrogar el tratado (equivalente a la ratificación primitiva)
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Los tratados y el derecho interno
Los tratados en infracción al derecho interno

El Art. 46 de la convención de Viena, dispone que el hecho de que el
consentimiento de un estado en obligarse por un tratado haya sido
manifestado en violación de una disposición de su derecho interno
concerniente a la competencia para celebrar tratados internos, no podrá
ser alegados por dicho estado como vicio de su consentimiento a menos
que esa violación sea manifiesta y afecte una norma de importancia de su
derecho interno; una violación es manifiesta si resulta objetivamente
evidente, para cualquier estado que proceda en la materia conforme a la
practica usual y de buena fe.
Cuando se ratifica un tratado habiéndose omitido la aprobación del
mismo por el congreso, argentina no puede alegar internacionalmente el
vicio; por ende: a) la obligación y la responsabilidad internacionales
subsisten; b) la inconstitucionalidad, y su eventual declaración judicial,
del tratado defectuoso limita su efecto a la inaplicación en jurisdicción
argentina, pero no descarta la responsabilidad la responsabilidad
internacional.
La única previsión de la Convención de Viena sobre la nulidad de un
tratado a causa de infracción al derecho interno, enfoca una cuestión de
vicio en la competencia interna para celebrar tratados. Toda otra
trasgresión al derecho interno no puede ser internacionalmente invocada,
conforme lo estipula claramente el Art. 27 de la Convención (una parte no
podrá invocar las disposiciones de su derecho interno como justificación
del incumplimiento de un tratado; sin perjuicio de lo dispuesto en el Art.
46)
Hay otro punto conexo que se traba con el principio conocido con el
nombre de “estoppel”. El estoppel implica adoptar la teoría de los actos
propios, conforme a la cual no se puede contradecir al propio acto
anteriormente cumplido, mediante el cual se ha inducido a terceros a
comportarse de buena fe con el autor de aquel acto.
Aplicando el estoppel, la Convención de Viena prevé, que en su Art. 45, la
preclusión en determinados casos para impedir que un estado invoque
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
causales de nulidad con el propósito de anular un tratado, o de darlo por

finiquitado, o de retirarse de él, o de suspender su aplicación.
En virtud de ello, nuestro estado no podría en el futuro alegar nulidades
respecto de los tratados que por el Art. 75 inc. 22 tienen misma jerarquía
de la constitución, porque esa eventual alegación posterior a la reforma
configuraría una contradicción palmaria entre la conducta jurídica
consolidada por la Convención Constituyente, que les asigno aquella
jerarquía.
La ley anterior y el tratado posterior discrepante
Cuando nuestro estado se hace parte en un tratado que discrepa con una
ley anterior, nos hallamos ante un caso típico de la ley que, sin ser
originariamente inconstitucional al tiempo de su sanción, se vuelve
inconstitucional posteriormente al entrar en contradicción con una norma
ulterior (tratado), hay quienes dicen que mas que de inconstitucionalidad
sobreviniente, hay que hablar en la hipótesis de “derogación” de la ley
anterior por el tratado posterior que la hace incompatible con sus
disposiciones.
El “ius cogens”
El “ius cogens”, consiste en el conjunto de normas internacionales
llamadas “imperativas”, recogidas en su ámbito con el rasgo de la
inderogabilidad o indisponibilidad. No puede ser dejado de lado por
normas opuestas o distintas de un tratado; de acuerdo a la pirámide del
derecho internacional el ius cogens se encuentra en el vértice de dicha
pirámide. Asimismo se encuentra normado en el Art. 53 de la Convención
de Viena.
En el actual derecho internacional de los derechos humanos la protección
de esos derechos suele considerarse integrativa del ius cogens.
En cuanto a los tratados que son supralegales, la incompatibilidad entre
el “ius cogens” internacional y nuestra constitución siempre deja
pendiente la responsabilidad internacional de nuestro tratado.
En la jurisprudencia de nuestra Corte Suprema se registra un interesante
caso (Cabrera Washington c/Comisión Técnica Mixta de Salto Grande –
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
5/12/83) en que el tribunal declaro invalida una norma del Acuerdo Sede
entre Arg. Y la Comisión demanda por reputarla opuesta a una norma
imperativa del der. Internacional. Aparte de ello, también la declaro
inconstitucional dentro de nuestro derecho interno.
La creación de “derecho nuevo” por los tratados

Cuando al derecho interno se le incorporan normas cuyo origen es la
fuente internacional los tratados que ingresan al der. Interno también
disponen de espacio para crear derecho nuevo u originario, al igual que la
ley interna
Los tratados como “ley suprema” en el derecho argentino

Conforme al Art. 31 de la C. N., los tratados integran (juntamente con la
constitución y las leyes del congreso) lo que la norma denomina ley
suprema de la nación.
Acá el vocablo “ley” (con el calificativo de suprema) no está empleado
con el alcance equivalente al de “ley del Congreso”, sino como sinónimo
de norma.
Se incurre por eso en error cdo. se afirma que los tratados son leyes
nacionales o ley de la nación, porque desde que la ratificación a cargo del
poder ejecutivo los incorpora a nuestro derecho siguen manteniendo en él
su naturaleza de tratados oriundos de la fuente internacional.
Artículo 31- Esta Constitución, las leyes de la Nación que en su

consecuencia se dicten por el Congreso y los tratados con las potencias
extranjeras son la ley suprema de la Nación; y las autoridades de cada
provincia están obligadas a conformarse a ella, no obstante cualquiera
disposición en contrario que contengan las leyes o Constituciones
provinciales, salvo para la Provincia de Buenos Aires, los tratados
ratificados después del pacto del 11 de noviembre de 1859.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
La naturaleza federal de los tratados

Todo tratado internacional incorporado a nuestro derecho interno es una
norma de naturaleza federal, cualquiera sea la “materia” que regule.
Reconocer su naturaleza federal tiene como efecto práctico el hacer
judiciable por tribunales federales toda causa que verse sobre puntos
regidos por un tratado y hacer viable el recurso extraordinario ante la
Corte para su interpretación.
En el caso Méndez Valles c/Pescio A.M. la C.S.J. afirmo que siempre los
tratados son normas federales cuya interpretación provoca la instancia
final de la Corte por recurso extraordinario (26/12/95).
Además de ese carácter “orgánicamente federal”, todo tratado también
es federal en cualquiera de las materias que son objeto de su regulación
normativa.
Las leyes reglamentarias de los tratados.

No se nos hace difícil reputar que si todo tratado es orgánica y
materialmente de naturaleza federal, la competencia para desarrollar y
reglamentar internamente sus normas a efectos de la aplicación en
jurisdicción interna cabe suficientemente entre las propias del congreso,
con independencia de que en el reparto interno de competencias entre el
estado federal y las provincias la materia pueda pertenecer a las
competencias provinciales.
La tesis que admite que el congreso reglamente por ley una o más
normas de un tratado internacional con vigencia para todo el territorio
obliga a excepcionar algunos casos en los que, indudablemente, el
congreso tiene inhibida esa competencia. Así por ejemplo, cuando el Pacto
de San José de Costa Rica implanta la instancia doble para el proceso
penal, parece evidente que el congreso no puede crear por ley ni los
tribunales provinciales de alzada ni los recursos locales para acceder a
ellos. De tal modo, la capacidad legislativa que, como principio, es del
congreso para reglamentar los tratados internacionales, debe analizarse
con precaución caso por caso.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
La interpretación de los tratados y el derecho internacional no

escrito en el der. interno.
Atento a que las fuentes internacionales penetran en el derecho interno,
es necesario hacer una serie de consideraciones,
En primer lugar, resulta interesante comenzar con los principios
generales. Se desdoblan así: a) principios generales del propio derecho
internacional, que son normas fundamentales del derecho de gentes (no
escrito) y acusan origen consuetudinario; b) principios generales del
derecho, que suelen considerarse de aplicación supletoria y tiene origen
en el derecho interno de los estados pero son reconocidos y aceptados
por las llamadas naciones civilizadas.
En materia de interpretación de tratados internacionales y del derecho
internacional consuetudinario consideramos que cuando su aplicación
(directa o tangencial) incumbe a tribunales argentinos, estos han de
tomar en cuenta las reglas que en el derecho internacional presiden la
interpretación de los tratados y del derecho no escrito, para lo cual la
jurisprudencia de los tribunales internacionales es un arsenal de pautas.
Concordando la constitución con el derecho internacional es
recomendable acoger un repertorio de pautas:
a) tomar en cuenta la jurisprudencia de tribunales internacionales
como orientación y guía sobre todo cuando se trata de un tribunal
cuya jurisdicción ha sido consentida y acatada por nuestro estado.
b) a la interpretación e integración constitucional se la debe elastizar
para sintonizar, armonioso y congruentemente, a la constitución
con el derecho internacional.
c) sobre todo en materia de derechos humanos, tanto los tratados
incorporados a nuestro derecho interno como el derecho de gentes,
han de merecer una interpretación que acentúe la tendencia a la
maximización y optimización progresivas del plexo de derechos,
asumiendo en el mismo nivel constitucional a todos los que
provienen de cualquier fuente interna e internacional.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
BOLILLA Nº VI. Por Bidart Campos
PUNTO 6.1. PROCESO HISTORICO DE LOS DERECHOS HUMANOS.-

EVOLUCION DE LOS DERECHOS HUMANOS EN LATINOAMERICA.-
La conciencia clara y universal de tales derechos es propia de los tiempos

modernos.
Su aparición en lo época moderna no representó un proceso tranquilo de
cambio sino el propio de un gigantesco esfuerzo hacia la liquidación
progresiva del sistema feudal, el despliegue de la modernidad y el
desarrollo de la lucha de antiguos y nuevos sectores oprimidos para poner
término a toda opresión. Fue representativo de un comienzo de ruptura
con los poderes tradicionales.
Antigüedad.
Escasas restricciones que se imponían al uso del poder, además de las
limitadas prácticas establecidas por el atraso tecnológico. Eran,
postulados morales.
Edad Media.
Cuando las garantías estatales estatuidas de los derechos humanos se
promulgaban en forma documental, la protección de derechos rara vez
era general ; implicaba privilegios para determinadas ciudades,
estamentos o clases.
No supone que el hombre medieval no tenía derechos fundamentales. En
la Edad Media, durante el llamado antiguo régimen, conoce derechos
estamentales, derechos propios de los estamentos, en el que aparece
estratificada la sociedad feudal. La sociedad se presenta al hombre
medieval como estructurado en orden jerárquico de estamentos con un
status desigual, en el que la desigualdad se asienta esencialmente en el
principio hereditario condicionado por el nacimiento.
La edad media no desconocía que todos los hombres más allá de su
status social y político participaban de un orden ético natural.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Si el orden estamental limitaba las oportunidades de los hombres,

consagrando su desigualdad social y política, les ofrece protección dentro
de su respectivo status : una protección que podía revestir la forma de
autotutela de un derecho de resistencia de los estamentos mismos, etc..
Fue el desarrollo del estado moderno (absolutismo monárquico), el que
planteó en término nuevos el problema de la limitación del poder del
Estado, que un una primera fase era prácticamente el poder de la corona,
en su relación con los súbditos en cuanto individuos.
Reforma y contrarreforma.
Constituye, un período de transición. La tolerancia y la libertad religiosa y
de conciencia se impusieron finalmente.
Tolerancia y Derechos Humanos en el siglo XVII y XVIII.

La acción clásico del impero de la ley comprende así la protección contra
el poder arbitrario, el principio de que la ley debe prevalecer y que no
puede ejercerse contra el individuo un poder arbitrario.
En la Europa de los siglos XVII y XVIII, la tolerancia y la libertad religiosa y
de conciencias siguió en un primer plano de las controversias, pero ya en
el marco de los derechos civiles y políticos en general.
La reivindicación de éstos se desarrolla con la ascensión de la burguesía,
que proclama la supresión de los privilegios de la nobleza y la igualdad
ante la ley. los derechos fundamentales son los derechos de libertad y
entre ellos el de propiedad.
Inglaterra tiene la vanguardia en el campo jurídico positivo y
constitucional. Tres fueron los documentos que por su importancia
pertenecen a la historia universal del estado de derecho.
 Petitión of Right (1629).
 Acta de Habeas Corpus (1678).
 Declaración of Right (1689).
Bajo la protección de estas defensas documentales acrecentó una
optimista fe en el régimen legal de garantías. Se daba por sentada que
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
las libertades civiles recientemente garantizadas, protegerían al individuo

contra exigencias gubernamentales arbitrarias, procesos penales injustos
e interferencias políticas.
La idea liberal, nacida en el siglo XVIII, requería acciones limitadas que
protegiesen la libertad al prohibir su intromisión en la vida del individuo.
Son compatibles con una concepción optimista del hombre como agente
que se autodirige y que vive en un medio materialmente suficiente.
Los derechos civiles y políticos reflejan en general una serie de
adecuaciones legales (siglo XIX), estos derechos responden a una
concepción igualitaria del hombre como un individuo políticamente
competente, capaz de participar en la elaboración de la política pública,
unida a una concepción positiva del gobierno, como una entidad capaz de
utilizar los mecanismos legislativos para mitigar las consecuencias legales
de la desigualdad social. Los derechos políticos y civiles resultantes se
correlacionan, con políticas gubernamentales positivas de protección y
observancia de la ley.
Declaración Francesa de los Derechos del Hombre y del Ciudadano

de 1789.
Ésta se convirtió para Europa en el punto de partida de toda evolución
posterior en materia de derechos y libertades del hombre con sus
progresos y retrocesos.
¿Cuál fue la teoría inspiradora de la Declaración Francesa de los Derechos
del Hombre y del Ciudadano ?
Ideas de Hobbes y de Locke.
La primera teoría : pertenece a Calvino, Beze, Hotman, Duspeliss,
Mornay, Jurieu, Burlamaqui, Knose, Goodman, Buchaman, Cronwell, la de
Locke y la de los Bill of Righ of América. Plantean que hay derechos
naturales del hombre que, para asegurarlos, cuando el pueblo se
constituye en gobierno, realiza un contrato, situando esos derechos lejos
del alcance de la autoridad, y que en el caso en que, a pesar de todo,
estos derechos naturales, sagrados, imprescriptibles, sean violados, la
resistencia es legítima.
JUAN PABLO CABIATI
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La segunda teoría : pertenece a Hobbes y a Rousseau, no hay derechos

naturales, que si los hubiera, deben ser cedidos a la sociedad en el
momento de constituirse mediante un contrato social ; devolviéndolo esta
sociedad a cada uno cuando estime oportuno. Los derechos devueltos no
es ni sagrado, ni inviolable, ni imprescriptible.
La sociedad, el estado, permanece como árbitro absoluto y contra esta
autoridad absoluta no hay, en ningún caso, derecho de resistencia.
Se ha insistido mucho en el sentido individualista de la Declaración, cuyo
núcleo constituye el art. 2 : “El fin de toda asociación política es la
conservación de los derechos naturales e imprescriptibles del hombre.
esos derechos, son la libertad, la propiedad, la seguridad y la resistencia a
la opresión”.
En la Declaración votada por la Convención y colocada al frente de la
Constitución del año I (1793), inspirada por la Robespierre, que a su vez
se inspiró en Rousseau, proclamaba tres derechos sociales (las relativas al
trabajo y medios de existencia, la protección contra la indigencia y la
instrucción), si es innegable que el mensaje político de la Revolución
Francesa fue en conjunto el advenimiento de los derechos individuales.
Reivindicación de los Derechos Económicos y Sociales en los

siglos XIX y XX.
La burguesía liberal ascendente había logrado el reconocimiento jurídico
positivo de los derechos individuales, de la libertad.
Las primeras consecuencias de la revolución industrial. Junto al postulado
de la libertad aparece en un primer plano, el de la seguridad social con
sus consecuencias de orden laboral y económico (derecho al trabajo y a
un salario justo, al descanso, a la educación).
Estas nuevas reivindicaciones ampliaron el espectro de derechos
humanos. Su vigencia depende de una política afirmativa del gobierno,
están destinadas a satisfacer necesidades humanas básicas no atendidas
de otro modo por el sistema socio-económico.
Los derechos positivos impusieron al gobierno la tarea de proteger a la
gente con los infortunios de la vida industrial. Los derechos negativos
estaban ligados funcionalmente al ideal de autosuficiencia individual.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Derechos Humanos después de las Guerras Mundiales.

El auge de los autoritarismos y totalitarios significó en mayor o menor
grado, según los países. Los regímenes e incluso las diversas fases de
estos, un eclipse de los derechos individuales. El impacto de los graves
retrocesos explica la preocupación por asegurar, al finalizar la segunda
guerra mundial, una protección más eficaz , de los derechos humanos.
Los derechos humanos en conflictos armados : en 1864 los países
occidentales, redactaron la primera convención de Ginebra para víctimas
de conflictos armados.
Establecía que el personal médico debía ser neutral. Otra el principio fue
que cada soldado tenía derecho, a un mínimo de respeto por su esencia
como persona, a un mínimo grado de humanitarismo, aún en la guerra
que es la mayor negación del humanitarismo.
El Tratado de 1864 revisado en 1906, y en 1929 se proyectó un nuevo
tratado para prisiones de guerra.
En 1949, se elaboraron nuevos tratados sobre temas de combatientes
heridos y enfermos, prisioneros de guerra, civiles y guerras internas.
Los Tratados de 1949 fueron reafirmados y suplementados en 1977.
Los Derechos Humanos durante el período de la Liga de las

Naciones.
La ley sobre derechos humanos en conflictos armados sigue siendo uno
de los más importantes avances en derechos humanos previo al período
moderno de las naciones unidas.
Otros dos avances anteriores a 1945. El primer intento de la liga de las
naciones para proteger los derechos humanos entre 1919 y 1939, e
incluían en primer lugar los derechos de las minorías, derechos laborales,
y los derechos de las personas en territorios bajo mandatos.
Existía la creencia de que las minorías disconformes de la Europa Central
habían contribuido al estallido de la guerra en 1914.
Los intentos internacionales para proteger legalmente los derechos
laborales tuvieron mejor suerte. La Organización Internacional del Trabajo
(OIT) fue creada por un tratado en la época de la Liga, y
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
subsecuentemente desarrolló una serie de tratados para proteger los

derechos laborales. Con posterioridad a 1945, la OIT y sus tratados se
expandieron.
La teoría de la supervisión internacional, tanto sobre la autoridad nacional
como sobre las personas, es más digna de ser destacada que lo que se
hizo en realidad, durante los años entre las dos guerras.
Los Derecho Humanos y la Esclavitud.

Un tercer avance históricamente importante lo conforma el prolongado
esfuerzo para proteger los derechos de aquellos que aún vivían en estado
de esclavitud. Fue llevado a cabo por organizaciones no gubernamentales
(ONG), la Liga Antiesclavitud.
ONG persuadió a los países para que adoptaran la Convención de 1926.
Avances Contemporáneos
La Carta de las Naciones Unidas, de 1945, es una Constitución global, sin
declaración de derechos y solo con una escasa mención de los Derechos
Humanos.
Una guerra relativamente pequeña, como la guerra austríaca de por la
sucesión condujo a la creación de los derechos humanos en conflictos
armados de la década 1860-1870.
La primera guerra mundial llegó a la confirmación de los derechos de las
minorías.
La segunda guerra mundial, condujo al más grande de los esfuerzos para
proteger y promover los derechos humanos.
Esencia de la Ley de las Naciones Unidas : algunas referencias al art. 55.
Las Naciones Unidas promoverán :
a) Niveles de vida más elevados, completa ocupación y condiciones de
progreso y desarrollo económico y social.
b) Soluciones a problemas económicos, sociales, sanitarios y otros afines
de carácter internacional ; cooperación cultural y educacional de
carácter internacional.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
c) Respeto universal y observancia de los derechos humanos y las

libertades fundamentales para todos sin distinción de raza, sexo,
idioma o religión.
Los Derechos Humanos en el ámbito de los Conflictos bélicos

Tuvieron su mayor desarrollo en 1949.Su legislación fue inspirada por los
sucesos de la 2º guerra mundial ; fue suplementada en los años ’70.
Los dos protocolos de Ginebra de 1977 son notables en muchos aspectos.
Por primera vez en la historia mundial existe un tratado relativamente
detallado sobre los derechos humanos en guerras internas.
Los dos protocolos entendían la protección legal a los civiles al punto de
prohibir, por primera vez en la historia, la muerte de civiles por inanición
como acto de guerra. Y el 2º, omnicomprensiva para cualquier persona
detenida en conexión con una guerra interna.
Los protocolos de 1977 simbolizan la fuerza de la idea de los derechos
humanos.
EVOLUCIÓN DE LOS DERECHOS HUMANOS EN LATINOAMÉRICA

Durante bastante tiempo la tutela jurídica y procesal de los derechos
humanos fue primero de naturaleza individual y a partir de la Constitución
Mexicana de 1917 de carácter social. Si bien se otorgó esencialmente a
los tribunales ordinarios, dicha protección se mantuvo prácticamente
estacionaria, y en ocasiones con francos retrocesos en la mayoría de los
ordenamientos latinoamericanos, debido a un conjunto de factores.
A partir de la 2º posguerra se ha despertado la conciencia sobre la
necesidad de preservar los Dº Humanos en virtud de las constantes y
graves violaciones, propiciadas por los gobiernos autoritarios de carácter
castrense, que predominaron en nuestra región, en una época reciente,
en particular en las décadas de los ’60 y ’70.
El concepto de derechos humanos ha ganado creciente legitimidad en
América del Sur y también en el resto de América Latina.
A esto se agrega el desarrollo de numerosas organizaciones creadas para
defender y promocionar los derechos humanos, y la conformación de una
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
comunidad intelectual que estudia los aspectos normativos y político-

sociales implícitos en el concepto.
Adquiere creciente relevancia en América del Sur a partir de la
institucionalización de regímenes militares en Brasil, Uruguay, Chile y
Argentina.
Las características de la represión variaron en los diferentes países.
En argentina la represión clandestina adquirió caracteres extremos,
escondía la renuencia a reconocer que los fines del régimen requerían de
la utilización de los más repudiables métodos coercitivos.
La resistencia, se encarnó en diversas actividades : el trabajo clandestino
en los partidos políticos puestos fuera de la ley, la mantención de formas
de expresión científicas, culturales y artísticas de contenido disidente y
actos individuales de repudio al poder. En Chile, Argentina y Brasil esta
resistencia se expresó por excelencia en la labor de las organizaciones de
Dº Humanos.
La tarea de defensa de los derechos humanos, correspondió en un
comienzo a profesionales progresistas, sacerdotes, pastores, obispos en
los casos de Brasil y Chile ; familiares de perseguidos políticos y de
detenidos desaparecidos. Progresivamente, se sumaron actores
institucionales de mayor peso, como la Iglesia, y la Orden de abogados en
Brasil, los partidos políticos y los movimientos sociales.
Las Organizaciones de Derechos Humanos de Sudamérica surgieron en
condiciones históricas diferentes a las que motivaron su creación en el
mundo desarrollado. Su emergencia en Chile, Uruguay, Brasil y Argentina
correspondió a una crisis social muy profunda. Se constituyeron
dilerazgos ; se crearon instituciones y se produjeron efectos sociales de
considerable importancia. Las instituciones creadas por la Iglesia en Brasil
y en Chile adquirieron notable relevancia. Figuras morales como Madres
de Plaza de Mayo y Adolfo Pérez Esquivel ganaron en representatividad al
interior de la sociedad argentina.
Las tareas de defensa de los derechos humanos y de denuncia de sus
violaciones, dieron lugar al surgimiento de organizaciones de diversos
matices ideológicos, que se encargaron de estimular la denuncia de los
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
afectados, actividades legales en favor de las personas afectadas por la

represión.
Tras la instalación de gobiernos totalitarios en diferentes países centro o
sudamericanos, las propias fuerzas de seguridad aplicaron represión y
más represión como metodología impuesta para la aplicación de la
Doctrina de Seguridad Nacional.
La Asamblea Permanente por los Derechos Humanos (APDH) presentó un
proyecto de ley ante el Congreso de la Nación para que se considere la
desaparición forzada de personas como crimen de lesa humanidad.
En 1983, se creó la Comisión Nacional sobre Desaparición de Personas
(CONADEP).
También ha influido el creciente desarrollo de los convenios o pactos
internacionales sobre derechos humanos que han sido ratificados de
manera paulatina por los gobiernos democráticos, así como por aquellos
que han recuperado a normalidad constitucional en los últimos años. Los
Pactos de las Naciones Unidas de 1966, sobre derechos civiles y políticos,
así como de los derechos sociales, económicos y culturales, y la
Convención Americana sobre Dº Humanos, suscrita en 1969 en San José
de Costa Rica.
Los derechos establecidos por dichos instrumentos han sido incorporados
al derecho interno de los ordenamientos latinoamericanos.
Un fenómeno reciente y generalizado en los ordenamientos
latinoamericanos ha sido el incremento constante de la labor protectora
de los organismos jurisdiccionales respecto a los Dº Humanos, la labor
esencial de los jueces, se concentra cada vez más en la resolución de los
conflictos de carácter constitucional y, en particular, en los que se refieren
a las violaciones de los Dº fundamentales, pero además con aplicación
directa de las normas supranacionales.
Se observa la tendencia de otorgar a los mencionados instrumentos un
carácter superior a las leyes ordinarias, para que estas no puedan
derogarlos, como sucedió en nuestro país hasta 1992.
PUNTO 6.2. DEFINICIÓN. CONCEPTO. NATURALEZA JURÍDICA.

CARACTERES. DERECHOS SUBJETIVOS. RESPONSABILIDAD DEL
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ABOGADO
ESTADO. SUJETOS ACTIVOS Y PASIVOS DE LOS DERECHOS

HUMANOS. ÁMBITO TERRITORIAL Y PERSONAL DE LOS DERECHOS
HUMANOS. LOS DERECHOS HUMANOS EN EL DERECHO PÚBLICO
PROVINCIAL ARGENTINO. CONSTITUCIONES DE RIO NEGRO Y
NEUQUEN. RECEPCION EN LA CONSTITUCION NACIONAL DE LOS
TRATADOS DE DERECHOS HUMANOS.
Concepto
Miguel Angel Padilla : es el conjunto de facultades que corresponden a
todos los seres humanos por ser tales, y deben ser reconocidos y
amparados por los Estados.
Gardella : representan espacios de libertad que cada ser humano
necesita, para poder desarrollar su personalidad conforme a sus criterios.
Sobre la justificabilidad de los derechos humanos, existen dos posiciones
clásicas, el Iusnaturalismo y el Positivismo.
Iusnaturalismo : Suearez y Vittoria : siglo 16 y 17, cuyo fundamento se
asienta en el dictado de leyes eternas por Dios y cuyos principios el
derecho positivo no debe contradecir, si lo hiciese no tendría derecho a
llamarse derecho. Siglo 18 : se pasa del teocentrísmo al
antropocentrísmo. Las leyes ya no son divinas, sino que son establecidas
por la recta razos, leyes que están en la naturaleza humana.
Positivismo : los derechos humanos son conquistas de los hombres, son
históricos, relativos, heterogéneos.
Bobbio : dice que hay tres vías para fundamentarlos :
 Deducirlo por la divinidad : Dios
 De las verdades evidentes : nuestros sentidos.
 Por el consenso : el consenso es el fundamento de esos valores.
El 10 de diciembre de 1948 se proclama la Declaración Universal de los Dº
Humanos, llegando al consenso más amplio que ha existido en la historia
de la humanidad. Desde ese momento los Dº humanos son indiscutibles.
Kelsen : dice que los derechos no son absolutos sino relativos a su
sociedad, a su tiempo, a su época.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Los Derechos humanos son la pretensión de encontrar unos principios

fundamentales, que ayuden a resolver estos dilemas, en los cuales cada
uno pueda fundar sus decisiones.
Naturaleza Jurídica
Tiene sentido preguntarse si son de índole jurídica o si corresponden a esa
categoría mestiza constituida por el Dº natural. Es consistente sin
embargo la tesis que ha llevado a muchos teóricos a sostener que los Dº
H. no tiene origen en el ordenamiento jurídico positivo sino en un Dº
natural. El reconocimiento se fue materializando en el desarrollo espiritual
de la humanidad. Es por esto que tales derechos se “descubren” y no se
inventan ; se “reconocen” y no se otorgan. Tiene como sujeto al hombre
en cuanto pertenece a la especie que llamamos humana. Si cada hombre
es sujeto de estos derechos, todos se hayan en pie de igualdad en la
titularidad de esos derechos. Es al hombre mismo a quien elegimos como
sujeto activo de cada uno de los derechos que componen el catálogo.
Los Derechos Humanos son derechos subjetivos porque se subjetivizan en
la persona humana, corresponden al individuo como tal. Kelsen, para
quien el Dº subjetivo es la facultad del sujeto de poner en movimiento el
aparato jurisdiccional, para obtener el cumplimiento de lo que le es
debido, y es también la participación en el proceso de formación de las
decisiones concernientes al poder. Dice Hitters que los derechos humanos
tiene una esencia distinta de los derechos subjetivos. Esas
contraposiciones parecían derivar de la pretensión de universalidad de los
Dº H., frente a la subjetividad o individualización que encierra la noción de
derecho subjetivo. Los Dº H. tienen como sustrato material, necesidades
humanas socialmente objetivadas. Una distinción fundamental entre
derecho subjetivo entendido como interés jurídicamente protegido y el
concepto de Dº H. es que este último comparta una “universalidad”
dentro de las condiciones de “objetivación social”. El derecho subjetivo no
esta constituido en la idea del universal, sino es un cuño que liga al
acreedor versus el deudor y que establece las reglas de resolución de ese
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
conflicto interpartes. La objetivación social, no apunta, solamente, a la

conciencia de necesidad, sino que se refiere sobre todo a los
condicionamientos que se interponen en la satisfacción de la necesidad :
obstáculos geográficos de clima, de suelo, de grado de desarrollo de los
medios de producción y de las técnicas productivas, del atraso, de la
dependencia, de la desinformación, etc. El marco social del que hablamos
es el de los países denominados subdesarrollados, en “vías de desarrollo”,
“ tercer mundo” o también el de “países capitalistas dependientes”.
Los derechos humanos quedan subordinados a la prevalencia normativa y
jurisdiccional de los Dº subjetivos. Lo que pretendemos es que se tenga la
capacidad de comprender que los Dº h. requieren de adecuada tutela
jurisdiccional, para garantía del acceso y mantenimiento en el uso y goce
efectivo de los Dº H.
Caracteres
 Fundamentales : porque son anteriores y superiores a cualquier
autoridad ; tiene vigencia con independencia de cualquier autoridad
que los otorgue porque son inherentes al hombre.
 Humanos : porque son atribuidos (sin intermediarios) a la persona
humana como sujeto de derechos.
 Universales : los Derechos Humanos son derechos sin frontera, siguen
al individuo en todo tiempo y cualquier lugar que se encuentren.
 Históricos : cambian con el tiempo, es decir que el catálogo de
Derechos Humanos se va agrandando en el decurso temporal.
 Heterogéneos : abarcan desde derechos individuales hasta derechos
sociales (voto, revocación de mandatos, etc.).
 Necesidad : como sustrato material, distinto del interés jurídico que
pertenece al derecho subjetivo.
Parte dogmática de la Constitución.

Resuelve el status de las personas dentro del Estado, en sus relaciones
con éste y entre sí. El constitucionalismo clásico o moderno, siglo XVIII,
dio la característica fundamental, al proponer y perseguir como fin del
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
estado y de su organización constitucional la defensa de los derechos y

libertades del hombre.
Las declaraciones de derechos invistieron al hombre de derechos “frente”
o “contra” el estado. Se los llamó “derechos públicos subjetivos”. La
obligación fundamental del Estado consistió en omitir dañarlos.
Paulatinamente se fue ampliando, hasta :
a) considerar que también los particulares son sujetos pasivos, junto con
el Estado, obligados a respetar los derechos del hombre.
b) añadir a la obligación de omitir violaciones, la de dar o deshacer algo
en favor del titular de los derechos.
El constitucionalismo clásico se completa añadiendo a los tradicionales
derechos “civiles”, los que se han dado en denominar “derechos sociales
y económicos”.
Declaraciones, Derechos y Garantías.

La Constitución formal titula a esta parte : Declaraciones, Derechos y
Garantías.
1) Declaraciones : son el orden de las normas escritas, enunciados
solemnes acerca de distintas cuestiones. Las declaraciones abarcan,
entonces, los principios, las pautas, la ideología de la Constitución.
2) Derechos : son facultades o prerrogativas reconocidas
fundamentalmente a los hombres. Los derechos inherentes al hombre
por su calidad de persona se denominan, tradicionalmente derechos
naturales del hombre, y ahora también derechos personales o derechos
humanos. Los derechos aparecen “formulados y declarados” en el
orden normativo de la constitución formal. Los derechos son oponibles
“erga omnes” (contra todos).
3) Garantías : son instituciones o procedimientos de seguridad creados a
favor de las personas, para que dispongan de los medios que hacen
efectivos el goce de sus derechos subjetivos. Estas son oponibles ante
el estado.
Génesis Histórica e Ideológica de la Declaración de Derechos.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
El Constitucionalismo moderno puso en boga la costumbre de escribir la

declaración de derechos.
¿De dónde surge, o cuál es el origen de tal interpretación formal de los
derechos en las constituciones modernas ?
Se distinguen dos aspectos :
a) Una cosa es el origen o las fuentes ideológicas que han dado contenido
a la declaración de derechos.
b) Otra cosa distinta, es la fuente u origen formales de su
constitucionalización escrita. La aparición histórica de textos escritos
donde se declaran los derechos parece derivar de las colonias inglesas
de Norteamérica y de los EE.UU. O sea, que la filiación de la forma legal
de la declaración es americana y no francesa, precediendo a la famosa
Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano.
Caracterización de los Derechos y de su Declaración.

La Constitución formal Argentina contiene una declaración de derechos. El
texto originario de 1853/1860 se ha completado luego de la reforma de
1957, que incorporó la tónica mínima del constitucionalismo social. Los
arts. claves 14, 14 bis, 20 y 23.
Reforma de 1994.
El art. 7 de la ley 24309, de convocatoria a reforma, prohibía a la
Conversión “introducir modificación alguna a las declaraciones, derechos
y garantías”.
Una reseña de las principales contribuciones puede ser la siguiente,
siguiendo la clasificación tradicional de los derechos y garantías.
a) Derechos Políticos : se enuncian las siguientes nuevas figuras :
 Derecho de Resistencia a la opresión contra los gobernantes de facto
(art. 36).
 Derecho al Sufragio (art. 37).
 Igualdad real de oportunidades para varones y mujeres en cuanto a
la postulación a cargos electivos y partidarios. A este fin se legitiman
las acciones positivas (art. 37). Normas como la ley 24012, de cupos
femeninos mínimos.
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ABOGADO
 Derecho a formar partidos.

 Derecho a la iniciativa popular en materia legislativa (art. 39).
 Consulta Popular (art. 40).
b) Derechos Civiles : en estas área quedaron adosadas nuevas
prescripciones y otras de reformas introducidas a la parte “orgánica” de
la Constitución Nacional, relativo a la estructuración de los poderes del
estado.
 Derechos ecológicos (art. 41).
 Derechos del consumidor y del usuario (art. 42).
 Derechos de igualdad. El nuevo texto subrayó la tesis de igualdad
real de oportunidades y de trato, en general, para los niños, mujeres,
ancianos y discapacitados (arts. 75 inc. 23).
 Derechos de los niños y las madres (art. 75 inc. 23).
 Derechos de los trabajadores (principio de justicia social, formación
profesional, etc.) (art. 75 inc. 19).
 Derechos de los indígenas (art. 75 inc. 17).
 Derechos de los educandos (art. 75 inc. 19).
 Derechos de los autores (art. 75 inc. 19).
 Derechos emergentes de los instrumentos internacionales
(convenciones, tratados, declaraciones) (art. 75 inc. 22).
a) Garantías Constitucionales : el nuevo art. 43 trató explícitamente
tres garantías.
 Acción de Amparo.
 Habeas Data.
 Habeas Corpus.
Partes Fundamentales.
La caracterización de la declaración de derechos y de los derechos que
ella reconoce, es la siguiente :
a) Hay derechos enumerados, expresamente reconocidos -por ej. los del
art. 14- y derechos no enumerados o implícitos -por ej. los aludidos por
el art. 33-
b) Los derechos civiles o “del hombre “, en cuanto persona pertenecen
tanto a nacionales o ciudadanos cuanto a extranjeros.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
c) Los mismos derechos reconocidos a todos los habitantes, obligan como

sujeto pasivo tanto al estado federal como a las provincias. (Art. 5 y 8
de la C. N. De esto surge que :
1) ni el estado federal, ni las provincias pueden violar o desconocer la
declaración de derechos contenida en la Constitución Nacional.
1) que esta declaración rige territorialmente en todo el país y
personalmente para todos los habitantes.
d) Los derechos que la Constitución Nacional reconoce no son absolutos
sino relativos. Ello quiere decir que son susceptibles de reglamentación
y de limitación, sea para coordinar el derecho de uno con el derecho de
otro, sea para que se cumplan su funcionalidad social en orden al bien
común. Esto surge del art. 14, 14 bis, 18 y 28.
e) En orden a la interpretación de los derechos, la Corte Suprema tiene
dicho que la igual jerarquía de las cláusulas constitucionales requiere
que los derechos fundados en cualquiera de ellas, deban armonizarse
con los demás que consagran los otros preceptos constitucionales, ya
sea que versen sobre los llamados derechos individuales o sobre
atribuciones estatales.
f) Todas las normas que declaran derechos gozan de igual rango. Haya
que afirmar con el derecho judicial de la Corte, que si hay conflicto
entre valores jurídicos contrapuestos, se debe preferir el de jerarquía
mayor.
g) El goce de los derechos en nuestro estado no puede subordinarse a la
reciprocidad que eventualmente otorguen estados extranjeros en
situaciones equivalentes a las protegidas en nuestra jurisdicción
interna.
h) El derecho internacional que se incorpora al derecho interno puede,
crear derechos y obligaciones directas para los particulares.
La relatividad de los derechos presta base constitucional a la teoría del
abuso del derecho, dicha teoría presupone admitir que los derechos
tienen o deben cumplir una función social, todo derecho subjetivo arraiga
y se ejerce en el marco de una convivencia social, conde la solidaridad
impide frustrar la naturaleza social del derecho.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Los Derechos Subjetivos y la Responsabilidad del Estado.

El derecho judicial de la Corte admite que puede existir responsabilidad
indemnizatoria del estado, cuando su actividad ha sido lícita o legítima.
Tal responsabilidad procede sin que con su ejercicio se haya originado un
perjuicio a los particulares.
a) como principio, la actividad lícita no ofende (precisamente por su
licitud) a la Constitución.
b) si versa sobre políticas gubernamentales, pueden estas escapar al
control judicial, en cuanto a su convivencia, oportunidad, etc.
c) pero si afecta un derecho adquirido o se causa daño, la actividad lícita
engendra responsabilidad del estado para indemnizar. Dejar
desprotegido el derecho afectado o el daño causado, es
inconstitucional, y no deparar indemnización significa violación de la
Constitución en perjuicio del particular. Sobre este aspecto de la lesión
y su indemnización, procede la intervención del poder judicial.
El Sujeto Activo o Titular de los Derechos.

Los derechos suelen denominarse derechos individuales o derechos
humanos. Queda individualiza su titular o sujeto activo, que es el hombre.
Toda persona que se halla en el territorio argentino, cuenta con el amparo
constitucional de esos derechos fundamentales.
Se reconoce como sujeto titular a una asociación a la que se depara la
calidad de sujeto de derecho.
El sujeto activo de los derechos reviste importancia por :
a) en cuanto a la promoción del control de constitucionalidad, desde que
la jurisprudencia tiene establecido que sólo el titular actual del derecho
que se pretende violado puede peticionar y obtener el ejercicio de
aquel control.
b) en cuanto a la renuncia, ya que el titular puede, en principio renunciar
a su derecho ; habiendo admitido la jurisprudencia que ello es viable en
materia de derechos patrimoniales, interpretando que la renuncia se
presume si el titular del derecho no articula la cuestión de
constitucionalidad en defensa de su derecho presuntamente agraviado.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
El Sujeto Pasivo de los Derechos.

El sujeto pasivo es aquel ante quien el sujeto titular o activo hace valer u
opone su derecho para que haga, dé, u omita algo. Los derechos existen
frente a un doble sujeto pasivo :
 el estado (federal y provincial).
 los demás particulares.
La trascendencia de esta dualidad en el sujeto pasivo radica en que :
 cualquier actividad -proveniente del estado o de personas o grupos
privados- que lesiona derechos subjetivos, es inconstitucional.
 las garantías se deparan para proteger derechos tanto, cuando su
violación proviene de actividad estatal como cuando emana de
actividad privada.
El ámbito Territorial y Personal de Aplicación de la Declaración de

Derechos.
Los derechos reconocidos en la Constitución están deparados a favor de
los hombres que componen la población, mientras están en territorio de
nuestro estado. El criterio queda avalado con las normas constitucionales
que hablan de derechos de los “habitantes”.
El extranjero residente fuera del país, no obstante no ser habitante, está
protegido por la Constitución cuando realiza actos, adquiere derechos o
contrae obligaciones en él.
Declaraciones, Tratados y Convenciones Internacionales.

Como regla general se establece que los tratados vigentes en el derecho
interno tienen jerarquía supralegal. Algunos tratados sobre derechos
humanos, luego de ser aprobados y una vez cumplido el requisito de la
mayoría especial de las dos terceras partes del total de los miembros de
cada cámara, gozan de jerarquía constitucional. Ciertos tratados sobre
derechos humanos, gozan de jerarquía constitucional.
Declaración americana de los Derechos y Deberes del Hombre, aprobada
en la IX Conferencia Internacional Americana celebrada el 2 de mayo de
1948 en Bogotá, Colombia. Se menciona explícitamente que los pueblos
americanos han dignificado a la persona humana al reconocer en sus
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
constituciones que “las instituciones jurídicas y políticas tienen como fin

principal la protección de los derechos esenciales del hombre”.
La Asamblea General de las Naciones Unidas adoptaba y proclamaba la
Declaración Universal de Derechos Humanos. En ella se aspiraba a que,
“inspirándose constantemente” en sus cláusulas, se promoviera mediante
la enseñanza y la educación el respeto a los derechos y libertades allí
consagradas y se asegurara, por medidas progresivas de carácter
nacional e internacional, “su reconocimiento y aplicación universales y
efectivos”.
“La Convención sobre la Eliminación de Todas la Formas de Discriminación
contra la Mujer” y “La Convención sobre los Derechos del Niño”. No solo
se ha requerido constitucionalizar tales tratados, sino que, se ha
dispuesto facultar al Congreso el dictado de las llamadas medidas de
acción positiva, entre otros, en favor de las mujeres y de los niños.
En el haz de derechos que estas Convenciones reconocen, el primero y
más importante de todos, que es el Derecho a la Vida.
El Pacto de San José de Costa Rica es aún más expresivo :
“Toda persona tiene derecho a que se respete su vida”.
“...este derecho estará protegido por la ley, en general a partir del
momento de la concepción”.
Por un lado cabe mencionar a la mayoría de las constituciones
provinciales posteriores a 1983, y por otro, de mayor importancia (por
emanar de un órgano legislativo federal), la ley 23849, por la que se
aprobó por unanimidad en ambas cámaras la Convención sobre los
Derechos del Niño. El Congreso Nacional estableció : “niño es todo ser
humano desde el momento de su concepción y hasta los 18 años”.
La protección del niño requiere, como es obvio, la de la madre.
Así lo señala la Declaración Americana en su art. 7 ; la Declaración
Universal en su art. 25 y el Pacto Internacional de Derechos Económicos,
Sociales y Culturales en su art. 10.
Derecho a la Expresión.
Se encuentra nítida y generosamente consagrado en los principales
tratados internacionales. La Declaración Americana en su art. 4 señala
JUAN PABLO CABIATI
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que “toda persona” tiene derecho a la libertad de investigación, de

opinión y de expresión y de difusión del pensamiento por cualquier medio,
criterio que se reitera en los arts. del Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Políticos y que, ha recibido en el ámbito, un especial protección
por el derecho jurisprudencial argentino.
Este derecho no es absoluto. Derechos y deberes se integran
correlativamente en toda actividad social y política del hombre, de suerte
que si los derechos exaltan la libertad individual, los deberes expresan la
dignidad de esa libertad.
“Los deberes de orden jurídico presuponen otros, de orden moral que los
apoya conceptualmente y los fundamentan”.
El límite mínimo -y también máximo- del derecho de libertad de expresión
no es otro que el de la dignidad de la persona, la que puede verse
afectada por un mal uno de aquella.
Los derechos humanos, otorgan al afectado “por informaciones inexactas
o agraviantes emitidas en su perjuicio a través de los medios de difusión
legalmente reglamentados y que se dirijan al público en general”, el
derecho “a efectuar por el mismo órgano de difusión su rectificación o
respuesta en las condiciones que establezca la ley”.
Tal derecho se concede a posteriori de la publicación, por lo que en un
modo alguno podría verificarse la afectación a la libertad de prensa. Pero
tal ejercicio de la libertad de expresión no lo libera de “ulteriores
responsabilidades”, si la hubiere. Si grande es la libertad, grande debe ser
la responsabilidad.
Los Tratados se constitucionalizan en las condiciones de su

vigencia.
Los tratados incorporados a la Constitución Nacional, se incorporan en las
condiciones de su vigencia, tal y como rigen en nuestro derecho.
La vigencia de dichos tratados para la Argentina ha de entenderse de
conformidad con el modo en que nuestro país “manifestó su
consentimiento” en obligarse por aquellos, es decir, de conformidad con
la declaración manifestada en el denominado instrumento de ratificación,
y en el que se explicitan las reservas y declaraciones interpretativas en
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
relación a cada uno de los tratados de que se trate. La ratificación es el

acto internacional mediante el cual el estado manifiesta en forma
definitiva su voluntad de obligarse por el tratado. Nace a partir del
momento en que los estados negociadores canjean estos instrumentos a
partir del momento del deposito del instrumento ante la persona
designada para tal función en el cuerpo de tratados.
En nuestro sistema corresponde al Poder Ejecutivo Nacional.
El inc. 14 del art. 86, otorga al Poder Ejecutivo la facultad de negociar
tratados con potencias extranjeras. Al Congreso corresponde, con carácter
previo, la aprobación de los tratados que se trate, mediante la sanción de
una ley.
Las reservas son, de acuerdo al art. 2, apartado d) de la Convención de
Viena sobre los Derechos de los Tratados, aquellas “...declaraciones
unilaterales, cualquiera que sea su enunciado o denominación, hecha por
un estado al firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o al adherirse a
él, con el objeto de excluir o modificar los efectos jurídicos de ciertas
disposiciones del tratado en su aplicación a ese estado”.
Admitir una reserva no importa desnaturalizar el sentido último de los
tratados. Una reserva sólo es válida en la medida que resulte compatible
con el objeto y el fin de la Convención de que se trate (art. 19 Convención
de Viena).
Las reservas y declaraciones se refieren a los siguientes aspectos :
 cuestiones referidas al inicio de la vida humana : “se extiende
por niño todo ser humano desde el momento de su concepción y
hasta los 18 años.
 cuestiones referidas a los derechos de los niños.
 cuestiones referidas a la irretroactividad de la ley penal.
 cuestiones referidas a la aplicación de penas y a la libertad
personal : cuando aquellas sean consecuencias de un hecho
penalmente ilícito anterior independiente.
 cuestiones referidas a la defensa en juicio.
 cuestiones referidas al derecho de propiedad y a la
expropiación.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Declaraciones en la Constitución de Río Negro.

Se encuentran en la Sección Segunda, Capítulos I, II y III y las Garantías
en el Capítulo IV.
Capítulo I : artículos 14 y 15. El primero se refiere a la operatividad y el
segundo se refiere a la reglamentación. Facultades implícitas.
Capítulo II : Derechos Personales, artículos 16 al 30.
Capítulo III : Derechos Sociales.
Capítulo IV : Garantías Procesales Específicas.
Amparo, Habeas Corpus. Mandamiento de Ejecución y de Prohibición.
Artículo 43, 44 y 45.
Declaraciones en la Constitución de Neuquén.
Primera Pare. Capítulo I. artículos 12 a 51.
Derechos :
Capítulo II. Garantías Sociales. Artículos 52 a 63.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
BOLILLA Nº VII. Por Bidart Campos
PUNTO 7. 1. TRATADOS DE INTEGRACIÓN. Concepto de Tratado. La

integración: análisis del concepto. Derecho Comunitario :
presupuestos, naturaleza jurídica, principios, caracteres.-
Derecho Comparado.-
Concepto de Tratado : se entiende por tratado a cualquier acuerdo de

voluntades susceptible de producir efectos jurídicos, concertados entre
sujetos de la comunidad internacional.
La Convención de Viena de 1969 sobre Derecho de los Tratados entiende
en sentido estricto por tratado a “todo acuerdo internacional celebrado
por escrito entre estados y regido por derecho internacional”.
Una nueva forma de relación : la integración.

En Latinoamérica esa integración surge como una medida de autodefensa
de varios países que tienen intereses y problemas comunes, frente a la
existencia de grandes unidades económicas en el ámbito internacional.
El término “integrar” nos lleva a hablar de partes que forman un todo en
la búsqueda de un interés compartido.
Entonces, cuando hablamos de integración entre países nos referimos a
las normas y estructuras institucionales tendientes a establecer entre los
miembros de una comunidad, un sistema de solidaridad en el desarrollo
económico y social de cada estado parte. A través de la homogeneización
de su legislación, de medidas concretas que facilitan la circulación de
personas, bienes y servicios en el ámbito integrado y de políticas
comunitarias frente a terceros países.
Un proceso de integración conlleva la decisión política de modificar
principios estructurales, esenciales o sustantivos del Estado, para llevar a
la práctica el compartir con otros estados. Necesita un pensamiento
político que no se limite a lo económico y cuantitativo que replantee los
problemas de la sociedad, que sea un proyecto de reforma de
pensamiento, de educación, de solidaridad, de calidad de vida, de
convivencia. Se necesita una apertura a una mentalidad universalista no
JUAN PABLO CABIATI
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sólo en el gobierno, sino también en la población. Se persigue la

integración no para menoscabar a las naciones sino porque se considera
que a través de ella se ha de lograr un beneficio mayor, económico, social
y cultural para cada estado en particular.
Al surgimiento de la comunidad tampoco se llega fácilmente, sino que es
un proceso, un itinerario que comienza con la formalización de un tratado
de integración.
En el tránsito hacia esta última etapa se suceden diversos estadios en los
cuales se va avanzando paulatinamente para que las estructuras e
instituciones de los estados se acomoden a la nueva realidad.
Varias son las etapas que se pueden diferenciar :
 Zona de libre tránsito y libre comercio.
 Unión tarifaria.
 Unión aduanera.
 Mercado común.
 Comunidad económica.
 Unidad monetaria.
La comunidad presupone estados soberanos y democráticos.

Los soberanos deben tomar la decisión de transferir algunos de sus
derechos a un organismo supraestatal lo que implica pérdida parcial de
soberanía, y al mismo tiempo un cambio cualitativo, porque se amplía esa
soberanía, siguen siendo estados soberanos que participan en el poder de
decisión de esa organización comunitaria, pero la ejercen conjuntamente.
Democráticos, porque la integración es un sistema de organización de la
administración y de la economía que debe ser compatible con los
sistemas de organización política de los países miembros y sólo prospera
en una organización política que procura la libertad participativa y
descentralización del poder, donde existe mercado y estado, competencia
y control, libertad y solidaridad.
Asimismo, debe desarrollarse un procedimiento judicial que controle
regiones sectoriales. La actividad comunitaria también produce de modo
directo o indirecto, consecuencias de tipo jurídico ; surgen derechos y
prerrogativas entre las partes intervinientes, traduciendo una relación
JUAN PABLO CABIATI
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jurídica entre los miembros de la comunidad, los individuos y la

comunidad, los individuos entre sí, y la comunidad frente a otros estados
que también es objeto de estudio del derecho comunitario.
Naturaleza jurídica de la comunidad.

La Comunidad es una creación de derechos (tiene personalidad jurídica)
por basarse en tratado internacionales. El tratado sería su constitución, y
el derecho comunitario, el derecho constitucional de la comunidad. No es
un estado, pues carece de poder directo de coerción y ejercicio del poder
de policía, su infraestructura administrativa es limitada, y debe apoyarse
en los estados miembros que la crearon. Es un sistema basado en la
solidaridad, en donde se sumo para todos igualitariamente y se crean
órganos supranacionales que se apoyan en el derecho originado por los
mismos países integrantes.
a) Goza de personalidad jurídica internacional.
b) Dispone de capacidad de ejercer derechos y asumir obligaciones dentro
del marco de los objetivos a alcanzar.
c) Derecho a ejercitar acciones ante tribunales y responsabilidad
internacional activa y pasiva.
d) Puede celebrar acuerdos y tener representación diplomática.
e) Tiene capacidad para participar en organizaciones y conferencias
internacionales.
Tiene dos tipos de responsabilidad, la de la comunidad y la de los estados
miembros.
La comunidad tiene responsabilidad ante los demás países y ante
perjuicios que puedan dañar a individuos o países miembros de la misma.
Asimismo como los estados siguen siendo soberanos continúan
controlando sus relaciones exteriores, si bien trata de adoptarse una
posición común a todos.
Principios del Derecho Comunitario.
 Económico : el modelo requiere de dos estados con intereses de
integración política y económica ; y un límite máximo : que no sean
todos los estados.
JUAN PABLO CABIATI
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 Institucional : la comunidad presupone la existencia de

organizaciones supranacionales que han recibido poder delegado de los
estados miembros -delegación de competencias y jurisdicciones-.
Caracteres del Derecho Comunitario.

 Autonomista : es un derecho primario no derivado pero de calidad
supletoria de coronar la jerarquía de los textos normativos de cada uno
de Estados en sus relaciones comunitarias.
 Subjetivista : es un derecho de persona y no sobre las cosas
(personas públicas y privadas).
 Contractualista: nace de los tratados internacionales.
 Estructuralista : crea una organización supranacional.
 Integracionista : es un carácter de raíz constitucional.
 Progresividad: se refiere a la formación gradual de la integración que
tiene su razón de ser en las dificultades de orden económico y jurídico
que plantea.
 Reciprocidad : es la correspondencia mutua de un estado con otro.
Las competencias que deleguen al organismo supranacional deben ser
las mismas por parte de todos los miembros integrantes y esta es la
base para que el sistema sea comunitario.
 Igualdad : entre las partes se salvaguarda la soberanía en la medida
en que se integren en una institución supranacional con participación
igualitaria de todos los estados.
 Solidaridad : es la protagonista de este sistema. Cada uno aporta lo
que tiene para lograr el progreso de todos.
Es importante y necesario que cada país miembro tenga apertura hacia
este modelo mediante un sistema constitucional adecuado. Nuestro país
en su reforma a la Constitución Nacional de 1994, en el art. 75 inc. 24, ha
abierto la posibilidad de la firma de tratados de integración.
Presupuestos.
 Político : (Estado democrático) la comunidad exige participación y
representación. La estructura supranacional debe nacer a imagen y
semejanza de la democracia interior de cada estado miembro.
JUAN PABLO CABIATI
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 Económico : el modelo requiere como mínimo la existencia de dos

estados con intereses dado que las propias leyes supremas permiten
expresamente la real integración de los Estados.
Derecho Comparado.
EUROPA.
El Tratado de Roma, en marzo de 1957, dio origen a la Comunidad
Económica Europea, estaban en diferente situación con respecto a su
ordenamiento constitucional.
Tres de esos países contenían en sus constituciones preceptos claros de
limitación a su soberanía con la finalidad de servir a la comunidad
internacional. La Ley Fundamental de la República Federal Alemana (art.
24) : “La federación podrá transferir por vía legislativa los derechos de
Soberanía a Instituciones Internacionales”, agregando el art. 25 : “Las
normas generales del derecho internacional público son partes integrante
del derecho federal, normas que tienen primacía sobre las leyes y
constituyen fuente directa de derechos y obligaciones para los habitantes
del territorio federal”.
En el Preámbulo de la Constitución de Francia de 1946, se disponía que
“bajo la reserva de reciprocidad, Francia consiente en las limitaciones de
soberanía necesarias a la organización y a la defensa de la paz”.
La de Italia (1947) en su art. 11 dice que “en condiciones de reciprocidad
con los demás estados, acepta las limitaciones de su soberanía que sean
necesarias para el establecimiento de un orden que asegure la paz y la
justicia entre las naciones”.
En la Constitución de los Países Bajos, se introdujeron en 1956, normas
que posibilitan el adecuamiento constante del orden jurídico interno al
orden internacional. En su texto de 1963 dispone que cuando el desarrollo
del orden jurídico internacional lo haga necesario, un tratado podrá dejar
sin efecto las disposiciones de la Constitución (art. 63), y que las leyes
vigentes en el Reino no serán aplicables cuando sean incompatibles con
las disposiciones de los acuerdos internacionales que tengan fuerza
obligatoria para toda persona, habiéndose concertado o no, después de la
aprobación de tales leyes (art. 66).
JUAN PABLO CABIATI
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Hoy, todas las constituciones europeas han adaptado sus normas al

derecho comunitario y han prevista la solución de este problema.
La española establece en su art. 96 : “Los tratados internacionales
válidamente celebrados, una vez publicados oficialmente en España,
formarán parte del ordenamiento interno. Sus disposiciones sólo podrán
ser derogadas, modificadas y suspendidas en la forma prevista en los
mismos tratados o de acuerdo con las normas generales del derecho
internacional.
La Constitución francesa de 1958 dice en su art. 55 : “Los tratados o
acuerdos debidamente ratificados o aprobados tendrán, desde el
momento de su publicación, una autoridad superior a la de las leyes, a
reserva, para cada acuerdo o tratado, de su aplicación por la otra parte”.
Con respecto al funcionamiento de la Comunidad Europea, los autores
consultados coinciden en sostener que en caso de conflicto entre
diferentes sistemas de legalidad de la Comunidad y de los Estados, debe
resolverse por la primacía del derecho comunitario.
CENTROAMÉRICA.
El proceso de integración también se va realizando. Luego del Tratado
General de Integración Económica Centroamericana (1960), cuyo fin
principal era constituir la Unión Aduanera, se firmó en 1962, por los
países centroamericanos, menos Panamá, la Carta de la Organización de
Estados Centroamericanos (ODECA). Por la Carta se establece que Costa
Rica, Nicaragua, Honduras, El Salvador y Guatemala son una Comunidad
Económica Política que aspira a la integración de Centroamérica. Tiene
órganos supranacionales similares a la Comunidad Europea, aunque no es
obligatoria someter los conflictos de los estados a su decisión.
Es interesante destacar que, salvo Costa Rica, los países
centroamericanos contienen en sus constituciones normas que permiten
los más amplios acuerdos, incluso para restablecer la República de
Centroamérica, pues algunas de ellas reconocen, como la de Honduras,
que ésta es “un estado disgregado de la República Federal de
Centroamérica”.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
El derecho comunitario, se considera como fuente del derecho y se

interprete ya que el Tratado General engendraba facultad en sus órganos
“para generar normas de conductas obligatorias para los Estados y en los
Estados”.
LATINOAMÉRICA.
En febrero de 1967 se realizó en Bogotá una Mesa Redonda cuyo objeto
fue estudiar las cuestiones constitucionales que plantea la integración de
América Latina.
La Mesa Redonda llegó a la conclusión, para expresarlo en términos
generales, de que las disposiciones constitucionales latinoamericanas
vigentes en esa época no eran incompatibles con la atribución a
organismos internacionales de competencia para tomar decisiones “erga
omnes”, y que esa atribución de competencias lejos de menoscabar la
soberanía nacional, contribuía a reafirmarla. A pesar de esto, recomendó
como útil y provechoso que “los estados incorporen a sus constituciones,
disposiciones adicionales que reflejen en su normatividad las realidades
presentes y las perspectivas futuras del destino comunitario
latinoamericano”.
Ya en 1965, el presidente de Chile proyectó reformas constitucionales
cuyo art. 17 proponía un agregado al art. 43 de la Constitución, por el que
“con el voto conforme de la mayoría de los diputados y senadores, en
actual ejercicio, podrán aprobarse tratados que asignen, en condiciones
de reciprocidad, determinados atributos o competencias a instituciones
supranacionales, destinadas a promover y consolidar la integración de las
Naciones de América Latina”.
La Constitución del Brasil, enuncia en su art. 3 que la actividad
gubernamental del Estado Federal debe tender a “garantizar el desarrollo
nacional”, y en su art. 4 dice : “La República Federal del Brasil buscará la
integración económica, política, social y cultural de los pueblos de
América Latina, con vistas a la formación de una comunidad
latinoamericana de naciones”. No obstante, esta Constitución ha sido
señalada en el derecho constitucional comparado como un ejemplo
contrario a la tendencia generalizada hacia la apertura de los mercados,
JUAN PABLO CABIATI
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en especial en relación con aquellos en los que existe un proceso de

integración en marcha (MERCOSUR).
Esta observación se basa en el hecho de que su Carta Magna dispone el
monopolio de áreas consideradas vitales para la economía del país, como
la minería, el transporte y otros servicios que quedan pues
exclusivamente en manos brasileños (arts. 177 y 178).
El mejor modo de dar cabal vigencia al principio de integración, es hacer
prevalecer el art. 4, admitiendo que las limitaciones de los arts. 177 y
178, no pueden entorpecer u obstaculizar la integración económica y
política del Brasil con los restantes países de América Latina. Una
interpretación diferente, esto eso, sostener la aplicación a ultranza de los
arts. 177 y 178 de la Constitución, incluso imponiendo sus limitaciones a
las empresas nacionales de los países socios del MERCOSUR, convertirá al
art. 4 de la misma, en letra muerta.
La Constitución de la República del Paraguay, sancionada y promulgada
en junio de 1992, dispone en art. 143, que el Estado, en el ejercicio de las
relaciones internacionales, se ajustará, entre otros, al principio de
cooperación.
La norma constitucional del Uruguay, preceptúa en su art. 4 el principio
de soberanía, por la cual se reconoce a la Nación, la potestad exclusiva de
dictar las leyes que regirán en el territorio. La consagración de este
principio básico de organización estatal no obsta a que se llevan a cabo
procesos de integración que deleguen facultades legisferantes a órganos
supranacionales.
La reforma de 1967 incorporó en su art. 6 en segundo inciso relacionado
con la integración cuyo texto reza : “La República procurará social y
económica de los Estados Latinoamericanos, especialmente en lo que se
refiere a la defensa de sus productos y materias primas. Asimismo
propenderá a la efectiva complementación de los servicios públicos”. En
el mismo art. 6 se proponen cláusulas de solución de controversias a
través del arbitraje u otros medios pacíficos en todos aquellos tratados
que celebre el Estado uruguayo con el exterior.
JUAN PABLO CABIATI
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PUNTO 7.2. LA EXPERIENCIA EUROPEA DE INTEGRACIÓN. LA

CONSTRUCCIÓN DE LA COMUNIDAD EUROPEA, PRINCIPIOS Y
FUNDAMENTOS, INSTITUCIONES Y ÓRGANOS. LA COMUNIDAD
EUROPEA COMO FENÓMENO JURÍDICO.
La experiencia europea.
El total desmoronamiento de Europa fue lo que permitió dar un impulso a
la idea de un nuevo ordenamiento europeo. La primera piedra para la
realización de la Comunidad Europea, fue un proyecto destinado a la
unificación de la industria europea del Carbón y del Acero. Este plan se
transformó en realidad con la conclusión del tratado que constituyó la
COMUNIDAD ECONÓMICA DEL CARBÓN Y DEL ACERO (CECA), del 18
de abril de 1951 (TRATADO DE PARIS), y su entrada en vigor el 23 de
julio de 1952. Como colofón, unos años más tardes se creaba mediante
los TRATADOS DE ROMA, del 25 de marzo de 1957, LA COMUNIDAD
ECONÓMICA EUROPEA (CEE) y la COMUNIDAD EUROPEA DE
ENERGÍA ATÓMICA (CEEA o EURATOM). Los estados fundadores de
estas comunidades fueron Bélgica, La República Federal de Alemania,
Francia, Italia, Luxemburgo y los Países Bajos. Luego, en 1973 Dinamarca,
Irlanda, y el Reino Unido adhirieron a la Comunidad. Grecia se incorporó
en 1981, España y Portugal lo hicieron en 1986.
Después de la entrada en vigor de los TRATADOS DE ROMA, EN 1958,
existen tres comunidades distintas, cada una de ellas basada en su propio
tratado. Persiguen los mismos objetivos de base que figuran en los
preámbulos de los tres tratados : la realización de una Europa organizada,
el establecimiento de los fundamentos de una unión cada vez más
estrecha entre los pueblos europeos, y un esfuerzo común para contribuir
al bienestar de sus pueblos. Por todo ello, en 1978, el Parlamento se
propone designar a las tres comunidades mediante la expresión
“COMUNIDAD EUROPEA”. El ordenamiento jurídico de la comunidad
está constituido por tratados comunitarios, que cada año conforman
decisiones que influyen directamente en la realidad de los estados
miembros de la Comunidad y de sus nacionales.
La constitución de la comunidad europea.
JUAN PABLO CABIATI
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Toda sociedad tiene una Constitución que define su sistema político ; a

través de ella se establecen las relaciones de los miembros entre sí frente
al conjunto, se fijan los objetivos comunes y se establece el procedimiento
a seguir para la adopción de decisiones obligatorias. La CE es una
sociedad de estados a la que han sido transferidos una serie de funciones
y de tareas ; su constitución es asimilable a la Constitución de un estado.
La Constitución de la Comunidad resulta de un conjunto de normas y
valores fundamentales que los responsables deben acatar
imperativamente, y que figuran en los tratados y en los actos jurídicos
adoptados por las instituciones, o que en parte derivan de la costumbre.
El ordenamiento jurídico comunitario se asemeja a la organización
institucional de un estado. En esta organización se han transferido ciertos
campos de actividad de carácter esencial para los estados, desde éstos a
la comunidad. La CECA es competente para la gestión comunitaria de la
industria del carbón y del acero, a la CEEA le corresponden las funciones
comunes relativas al sector de la investigación y utilización de la energía
nuclear. La CEE tiene como misión conducir a los estados miembros hacia
una comunidad, mediante el establecimiento de un mercado común que
una a los mercados nacionales de los estados miembros, y mediante la
aproximación progresiva de las políticas económicas nacionales.
Los tratados se limitan a determinar el alcance de las competencias de
acción conferidas. El alcance de las competencias así transferidas, tiene
unos límites que varían según el tipo de funciones confiadas a la CE.
A partir de las competencias que les han sido conferidas, las instituciones
comunitarias pueden adoptar actos en calidad de legislador comunitario,
jurídicamente independiente de los estados miembros ; se trata de un
derecho comunitario aplicable uniformemente en todos los países de la
CE.
Para describir su naturaleza jurídica, se ha impuesto en la terminología
jurídica el concepto de “supranacionalidad”, con el cual se pretende
expresar el hecho de que la comunidad es una organización particular
dotada con derechos soberanos y con un ordenamiento jurídico
independientemente de los estados miembros al que están sometidos, en
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los campos que les han sido atribuidos, tanto los estados como sus
nacionales.
Principios fundamentales de la CE.

Entre ellos se encuentran : la consecución de una paz duradera, la unidad,
la igualdad, la libertad, la solidaridad y la seguridad económica y social.
Las instituciones y órganos de la CE.

La ejecución de las tareas encomendadas a las tres comunidades
europeas CECA, CEE y EURATOM, es competencia de cuatro
instituciones : El Parlamento Europeo, el Consejo de Ministros, la Comisión
y el Tribunal de Justicia, así como el Comité Económico y Social y del
Tribunal de Cuentas.
Hasta 1967 las tres comunidades tenían Comisiones ejecutivas distintas y
Consejos de Ministros independientes desde 1958. Desde entonces existe
una Comisión única y un Consejo único que ejercen la totalidad de las
atribuciones anteriormente encomendadas a las antiguas instituciones.
Los órganos auxiliares de la comunidad europea.

Ellos son el Comité Económico y Social, el Banco Europeo de Inversiones,
y el Tribunal de Cuentas Europeo.
La comunidad como fenómeno de derecho.

Solamente el derecho comunitario puede ser capaz de dar vida y realizar
la organización institucional de la CE. La comunidad es desde tres puntos
de vista un fenómeno de derecho : es una creación de derecho, es una
fuente de derecho, y un ordenamiento jurídico.
La comunidad es una creación de derecho.

Sólo una unión consensuada tiene posibilidades de perturbar. Una unión
que se basa en valores fundamentales tales como la libertad e igualdad, y
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ABOGADO
que sea preservada y realizada mediante el derecho. Esta es la base que

subyace en los Tratados constitucionales de la CE.
La comunidad es una fuente de derecho.

La expresión “fuente de derecho”, tiene un doble significado. En su
primera acepción significa la “razón de ser del derecho”, es decir, el
motivo de su creación. En este sentido, serían fuente del derecho
comunitario la solidaridad internacional y la voluntad de preservar la paz
y crear una Europa mejor, vía la interpenetración económica. La CE debe
su existencia a estos dos elementos.
En la terminología jurídica se entiende por fuente del derecho, el origen y
fundamento del derecho.
 Los tratados constituyentes como derecho primario comunitario :
En primer lugar, cabe citar los tres tratados que constituyen las
comunidades. Dado que se trata de un derecho que ha sido creado por los
estados miembros, ha sido denominado derecho comunitario primario.
Estas disposiciones definen esencialmente los objetivos y órganos
motores de la CE y establecen un calendario para la realización de esos
objetivos. Crean instituciones y órganos que tienen por misión el
completar el marco creado en favor del interés comunitario y a los que se
les confieren, a tales efectos, poderes legislativos y administrativos.
 Los actos jurídicos comunitarios, derecho comunitario derivado :
Se llama derecho comunitario derivado, al creado por las instituciones
comunitarias a partir de los tratados. Se trata de un sistema de actos
jurídicos comunitarios cuya concepción debió realizarse al crearse la
comunidad.
No se debía interferir más de lo necesario en los ordenamientos jurídicos
nacionales. El conjunto del sistema normativo-jurídico de la CE obedece al
principio según el cual las normativas nacionales deben ser reemplazadas
por un acto comunitario cuando sea necesaria una normativa común a
todos los estados miembros. Sin embargo, cuando no exista esta
necesidad, deben tenerse en cuenta los ordenamientos jurídicos
nacionales existentes.
 Los tratados internacionales de la CE :
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
La tercer fuente del derecho comunitario está vinculada al papel de la

comunidad a escala internacional. Siendo uno de los polos del mundo,
Europa no puede limitarse a administrar asuntos internos, debe
igualmente esforzarse en desarrollar sus relaciones económicas, sociales
y políticas con otros países del mundo. A tal efecto, la CE celebra
acuerdos internacionales con los países “no miembros” de la comunidad y
otras organizaciones internacionales, que van desde los tratados de
cooperación completa en los campos comercial, industrial, técnico y
social, a los acuerdos sobre el comercio de ciertos productos.
La comunidad como ordenamiento jurídico.

Regula las relaciones entre las instituciones de la CE y establece los
procedimientos para la toma de decisiones. Le otorga el poder de
actuación mediante reglamentos, decisiones generales, directivas,
recomendaciones, y decisiones individuales.
El derecho comunitario determina también las relaciones entre la CE y sus
estados miembros ; estos últimos deben tomar todas las medidas
apropiadas para cumplir las obligaciones que les incumben en virtud de
los tratados o de los actos de las instituciones comunitarias. Les
corresponde ayudar a la comunidad a llevar a bien su misión y abstenerse
de todas las medidas que puedan poner en peligro la realización de los
objetivos de los tratados.
a) El lugar del derecho comunitario en el conjunto del sistema
jurídico. Instituyendo la comunidad, los estados miembros han
limitado sus poderes legislativos soberanos y han creado un conjunto
jurídicos específico que les vincula, al igual que a sus nacionales. Estos
derechos afectan a los mismos individuos, siendo cada uno a la vez
ciudadano del estado y ciudadano de la comunidad ; además, hay que
tener en cuenta que el derecho comunitario sólo puede tener vida en la
medida que es aceptable por los ordenamientos jurídicos de los estados
miembros. los ordenamientos jurídicos comunitario y nacionales son
interdependientes y están entrelazados unos con otros.
b) La cooperación entre el derecho comunitario y el derecho
nacional. Las relaciones entre estos dos ordenamientos jurídicos se
JUAN PABLO CABIATI
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caracterizan en primer lugar por el hecho de que cooperan, se ayudan

y se completan mutuamente. El ordenamiento jurídico comunitario no
está en condiciones de realizar por sí solo e íntegramente los objetivos
de la comunidad. Es así que las instituciones de los estados miembros :
poderes Legislativo, Ejecutivo y Judicial, deben no sólo respetar los
tratados comunitarios y las disposiciones de ejecución dictadas por las
instituciones comunitarias, sino también ponerlas en práctica y darles
vida.
c) El conflicto entre el derecho comunitario y el derecho nacional.
Es siempre el caso de cuando una disposición del derecho comunitario
da a los ciudadanos derechos y obligaciones directos en contradicción
con una norma nacional. Este problema plantea dos cuestiones :
 la aplicabilidad directa del derecho comunitario. La aplicabilidad
directa del derecho comunitario significa ante todo que éste confiere
directamente derechos e impone directamente obligaciones, no sólo
a las instituciones comunitarias y a los estados miembros, sino
también a los ciudadanos de la comunidad. En su jurisprudencia, el
Tribunal de Justicia de la CE ha establecido que “la comunidad
constituye un nuevo ordenamiento jurídico, cuyos sujetos no son
únicamente los estados miembros, sino también sus nacionales. Por
consiguiente, el derecho comunitario, con independencia de la
legislación de los estados miembros, a la vez que crea obligaciones
para los particulares, está igualmente destinado a engendrar
derechos que forman parte de su patrimonio jurídico”.
 la primacía del derecho comunitario. El conflicto entre el derecho
comunitario y el derecho nacional sólo podrá resolverse mediante el
reconocimiento de la primacía del primero sobre el segundo, de
forma que el derecho comunitario pase a sustituir en los
ordenamientos jurídicos de los estados miembros aquellas
disposiciones nacionales que se separan de una disposición
comunitaria.
PRIMERO : Los estados miembros han transferido definitivamente
derechos soberanos a una comunidad creada por ellos y no pueden
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posteriormente retractarse de esta transferencia mediante medidas

unilaterales incompatibles con el concepto de Comunidad.
SEGUNDO : El tratado sanciona el principio en virtud del cual ningún
estado miembro puede oponerse a la aplicación uniforme ni a la validez
del derecho comunitario en el conjunto de la Comunidad.
“En este ensayar, poner a prueba, y tener la capacidad de
cambiar, se funda y concreta la idea de progreso, motor primero y
último de toda comunidad política, ya sea en forma de estado
tradicional o como una comunidad de naciones”.
PUNTO 7. 3. LA EXPERIENCIA ARGENTINA. Antecedentes hasta el

Tratado de Asunción. MERCOSUR : objetivos, estructura orgánica,
mecanismo de solución de controversias, arancel externo común,
futuras integraciones.
INTENTOS DE INTEGRACIÓN.
En 1941, hubo un proyectos argentino de constitución de un “Bloque
Austral” que comprendía también a Brasil y cuyo propósito era la creación
de un bloque aduanero regional. Se afirma la voluntad de ambos países
de adoptar un régimen de intercambio libre que permita llegar a una
unificación aduanera abierta a la adhesión de los países limítrofes.
La decisión adoptada en noviembre de 1941 quedó en los papeles, ya que
luego se produjo el ataque japonés a Pearl Harbour, seguido de la
Conferencia de Consulta Interamericana de Río de Janeiro que dio lugar a
posturas muy distintas adoptadas por las diplomacias de Brasil y
Argentina. El primero asumió una posición pro-aliada, mientras que
nuestro país mantuvo una situación de neutralidad. Estas posturas
disímiles sumadas al enfrentamiento hegemónico entre gobiernos de
diferente orientación ideológica y militar, fueron poderosos factores de
separación entre los dos países en las décadas siguientes.
No obstante este distanciamiento entre los dos países más importantes
del Cono Sur, en 1948 nace la Comisión Económica para América Latina
(CEPAL), que proponía una unión aduanera.
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En 1956 la CEPAL vuelve a defender la idea de la creación de un “Mercado

Regional Sudamericano” como una forma de impulsar el proceso de
industrialización, objetivo que perseguía la mayor parte de los gobiernos
latinoamericanos de la época. De este modo auspicia también la CEPAL la
primera reunión de Consulta sobre Política Comercial en el Sur del
Continente, que tiene lugar en Santiago de Chile en 1958. En ella, y sobre
la base del concepto de cooperación regional, los representantes de
Argentina, Brasil, Chile y Uruguay establecen la conveniencia de que los
gobiernos adopten una liberación progresiva de su comercio recíproco.
En 1959 se celebra la segunda reunión de Consulta sobre Política
Comercial en el Sur del Continente donde se elabora en colaboración con
la CEPAL un proyecto de zona de libre comercio. Otros países de la región
como Paraguay, Perú y Bolivia deciden adherir al proyecto.
Finalmente, en 1960 tiene lugar la firma del Tratado de Montevideo, que
crea la Asociación Latinoamericana de Libre Comercio (ALALC). El objetivo
final de la ALALC era la constitución de un mercado común regional, a
partir de la conformación de una zona de libre comercio en un plazo de
doce años. Firman el tratado que da nacimiento a la ALALC Argentina,
Brasil, Chile, México, Paraguay, Perú y Uruguay, a los que se suman
posteriormente Colombia y Ecuador.
El Comité Supremo de la ALALC era la Conferencia de Representantes de
todos los países miembros que contaban con un voto cada uno así como
también cada miembro se reservaba el derecho de veto sobre las
resoluciones.
Durante los primeros años de la ALALC (1960-1964) se produce la
negociación multilateral de “listas comunes” y “listas nacionales”,
producto por producto, rebajas tarifarias, liberación del intercambio y
atenuación de las medidas proteccionistas, medidas éstas tendientes a la
ampliación de los mercados interregionales.
Debemos aclarar que en las “listas nacionales” se incluyen los bienes que
cada país juzga convenientes ; sobre ellos se opera una reducción del 8%
anual en 12 años de acuerdo al plazo prefijado por la ALALC. En cambio,
la “lista común” se hace con todos los bienes exentos de derechos que
JUAN PABLO CABIATI
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propone cada país y que no pueden ser retirados una vez incluidos como
tales.
A partir de la segunda mitad de la década del sesenta, y hasta la década
del ochenta, los países de América Latina conocen una serie de regímenes
militares y autoritarios, lo que dificulta enormemente la marcha de la
integración regional ya que los gobiernos dictatoriales manifiestan una
preferencia por regímenes económicos cerrados con tendencia a la
autosuficiencia.
Como consecuencia de todas las dificultades enumeradas ya en la
segunda mitad de los ’60 tiene lugar una paralización del proceso
negociador multilateral para las listas comunes de la ALALC.
A fines de la década del ’60, se produce una fractura entre los países
“comercialistas” -Bolivia, Chile, Colombia, Ecuador y Perú-. Estos últimos,
sin abandonar formalmente la ALALC, deciden crear un subgrupo a través
del Acuerdo de Cartagena (1969) al que denominan Pacto Andino.
Durante sus primeros años, el Grupo Andino evolucionó en forma
bastante dinámica en lo que se refiere al establecimiento de programas
de desregulación tarifaria, tarifa externa mínima común, régimen común
sobre patentes, etc. Pero el carácter ambicioso del programa
integracionista, los problemas económicos y la falta de homogeneidad
política desaceleraron las metas propuestas.
Ante el fracaso de los objetivos de la ALALC los países de la región
deciden en 1980 negociar un nuevo Tratado de Montevideo naciendo así
la Asociación Latinoamericana de Integración ALADI, en la que produce
una reestructuración de objetivos, compromisos y modalidades de
integración económica en la región.
La ALADI está integrada por Argentina, Brasil, Bolivia, Colombia, Chile,
Ecuador, México, Paraguay, Perú, Venezuela y Uruguay. Estos once países
están divididos teniendo en cuenta su desarrollo relativo en : Países con
desarrollo económico, países en mayor desarrollo relativo y de menor
desarrollo relativo. Esto prevé una mayor visión integradora, pues
posibilita acuerdos de alcance parcial en los que sólo están obligados los
países suscriptores. Esta mayor flexibilidad de la ALADI con respecto a su
antecesora, ALAC, permite que se apunta a la consolidación del mercado
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
regional en base a la multilateralización de los acuerdos de alcance

parcial : el acuerdo firmado por dos países miembros se le van sumando
los demás.
Dentro de este marco nace la idea de una integración preferencial con
Brasil. En 1985 comienza una nueva etapa en las relaciones entre
Argentina y Brasil ; se firma la “Declaración de Iguazú” en la que ambos
presidentes se comprometen a acelerar el proceso de integración bilateral
y crean con este propósito una “Comisión Mixta de Alto Nivel” presidida
por los ministros de Relaciones Exteriores de ambos países.
En 1988 se firma el “Tratado de Integración, Cooperación y Desarrollo”
entre los dos países cuyo objetivo es consolidar el proceso de integración
bilateral y establecer, en una primera etapa, un espacio económico
común en el plazo máximo de diez años ; se procura la armonización de
las políticas aduaneras, comerciales, agrícolas, industriales, de
transportes y comunicaciones, como así también la coordinación de las
políticas monetarias, fiscales y cambiarias.
En junio de 1990 el presidente norteamericano George Bush lanza la
“Iniciativa para las Américas” cuyo objetivo final a largo plazo sería el de
llegar al una zona de libre comercio hemisférico, desde Alaska a Tierra del
Fuego.
En 1990, cuando el proceso entre Argentina y Brasil adquiere un gran
impulso al firmarse el “Acta de Bs. As.”. donde los dos países deciden
conformar el mercado común bilateral para diciembre de 1994, es decir,
reduciendo a la mitad los plazos acordados anteriormente.
Este acuerdo impactó en el entorno regional inmediato y es así como se
suman a él Paraguay y Uruguay.
En marzo de 1991 y como resultado de intensas gestiones, los
presidentes, de Argentina, Brasil, Paraguay y Uruguay, firmaron el Tratado
de Asunción que pasó a regir las relaciones económicas y comerciales de
los cuatro países en el período de transición 1991/1994 que precede la
plena conformación del MERCOSUR.
Nace el MERCOSUR. Se consolida el proceso de integración.
Modelos integracionistas.
Varios son los modelos de posible aplicación.
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 cuando las tarifas de los países que componen el conjunto se reducen a

cero y cada uno de ellos conserva sus propias tarifas con respecto a
terceros países, se está en presencia de una “Zona de Libre Comercio”,
un ejemplo de ellos es el NAFTA conformado por México, Canadá y
EE.UU.
 en cambio, cuando se libera aún de manera gradual el comercio
recíproco y se establece una tarifa externa común, hay una “Unión
Aduanera”. Esta es la situación más próxima a la del MERCOSUR.
 cuando a la libre circulación de bienes y a la tarifa externa común, de
mano de obra, se está en presencia de un “Mercado Común” como
sucede en la Unión Europea (UE).
El comercio internacional actual reconoce tres centros de irradiación :
EE.UU., Europa Occidental y Japón. Europa Occidental con un mercado
regional más perfeccionado con características que hacen de él un
mercado común que es la forma de integración multinacional conocida
más avanzada. La otra parte es EE.UU. que realizó una reconversión
permitiéndole recuperar su hegemonía económica y afianzar la paz
política y militar mediante el auxilio de México y Canadá. Debido a la
heterogeneidad y distinto grado de desarrollo de esos componentes, no
se pudo realizar un mercado común sino una “Zona de Libre Comercio”
(NAFTA).
El modelo de Japón es un caso distinto, este país logró la reconversión en
tecnología electrónica y en organización del trabajo en los años 60, y al
hacerlo consiguió un desarrollo peculiar en el Sudoeste Asiático. Corea del
Sur y Taiwán, por su parte, se apoyaron en las características del
desarrollo japonés.
La creación del MERCOSUR.

El MERCOSUR es un ambicioso proyecto de integración económica en el
que se encuentran comprometidos Argentina, Brasil, Uruguay y Paraguay.
Suscribieron el 26 de marzo de 1991 los presidentes de Argentina, Carlos
S. Menem, de Brasil, Fernando Collor de Melo, de Paraguay, Andrés
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Rodríguez y de Uruguay Alberto Lacalle. Se lo conoce también como

Tratado de Asunción por la Ciudad donde se firmó.
Este compromiso presupone crear una zona de libre comercio para la que
se abolirán los aranceles aduaneros y otras barreras comerciales entre los
países participantes, la fijación de un arancel común para todas las
importaciones que provengan del resto del mundo, la combinación de
política macroeconómicas y la consiguiente armonización de legislaciones
en todas la áreas involucradas al Tratado.
El Consejo de Mercado Común (CMS), es el órgano superior del
MERCOSUR, lo coordinan los cancilleres y ministros de economía de los
cuatro países miembros.
El proceso de integración tiene su mayor dificultad en las fuertes
asimetrías que hay entre Brasil y Argentina, y los marcados desniveles
sociales en el seno de cada nación.
Una consecuencia de esto es que surgieron entre estos dos países, dos
posiciones encontradas. La Argentina reclamaba la apertura total del
mercado, incluyendo bienes de capital, informática y electrónica como un
modo de volver competitiva la actividad económica, esta además le
permitiría un pleno acceso al mercado brasileño. Brasil en cambio,
pretende medidas de protección sobre estos sectores que considera
estratégicos para su modelo de desarrollo. “La existencia de un mercado
común implica niveles de protección mínimas”, es el argumento de Brasil.
Con muy pocas industrias protegidas, y con la economía más abierta del
bloque, Paraguay reclama un arancel inferior a los demás países
miembros, con ello aspira a convertirse en un enclave importador de
bienes de origen asiático.
El MERCOSUR ofrece oportunidades y desafíos tanto para los gobiernos
como para los sectores privados de cada estado parte, los primeros
deberán tomar las medidas necesarias para lograr el marco jurídico y
administrativo del mercado común y crear las condiciones sociales y
económicas que permitan cumplir con los plazos y objetivos fijados, los
privados, por su parte deberán esforzarse para adaptarse al nuevo
contexto produciendo las reestructuraciones necesarias con el fin de
aumentar su eficiencia y competitividad.
JUAN PABLO CABIATI
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Corresponde a los gobiernos de cada región asegurar un conjunto de

reglas de juego que no habrán de variar inesperadamente.
a) Objetivos del MERCOSUR : el objetivo básico del MERCOSUR es el de
aumentar el grado de eficiencia y competitividad de las economías
involucradas, ampliando las actuales dimensiones de sus mercados y
acelerando su desarrollo económico mediante el aprovechamiento
eficaz de los recursos disponibles. La preservación del medio ambiente,
el mejoramiento de las comunicaciones, la coordinación de las políticas
macroeconómicas y la complementación de los diferentes sectores de
sus economías, la necesidad de lograr una adecuada inserción
internacional.
b) Implicancias del MERCOSUR : la constitución del mercado común
importará :
 la libre circulación de bienes y servicios y factores productivos entre
los países a través de la eliminación de derechos aduaneros y
restricciones no arancelarias a la circulación de mercaderías y de
cualquier otra medida equivalente.
 establecimiento de un arancel externo común y la adopción de una
política comercial común con relación a terceros estados o
agrupación de estados.
 la coordinación de políticas macroeconómicas y sectoriales contra los
EP (estados partes), de comercio exterior, agrícola, industrial, fiscal,
monetario, cambiario, de capitales, de servicios, aduaneras y otras
que se acuerden.
 el compromiso de los EP de armonizar sus legislaciones en áreas
pertinentes y otras que se acuerden.
 el compromiso de los EP de armonizar sus legislaciones en áreas
pertinentes para lograr el fortalecimiento del proceso de integración.
c) Estructura orgánica : es el órgano superior del MC correspondiéndole
la conducción política y la toma de decisiones que aseguren el
cumplimiento de los objetivos y plazos establecidos. Actualmente
cuenta con once subgrupos :
1) Política comercial.
2) Asuntos aduaneros.
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3) Normas técnicas.
4) Políticas fiscales y monetarias relacionadas con el comercio.
5) Transporte terrestre.
6) Transporte marítimo.
7) Política industrial y tecnológica.
8) Política agrícola.
9) Política energética.
10) Coordinación de políticas macroeconómicas.
11) Asuntos laborales.
A principios de diciembre de 1991 en Montevideo, representantes de los
parlamentos de los cuatro países crearon la “COMISIÓN PARLAMENTARIA
CONJUNTA DEL MERCOSUR” que tiene a su cargo estudiar los proyectos
de acuerdos específicos negociados por los estados antes de su envío a
los respectivos congresos y realizar recomendaciones a los poderes
ejecutivos.
d) Solución de controversias : se estableció que las controversias serán
resueltas por negociación directa, y de no lograrse una solución se debe
someter a consideración del Grupo de Mercado Común. De no
alcanzarse una solución dentro de los 60 días se elevará la controversia
al Consejo del Mercado Común para que adopte las recomendaciones
pertinentes. La constitución del MC afianza las relaciones comerciales,
políticas, científicas, académicas, culturales, la cual aleja
considerablemente la posibilidad de conflictos entre los países.
Finalmente el MERCOSUR aparece como un resguardo para la
democracia de los países intervinientes al posibilitar un mayor grado de
desarrollo económico con equidad distributiva.
e) Arancel externo común : la conformación de un estado común, a
diferencia de una zona de libre comercio, incluye la adopción de un
arancel externo común frente a terceros países. Los presidentes de los
países del MERCOSUR reunidos en Montevideo a fines de 1992
acordaron que durante un período de transición del arancel externo
común se establecería entre 0 y 20% como máximo a partir de junio de
1993.
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 ventajas para Uruguay y Paraguay : Paraguay tiene una población de

3,5 millones de habitantes, es socio de Brasil en Itaipú y con
Argentina en Yaciretá. Importa prácticamente todo lo que consume,
se ha familiarizado con los mercados mundiales especialmente con
los asiáticos, por estas características apunta a ser un puente con el
resto del mundo. El sistema legal uruguayo es el más abierto entre
los países del MERCOSUR, facilita la constitución de empresas
incluyendo las llamadas “off-shore” que protege el anonimato de sus
directores.
f) Perspectivas de integración con otros bloques : con el NAFTA las
estadísticas se encargan de reflejar que entre los miembros de los dos
bloques hemisféricos están las cinco principales economías de América.
La Unión Europea quiere ser socia del MERCOSUR. Esta organización
ratificó a fines de noviembre de 1994 su interés por convertirse en el
primer socio comercial e inversor del MERCOSUR al considerar a la
región como “la cuarta” en importancia a nivel mundial.
La cultura en el tiempo de la integración.

Por nuestra cultura nos identificarán nuestros vecinos del planeta, como
pertenecientes a tal o cual lugar. Pero, algo a nuestro favor como
latinoamericanos, es la posibilidad de comunicarnos por medio de la
palabra : casi 18 países unidos por el idioma y la fe. Es decir que desde
siempre experimentamos la integración. Avance importante, real y
ventajoso para intentar la tan ansiada institucionalización de nuestra
integración latinoamericana. Hemos tomado como ejemplo a la CE, la que
antes de serlo debió vivenciar el clásico sentimiento de hermandad, con
comunidades con identidad propia, diferentes, pero no tanto como para
saber que el destino de los hombres es común a todos ellos. No pueden
separarnos los valores, técnicas, modalidades, o falsos egoísmos
fronterizos. El MERCOSUR nos enfrenta con la posibilidad de la unión ;
debemos saber que otros intentos unificadores nos han precedido sin
éxito. La unión es en beneficio de nuestras democracias, tanto política
como económicamente y si miramos más allá, veremos que en el
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aislamiento no están las soluciones. Tampoco está en peligro nuestra

soberanía, sentimiento que se encuentra en la conciencia nacional de los
pueblos, más allá de las limitaciones territoriales. Tanto es así, que las
zonas de frontera deberán buscar soluciones en conjunto, como región a
los problemas que se le presenten en cuanto a ecología, producción, etc..
Regulación y jerarquía de los Tratados Internacionales, antes de

la reforma.
Antes de concretarse la reforma de la Constitución Nacional, se
presentaban como obstáculos dos factores esenciales :
Tratados no operativos o programáticos : el hecho que los tratados

internacionales son actos complejos que están regulados no sólo por el
derecho interno sino también por el derecho internacional, hace que se
susciten problemas al momento de la incorporación de normas
internacionales al ordenamiento jurídico interno del país. Para explicar
esta situación la doctrina ha apelado a dos teorías : monismo y dualismo.
 Monismo : esta tesis sostiene que existe un solo ordenamiento
jurídico y que el derecho internacional tiene primacía sobre el
derecho interno.
 Dualismo : para los juristas enrolados en esta teoría el derecho
internacional y el derecho interno son dos ordenamientos jurídicos
separados e independientes entre sí y por ello no existen conflictos
entre ambos.
Quiroga Lavié se inclinó por el dualismo al sostener que el art. 27 de la C.
N. exige que los tratados deben adecuarse a la constitución. Ramella
sostenía que “el art. 27 es anacrónico porque muchos tratados ya
firmados por nuestro país contienen cláusulas que no pueden ser
invalidadas por el orden interno”, y da como ejemplo la Carta de la
Naciones Unidas ; la convención de la Habana, etc.. Cassagne afirmaba
que lo único que pretende el art. 27, por el sentido de su fuente histórica,
es que los extranjeros no pueden tener mayores derechos que los
derechos públicos consagrados en la constitución. Por su parte la
jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia, optó por poner el acento
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en el contenido de los Tratados internacionales, advirtiendo que algunos

tienen efectos inmediatos (operativos) y otros necesitan leyes o
reglamentos para su cumplimiento (no operativos o programáticos). Esta
postura de la CSJ se inicia en 1921 cuando consideró que la convención
12 sobre accidentes de trabajo de la conferencia internacional del trabajo,
necesitaba una ley reglamentaria para hacerse efectiva. (La ley interna
excluía a los trabajadores agrarios de las reparaciones por accidentes de
trabajo y el tratado internacional no hacía distingo entre agrarios y no
agrarios). Esta fue una posición reiterada de la CSJ que invalidó la
aplicación directa de numerosos tratados internacionales por largos años.
Tal situación hizo crisis con la ratificación del Pacto de San José de Costa
Rica. Este tratado establece que es la Corte interamericana de derechos
humanos la única con competencia sobre la interpretación y aplicación de
las disposiciones del pacto. La Corte Suprema insistió en su postura y
declaró que las cláusulas del pacto eran meramente programáticas
rechazando el derecho a réplica interpuesto en los casos “Sánchez
Abeleda c/ Editorial la Urraca en 1989 y Ekmekdjian c/ Neustad en ese
mismo año, con el argumento de que la falta de reglamentación legal
impide tener a ese pacto como derecho positivo. Es dable recordar que
este fallo se produce con posterioridad a la firma del Tratado de Asunción,
lo que nos indica que la CSJ respondió favorablemente a los cambios en la
política internacional del país y al proceso de integración que se iniciaba.
El argumento sostenido fue que existía la posibilidad de incumplimiento
de un tratado internacional por acción u omisión. La Corte resuelve que ni
siquiera por la vía de la omisión el estado puede dejar de cumplir un
tratado internacional ; determinando inclusive las obligaciones que deben
asumir los distintos órganos del estado para hacer aplicables
inmediatamente las normas de un tratado internacional. El fallo se basa
en la aplicación de la Convención de Viena sobre el derecho de los
tratados que impone al país asignar primacía a los tratados ante cualquier
eventual conflicto con una norma interna. La Corte afirma que “(...)lo
expuesto resulta acorde con las exigencias de cooperación, armonización
e integración internacional de la república”, “cuando la nación ratifica un
tratado se obliga internacionalmente a que sus órganos administrativos y
JUAN PABLO CABIATI
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jurisdiccionales lo apliquen “ concluye el Tribunal Supremo a modo de

despejar cualquier duda.
El problema acerca de la jerarquía de los tratados frente a las

leyes.
En la C. N., antes de la reforma, el problema de la relación jerárquica de
los tratados internacionales estaba regulado por los arts. 27, 31 y 100 de
la C. N.. Al respecto de las constituciones y leyes provinciales, la
constitución nacional, es muy clara al establecer la primacía de los
tratados sobre aquellas normas, pero no establece expresamente cual es
la relación jerárquica entre tratados internacionales y leyes nacionales.
González Calderón mantenía la preeminencia de las leyes sobre los
tratados. Bidart Campos por el contrario fue el gran sostenedor de la tesis
que le otorgaba primacía a los tratados internacionales sobre las leyes. Su
argumentación se puede sintetizar en los siguientes puntos :
 si el tratado es posterior a la ley, se aplica el principio de que la ley
posterior deroga a la anterior.
 si tenemos un tratado anterior y una ley posterior, esta no puede
prevalecer porque el principio básico del “pacta sum servanda” impide
la alteración unilateral del tratado, lo que equivaldría a la denuncia del
mismo. Por su parte la Corte Suprema en su jurisprudencia sostuvo que
ni el art. 100 ni el art. 31 de la C. N. dan prioridad a los tratados sobre
las leyes nacionales, que ambos estaban en un pie de igualdad y que
regía que con respecto a ambos el principio de que las leyes posteriores
derogan a las anteriores. Siendo que una de las características
fundamentales del derecho de la integración es la aplicabilidad directa
de sus normas en el territorio de los estados miembros y sobre sus
habitantes, este tipo de dudas y discusiones controversiales impedían
lisa y llanamente esa aplicación directa, imposibilitando concretar un
real derecho de integración.
La situación luego del caso EKMEKDJIAN C/ SOFOVICH.

La derogación de un tratado internacional por una ley del congreso
violentaría la distribución de competencias impuesta por la misma
JUAN PABLO CABIATI
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constitución, porque mediante una ley se podría derogar el acto complejo

de la celebración de un tratado y tal situación constituiría un avance
inconstitucional del Poder Legislativo por sobre el Ejecutivo. Esta
afirmación de la Corte fue imprescindible para concluir en la primacía del
derecho internacional sobre el interno, apartándose definitivamente de la
tesis de que ambos tienen el mismo rango, allanando así el terreno para
el proceso de integración.
POSTERIOR A LA REFORMA.
Régimen internacional de los tratados.
La cuestión normativa de los tratados internacionales está prevista en el
art. 27 de nuestra Constitución Nacional, que reza : “el gobierno federal
está obligado a afianzar sus relaciones de paz y comercio con las
potencias extranjeras por medio de tratados que estén en conformidad
con los principios de derecho público establecidos en esta constitución...”.
Así, Juan B Alberdi, al escribir “Bases y puntos de partidas para la
organización nacional”, clamó por la concertación de los tratados
internacionales ; decía : “firmad tratados con el extranjero, en que deis
garantías de sus derechos naturales de propiedad, de libertad civil, de
seguridad, de adquisición y de tránsito, les serán respetados. Esos
tratados serán la más bella parte de la Constitución”. Fue una vocación
universalista, tanto desde la concepción de Alberdi, como en el preámbulo
y el art. 27, pues señala los caracteres generales en que debe enmarcarse
la política Argentina en lo internacional. La reforma estuvo impulsada
entre otras cosas, por el fenómeno de integración y las críticas que se
produjeron a partir de la firma del tratado de Asunción, acerca de la falta
de permeabilidad de nuestro ordenamiento jurídico respecto a la adopción
de cualquier tipo de normativa que tendiese a la integración. Se incorpora
al art. 75, un inc. referente a los tratados de integración. La transferencia
de competencias -que el texto denomina delegación- es un presupuesto
indispensable, una vez que se prevé la incorporación a sistemas de
integración mediante los tratados que lo organizan. Se impone, una serie
de condiciones para habilitar en ingreso del estado a uno de esos
sistemas ; la norma cita cuatro :
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a) Reciprocidad.
b) Igualdad.
c) Respeto del orden democrático.
d) Respeto de los derechos humanos.
Jerarquía de los tratados de integración.
De aquí en más, surge el problema de la jerarquía del tratado de
integración y de las normas derivadas de los órganos del sistema, o
derecho comunitario. Contempla la posibilidad de incorporarse al modelo
de alianzas, comunidades o mercados comunes, que vienen siendo
práctica en las últimas décadas, tanto en Europa como en América,
particularmente en caso de la Comunidad Europea, el NAFTA, o el
MERCOSUR. El inc. 24, después de referirse a los tratados de integración
que deleguen competencias y jurisdicción a organizaciones
supraestatales, añade : “las normas dictadas en su consecuencia tienen
jerarquía superior a las leyes”. Esta cita de “normas dictadas en su
consecuencia” apunta a las que, como distintas del tratado de integración
surge -como “consecuencia”- de las organizaciones supraestatales
creadas por dicho tratado. Es, sin duda, el derecho comunitario. Sabemos
por el actual inc. 22, como principio , los tratados tienen jerarquía
superior a las leyes. Los que versan sobre derechos humanos y vienen
enumerados en dicho inc. invisten la misma jerarquía de la constitución.
Los tratados de integración habilitados en el inc. 24 no pueden alcanzar la
misma jerarquía de la constitución. Concurren dos argumentos para
esclarecer que los tratados de integración no pueden elevarse al nivel de
la constitución :
a) uno derivado de la ubicación que el constituyente les ha dado, en un
inc. distinto al 22 (que es el 24) y que tiene sus propias y peculiares
previsiones ; hay, entonces, una norma específica y expresamente
reservada para los tratados de integración, por separado de las del inc.
22.
b) otro proviene en cuanto el inc. 22 reserva el factor de la jerarquía
constitucional únicamente para tratados de derechos humanos.
El aludido inconveniente radica en que si, acaso, integrado nuestro
estado, una norma de derecho comunitario, que solo tiene rango
JUAN PABLO CABIATI
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supralegal es resistida por supuesta incompatibilidad con la constitución,

y mucho más si es declarada inconstitucional (especialmente por la Corte
Suprema de Justicia) toda la arquitectura comunitaria se resiente y falla,
con deterioros de su funcionamiento, que debe ser solidario entre cuantos
estados componen el sistema de integración. En este aspecto, pues, el
inc. 24 no satisface el principio de primacía del derecho comunitario al
modo como cree Bidart Campos, que deba asegurarse para que una
organización supra estatal exista y funcione con coherencia, y satisfaga
la finalidad de su creación, tanto como la que es propia de la
incorporación de cada estado parte. En 1980, Ramella, lamentaba que en
nuestra constitución existiera la imposibilidad de buscar fuera de los
propios órganos jurisdiccionales del Estado la garantía de los derechos
individuales para hacer posible esa protección internacional. Expresaba
que, “se requiere en primer lugar que en la constitución interna se admita
el recurso de ir a buscar en un organismo de carácter supra nacional la
guarda de los derechos fundamentales violados.
PUNTO 7. 4. LO SUPRAESTATAL : su institucionalización.

La institucionalización de los ámbitos jurisdiccionales supraestatales es
una consecuencia directa del proceso integracionista, que impera como
universalizador de los derechos fundamentales, y que posibilita efectuar
el reclamo del derecho lesionado fuera del espacio nacional o de
pertenencia del afectado. Este fenómeno se manifiesta en las
constituciones de Brasil (1988), Paraguay (1992) y Uruguay (1968)
reconociendo expresamente la integración y el derecho comunitario
internacional. Las constituciones de los países mencionados, han
viabilizado la factibilidad del comunitarismo admitiendo la celebración de
tratados de integración entre Estados para conformar organizaciones
supraestatales.
En la Constitución de Brasil.
Principio de desarrollo.
La Constitución de Brasil enuncia categóricamente en su art. 3 uno de los
principios u objetivos rectores hacia los cuales debe tender la actividad
gubernamental del Estado Federal : la de “garantizar el desarrollo
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nacional”. El art. 4, vincula la búsqueda de ese desarrollo nacional” con la

“cooperación entre los pueblos para el progreso...”, constituyéndose este
principio en directiva o máxima para el Estado en el campo de las
relaciones internacionales. No obstante, esta Constitución ha sido
señalada en el Derecho Constitucional comparado como un ejemplo
contrario a la tendencia generalizada hacia la apertura de los mercados,
en especial en relación a aquellos en los que existe un proceso de
integración en marcha. Esta observación se basa en el hecho de que su
Carta Magna dispone el monopolio de áreas consideradas vitales para la
economía del país, como la minería, el transporte, y otros servicios que
quedan pues en manos exclusivamente brasileñas (arts. 177 y 178).
Principio de Integración
En efecto, el art. 4 de la mencionada constitución estable en su párrafo
único que : “La República Federativa de Brasil buscará la integración
económica, política, social y cultural de los pueblos de América Latina,
con vistas a la formación de una comunidad latinoamericana de
naciones”. El mejor modo de dar cabal vigencia al principio de Integración
claramente estatuido por el legislador constituyente, es haciendo
prevalecer el art. 4, admitiendo que las limitaciones de los arts. 177 y 178
antes aludidos no pueden entorpecer u obstaculizar la integración
económica y política de Brasil con los restantes países de América Latina.
Es obvio que las disposiciones de estos dos arts. deben ceder frente a los
Estados Miembros del MERCOSUR.
En la Constitución del Paraguay.

Principio de Cooperación
La constitución de la República del Paraguay vigente fue sancionada y
promulgada el 20 de junio de 1992.
Dispone en su art. 143 que el Estado, en el ejercicio de las relaciones
internacionales, se ajustará, entre otros, al principio de cooperación.
Respecto de la pertenencia a organismos y/o grupos internacionales, en la
cláusula de renuncia a la guerra (art. 144) se menciona expresamente su
intervención como miembro de la Organización de los Estados
JUAN PABLO CABIATI
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Americanos. Finalmente, dicha cláusula hace referencia a los tratados de

integración.
Formación del orden jurídico supranacional
En su art. 145 se viabiliza la construcción de un orden jurídico
supranacional -concecuencia directa y necesaria de la formación de
bloques de Estados integrados- a los efectos de garantir la vigencia de los
derechos humanos, de la paz, de la justicia, de la cooperación y del
desarrollo en los aspectos económicos, políticos y sociales.
El segundo párrafo del art. contiene una cláusula de orden procesal que
dispone la necesidad de contar con mayoría absoluta de votos en ambas
Cámara del poder Legislativo para la sanción de una ley que importe la
creación de un orden jurídico supranacional.
En La Constitución de Uruguay.
Constitución de Integración
Una norma constitucional del Uruguay preceptúa en su art. 4 el principio
de soberanía, por el cual se reconoce a la Nación la potestad exclusiva de
citar las leyes que regirán en el territorio.
La consagración de este principio básico de organización estatal no obsta
a que se lleven a cabo procesos de integración que deleguen facultades
legisferantes a órganos supranacionales.
La reforma de 1967 incorporó al art. 6 un segundo inc., cuyo texto reza :
“La República procurará la integración social y económica de los Estados
latinoamericanos, especialmente en lo que se refiere a la defensa de sus
productos y materias primas. Asimismo, propenderá a la efectiva
complementación de los servicios públicos”.
Integración y soluciones de controversias.
Como dato relevante cabe destacar el imperativo establecido en la
Constitución, en el mismo art. 6, en el sentido de proponer cláusulas de
solución de controversias a través del arbitraje u otros medios pacíficos
en todos aquellos tratados que celebre el Estado uruguayo con el exterior.
Que pretendió nuestro constituyente ?
El constituyente no sólo asegura que los tratados de integración deban
salvaguardar nuestro derecho público interno, el orden democrático y los
derechos humanos, sino que tanto como delegantes, como delegatarios, o
JUAN PABLO CABIATI
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como integrados, esos organismos supranacionales sólo pueden estar

conformados por estados que tengan un régimen político democrático y
hagan un respetuoso culto al resguardo de los derechos humanos.
En cuanto a la jerarquía de los tratados de integración, la Constitución los
desiguala, dándoles un distinto orden en la jerarquía del art. 31
(Supremacía de la Constitución, Leyes Nacionales, Tratados). Supera
aquella vieja interpretación de que los tratados, como son aprobados por
leyes tienen la misma jerarquía normativa que aquella. Si bien eso
acontece desde el punto de vista formal, desde el punto de vista material,
estos tratados de integración y las normas dictadas en su consecuencia
tienen jerarquía superior a las leyes, pues justamente de lo que se trata
es de evitar formalizar un acuerdo y aprobarlo por ley, y por otro lado,
después por otra ley, desaprobado o desnaturalizarlo, convirtiendo la
integración en una burla institucional unilateral de los estados miembros.
Las normas que dicten las organizaciones supraestatales “se incorporarán
al derecho interno en forma automática, con jerarquía supralegal aunque
infraconstitucional”.
La constitución faculta al Estado Nacional, por vía del Congreso, a
formalizar tratados internacionales delegativos de competencias y
jurisdicciones. Ello permite la integración internacional, donde la Nación
pueda, a través de esos tratados, delegar competencias o atribuciones de
jurisdicción que tienen conferidos los poderes constituidos de la
República. “Así por ejemplo, los tratados relativos a la integración
económica...Han creado organismos supranacionales con jurisdicción e
imperio obligatorio para los habitantes de los estados signatarios, que
generan derecho comunitario, para lo cual han debido transferir a dichos
organismos atribuciones propias de la soberanía en determinadas
materias”.
Esa es una de las pautas o de los principios fundamentales que
caracteriza a esta nueva tipología de tratados incorporada a la
Constitución.
La soberanía nacional y el orden supranacional.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Autores como Ekmekdjian, creen que la crisis definitiva del concepto de

soberanía “sobreviene a partir del avance del modelo de la integración
democrática de los estados... pareciera que la soberanía ha quedado
reducida a la porción de competencias no delegadas por un estado a la
comunidad internacional”. En otras palabras hay una doble soberanía,
una para dentro, como superior y legibus solutur, el concepto clásico, en
versión de los nacionalismos, y una soberanía para fuera, integrada,
acordada, participada, el concepto moderno, en versión de los
internacionalismos porque en esos organismos supranacionales, somos
parte, tenemos una alícuota de soberanía participada.
Es interesante tener en cuenta en este análisis el aspecto subjetivo :
quién es el destinatario ?. El delegante es el estado argentino, el
delegatario solo pueden serlo las organizaciones supraestatales. No
puede serlo un estado extranjero, sino una organización, una institución
supraestatal.
Sobre este particular se plantea un interrogante, que surge de la lectura
de la nueva cláusula constitucional. No se indica que el delegatario sea
una organización supraestatal de la cual la Nación Argentina forma parte.
Aclaración que hubiera sido menester incluir. De lo contrario, pareciera
que hacemos un tratado internacional de integración delegando
competencias o jurisdicciones a organismos que no integramos. Debería
haberse redactado así : “Organizaciones supraestatales de las que la
Nación forma parte”. De todas maneras, esta es la interpretación que hay
que hacer.
La interpretación es que esta hipótesis sólo alcanza al Estado Nacional. Si
se integra la nación toda, delegando competencias y jurisdicción del
estado nacional, no alcanza a las provincias respecto de las competencias
propias o no delegadas (arts. 121 y concordantes). Distinto es si la
integración se realiza, por ejemplo, entre un mercado regional integrado
por algunas provincias argentinas, con otras provincias, o con un estado
extranjero. En este caso, la decisión de integración, como comprende
parcialmente al estado argentino y solamente a algunas provincias, no
puede hacerse sin la participación de las legislaturas provinciales
afectadas (art. 124).
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Otro aspecto que surge del texto constitucional que es importante tener
en cuenta, es el referido a que estos tratados de integración, con
delegación de competencias, se harán con estados en condiciones de
reciprocidad e igualdad. Reciprocidad quiere decir correspondencia mutua
de un estado con otro. Entonces, las competencias que parcialmente la
Argentina delegue al organismo supranacional, también las recibe en un
equivalente de otros estado integrantes del organismo. De modo que la
palabra reciprocidad traduce la filosofía misma de la integración ; no
habrá integración, si no existe una recíproca interdelegación e
intradelegación de competencias, fundamentalmente las jurisdiccionales,
para crear un Tribunal Superior de resolución de los conflictos que se
generen por las competencias.
Mecanismos de aprobación de los Tratados.

Los tratados de integración tienen diferentes mecanismos de aprobación
según se celebren con estados latinoamericanos, y que importen
delegación de competencias a entidades u organizaciones supraestatales
o con otros estados que no forman parte del área. Los primeros necesitan
la mayoría absoluta sobre la totalidad de los miembros de cada Cámara.
Los demás, desdoblan dicho mecanismo :
a) en una primera etapa el congreso declara la conveniencia de la
aprobación del tratado, con la mayoría absoluta sobre los miembros
presentes de cada Cámara.
b) en la segunda etapa lo aprueba con el voto de la mayoría absoluta de
la totalidad de los miembros de cada Cámara ; entre una etapa y otra
debe transcurrir un lapso de no menos de 120 días.
La importancia de Latinoamérica para nuestro país opera motivando al
legislador para que los tratados con piases de esta región obtengan una
mención y tratamiento especial, primando así un criterio de política
estatal, cual es el de la integración con los países del área de pertenencia
e inserción de Argentina.
Denuncia de los Tratados.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
La denuncia, en cambio, queda precedida por una aprobación

congresional que es común para ambos supuestos.
El último punto del inc. 24 es el de la denuncia.
Denunciar un tratado es, de alguna manera, retractarse y separarse de
los otros estados que forman parte de los organismos supranacionales
delegatarios de competencia.
También aquí la constitución exige una mayoría calificada idéntica a la de
la incorporación. La denuncia de los tratados de integración, sea con
estados de Latinoamérica o con otros estado, exige la previa aprobación
de la mayoría absoluta de la totalidad de miembros de cada Cámara.
En suma, la constitución obliga que tanto para entrar como para salir, la
mayoría sea calificada, y a su vez esa calificación sea resuelta siempre
por el congreso con la mayoría absoluta (la mitad más uno) de la
totalidad de los miembros de cada Cámara.
LOS TRATADOS DE INTEGRACIÓN Y LAS PROVINCIAS.

Según la constitución nacional las provincias conservan todo el poder que
no se haya delegado por esta, al gobierno federal y todo el poder que
expresamente se hayan reservado por pactos especiales.
Este es el art. 121. Cuando se integra la Nación toda, delegando la
competencia y jurisdicción del Estado Nacional a órganos supraestatales,
esta delegación no alcanza a las provincias respecto a sus competencias
propias y no delegadas. (Cabe entender esto último como una hipótesis
pues no está del todo aclarado en la Constitución Nacional).
Por otra parte, la Constitución Nacional faculta a las provincias para crear
regiones para el desarrollo económico y social y además para establecer
órganos con facultades para el cumplimiento de sus fines.
Esta es la primera parte del art. 124. La región, como unidad o nivel de
organización institucional es un espacio territorial cuya población
participa por su historia, costumbres, cultura e idiosincrasia de un destino
común que propende a su integración y desarrollo (“Derecho
Comunitario”, Dromi, Ekmekdjian, Rivera). Esta regionalismo se
materializa en el plano infraconstitucional por leyes-convenio.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Regionalismo : niveles de relación posibles.

Este regionalismo puede funcionar en nuestro derecho en orden a tres
niveles de relación : primero, de supraordenación (regionalismo
verticalista), que supone el ejercicio de poderes expresos del gobierno
federal ; segundo, de coordinación (regionalismo concertado), que vincula
la acción concurrente de nación y provincias ; y tercero, de subordinación
(regionalismo horizontal), que impulsa la regionalización a partir del
ámbito provincial.
En otro orden de cosas, la Constitución Nacional ahora faculta a las
provincias para celebrar convenios internacionales (art. 124). Sin
embargo,, estos tratados están condicionados por los siguientes
aspectos :
1) Que no sean incompatibles con la política exterior de la nación, es
decir, que no entren en conflicto con los tratados internacionales
celebrados por la nación. Este recaudo se debe a que la política exterior
es una de las competencias delegadas por las provincias a la nación.
2) Que no afecten ninguna de las facultades que las provincias ya
delegaron al gobierno federal, o sea, que loa tratados internacionales
que hagan las provincias no se entrometan en las atribuciones del
gobierno federal.
3) Que no afecten el crédito público de la nación. Cualquier
endeudamiento tiene que tener alcance estrictamente provincial.
4) Que deben hacerlo con conocimiento del Congreso de la Nación.
“Conocimiento” no quiere decir aprobación, ni ad referendum, sino que
el Congreso debe ser notificado de los tratados internacionales
acordados por las provincias para tener conocimiento cabal, serio y
firme a todos los fines políticos correspondientes.
Las Constituciones de Río Negro y Neuquen

La Constitución de la Provincia del Neuquén no expresa nada con respecto
a los tratados de integración internacionales, si manifiesta dentro de las
atribuciones del Poder Ejecutivo provincial, la facultad de “representar a la
provincia en sus relaciones con la nación y con las demás provincias, con
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
las cuales podrá celebrar convenios y tratados para fines de utilidad

común, especialmente en materia cultural, educacional, económica y de
administración de justicia, con aprobación de la Legislatura” (art. 134 inc.
primero de la Constitución de la provincia de Neuquén, enmendada en
1994). Entendemos que de aquí se desprende la idea de
regionalización.La Constitución de la Provincia de Río Negro, si bien en la
sección undécima se dedica al tema de la regionalización, no es el tipo de
regionalización que nos interesa. Tal vez se deba a que la sanción de la
Constitución de Río Negro viene desde 1988, y no se ha actualizado en lo
que respecta a las facultades conferidas por la Constitución Nacional
sancionada en 1994.En el seno de la Constituyente se debatió un
proyecto (en despacho de minoría), que solicitaba la reforma del art. 67 y
pretendía agregar un inciso nuevo luego del inc. 19 del mismo, donde se
estableciera que el tratado o acuerdo internacional debería ser aprobado
por la mayoría absoluta de ambas Cámaras y no tendría vigencia hasta
que no se convalidara por las tres cuartas partes de las legislaturas
provinciales. Esto habría sido muy beneficioso para las provincias, en
cuanto a que muchas veces los tratados internacionales en lo que
respecta a la esfera económica, social, etc.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
BOLILLA Nº VIII. Por Bidart Campos
PUNTO 8.1 RECURSOS DEL ESTADO FEDERAL : tributarios,

monetarios y del crédito público, patrimoniales y de productos de
actividades industriales del Estado.
La actividad financiera del Estado y el Poder Tributario.

La actividad financiera estatal se exterioriza en la obtención de recursos y
en la realización de gastos lo cual apareja, la recaudación fiscal y la
afectación de erogaciones.
La política fiscal, la política económica, y el ordenamiento normativo-
financiero no se desliga del ordenamiento jurídico constitucional, razón
por la cual es imposible y erróneo romper ese nexo y suponer que la
actividad financiera estatal es únicamente de naturaleza económica, o
que puede anteponer los principios y pautas de esa índole sin tomar en
cuenta prioritariamente a la Constitución. Hemos de reafirmar que :
a) la actividad financiera estatal es jurídico-constitucional.
b) reviste carácter instrumental.
Se intercalan los fines de la actividad financiera. Ellos son los que hacen
viable el funcionamiento integral del estado democrático y, en su núcleo,
permiten dar efectividad (en la vigencia sociológica) a los derechos que
tienen su raíz en la constitución.
No es fácil, pero tampoco imposible, intentar un diseño de los parámetros
que se tienden desde la constitución hacia la política fiscal y la actividad
financiera, para someterlas a fines relevantes. Por ej. :
a) el desarrollo humano, el desarrollo económico-social, el equilibrio del
desigual desarrollo relativo de provincias y regiones (art. 75, incs. 17.19
parr. 1º y 2º ; art. 75 inc. 2º parr. 3º ; arts. 41, 124 y 125).
b) la solidaridad (art. 75 inc. 2º parr. 3º).
c) la igualdad de oportunidades en todo el territorio, la igualdad real de
oportunidades y de trato, la igualdad de oportunidades y posibilidades
en materia educativa (art. 75 inc. 2º parr. 3º, inc. 23 e inc. 19 parr. 3º).
d) el progreso económico con justicia social (art. 75 inc. 19 parr. 1º)
e) la generación de empleo (diem).
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
f) la productividad de la economía (diem).

g) la defensa del valor de la moneda (diem).
h) el pleno goce y ejercicio de los derechos reconocidos en la Constitución
y los Tratados internacionales (art. 75 inc. 23).
i) la consideración especial de los niños, las mujeres, los ancianos, y las
personas con discapacidad (diem).
j) globalmente, el funcionamiento de las instituciones de la constitución.
ARTICULO 75 INC. 2. PARR. 3º : “La distribución entre la Nación, las

provincias y la ciudad de Bs. As. y entre estas, se efectuará en relación
directa a las competencias, servicios y funciones de cada una de ellas
contemplando criterios objetivos de reparto ; será equitativa, solidaria y
dará prioridad al logro de un grado equivalente de desarrollo, calidad de
vida e igualdad de oportunidades en todo el territorio nacional”.
INC. 19 PARR. 1º : “Proveer lo conducente al desarrollo
humano, al progreso económico con justicia social, a la productividad a la
economía nacional, a la generación de empleo, a la formación profesional
de los trabajadores, a la defensa del valor moneda, a la investigación y al
desarrollo científico y tecnológico, su difusión y aprovechamiento”.
sano, equilibrado, apto como el desarrollo humano y para que las
Las autoridades proveerán a la protección de este
derecho, a la utilización racional de los recursos naturales, a la
preservación del patrimonio natural y cultural y de la diversidad biológica,
y a la información y educación ambientales.
Corresponde a la Nación dictar las normas que
contengan los presupuestos mínimos de protección, y a las provincias, las
necesarias para complementarlas, sin que aquellas alteren las
jurisdicciones locales.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Se prohibe el ingreso al territorio nacional de residuos

actual o potencialmente peligrosos, y de los radioactivos”.
Estas pautas deben ser tomadas en cuenta cada vez que el Congreso
dicta una ley de coparticipación federal, cuando aprueba el presupuesto,
y cuando trata la cuenta de inversión.
La tributación.
En sentido amplio, la tributación fiscal abarca el sistema de impuestos,
tasas, y contribuciones, y suele vérsela como apoyada en lo que se llama
el “Poder Impositivo” (o tributario o fiscal) del Estado (federal y
provincial).
A veces, los principios constitucionales de la tributación fiscal se trasladan
a cargas que no son ni impuestos, ni tasas, ni contribuciones (por ej., los
aportes a un régimen jubilatorio), y que algunos denominan
“Contribuciones parafiscales”.
El poder tributario del Estado admite diversas definiciones, pero todas
ellas apuntan a la posibilidad jurídica (competencia) de crear y exigir
tributos con relación a personas o bienes que se encuentran en la
respectiva jurisdicción.
El tributo es, lato sensu, la detracción que, en virtud de ese poder
tributario, se hace de una porción riqueza de los contribuyentes a favor
del estado. El tributo es una categoría de lo que se llama “Ingresos
Públicos”.
Las clases de gravámenes.

La tributación fiscal abarca el sistema de impuestos, contribuciones y
tasas.
a) Impuestos es la prestación patrimonial, generalmente en dinero, debida
al estado sin contraprestación oficial, con el fin de satisfacer
necesidades colectivas ; en el impuesto, quien lo paga no recibe
beneficio concreto de ninguna índole, pero el estado atiende con su
recaudación gastos generales.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
b) Contribución (especial o de mejoras) es el tributo debido a quien

obtiene una plusvalía o aumento de valor en un bien de que es
propietario, en razón de una obra pública o una actividad estatal. (las
contribuciones llamadas “sociales” o de seguridad social no son
incluidas por muchos autores entre las contribuciones de naturaleza
tributaria, por ej. los aportes de nuestro régimen jubilatorio, las cuales
se introducen en las contribuciones parafiscales.
c) Tasa es la prestación que se paga en virtud de un servicio público
aprovechado ; hay como en la contribución, un beneficio recibido por el
contribuyente, a diferencia del impuesto.
La tasa tiene como hecho generador el “aprovechamiento”. La
utilización de tal servicio público para cada contribuyente puede ser tanto
efectiva como “potenciales”. Lo de “aprovechado” quiere decir que si el
servicio público no se presta a favor de quien pague la tasa, dicha tasa
carece de fundamento. Los impuestos como las tasas tienen su
fundamento en el poder tributario del estado. La misma se impone a
quien recibe la prestación de un servicio público, para cubrir el gasto y el
uso (el servicio es determinante del gravamen), mientras el impuesto se
paga en proporción a la capacidad contributiva del contribuyente, y tiene
como característica su generalidad, ya que se dirige a costear gastos del
estado sin referencia directa a los contribuyentes.
Los impuestos como las tasas tienen su fundamento en el poder tributario
del Estado ; la tasa se impone a quien recibe la prestación de un servicio
público, para cubrir el gasto y el uso.
La tasa puede distinguirse del precio, en tanto la primera es la retribución
que paga el contribuyente por servicios públicos de utilización obligatoria,
y el segundo es la retribución por servicios de utilización facultativa para
el usuario, la tarifa, no es sinónimo de tasa ni de precio. La tarifa es la
“lista” de tasas y precios fijados.
La tasa se distingue asimismo del canon : la tasa es la retribución de un
servicio mientras el canon es el pago debido por uso de un bien del
dominio público.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
COMPLETAR MONETARIOS DEL CREDITO PUBLICO Y

PATRIMONIALES Y PRODUCTOS DE ACTIVIDAD INDUSTRIAL DEL
ESTADO.
PUNTO 8. 2. RECURSOS TRIBUTARIOS. IMPUESTOS DIRECTOS E

INDIRECTOS (arts. 4 y 75 inc.2 y 6).
El poder tributario se halla repartido entre dos fuentes : a) el estado
federal y b) las provincias ; después de la reforma de 1994 en jurisdicción
de las provincias, los municipios de cada una de ellas tienen reconocido
por el art. 123 un ámbito da autonomía en el que la constitución
provincial debe reglar el alcance y contenido de la misma autonomía en el
orden económico y financiero, lo que implica admitir el poder tributario
municipal.
La constitución denomina “tesoro nacional” al que se forma mediante la
diversidad de fuentes aludidas en el art. 4, dentro de las cuales se
menciona a las contribuciones.
Artículo 4 : “El gobierno federal provee a los gastos de la Nación con los
fondos del Tesoro Nacional, formado del producto de derechos de
importación y exportación ; del de la venta o locación de tierras de
propiedad nacional ; de la rentas de correo ; de las demás contribuciones
que equitativa y proporcionalmente a la población imponga el Congreso
general, y de los empréstitos y operaciones de créditos que decreten el
mismo Congreso para urgencias de la Nación o para empresas de utilidad
nacional”.
Los impuestos directos e indirectos.

Antes de la reforma de 1994, se interpretó que la coordinación del art. 4
con el que era art. 67 incs. 1 y 2 dejaba en claro que el reparto
competencial en materia tributaria giraba en torno de los impuestos
directos e indirectos. El texto vigente hasta 1994 se refería a
“contribuciones directas” en el citado art. 67 inc. 2, y a las “demás
contribuciones” en el art. 4, previendo en el mismo art. 67 inc. 1 los
impuestos aduaneros con el nombre de “derechos de importación y de
exportación”.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Los impuestos indirectos se dividen en : a) indirectos externos, b)

indirectos internos. Los indirectos externos son los aduaneros.
Hay en la constitución dos prohibiciones básicas y tajantes al poder
tributario :
a) no se puede grabar con impuesto alguno la entrada en territorio
argentino de los extranjeros que traigan por objeto labrar la tierra,
mejorar las industrias, e introducir y enseñar las ciencias y las artes
(art. 25) ;
b) los extranjeros no están obligados a pagar contribuciones forzosas
extraordinarios (art. 20).
c) una tercera, impide que en materia tributaria el poder ejecutivo dicte
derechos de necesidad y urgencia (art. 99 inc. 3).
d) una cuarta, sustrae a la iniciativa popular los proyectos de ley referidos
a tributos (art. 39).
PUNTO 8. 3. REGIMEN CONSTITUCIONAL DE LAS ADUANAS (arts.

9,10, 75 inc. 1 y 10).
Los principios constitucionales.

La constitución formal ha federalizado las aduanas. Las normas que rigen
la materia son :
a) El art. 9º : en cuanto dispone que en todo el territorio del estado no
habrá más aduanas que las “nacionales”.
b) El art. 75 inc. 10 : en cuanto dispone que es atribución del congreso
“crear o suprimir aduanas”.
c) El art. 9º : en cuanto dispone que en las aduanas “nacionales” regirán
las tarifas que sancione el Congreso.
d) El art. 75 inc. 1º : en cuanto dispone que corresponde al congreso
“legislar en materia aduanera” y “establecer los derechos de
importación y exportación, los cuales, así como las avaluaciones sobre
las que recaigan, serán uniformes en toda la Nación”.
e) El art. 4º : en cuanto incluye a los derechos de importación y
exportación entre los recursos del tesoro nacional.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Cuando la Constitución habla de aduanas “nacionales” se refiere a

aduanas exteriores ; que la competencia federal es exclusiva en ellas, en
orden a los aspectos antes delineados.
El estado federal no puede crear aduanas interiores.
Las provincias no pueden crear aduanas interiores ni exteriores, ni ejercer
en cuanto a las últimas las competencias exclusivas del estado federal.
PUNTO 8. 4. BASES CONSTITUCIONALES DE LA TRIBUTACION :

legalidad, no confiscatoriedad, igualdad. Retroactividad fiscal.
Arts. 4, 16 y 17.
Los principios Constitucionales que rigen la tributación.

Impuestos, contribuciones y tasas tienen en común su carácter de
tributos forzosos y obligatorios. Su establecimiento debe satisfacer
recaudos constitucionales :
a) El principio de Legalidad traslada a la materia tributaria la pauta del
art. 19 : nadie puede ser obligado a hacer lo que la ley no manda. Todo
tributo debe ser creado por ley. Las leyes de contribución deben,
además, comenzar su tratamiento congresional en la Cámara de
Diputados como cámara de origen (art. 52) ; la ley de coparticipación
federal, en el senado (art. 75 inc. 2º). El principio de legalidad tributaria
surge explícitamente del art. 17 : sólo el Congreso impone las
contribuciones que se expresan en el art. 4º. También hace falta ley
para establecer exenciones fiscales. Las leyes de exención también
deben comenzar su trámite congresional en la Cámara de Diputados,
porque son leyes de contribuciones. La competencia del Poder Ejecutivo
para dictar decretos de necesidad y urgencia, está absoluta y
expresamente prohibida en materia tributaria (art. 99 inc.3º). también
lo está la iniciativa popular para proyectos de ley sobre tributos (art.
39). El principio de legalidad exige que la ley establezca claramente el
hecho imponible, los sujetos obligados al pago, el sistema o la base
para determinar el hecho imponible, la fecha de pago, las exenciones,
las infracciones y sanciones, el órgano para recibir el pago, etc.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
b) El principio de Igualdad Fiscal es una aplicación específica de la

regla de igualdad ante la ley. El art. 16 dice que la igualdad es la base
del impuesto ; el art. 4º habla de “contribuciones que equitativa y
proporcionalmente a la población imponga el congreso”, y el art. 75 inc.
2º -limitado a las contribuciones directas excepcionales- las califica de
“proporcionalmente iguales”. También la igualdad real de
oportunidades y de trato que alude el art. 75 inc. 23 después de la
reforma de 1994. La igualdad fiscal no impide discriminar entre los
contribuyentes, impide la progresividad en todo el país, o sea, prohibe
que el congreso establezca tributos territorialmente diferentes. Cuando
un tributo corresponde a la jurisdicción provincial, la igualdad no queda
violada si una provincia lo establece y la otra no, pero la que lo
establece ha de respetar en su ámbito la uniformidad y generalidad que
derivan de la igualdad fiscal.
c) El principio de No Confiscatoriedad apunta directamente al derecho
de propiedad ; como el tributo toma parte del patrimonio o la riqueza
del contribuyente, ese quantum debe mantenerse dentro de ciertos
límites razonables ; cuando la parte absorbida es sustancial, se
configura una confiscación inconstitucional. El derecho judicial ha
elaborado una pauta, estableciendo que el gravamen que absorbe más
del treinta y tres por ciento de la materia imponible es inconstitucional
por lesión al derecho de propiedad. El principio de no confiscatoriedad
adquiere un matiz importante en materia de tasas. Para determinar el
monto de la tasa, es necesario ante todo tener en cuenta que la
recaudación total de la tasa tiene que guardar proporción razonable con
el costo también total del servicio público prestado efectivamente.
d) El principio de finalidad exige que todo tributo tenga un fin de
interés general. La tributación no tiene como objetivo enriquecer al
estado, sino lograr un beneficio colectivo, común o público. Con fórmula
más clásica, habría que afirmar que la legitimidad de la tributación
radica en el fin de bien común al cual se destina la recaudación. Las
pautas que rigen la actividad financiera del estado son :
 en el impuesto, el contribuyente no recibe beneficio alguno concreto y
directo por parte del estado. Parecería, que no hubiera principio de
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
finalidad. Pero no es así : todo impuesto debe responder a un fin de

interés público.
 en la tasa hay una prestación estatal que beneficia al contribuyente. La
tasa presupone una contraprestación equivalente al costo del servicio
prestado.
 en la contribución especial, el contribuyente retribuye un beneficio
especial o plusvalía obtenidos en una propiedad que ha incorporado un
mayor valor a causa de una obra pública o actividad estatal.
La razonabilidad .
Los cuatro principios enunciados (legalidad, igualdad fiscal, finalidad, y no
confiscatoriedad), se hallan relacionados con el de razonabilidad, y como
rodeados y alimentados por ej. : la ley tributaria debe ser razonable.
La política fiscal.
Toda carga fiscal debe satisfacer un fin social y público de interés general.
Hay algo más, que apunta a lo que en materia de política fiscal global se
concibe como una proporcionalidad adecuada y razonable entre la
recaudación de la carga impositiva total y los beneficios que por ella
recibe la comunidad.
En el derecho constitucional material, la política fiscal no sólo ha estado
alejada del programa constitucional y de muchos de los principios que él
contiene, sino que sigue incurriendo en numerosas violaciones a la
constitución.
La generalidad de los tributos.

La generalidad tributaria es un principio conexo con el de igualdad y el de
finalidad, pero hay que interpretarlo correctamente.
La generalidad y uniformidad del tributo pueden examinarse desde el
punto de vista de quienes han de pagarlo (sujetos pasivos de la
obligación fiscal), y de aquéllos a quienes beneficia la recaudación
(finalidad tributaria).
La generalidad siempre exige, que todos sean contribuyentes en beneficio
de toda la sociedad.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
La relación y la obligación tributarias.

La relación fiscal o tributaria es el vínculo jurídico que se configura entre
el estado y el sujeto afectado por el tributo. La obligación fiscal o
tributaria es, la que pesa sobre el sujeto obligado a pagar el tributo ; es
una obligación da dar , pero hay también otros aspectos de la obligación
fiscal que no implican pago. La obligación fiscal de pagar el tributo se
llama “deuda tributaria”.
El sujeto activo de la obligación en la relación fiscal es, el estado (estado-
fisco), pero también puede serlo un ente u organismo al que el estado
concede la facultad de cobrar el tributo.
El sujeto pasivo de la obligación fiscal, es generalmente, el contribuyente
que debe pagar el tributo, pero en algunos casos es también un tercero
distinto del contribuyente, a quien la ley le obliga a pagar el tributo que
debe el contribuyente.
La llamada “determinación” tributaria es el acto de la administración en el
que ésta manifiesta y formaliza su pretensión fiscal contra un
contribuyente o responsable estableciendo el monto e intimado el pago
de la obligación.
La libertad fiscal.
La tributación se vincula con la libertad fiscal. El tema se vincula con la
tributación del derecho tributario, sobre la cual el derecho judicial de la
Corte sostiene que las normas tributarias no deben necesariamente
entenderse con el alcance más restringido que su texto admita, sino en
forma tal que el propósito de la ley se cumpla conforme a los principios de
una razonable y discreta interpretación.
PUNTO 8. 5. RETROACTIVIDAD FISCAL. Arts. 4, 16 y 17.
La retroactividad de la ley fiscal.

La aplicación del principio de legalidad a la materia tributaria conduce a
una primera consecuencia, si es que “no hay tributo sin ley”, esta ley
debe ser previa o anterior al hecho imponible.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
El principio de legalidad tributaria y de irretroactividad de la ley fiscal no

termina en el ámbito estricto de la normatividad legal. En efecto, cuando
un sistema determinado tiene establecido que las consultas evacuadas
por el fisco a los contribuyente confieren vinculatoriedad a las respuestas,
es inconstitucional dejar de aplicar a las consultas realizadas durante su
vigencia.
El pago de un tributo de acuerdo a la ley vigente al tiempo de efectuarlo,
libera al contribuyente o responsable de la obligación fiscal.
La revisión judicial de los gravámenes.

La creación y aplicación de tributos está sujeta a control judicial de
constitucionalidad. Puede recaer sobre dos aspectos :
a) la imposición de contribuciones por el congreso.
b) la recaudación de las mismas por el poder ejecutivo.
La revisión judicial debe entenderse a tenor de dos principios básicos :
a) el poder judicial está siempre habilitado para pronunciarse sobre la
validez de los gravámenes cuando se los ataca por reputárselos
incompatibles con la constitución.
b) en cambio, el poder judicial no puede revisar el criterio, la oportunidad,
la conveniencia o el acierto con que el legislador se ha manejado al
establecer los gravámenes, como tampoco sus efectos económicos,
fiscales, sociales o políticos.
El “solve et repete”.
Ha sido regla en nuestro derecho que la inconstitucionalidad de los
tributos no puede alegarse sino después de haberlos satisfecho. Ello
significa que el contribuyente que paga un tributo no puede atacar la
norma que impone la obligación fiscal sin haber cumplido previamente
con ella. Esta regla se conoce con el nombre de “solve et repete”.
Hay doctrina que considera actualmente derogado o improcedente el
principio “solve el repete” desde la incorporación del Pacto de San José de
Costa Rica al derecho argentino (ahora con jerarquía constitucional).
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
PUNTO 8. 6. DISTRIBUCION IMPOSITIVA ENTRE NACION Y

PROVINCIA. “LEYES CONVENIO” (art. 75 inc. 2º).
COPARTICIPACION. CIRCULACION ECONÓMICA. PEAJE (Arts. 10, 11
y 12).
El reparto de competencias.
El poder tributario se halla repartido entre dos fuentes : a) el estado
federal ; b) las provincias ; después de la reforma de 1994, en jurisdicción
de las provincias, los municipios de cada una de ellas tienen reconocido
por el art. 123 un ámbito de autonomía en el que la constitución
provincial debe reglar el alcance y contenido de la misma autonomía en el
orden económico y financiero, lo que implica admitir el poder tributario
municipal.
La constitución denomina “tesoro nacional” al que se forma mediante la
diversidad de fuentes aludidas en el art. 4º, dentro de las cuales se
menciona a las contribuciones.
El tesoro nacional.
El art. 4º de la constitución está referido a la composición de lo que la
norma llama el tesoro nacional. Dice así : “El gobierno federal provee a los
gastos de la nación con los fondos del tesoro nacional, formado del
producto de derechos de importación y exportación, del de la venta o
locación de tierras de propiedad nacional, de la renta de correos, de las
demás contribuciones que equitativa y proporcionalmente a la población
imponga el congreso general, y de los empréstitos y operaciones de
crédito que decrete el mismo congreso para urgencias de la nación o para
empresas de utilidad nacional”.
El art. 75 inc. 2º.

Competencias federales y provinciales en materia tributaria :
Impuestos directos :
 principio : competencia de las provincias.
 excepción : competencia del estado federal (sólo por tiempo
determinado, y siempre que la defensa, seguridad común y bien
general del estado lo exijan.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Impuestos indirectos :
 externos : competencia exclusiva del estado federal (derechos
aduaneros de importación y exportación).
 internos : competencia concurrente del estado federal y de las
provincias.
Antes de la reforma de 1994 que ha dado al inc. 2 del art. 75 el régimen
de coparticipación había adquirido vigencia sociológica en la constitución
material a través del mecanismo de las leyes-contratos, que ahora el inc.
2º llama ley-convenio.
Dicha norma corresponde las competencias del congreso, y dice así :
“Imponer contribuciones indirectas como facultad concurrente con las
provincias. Imponer contribuciones directas ; por tiempo determinado,
proporcionalmente iguales en todo el territorio de la Nación, siempre que
la defensa, seguridad común y bien general del Estado lo exijan. Las
contribuciones previstas en este inciso, con excepción de la parte o el
total de las que tengan asignación específica, son coparticipables.
fondos.
La distribución entre la Nación, las provincias y la ciudad de Buenos Aires,
se efectuará en relación directa a las competencias, servicios y funciones
de cada una de ellas contemplando criterios objetivos de reparto.
la ejecución de lo establecido en este inciso, según lo determine la ley, la
de Bs. As. en su composición”.
El artículo 3º dice :
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
“Establecer y modificar asignaciones específicas de recursos

coparticipables, por tiempo determinado, por la ley especial aprobada por
la mayoría absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cámara”.
Del inc. 2º parece desprenderse claramente que la coparticipación en él
prevista no es facultativa sino obligatoria, o sea, que no depende de la
voluntad del congreso establecerlas o no.
Las contribuciones y el reparto de competencias.
Las contribuciones indirectas son de competencia concurrente del
congreso y de las provincias.
En orden a las contribuciones directas, se mantiene la competencia
excepcional del congreso, al modo como ya estaba previsto en el anterior
art. 67 inc. 2º. Cuando el texto reformado añade que las contribuciones
aludidas en el actual inc. 2º, -o sea, las indirectas y las directas- son
coparticipables, a menos que una parte o el total tengan asignación
específica.
La cuestión exige un desdoblamiento :
a) cuando la constitución menciona “las contribuciones previstas en este
inciso” y las hace coparticipables, sólo habilita :
 la coparticipación en las directas cuando éstas se sujetan
estrictamente a la transitoriedad y a las causas específicas que prevé
el inciso.
 pero, al igual que antes, es inconstitucional establecer contribuciones
de modo permanente y, por ende, que también es inconstitucional la
coparticipación, porque no se puede coparticipar recursos derivados
de contribuciones que el congreso no tiene facultad de establecer, ni
las provincias facultad para transferirles sus competencias.
b) cuando las contribuciones directas respetan estrictamente los requisitos
de temporalidad y de causas específicas, la coparticipación a que
apunta el inciso es constitucional y, hace compatible el ejercicio de una
competencia excepcional del congreso con la competencia general y
permanente que invisten las provincias para crear impuestos directos
en su jurisdicción.
El inc. 2º deja fuera de la coparticipación :
a) a los tributos aduaneros.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
b) a toda contribución que, parcial o totalmente, ha recibido por ley una

“asignación específica” en la recaudación fiscal.
Mejor que asignación específica, sería decir “afectación específica”. De
todas maneras, lo que nos parece incomprensible es que la norma
constitucional deje margen para que tales afectaciones que detraen
fondos a la coparticipación puedan provenir unilateralmente de una ley
del Congreso, sin acuerdo de las provincias ya que, en el sistema, ellas
son sujetos de la relación federal para acordar las bases y para tener
parte en la distribución.
La ley-convenio
La norma estipula el sistema de la ley-convenio para la coparticipación.
Cuando el inc. 2º alude a “una” ley-convenio -en singular- abre la duda de
si la coparticipación debe regularse en una única ley, o si es viable que
además de la “ley-marco general”, otras leyes atiendan parcialmente a un
determinado tributo.
La referencia a “una ley-convenio sobre la base de acuerdos entre la
Nación y las Provincias” provoca dos sugerencias :
a) En tales acuerdos no se incluye a la ciudad de Bs. As. no obstante el
status de autonomía que delinea el art. 129.
b) Si la ley-convenio surge de acuerdos entre el estado federal y las
provincias, y se asienta sobre esa base, parece que tales acuerdos han
de ser previos a la ley-convenio, con lo que ya no sería aplicable el
modelo de una ley unilateralmente dictada por el Congreso a la que
recién después adhieren las provincias.
La ley-convenio, pese a ser una ley tributaria, hace excepción al principio
del art. 52, según el cual la Cámara de origen en materia de
contribuciones debe ser la de diputados. Acá se prescribe, en cambio, que
la ley-convenio tendrá al Senado como Cámara de origen, y además abra
de sancionarse con la mayoría absoluta de la totalidad de miembros de
cada cámara. Dicha ley no admite ser modificada unilateralmente, ni
tampoco reglamentada por el Poder Ejecutivo. Significa que reviste
jerarquía superior a las leyes aludidas en el art. 31.La misma “será
aprobada por las provincias”.
JUAN PABLO CABIATI
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Los acuerdos que deben ser la base de la ley-convenio exterioriza un

modo anticipado de participación y, hasta de consenso. Esta ley precisa
que la aprobación sea voluntaria porque, de lo contrario, no tendría
sentido hablar de una ley convenio” si resultara de adhesión provincial
coactiva a la ley emanada unilateralmente del gobierno federal.
La ley-convenio tiene que garantizar la remisión automática de los fondos
coparticipables.
La distribución
Dice la norma que “la distribución entre la Nación, las Provincias y la
ciudad de Bs. As., y “entre estas”, se hará en relación directa a las
competencias, servicios y funciones de cada una de ellas, y que se
contemplarán criterios objetivos de reparto”. La distribución será
equitativa, solidaria y dará prioridad al logro de un grado equivalente de
desarrollo, calidad de vida e igualdad de oportunidades en todo el
territorio del país.
La norma prohibe transferencia de competencias, servicios o funciones sin
la respectiva reasignación de recursos, que necesita ser aprobada por ley
del Congreso, y por la Provincia interesada o la Ciudad de Bs. As. en su
caso.
El control
Se dispone la creación por ley de un organismo fiscal federal para control
y fiscalización de la ejecución de cuanto establece el inc. 2º. La ley debe
asegurar en la composición de dicho ente la representación de todas las
Prov. y la Ciudad de Bs. As.
La cláusula transitoria
La disposición transitoria 6º dice : “Un régimen de coparticipación
conforme lo dispuesto en el inc. 2º del art. 75 y la reglamentación del
organismo fiscal federal, serán establecidos antes de la finalización del
año 1996 ; la distribución de competencias, servicios y funciones vigentes
a la sanción de esta reforma, no podrá modificarse sin la aprobación de la
provincia interesada ; tampoco podrá modificarse en desmedro de las
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
provincias la distribución de recursos vigente a la sanción de esta reforma

y en ambos casos hasta el dictado del mencionado régimen de
coparticipación”.
La presente cláusula no afecta los reclamos administrativos o judiciales en
trámite originados por diferencias, por distribución de competencias,
servicios, funciones o recursos entre la Nación o las Provincias.
Hay aquí, como en otras disposiciones también transitorias, un plazo
fijado para establecer tanto un régimen de coparticipación cuanto para
reglamentar el organismo fiscal federal.
El plazo venció sin haberse cumplido con la legislación obligatoria.
El derecho judicial en materia de competencias tributarias

federales y provinciales
El derecho judicial que antes de la reforma de 1994 ha interpretado el
reparto de competencias impositivas, comienza con la afirmación de que
tanto el estado federal como las provincias están constitucionalmente
autorizados a crear impuestos dentro de los límites hasta donde alcance
su jurisdicción. El estado federal no puede impedir a las provincias el
ejercicio del poder que no han delegado o que se han reservado y que el
poder impositivo de las provincias se extiende a todas las cosas que se
encuentran dentro de su jurisdicción territorial y que forman parte de su
riqueza pública, con tal que al ejercer ese poder impositivo no vulneren
los arts. 9, 10, 11 y 126 de la Constitución Federal.
La “cláusula comercial” y el poder impositivo

Se llama “cláusula comercial” a la norma del art. 75 inc. 13 que confiere
al Congreso la facultad de reglar el comercio interprovincial e
internacional. La regulación de dicho comercio interjurisdiccional es
privativa del Congreso. En cambio, el poder impositivo, encuentra en la
Constitución sus normas propias, que dan lugar a un reparto entre estado
federal y provincias ; o sea que en el poder impositivo hay algunas
competencias provinciales ; por ende, la competencia impositiva, y la que
atribuye la cláusula comercial, son distintas, y no deben confundirse.
JUAN PABLO CABIATI
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Las provincias no pueden convertir en “hecho imponible” a la actividad

misma que implica “comercio” entre provincias o con el exterior, pero la
“ganancia” que derivan de esa actividad son “hechos imponibles”
diferentes de la actividad que los produce, y como diferentes pueden ser
captados por leyes provinciales.
El derecho judicial distingue la cláusula comercial y el poder impositivo, y
aún cuando por la 1º queda impedido a las provincias reglar el comercio
interjurisdiccional, no queda necesariamente inhibido el poder impositivo
provincial que grava actividades relacionadas con aquel comercio.
Prohibiciones al poder impositivo provincial :
a) Las provincias no pueden grabar la importación y exportación, porque
se trata de impuestos aduaneros exclusivamente federales.
b) Las provincias no pueden grabar como hecho imponible a la actividad
comercial interjurisdiccional (pero sí al ingreso o la ganancia que ella
reporta).
c) Las provincias no pueden discriminar por razón de su origen, cuando
establecen las cargas tributarias, al comercio exterior o al
interprovincial.
d) Las provincias no pueden grabar como hecho imponible la entrada o
salida de productos.
e) Las provincias no pueden establecer un tributo como condición o con
motivo del ejercicio de una actividad comercial interjurisdiccional.
f) Las provincias no pueden crear impuestos que entorpezcan, frustren o
impidan la circulación interprovincial comercial, ni el comercio
internacional.
La competencia tributaria de los municipios de provincia.

Durante un tiempo, habíamos interpretado como admisible que los
municipios de provincia ejercieran por “delegación” de la provincia
determinadas competencias tributarias. Posteriormente, evolucionamos
hasta reconocer que los municipios investían poder tributario originario o
propio. Antes de la reforma constitucional de 1994.
Actualmente el art. 123 obliga a las provincias a reglar el alcance y
contenido de la autonomía municipal en el orden económico y financiero.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Cada Constitución provincial ha de reconocer a cada municipio de su

jurisdicción, un espacio variable para crear tributos, lo que implica que
desde la constitución federal se de sustento al poder impositivo originario
de los municipios.
La circulación “territorial”.
La prohibición de establecer aduanas interiores se vincula con la
circulación territorial, la que a su vez se enlaza con la libertad de
comercio, de navegación, y hasta de trabajar.
La constitución formal ha querido hacer del estado un solo y único
territorio a los fines del tránsito o paso de personas, bienes, buques,
vehículos, etc.. Esto es lo que se llama circulación territorial, como
libertad de circulación sin trabas emergentes de aduanas interiores o de
gravámenes al tráfico territorial interno.
El art. 10 consigna que en el interior de la República es libre de derechos
la circulación de los efectos de producción o fabricación nacional, así
como los géneros y mercancías de todas clases, despachados en las
aduanas exteriores.
El art. 11 añade que los artículos de producción o fabricación nacional o
extranjera, así como los ganados de toda especie, que pasen por territorio
de una provincia a otra serán libres de los derechos llamados de tránsito,
siéndole también los carruajes, buques o bestias en que se transporten ; y
ningún otro derecho podrá imponérseles en adelante, cualquiera que sea
su denominación, por el hecho de transitar el territorio.
El art. 12 dice que los buques destinados de una provincia a otra no serán
obligados a entrar, ansiar y pagar derechos por una causa de tránsito, sin
que en ningún caso puedan concederse preferencias a un puerto respecto
de otro por medio de leyes o reglamentos de comercio. Esta última norma
debe coordinarse con la que consagra la libre navegación de los ríos
interiores (art. 26) y con la que dispone que es competencia del congreso
reglamentar esa libre navegación (art. 75 inc.10).
Lo abolido y prohibido es el gravamen a la circulación “territorial”.
JUAN PABLO CABIATI
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La circulación llamada económica es otra cosa ; el derecho judicial

emergente de la Corte Suprema tiene establecido que la exoneración
impositiva de la circulación territorial no impide que las provincias graven
mercaderías no producidas en ellas una vez que han entrado en la
circulación económica local o se han incorporado a la riqueza provincial.
El peaje.
El peaje como contribución o pago que debe satisfacer el usuario de una
obra pública vial (camino, ruta, puente, etc.) no viola la libre circulación
territorial en tanto se respeten determinadas condiciones como :
a) que el pago se destine a solventar gastos de construcción,
armonización, uso o conservación de la obra.
b) que el uso de la obra esté destinado a todos sin discriminación.
c) que ese uso no sea obligatorio.
d) que el monto sea proporcional al costo, uso o conservación de la obra.
e) que el monto sea uniforme para todos los usuarios que se hallen en las
mismas condiciones.
f) que no se encubra un gravamen al tránsito.
Para buena parte de la doctrina, el peaje tiene naturaleza de tasa.
JUAN PABLO CABIATI
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UNIDAD IX
El Congreso
La constitución ha querido denominar al congreso “poder legislativo”;

este órgano detenta con exclusividad la función legislativa en sentido
material, pero no agota en ella todo cúmulo de sus competencias, en las
que también aparece función administrativa, ocasionalmente función
jurisdiccional y actividad política.
El Congreso es un órgano del poder. Es un órgano colegiado, porque se
compone de varios individuos (diputados y senadores), y es un órgano
complejo porque cada una de sus cámaras tiene naturaleza de órgano.
Aceptando esta categoría decimos que:
a- los actos del congreso que exigen competencia compartida de
ambas cámara son actos complejos;
b- los actos de cada cámara que no requieren la competencia
compartida de la otra son actos simples de la cámara que los
cumple.
La reforma del 94
Los arts. 44, 45 y 54 han introducido modificaciones en la composición de

ambas cámaras, y el art. 54 incorpora además un cambio importante en
el número y elección de senadores.
Los arts. 44 y 45 traen dos innovaciones:

a- añaden diputados por la ciudad de Bs. As. (en virtud de su régimen
autonómico, art. 129);
b- mantienen diputados por la capital federal para el caso de que se
traslade fuera de la ciudad de Bs. As.
De esta manera la cámara de diputados tiene prevista una composición
tripartita: a) diputados de cada provincia; b) diputados por la
ciudad de Bs. As.; c) diputados por la Capital Federal (en caso de
traslado).
JUAN PABLO CABIATI
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El art. 54; a) añade senadores por la ciudad de Bs. As.; b) suprime los
senadores por la capital federal, que dejará de tenerlos si se traslada
fuera de la ciudad de Bs. As.
La composición del senado es bipartita; a) senadores por cada provincia;
b) senadores por la ciudad de Bs. As.
Además:
a- eleva de dos a tres el numero de senadores;
b- reemplaza con elección directa el sistema mediante el cual se
elegían los senadores por las provincias y por la capital federal
c- reparte las tres bancas de cada jurisdicción del siguiente modo; dos
senadores al partido que obtiene el mayor numero de votos; un
senador al partido que le sigue en numero de votos
Artículo 44- Un Congreso compuesto de dos Cámaras, una de Diputados

de la Nación y otra de Senadores de las provincias y de la Ciudad de
Buenos Aires, será investido del Poder Legislativo de la Nación
Artículo 45- La Cámara de Diputados se compondrá de representantes

elegidos directamente por el pueblo de las provincias, de la Ciudad de
Buenos Aires, y de la Capital en caso de traslado, que se consideran a
este fin como distritos electorales de un solo Estado y a simple pluralidad
de sufragios. El número de representantes será de uno por cada treinta y
tres mil habitantes o fracción que no baje de dieciséis mil quinientos.
Después de la realización de cada censo, el Congreso fijará la
representación con arreglo al mismo, pudiendo aumentar pero no
disminuir la base expresada para cada diputado.
Artículo 54- El Senado se compondrá de tres senadores por cada

provincia y tres por la Ciudad de Buenos Aires, elegidos en forma directa y
conjunta, correspondiendo dos bancas al partido político que obtenga el
mayor número de votos, y la restante al partido político que le siga en
número de votos. Cada senador tendrá un voto.
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La representación política
La constitución alude en la norma de su art. 44 a los diputados de la

nación, es decir, del pueblo, como reza el art. 45.
El art. 1 de la constitución define la forma de gobierno como
representativo. El art. 22, por su parte, dice que el pueblo no delibera ni
gobierna sino por medio de representantes.
Para nosotros, no hay tal representación del pueblo por el gobierno; los
diputados no son los representantes del pueblo, sino más bien, son
representantes de los partidos políticos.
El bicamarismo
La índole compleja del órgano congreso nos lleva al tema del bicamarismo
o estructura bicameral del órgano.
Nuestro congreso es bicameral porque el estado es federal: el
bicamarismo federal tiene su modelo en al constitución de los Estados
Unidos, y responde a la teoría de que la cámara de representantes
(diputados) representa al “pueblo” y la de senadores a los estados
miembros o provincias.
El art. 45 establece “un congreso compuesto de dos cámaras, una de
diputados de la nación, y otro de senadores de las provincias y de la
ciudad de Bs. As., será investido del poder legislativo de la nación”. La
cámara de diputados, según la norma escrita, representa al “pueblo” o a
la nación.
El bicamarismo en las legislaturas provinciales
En razón de que las provincias deben, al dictar sus constituciones,

guardar la subordinación y coherencia de sus respectivos ordenamientos
con el ordenamiento del estado federal, han de reproducir la división de
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poderes y, por lo tanto, organizar su poder legislativo (legislatura). Pero

no quedan obligadas a reproducir el bicamarismo federal, porque no
concurre la mima razón que preside la división del congreso en dos
cámaras.
El bicamarismo no es una parte esencial de nuestra estructura tripartita
del poder.
La pertenencia de las bancas del congreso
Pensamos que debe distinguirse la banca de diputados, y las de

senadores. Los diputados (que en el orden normativo representan al
pueblo) representan realmente a sus respectivos partidos que postularon
las candidaturas triunfantes.
Cuando un diputado se desvincula por cualquier causa del partido que lo
nominó su candidatura, debe perder su banca.
Hay constituciones provinciales que definen expresamente la pertenencia
partidaria de las bancas.
En el orden federal no hay ninguna norma expresa que defina esta
pertenencia partidaria de las bancas de los diputados. Entonces, para la
eventual perdida de la banca por un diputado que deja de pertenecer al
partido que lo postulo, ha de computarse el art. 66, que otorga a cada
cámara la competencia privativa de remover o expulsar a sus miembros.
Artículo 66- Cada Cámara hará su reglamento y podrá con dos tercios de
votos, corregir a cualquiera de sus miembros por desorden de conducta
en el ejercicio de sus funciones, o removerlo por inhabilidad física o moral
sobreviniente a su incorporación, y hasta excluirle de su seno; pero basta
la mayoría de uno sobre la mitad de los presentes para decidir en las
renuncias que voluntariamente hicieren de sus cargos.
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Las bancas de los senadores
Después de la reforma del 94 la banca de los senadores ofrece más dudas

que antes. En primer lugar, hemos de indagar el actual art. 54, que dice
así:

En segundo lugar, los senadores ya no son elegidos por las legislaturas

provinciales.
En tercer lugar, no cabe duda de que el reparto de las tres bancas entre
dos partidos refuerza la postulación partidaria de candidatos al
electorado.
La imagen que brinda ahora el senado posee un indudable perfil de
representación partidaria y, nos hace detectar que acá sí aparece el
monopolio partidario de las candidaturas.
Los senadores representan a las provincias y a la ciudad de Bs. As. a
través del partido al que también representan.
Cámara de Diputados
El numero de diputados
El Artículo 45 dispone: La Cámara de Diputados se compondrá de

representantes elegidos directamente por el pueblo de las provincias, de
la Ciudad de Buenos Aires, y de la Capital en caso de traslado, que se
consideran a este fin como distritos electorales de un solo Estado y a
simple pluralidad de sufragios. El número de representantes será de uno
por cada treinta y tres mil habitantes o fracción ) que no baje de dieciséis
mil quinientos (modificado por ley 22847, que establece uno por cada
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161.000 o fracción de 80.500) Después de la realización de cada censo, el

Congreso fijará la representación con arreglo al mismo, pudiendo
aumentar pero no disminuir la base expresada para cada diputado.
Los diputados son, de acuerdo con la letra y espíritu de la constitución

formal, representantes de la “nación” (art. 44) o del “pueblo” (art. 45).
Son elegidos por el pueblo; el pueblo es, a este fin, el electorado activo o
cuerpo electoral.
El número de habitantes que sirve de índice básico para establecer el
numero de diputados debe computarse incluyendo a los extranjeros.
La base de población de la que surge el numero de diputados se reajusta
periódicamente de acuerdo con el censo general.
La base de población fijada en el art. 45 puede ser aumentada pero no
disminuida, de lo que resulta que el numero de diputados extraído de la
población de cada provincia y de la capital puede ser inferior al que existe
antes de cada censo. El art. 45 dice no podrá disminuirse, pero si
aumentarse, la base de población que prescribe, o sea, uno por cada
treinta y tres mil o fracción que no baje de dieciséis mil quinientos.
La interpretación de los art. 45 y 46; el mínimo de dos diputados.
El art. 45 impone a cada distrito el numero de diputados que resulte de su

población. Si se toma en cuenta esta norma aislada, hay que afirmar que
si acaso una provincia de escasa población no alcanza mas que a un
diputado, solo puede tener un diputado. De acuerdo al censo de 1947,
muchas provincias de población reducida solo tenían un diputado al
tiempo de dictarse la ley 15.264 del ´59 que les aseguro un mínimo de
dos.
La conclusión que surge de la interpretación desconectada del art. 45 no
es la mas acertada, porque la constitución se ha de interpretar en forma
sistemática, coordinando todas las normas que, entre sí, guardan relación
suficiente.
JUAN PABLO CABIATI
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Es así como se debe acudir al art. 46. Este artículo es, en realidad, una
norma “transitoria” que el constituyente incluyó únicamente para
determinar por sí mismo la composición de la cámara de diputados y el
numero de sus miembros en la primera legislatura, pero pese a esa
circunstancialidad temporal es imprescindible observar que para la
primera vez, ninguna provincia tenia menos de dos diputados. La norma
subsiste después de la reforma del ´94.
Según los art. 45 y 46 después de 1853 ninguna provincia puede tener
menos de dos diputado, porque es mínimo lo tuvo para formar el primer
congreso.
Artículo 46- Los diputados para la primera Legislatura se nombrarán en

la proporción siguiente: por la Provincia de Buenos Aires, doce; por la de
Córdoba, seis; por la de Catamarca, tres; por la de Corrientes, cuatro; por
la de Entre Ríos, dos; por la de Jujuy, dos; por la de Mendoza, tres; por la
de la Rioja, dos; por la de Salta, tres; por la de Santiago, cuatro; por la de
San Juan, dos; por la de Santa Fe, dos; por la de San Luis, dos; y por la de
Tucumán, tres.
Elección, requisitos y la duración de los diputados
La elección de los diputados se efectúa de modo directo y a simple

pluralidad de sufragios.
Artículo 48- Para ser diputado se requiere haber cumplido la edad de

veinticinco años, tener cuatro años de ciudadanía en ejercicio, y ser
natural de la provincia que lo elija, o con dos años de residencia
inmediata en ella.
Estas condiciones deben reunirse “para ser diputado”, o sea, al tiempo de

aprobarse el diploma del electo por la cámara (a diferencia de las
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condiciones para ser “elegido” senador, que deben reunirse al tiempo de

la elección).
Los diputados duran cuatro años, y son reelegibles, pero la cámara se

renueva por mitad cada bienio (a cuyo efecto, los nombrados para la
primera legislatura debían sortear, luego que se reuniera, los que habrían
de salir en el primer periodo)
Artículo 50- Los diputados durarán en su representación por cuatro años,

y son reelegibles; pero la Sala se renovará por mitad cada bienio; a cuyo
efecto los nombrados para la primera Legislatura, luego que se reúnan,
sortearán los que deberán salir en el primer período
El art. 51 prescribe que en caso de vacante, el gobierno de la

correspondiente jurisdicción hace proceder a la elección legal de un
nuevo miembro; por eso reputamos de inconstitucional todo sistema
legal, que juntamente con los diputados, obliga a elegir suplentes para
reemplazar a los titulares. No obstante, el derecho constitucional
material ha incorporado la práctica de elegir suplentes en la elección de
diputados para tener sustitutos anticipados en caso de vacantes, por lo
que producidas éstas no se realiza una nueva elección como lo establece
el art. 51.
Es inconstitucional que el diputado que cubre la banca dejada vacante

por otro durante el plazo de cuatro años, vea reducido el suyo por uno
menor para solo completar el período.
Artículo 51- En caso de vacante, el Gobierno de provincia, o de la Capital

hace proceder a elección legal de un nuevo miembro.
Cámara de senadores
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Su integración
El senado se compone de tres senadores por cada provincia y tres por la

ciudad de Bs. As., cada senador tiene un voto (art. 54); la senaduría por la
capital federal ha desaparecido.
Elección, requisitos y duración de los senadores
Los senadores de las provincias ya no son elegidos por sus legislaturas a

pluralidad de votos, conforme al anterior art. 46 de la constitución, sino
por el cuerpo electoral pues ahora la elección es directa (art. 54)

Los requisitos para ser elegido senador (que deben reunirse, por eso, en
el momento en que la elección se realiza, y no en el que el senador se
incorpora a la cámara; sin embargo para la cátedra los requisitos siempre
deben reunirse en el momento de la incorporación) son: treinta años,
haber sido seis años ciudadano de la nación, disfrutar de una renta anual
de dos mil pesos fuertes o entrada equivalente, y ser natural de la
provincia que lo elige o con dos años de residencia inmediata en ella (art.
55).
Artículo 55- Son requisitos para ser elegidos Senador: Tener la edad de
treinta años, haber sido seis años ciudadano de la Nación, disfrutar de
una renta anual de dos mil pesos fuertes o de una entrada equivalente, y
ser natural de la provincia que lo elija, o con dos años de residencia
inmediata en ella
Ya no duran nueve años en el ejercicio de su mandato sino seis, y son

reelegibles indefinidamente (este adverbio no figura en la cláusula de
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reelección de los diputados del art. 50) El senador se renueva a razón de

una tercera parte de los distritos electorales cada dos años.
Artículo 56- Los senadores duran seis años en el ejercicio de su

mandato, y son reelegibles indefinidamente; pero el Senado se renovará
a razón de una tercera parte de los distritos electorales cada dos años.
Cuando vaca una plaza senatorial por muerte, renuncia u otra causa, el
gobierno a que corresponda la vacante hace proceder inmediatamente a
la elección de un nuevo miembro (atr. 62)
La vacancia por renuncia no se opera por la presentación de la dimisión,

sino recién a partir del momento en que el senado la acepta. Por ende no
se puede designar nuevo senador antes de dicha aceptación, porque la
banca no esta vacante. En caso de realizarse tal elección
anticipadamente, queda afectada de nulidad e inconstitucionalidad.
CÓDIGO ELECTORAL NACIONAL

Decreto Nº 2.135/83 del 18 de agosto de 1983
con las modificaciones introducidas por las leyes Nº 23.247,
23.476, 24.012, 24.444 y 24.904
CAPITULO II: De la elección de senadores nacionales
Art. 156.- Los senadores nacionales por las provincias y la ciudad de
Buenos Aires se elegirán en forma directa por el pueblo de las mismas
que se considerarán a este fin como distritos electorales. La elección será
convocada con una anticipación de noventa (90) días y deberá celebrarse
dentro de los dos (2) meses anteriores al 10 de diciembre del año 2001 y
así se hará sucesivamente en cada renovación bienal del cuerpo,
respetándose los referidos plazos;
Cada elector votará por una lista oficializada con dos candidatos titulares
y dos suplentes.
Art. 157.-El escrutinio de cada elección se practicará por lista sin tomar
en cuenta las tachas o sustituciones que hubiere efectuado el votante.
Resultarán electos los dos titulares correspondientes a la lista del partido
o alianza electoral que obtuviere la mayoría de los votos emitidos y el
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primero de la lista siguiente en cantidad de votos. El segundo titular de

esta última lista será el primer suplente del senador que por ella resultó
elegido. Los suplentes sucederán al titular por su orden en el caso
previsto por el artículo 62 de la Constitución Nacional.
CAPITULO III: De los diputados nacionales

Art. 158.- Los diputados nacionales se elegirán en forma directa por el
pueblo de cada provincia y de la Capital Federal que se considerarán a
este fin como distritos electorales.
Cada elector votará solamente por una lista de candidatos oficializada
cuyo número será igual al de los cargos a cubrir con más los suplentes
previstos en el articulo 163 de la presente ley.
Art. 159.-El escrutinio de cada elección se practicará por lista sin tornar
en cuenta las tachas o sustituciones que hubiere efectuado el votante.
Art. 160.- No participarán en la asignación de cargos las listas que no
logren un mínimo del tres por ciento (3%) del padrón electoral del distrito.
Art. 161.- Los cargos a cubrir se asignarán conforme al orden establecido
por cada lista y con arreglo al siguiente procedimiento:
a) El total de los votos obtenidos por cada lista que haya alcanzado como
mínimo el tres por ciento (3%) del padrón electoral del distrito será
dividido por uno (1), por dos (2), por tres (3) y así sucesivamente hasta
llegar al número total de los cargos a cubrir;
b) Los cocientes resultantes, con independencia de la lista de que
provengan, serán ordenados de mayor a menor en número igual al de los
cargos a cubrir;
c) Si hubiere dos o más cocientes iguales se los ordenará en relación
directa con el total de los votos obtenidos por las respectivas listas y si
éstos hubieren logrado igual número de votos el ordenamiento resultará
de un sorteo que a tal fin deberá practicar la Junta Electoral competente;
d) A cada lista le corresponderán tantos cargos como veces sus cocientes
figuren en el ordenamiento indicado en el inciso b).
Art. 162.- Se proclamarían diputados nacionales a quienes resulten
elegidos con arreglo al sistema adoptado en el presente capitulo.
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Art. 163.-En las convocatorias de cada distrito electoral se fijará el

número de diputados nacionales, titulares y suplentes. A estos fines se
establecerá el número de suplentes que a continuación se expresa:
Cuando se elijan 2 titulares: 2 suplentes.
Cuando se elijan de 3 a 5 titulares: 3 suplentes.
Cuando se elijan 6 y 7 titulares: 4 suplentes.
Cuando se elijan 8 titulares: 5 suplentes.
Cuando se elijan 9 y 10 titulares: 6 suplentes.
Cuando se elijan de 11 a 20 titulares: 8 suplentes.
Cuando se elijan, 21 titulares o más: 10 suplentes.
Art. 164.- En caso de muerte, renuncia, separación, inhabilidad o
incapacidad permanente de un diputado nacional lo sustituirán quienes
figuren en la lista como candidatos titulares según el orden establecido.
Una vez que ésta se hubiere agotado ocuparán los cargos vacantes los
suplentes que sigan de conformidad con la prelación consignada en la
lista respectiva. En todos los casos los reemplazantes se desempeñarán
hasta que finalice el mandato que le hubiere correspondido al titulan
Cláusula Transitoria Cuarta (Constitución Nacional): Los actuales

integrantes del Senado de la Nación desempeñarán su cargo hasta la
extinción del mandato correspondiente a cada uno.
En ocasión de renovarse un tercio del Senado en mil novecientos noventa

y cinco, por finalización de los mandatos de todos los senadores elegidos
en mil novecientos ochenta y seis, será designado además un tercer
Senador por distrito por cada Legislatura. El conjunto de los senadores
por cada distrito se integrará, en lo posible, de modo que correspondan
dos bancas al partido político o alianza electoral que tenga el mayor
número de miembros en la Legislatura y la restante al partido político o
alianza electoral que lo siga en número de miembros de ella. En caso de
empate, se hará prevalecer al partido político o alianza electoral que
hubiera obtenido mayor cantidad de sufragios en la elección legislativa
provincial inmediata anterior.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
La elección de los senadores que reemplacen a aquellos cuyos mandatos

vencen en mil novecientos noventa y ocho, así como la elección de quien
reemplace a cualquiera de lo actuales senadores en caso de aplicación
del art. 62, se hará por éstas mismas reglas de designación. Empero, el
partido político o alianza electoral que tenga el mayor número de
miembros en la legislatura al tiempo de la elección del senador, tendrá
derecho a que sea elegido su candidato, con la sola limitación de que no
resulten los tres senadores de un mismo partido político o alianza
electoral. Estas reglas serán también aplicables a la elección de los
senadores por la ciudad de Buenos Aires, en mil novecientos noventa y
cinco por el cuerpo electoral, y en mil novecientos noventa y ocho por el
órgano legislativo de la ciudad.
La elección de todos los senadores a que se refiere esta cláusula se

llevará a cabo con una anticipación no menor de sesenta ni mayor de
noventa días al momento en que el senador deba asumir su función. En
todos los casos, los candidatos a senadores serán propuestos por los
partidos políticos o alianzas electorales. El cumplimiento de las exigencias
legales y estatutarias para ser proclamado candidato será certificado por
la Justicia Electoral Nacional y comunicado a la Legislatura.
Toda vez que se elija un senador nacional se designará un suplente, quien

asumirá en los casos del art. 62.
Los mandatos de los senadores elegidos por aplicación de esta cláusula

transitoria durarán hasta el nueve de diciembre del dos mil uno
(corresponde al art. 54).
El vicepresidente de la republica
El vicepresidente de la republica es el presidente nato del senado y lo es

para no romper el equilibrio de representación de las provincias dentro de
la cámara. Con respecto al poder ejecutivo, es un órgano al margen de él
(extrapoderes), pero con respecto al senado, lo integra a titulo propio
como presidente nato. Sin embargo solo dispone de voto en caso de
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
empate (art. 57), lo que no puede interpretarse como impidiéndole tener

voz.
Artículo 57- El vicepresidente de la Nación será presidente del Senado;

pero no tendrá voto sino en el caso que haya empate en la votación.
Artículo 58- El Senado nombrará un presidente provisorio que lo presida

en caso de ausencia del vicepresidente, o cuando éste ejerce las
funciones de Presidente de la Nación.
Las incompatibilidades y la remuneración de los legisladores
Como disposición común de ambas cámaras, relacionada con el ejercicio

del cargo parlamentario, el art. 72 consigna que ningún miembro del
congreso podrá recibir empleo o comisión del poder ejecutivo, sin previo
consentimiento de la cámara respectiva, excepto los empleos de escala
(por ejemplo profesor universitario). Conviene, asimismo, vincular el tema
de la incompatibilidad con el art. 105 que se refiere a los miembros del
poder ejecutivo, que dice que éstos no pueden ser senadores ni diputados
sin hacer dimisión de sus empleos de ministros y viceversa.
Las incompatibilidades de los art. 72 y 105 se fundan en:
a) en un sistema de división de poderes que quiere independizar al

congreso del ejecutivo, y viceversa;
b) en el propósito de obtener una dedicación eficaz e integral al cargo

parlamentario;
c) en el principio ético de que dicho cargo exige una independencia de

criterio y de actuación que puede resentirse por el desempeño
simultaneo de otras ocupaciones o empleos oficiales o privados.
Tampoco puede acumularse el desempeño de un cargo legislativo con la

función judicial.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Los empleos de escala que se exceptúan de la incompatibilidad son los

que constituyen un estado o profesión habitual que no se reciben por
favor o gracia del designante, y en los que se asciende por antigüedad en
forma graduada.
El art. 73 estipula que los eclesiásticos no pueden ser miembros del

congreso, ni los gobernadores de provincia por la de su mando.
La interdicción para los primeros se ha basado en la relación de

dependencia que surge del voto de obediencia de los religiosos que
pertenecen a órdenes o congregaciones; es anacrónica, porque el
legislador de cualquier partido político se encuentra más ligado (incluso
por mandato imperativo) a los comandos políticos, que un eclesiástico a
su superior.
En cuanto a los gobernadores, la incompatibilidad es consecuencia de

nuestra estructura federal, que establece un gobierno federal y gobiernos
locales.
Artículo 72- Ningún miembro del Congreso podrá recibir empleo o

comisión del Poder Ejecutivo, sin previo consentimiento de la Cámara
respectiva, excepto los empleos de escala.
Artículo 73- Los eclesiásticos regulares no pueden ser miembros del

Congreso, ni los gobernadores de provincia por la de su mando.
Del Jefe de Gabinete y Demás Ministros del Poder Ejecutivo
Artículo 105.- No pueden ser senadores ni diputados, sin hacer dimisión

de sus empleos de ministros.
Los miembros del congreso tienen prevista una remuneración en el art.

74. Esa dotación debe ser fijada por ley, y pagada por el tesoro de la
nación.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
La retribución de los legisladores (dieta) es una mera compensación por

los servicios prestados.
Artículo 74- Los servicios de los senadores y diputados son remunerados

por el Tesoro de la Nación, con una dotación que señalará la ley.
El derecho parlamentario
El derecho parlamentario es la parte del derecho constitucional del poder

que se refiere a la constitución, los privilegios y el funcionamiento de los
cuerpos parlamentarios.
El derecho parlamentario comprende solamente:
a) la constitución del congreso en sentido formal; desde las sesiones
preparatorias hasta la incorporación de los legisladores, abarcando
el juicio sobre la validez de la “elección-derecho-título” de los
mismos, la aceptación de sus diplomas, el juramento, y la
constitución de las autoridades;
b) los llamados privilegios o inmunidades;
c) el funcionamiento del congreso: sesiones y sus clases, duración,
modo de reunión, carácter de las mismas, formas de emisión de los
actos de su competencia, quórum, mayoría de votos, etc.
Algunos de estos aspectos están regulados por la propia constitución

formal; otros mediante el reglamento interno de cada cámara, que ambas
dictan de acuerdo a la competencia acordada por la constitución (art. 66);
muchos surgen de la practica o costumbre (derecho espontáneo)
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
El juicio de la elección por las cámaras
También prevé la constitución una facultad de las cámaras, que es

privativa de cada una de ellas (competencia propia) y que suele incluirse
entre sus privilegios colectivos. Normalmente, se ejercita en las sesiones
preparatorias para constituir la cámara. Es la que el art. 64 contiene en la
formula de que cada cámara es juez de las elecciones, derechos y títulos
de sus miembros en cuanto a su validez”.
Observaciones:
a) El ser juez con el alcance antedicho se limita a conferir el privilegio
de examinar la validez de “titulo-derecho-elección”, y nada más;
b) Pero juzgar el acto electoral “in totum” no significa que las cámaras
juzguen los aspectos “contenciosos” del proceso electoral; todo ello
es competencia extraparlamentaria, y propia de otros órganos;
c) Aun en lo que hace al juicio sobre la validez del “titulo-derecho-
elección” de los legisladores por cada cámara, estimamos que en
ciertas situaciones especialísimas cabría el control judicial.
Artículo 64- Cada Cámara es juez de las elecciones, derechos y títulos

de sus miembros en cuanto a su validez. Ninguna de ellas entrará en
sesión sin la mayoría absoluta de sus miembros; pero un número menor
podrá compeler a los miembros ausentes a que concurran a las sesiones,
en los términos y bajo las penas que cada Cámara establecerá.
El planteo de las impugnaciones a los legisladores electos puede

efectuarse en las sesiones preparatorias, y en ellas decidirse la
incorporación; pero creemos que en sesiones preparatorias no puede
rechazarse el diploma de un electo, porque ello implica la plenitud del
juzgamiento de su “elección-derecho-titulo” en cuanto a validez, y tal
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
competencia la tienen las cámaras en el período ordinario de sesiones y

no en las preparatorias.
Los reglamentos de ambas cámaras enfocan las causas de impugnación y

los sujetos legitimados para invocarlas, así como el mecanismo de
sustentación; asimismo cada cámara puede, de oficio, ejercer dicha
facultad.
En ejercicio de dicha facultadlas cámaras pueden juzgar si el electo reúne

el requisito de la idoneidad para ser diputado o senador. Cuando el art. 66
otorga a las cámaras el poder disciplinario para remover a sus miembros
por inhabilidad física o moral “sobreviniente” a su incorporación, fluye de
la norma que si su similar inhabilidad es “anterior” a la incorporación y la
cámara la conoce, el legislador electo no debe ser incorporado.
Las sesiones del congreso
Las sesiones del congreso se dividen en cuatro categorías; tres previstas

en la constitución, y una en los reglamentos internos de las cámaras. Las
primeras son: a) las ordinarias; b) las de prorroga; c) las extraordinarias.
La cuarta categoría está dada por las sesiones preparatorias.
Las sesiones preparatorias
Tienen por objeto recibir a los electos que han presentado diploma
expedido por autoridad competente, y elegir las autoridades de cada
cámara.
El juramento de los legisladores es exigido por el art. 67, y se presta en el
acto de incorporación con el objeto de desempeñar debidamente el cargo
y de obrar en todo de conformidad con lo que prescribe la constitución.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Artículo 67- Los senadores y diputados prestarán, en el acto de su

incorporación, juramento de desempeñar debidamente el cargo, y de
obrar en todo en conformidad a lo que prescribe esta Constitución.
Las sesiones ordinarias
El congreso tiene asignado un período ordinario de sesiones. El art. 63

dice que ambas cámaras se reunirán en sesiones ordinarias todos los
años desde el 1º de marzo hasta el 30 de noviembre.
El ejecutivo, en virtud del art. 99 inc. 8, tiene la obligación constitucional

de convocar las cámaras el 1º de marzo y de abrir sus sesiones
ordinarias; si no lo hace, el congreso tiene competencia para reunirse de
pleno derecho, y debe hacerlo.
Fuera del período de sesiones, no queda inhibido el trabajo parlamentario

que no requiere la reunión de las cámaras. Lo que no pueden éstas es
sesionar, pero si ejercer las competencias que no demandan sesión.
Artículo 63- Ambas Cámaras se reunirán por sí mismas en sesiones

ordinarias todos los años desde el primero de marzo hasta el treinta de
noviembre. Pueden también ser convocadas extraordinariamente por el
Presidente de la Nación o prorrogadas sus sesiones.
Artículo 99.- El Presidente de la Nación tiene las siguientes atribuciones:
Inc. 8. Hace anualmente la apertura de las sesiones del Congreso, reunida

al efecto ambas Cámaras, dando cuenta en esta ocasión del estado de la
Nación, de las reformas prometidas por la Constitución, y recomendando
a su consideración las medidas que juzgue necesarias y convenientes.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Las sesiones “de prorroga” y “extraordinarias”
El art. 63 agrega que pueden ser convocadas extraordinariamente por el

presidente de la nación, o prorrogadas sus sesiones. Concordando este
art. Con el inc. 9 del art. 99 leemos en él que el presidente prorroga las
sesiones ordinarias del congreso o lo convoca a sesiones extraordinarias.
Las sesiones extraordinarias deben siempre ser convocadas por el
ejecutivo, no pudiendo el congreso disponer por sí solo su realización;
La prorroga de las sesiones ordinarias puede ser dispuesta tanto por el
presidente como por el mismo congreso.
Artículo 99.- El Presidente de la Nación tiene las siguientes atribuciones:
9. Prorroga las sesiones ordinarias del Congreso, o lo convoca a sesiones

extraordinarias, cuando un grave interés de orden o de progreso lo
requiera.
En la prorroga de las sesiones ordinarias el congreso continúa su período

anual, y mantiene la plenitud de la competencia del cuerpo, y cada
cámara la propia de sus facultades privativas.
En las sesiones extraordinarias, cuya convocatoria depende de una acto
del ejecutivo motivado por un “grave interés de orden o de progreso”
(art. 99 inc. 9) el congreso no dispone de la plenitud de su competencia,
que queda acotada a las cuestiones que provocan la realización de las
sesiones, y que son fijadas por el presidente.
Una vez efectuada la convocatoria y determinado el temario, el poder
ejecutivo no puede privar al congreso de su competencia para reunirse y
tratarlo; la facultad del ejecutivo se limita al impulso inicial.
El trabajo parlamentario
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Creemos que nuestra constitución formal no contiene ninguna norma

general que establezca de que modo trabajan las cámaras para ejercer
las competencias congresionales.
Si nos fijamos en el mecanismo de sanción de las leyes no cabe duda que
la constitución ha previsto e impuesto el tratamiento de los proyectos de
la ley por cada cámara separadamente; una es cámara de origen, y otra
es cámara revisora. Como nosotros entendemos que no todos los actos
del congreso tienen naturaleza de ley, interpretamos que el trabajo
parlamentario separado está ordenado solamente para las leyes. Para los
casos en que la constitución no arbitra ese procedimiento, creemos que
reserva al congreso la opción del trabajo separado o conjunto.
Lo que sí contempla la constitución después de la reforma del ´94 es la
aprobación de cada cámara de proyectos de ley en particular, conforme al
art. 79.
Artículo 79.- Cada Cámara, luego de aprobar un proyecto de ley en
general, puede delegar en sus comisiones la aprobación en particular del
proyecto, con el voto de la mayoría absoluta del total de sus miembros.
La Cámara podrá, con igual número de votos, dejar sin efecto la
delegación y retomar el trámite ordinario. La aprobación en comisión
requerirá el voto de la mayoría absoluta del total de sus miembros. Una
vez aprobado el proyecto en comisión, se seguirá el trámite ordinario.
La igualdad de ambas cámaras
El congreso tiene parificadas a ambas cámaras; las dos son iguales, y los
actos del congreso son actos complejos en los que concurren dos
voluntades también iguales.
De esta igualad de ambas cámaras sólo puede hablarse en el caso de
actos del congreso que requieren la aprobación de diputados y senadores.
En las competencias privativas y exclusivas de una sola de las cámaras, la
comparación con la otra no es posible (el senado tiene mayor cantidad de
esas competencias que la cámara de diputados)
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
La simultaneidad de las sesiones
Ambas cámaras empiezan y concluyen sus sesiones simultáneamente;

ninguna de ellas, mientras se hallen reunidas, podrá suspender sus
sesiones más de tres días sin consentimiento de la otra (art. 65)
En la constitución material esta norma es incumplida normalmente
La publicidad de las sesiones
Ninguna norma constitucional impone con generalidad el principio de que

las sesiones deben ser públicas. Hay solamente algunas normas
especiales que la prescriben, como el art. 59 para el juicio político en el
senado, el art. 99 inc. 4 para el acuerdo del senado en el nombramiento
de jueces de tribunales inferiores, etc.
Los reglamentos de ambas cámaras prevén la publicidad de las sesiones.
Se trata un requisito esencial del principio republicano de publicidad de
los actos de gobierno; las sesiones secretas son inconstitucionales, salvo
en casos excepcionalísimos de secretos de estado que realmente son
tales objetivamente.
El quórum
Quórum significa el numero de miembros que se necesita para que un

órgano colegiado pueda constituirse, funcionar y adoptar decisiones.
Nuestra constitución contiene una disposición general y básica sobre
quórum, sin perjuicio de excepciones que ella misma introduce en casos
particulares, el art. 64 establece que ninguna de las cámaras entrará en
sesión sin la mayoría absoluta de sus miembros.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Mayoría absoluta NO es la mitad más uno, sino más de la mitad de los

miembros.
El derecho de la minoría
La imposibilidad de sesionar sin quórum parece dejar librado a la voluntad

de los legisladores el funcionamiento de las cámaras, porque si no asisten
en numero suficiente para formar quórum, la cámara no puede sesionar.
La constitución no ha ignorado esa hipótesis y por eso el mismo art. 64
añade que un numero menor número podrá compeler a los miembros
ausentes a que concurran a las sesiones, en los términos y bajo las penas
que cada cámara establecerá.
Nos inclinamos por la posibilidad de que la minoría por sí misma disponga
los términos y las penas de compulsión, a menos que la misma cámara o
su reglamento ya tuviera establecida la norma general pertinente, en
cuyo caso la minoría no podría apartarse de esa norma para reemplazarla
por otra ocasional.
Casos varios del quórum
A la general del art. 64 sobre el que es necesario para que cada cámara
se constituya en sesión, hay que añadir situaciones diversas;
a) a veces, si se prescribe para “decidir” un quórum de votos sobre los
miembros presentes, este quórum se cuenta y extrae sobre los
miembros que en el caso hacen falta para que la cámara sesione;
b) si se establece para decidir un numero de votos sobre el total de
miembros implica un quórum agravado, no basta la mayoría de más
de la mitad, es menester que el quórum de asistencia también sea
mayor que el normal a fin de que se pueda alcanzar el quórum de
votos requerido.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
c) como principio entendemos que cuando una norma exige un

quórum de votos para decidir no dice expresamente que se trata de
los miembros “presentes”, aquel quórum de votos debe
computarse sobre el total de los que componen la cámara.
El quórum especial en la reforma de 1994
a- El art. 39 prevé que la ley reglamentaria del derecho de iniciativa

popular legislativa habrá de sancionarse con el voto de la mayoría
absoluta de la totalidad de miembros de cada cámara.
b- El art. 40 fija igual quórum de votos favorables para la sanción de la ley

reglamentaria de la consulta popular.
c- El art. 75 inc. 2 parr. cuarto consigna que la ley convenio en materia

impositiva necesita aprobarse con la mayoría absoluta de la totalidad de
miembros de cada cámara.
d- El art. 75 inc. 3 prescribe igual quórum de votos favorables para

establecer y modificar asignaciones específicas de recursos
coparticipables.
e- El art. 75 inc. 22 se diversifica así: 1) para denunciar uno o más

instrumentos internacionales de los que taxativamente enumera como
investidos de jerarquía constitucional, hace falta que con anterioridad a
la denuncia que le compete al poder ejecutivo el congreso la apruebe con
dos terceras partes de la totalidad de miembros de cada cámara; 2) igual
quórum de votos favorables se necesita para que otros tratados y
convenciones sobre derechos humanos gocen en el futuro jerarquía
constitucional.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
f- El 74 inc. 24 se diversifica así: 1) los tratados de integración

supraestatal con estados de Latinoamérica han de aprobarse con el voto
de la mayoría absoluta de la totalidad de miembros de cada cámara; 2)
con otros estados no latinoamericanos; primero la declaración de
conveniencia ha de aprobarse por la mayoría absoluta de los miembros
presentes en cada cámara, y después de transcurridos ciento veinte días
de ese acto declarativo el tratado tiene que ser aprobado por la mayoría
absoluta de la totalidad de miembros de cada cámara; 3) la denuncia de
cualquier tratado de integración (que esta a cargo del ejecutivo) requiere
la aprobación previa por la mayoría absoluta de la totalidad de miembros
de cada cámara.
g- Las leyes modificatorias del régimen electoral y de partidos políticos

deben aprobarse por mayoría absoluta del total de miembros de las
cámaras.
h- El art. 81 prevé hipótesis de quórum de votos en el proceso común de

sanción de las leyes que en su trámite han tenido adiciones o
correcciones; las mayorías allí fijadas son; 1)mayoría absoluta de los
presentes, o 2) dos terceras partes de los presentes.
i- El art. 86, la designación y remoción del Defensor del Pueblo ha de

efectuarse con el voto de las dos terceras partes de los miembros
presentes de cada cámara.
j- El art. 85 prescribe que la ley reglamentaria de la Auditoria General de

la Nación tiene que ser aprobada por la mayoría absoluta de los miembros
de cada cámara.
k- El art. 99 inc. 3 parr. cuarto, al regular el trámite a que quedan sujetos

los decretos de necesidad y urgencia dictados por el poder ejecutivo,
establece que la intervención final del congreso será reglamentada en su
trámite y en sus alcances por una ley que precisa ser aprobada con el
voto de la mayoría absoluta sobre la totalidad de miembros de cámara.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
l- El art. 99 inc. 4 prevé que el acuerdo del senado para la designación de

los magistrados de la Corte Suprema de Justicia debe prestarse con el
voto de dos tercios de miembros presentes de la citada cámara
m- El art. 101 contempla con respecto del jefe de gabinete de ministros;

a) para ser interpelado a los fines de una moción de censura hace falta el
voto de la mayoría absoluta sobre la totalidad de miembros de cualquiera
de las dos cámaras del congreso; b) para ser removido es menester el
voto de la mayoría absoluta de miembros de cada una de las cámaras.
n- El art. 114 dispone que la ley reglamentaria del Consejo de la

Magistratura tiene que sancionarse con la mayoría absoluta de la
totalidad de miembros de cada cámara.
Las comisiones del congreso
La constitución formal no ha previsto con el carácter general las

comisiones legislativas de asesoramiento de las cámaras.
Excepcionalmente, la reforma de 1994 ha incorporado la Comisión
Bicameral Permanente para seguimiento y control de los decretos de
necesidad y urgencia que dicta el poder ejecutivo, para los decretos
dictados por delegación legislativa, y para la promulgación parcial de
leyes vetadas parcialmente (art. 99 inc. 3, y art. 100 incs. 12 y 13)
Los privilegios e inmunidades
Estos privilegios se reputan establecidos en el interés del parlamento

como órgano y tiene como finalidad asegurar la independencia, el
funcionamiento y la jerarquía del mismo. Por eso se los llama también
inmunidades, en cuanto preservan el órgano.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Creemos mas correcto denominarlas garantías de funcionamiento. Son

garantías que se otorgan a un órgano de poder, tanto si tales garantías
cubren al órgano-institución como si protegen a los órganos-individuo,
porque en ambos casos tienden a resguardar al congreso y a sus
cámaras, que actúan a través de las personas que son sus miembros.
“Garantías de funcionamiento”son, entonces, tutelas funcionales.
Al estar dadas para el buen funcionamiento del órgano debe
interpretárselas en el sentido que no pueden ser declinadas o
renunciadas.
Nuestra Corte Suprema en el caso “Alem” (1893) sostuvo que la
constitución no ha buscado garantizar a los miembros del congreso con
una inmunidad que tenga objetivos personales; son altos fines políticos
los que se ha propuesto, y si ha considerado esencial esa inmunidad es
precisamente para asegurar no solo la independencia de los poderes
públicos entre sí, sino la existencia misma de las autoridades creadas por
la constitución.
Su clasificación
Los privilegios parlamentarios suelen dividirse en dos grupos: colectivos y

personales; los primeros atañen al cuerpo o cámara en conjunto y como
“órgano-institución”; los segundos se refieren a la situación o actuación
individual de cada hombre que es miembro del cuerpo o cámara, pero no
en protección a su persona, sino a la función que comparte integrándolo,
para tutelar su libertad, su decoro y su independencia.
Comprendemos que tanto los que se consideran “colectivos” como los
“personales” comparten una igual naturaleza de resguardo al órgano.
Entre los privilegios colectivos se incluyen:
a- el juzgamiento de cada cámara de la validez de “elección-derecho-
título” de sus miembros;
b- la competencia de cada cámara para hacer su reglamento;
c- el poder disciplinario de cada cámara sobre sus propios miembros y
aun sobre terceros;
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
d- el derecho de cada cámara de hacer comparecer a su sala a los

miembros del poder ejecutivo;
e- se incluye también como privilegio el aceptar las renuncias que
voluntariamente hacen de sus cargos los legisladores.
Entre los privilegios personales se cita:

a- la inmunidad de opinión y expresión;
b- la inmunidad de arresto;
c- el desafuero;
d- la dieta.
Para nosotros, el desafuero es a la vez un privilegio “personal” y un

privilegio “colectivo”; porque protege al legislador y porque implica para
la cámara la disponibilidad de poner o no a sus miembros a la orden de un
juez.
La dieta no es a nuestro juicio un privilegio, al no tener ésta garantía de
irreductibilidad; reviste el carácter de una compensación de servicios.
El juicio de la elección por las cámaras
También prevé la constitución una facultad de las cámaras, que es

privativa de cada una de ellas (competencia propia) y que suele incluirse
entre sus privilegios colectivos. Normalmente, se ejercita en las sesiones
preparatorias para constituir la cámara. Es la que el art. 64 contiene en la
formula de que cada cámara es juez de las elecciones, derechos y títulos
de sus miembros en cuanto a su validez”.
Observaciones:
d) El ser juez con el alcance antedicho se limita a conferir el privilegio
de examinar la validez de “titulo-derecho-elección”, y nada más;
e) Pero juzgar el acto electoral “in totum” no significa que las cámaras
juzguen los aspectos “contenciosos” del proceso electoral; todo ello
es competencia extraparlamentaria, y propia de otros órganos;
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
f) Aun en lo que hace al juicio sobre la validez del “titulo-derecho-

elección” de los legisladores por cada cámara, estimamos que en
ciertas situaciones especialísimas cabría el control judicial.
Artículo 64- Cada Cámara es juez de las elecciones, derechos y títulos

de sus miembros en cuanto a su validez. Ninguna de ellas entrará en
sesión sin la mayoría absoluta de sus miembros; pero un número menor
podrá compeler a los miembros ausentes a que concurran a las sesiones,
en los términos y bajo las penas que cada Cámara establecerá.
El planteo de las impugnaciones a los legisladores electos puede

efectuarse en las sesiones preparatorias, y en ellas decidirse la
incorporación; pero creemos que en sesiones preparatorias no puede
rechazarse el diploma de un electo, porque ello implica la plenitud del
juzgamiento de su “elección-derecho-titulo” en cuanto a validez, y tal
competencia la tienen las cámaras en el período ordinario de sesiones y
no en las preparatorias.
Los reglamentos de ambas cámaras enfocan las causas de impugnación y

los sujetos legitimados para invocarlas, así como el mecanismo de
sustentación; asimismo cada cámara puede, de oficio, ejercer dicha
facultad.
En ejercicio de dicha facultadlas cámaras pueden juzgar si el electo reúne

el requisito de la idoneidad para ser diputado o senador. Cuando el art. 66
otorga a las cámaras el poder disciplinario para remover a sus miembros
por inhabilidad física o moral “sobreviniente” a su incorporación, fluye de
la norma que si su similar inhabilidad es “anterior” a la incorporación y la
cámara la conoce, el legislador electo no debe ser incorporado.
El reglamento de cada cámara
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
La facultad de dictar el propio reglamento concede a cada cámara la

competencia de establecer su estatuto interno, por supuesto sin exceder
ni alterar las normas de la constitución.
El poder disciplinario
Las cámaras disponen de poder disciplinario para corregir, remover y

expulsar a sus miembros. El art. 66 dispone que cada cámara podrá, con
dos tercios de votos, corregir a cualquiera de sus miembros por desorden
de conducta en el ejercicio de sus funciones, o removerlo por inhabilidad
física o moral sobreviniente a su incorporación, o hasta excluirle de su
seno.
a- La corrección cabe por cualquier hecho que altere o perturbe el
trabajo parlamentario de la cámara (por ej. Incurrir en insultos,
agravios, etc. La sanción puede ser un llamamiento al orden, un
pedido de que retire las expresiones o las aclare, una multa, etc.)
b- La remoción está prevista por causa de inhabilidad física o moral,
posterior a su incorporación. La medida puede carecer del carácter
de sanción; por ej. Sise remueve a un legislador que ha sufrido una
parálisis con privación de sus facultades mentales que le
imposibilita renunciar.
c- La exclusión no lleva asignación expresa de causa en el art. 66. La
exclusión queda librada a la discreción de la cámara, pero siempre,
como todo ejercicio de competencias por los órganos del poder, en
forma razonable y no arbitraria.
Cualesquiera de las hipótesis de sanción parecen exigir que se resguarden

el debido proceso y la defensa, para asegurar la razonabilidad de la
medida.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO

El poder disciplinario frente a terceros extraños a la cámara
El art. 66 no incluye el poder disciplinario frente a terceros extraños a la

cámara. Se lo ha interpretado como privilegio implícito, consistente en
castigar a los que sin ser legisladores cometen actos que implican una
ofensa al parlamento, o a alguno de sus miembros en su carácter de
tales.
Es habitual distinguir dos hipótesis: a) comisión de hechos que conforme
al código penal configuran algún delito; b) comisión de hechos que no son
delitos del código penal, pero que significan ofensa.
Nosotros desconocemos totalmente cualquier poder disciplinario del
congreso para imponer penas o sanciones a terceros, haya o no delito del
código penal, haya o no haya juzgamiento del hecho por el poder judicial,
haya o no haya condena dispuesta por el mismo.
Solo admitimos dos cosas: a) un poder disciplinario, limitado
exclusivamente al mantenimiento del orden de las sesiones; b) un poder
para aplicar sanciones cuando existe una ley previa que tipifica el acto y
concede al congreso la facultad represiva, siempre que el hecho no sea a
la vez delito del código penal, en cuyo caso ni aun con la ley previa puede
el congreso ejercer represión.
El derecho judicial en materia de poder disciplinario
a) Nuestra Corte suprema, al fallar en 1877 el caso “Lino de la

Torre”, reconoció a las cámaras la facultad de reprimir hechos
ofensivos que no están tipificados como delitos en el código
penal.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
b) En cuanto a la facultad para castigar hechos que implican

delitos penales cometidos en agravio del congreso, a misma
corte en el caso “Eliseo Acevedo”, del año 1885, interpretó
que al calificar la ley el hecho como desacato y designar la
pena con que debe ser castigado, entendió sin duda ninguna
someterlo a la jurisdicción de los tribunales ordinarios, como
todos los demás delitos que ella comprende. “Siendo esto así,
es evidente que una sola de las cámaras no puede reasumir
por acto exclusivamente suyo, una facultad que quedo
conferida al reasumir por acto exclusivamente suyo, una
facultad que quedo configurada al poder judicial en virtud de
una sanción legislativa a que concurrieron, como a la
formación de todas las leyes, las dos ramas del congreso y el
poder ejecutivo.
c) En el fallo “Peláez Víctor”, del 15 de octubre de 1995, la corte
hizo lugar a un habeas hábeas y consideró justiciable el
arresto que había dispuesto el senado contra quien había
efectuado una publicación periodística que la cámara reputó
ofensiva para sus miembros. La corte sentó doctrina que
compartimos, conforme a la cual el poder disciplinario contra
terceros sólo procede cuando se entorpece u obstaculiza el
cumplimiento de las funciones de la cámara
La inmunidad de expresión
Reputándose al congreso un órgano eminentemente deliberativo, la

libertad de expresión de sus miembros ha sido considerada como
imprescindible para el desempeño del cargo. Se lo conoce con el título de
“inmunidad” de opinión, a tenor del art. 68 de la constitución.
Artículo 68- Ninguno de los miembros del Congreso puede ser acusado,
interrogado judicialmente, ni molestado por las opiniones o discursos que
emita desempeñando su mandato de legislador.
En doctrina penal, hay quienes consideran que la norma del art. 68

consagra no una inmunidad sino una “indemnidad”. Las indemnidades
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
funcionales son exclusiones de la ley penal, mediante las cuales una

persona queda eximida de responsabilidad penal.
La indemnidad del caso protege opiniones y discursos emitidos “en el
desempeño del cargo”; lo expresado en el desempeño del mismo goza de
indemnidad vitalicia.
Discursos y opiniones significan toda expresión oral o escrita vertida en el
desempeño del cargo, con ocasión del mismo y en cumplimiento de su
función, aunque no sea en el recinto de sesiones, pero siempre con
suficiente conexidad funcional con el cargo de legislador.
Por esos discursos y opiniones no cabe; acusación, interrogatorio judicial,
ni molestia. O sea, no cabe: a) proceso judicial ni administrativo; ni b)
citación para comparecer en juicio; ni c) situación que origine molestia al
legislador.
El no ser “molestado” implica que tampoco el propio partido del legislador
puede incomodarlo por opiniones protegidas en el privilegio, y por ende el
partido no puede aplicarle sanciones.
El derecho judicial en materia de inmunidad de expresión
La Corte Suprema, caso “Fiscal c/Benjamín Calvete”, del 19 de setiembre

de 1864, manifestó que esta inmunidad debe interpretarse en el sentido
más amplio y absoluto, porque si hubiera un medio de violarla
impunemente, él se emplearía con frecuencia por los que intentaren
coartar la libertad de los legisladores.
En 1960 en el caso “Mario Martínez Casas”, la propia Corte reiteró y
especificó su doctrina, que puede resumirse en: a) la inmunidad del 68,
destinada a garantizar la independencia funcional de las cámaras
legislativas, integra en nuestro régimen el sistema representativo
republicano; b) el carácter absoluto de la inmunidad es requisito inherente
a su concreta eficacia; c) pero los posibles abusos deben ser reprimidos
por los mismos legisladores sin afectar la esencia del privilegio.
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En 1992 en el caso “Varela Cid” estableció: a) por las conductas

expresivas durante el desempeño del cargo legislativo del cargo
legislativo no cabe enjuiciamiento; b) por las opiniones vertidas con
anterioridad, la competencia incumbe a la justicia nacional de primera
instancia en lo correccional de la capital.
Nuestra posición
La aplicación que la jurisprudencia de la Corte ha hecho del art. 68 es

exacta. En cambio dicha norma es criticable, porque la impunidad total y
absoluta con la que un legislador en ejercicio de su mandato puede
injuriar, calumniar, ofender, etc., no parece éticamente sostenible, sino
una irritante lesión de la igualdad. Por tal motivo creemos útil
interpretarla restrictivamente.
La inmunidad de arresto
Para otros hechos distintos de la expresión, los arts. 69 y 70, aun

consagrando privilegios, admiten la procedencia de causa judicial.
Artículo 69- Ningún senador o diputado, desde el día de su elección

hasta el de su cese, puede ser arrestado; excepto el caso de ser
sorprendido in fraganti en la ejecución de algún crimen que merezca pena
de muerte, infamante u otra aflictiva; de lo que se dará cuenta a la
Cámara respectiva con la información sumaria del hecho.
La norma extiende el privilegio en el tiempo, desde la elección (y no

desde la incorporación, como interpretamos implícitamente para le art.
68) hasta el cese. Concluido el mandato, el privilegio termina.
El art. Abarca dos supuestos: a) uno, genérico, y se refiere a la

imposibilidad de detención; b) otro, que es su excepción, y que prevé la
única hipótesis en que la detención es posible.
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La expresión “in fraganti” admite tres interpretaciones, puede querer

decir: en el instante de cometer el delito; en la tentativa o bien después
de cometido el delito sise descubre al legislador cuando huye o se oculta,
o se lo sorprende con instrumentos, efectos o armas que permiten
presumir la comisión del delito inmediatamente después de consumado.
¿Qué pasa después de arresto?
Cuando se da cuenta de la detención a la cámara, lo más verosímil es que

la cámara, aplicando el art. 70, decida si mediante desafuero suspende o
no al legislador detenido, y si lo pone o no a disposición del juez penal
para su juzgamiento. La privación de la libertad no puede prolongarse
después que la cámara decide no desaforar al legislador arrestado.
Lo que no inhibe la prosecución del proceso penal en tanto no se adopten

en él medidas de coerción personal.
El desafuero
El art. 70 contempla el desafuero, la norma habilita un procesamiento de

allanamiento del privilegio, para que el juez pueda plenamente actuar su
competencia en el proceso penal.
Artículo 70- Cuando se forme querella por escrito ante las justicias
ordinarias contra cualquier senador o diputado, examinado el mérito del
sumario en juicio público, podrá cada Cámara, con dos tercios de votos,
suspender en sus funciones al acusado, y ponerlo a disposición del juez
competente para su juzgamiento.
No se trata de un privilegio de irresponsabilidad que implique una

limitación personal del alcance de la ley penal, sino de un antejuicio;
consiste, pues, en un impedimento que posterga ciertos actos en el
proceso penal común hasta que se hayan producido otros actos:
desafuero, destitución, etc.
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Sin necesidad de desafuero previo, el juez puede incoar la causa penal;

sin embargo si no se dispone el desafuero el juez no puede dictar
sentencia.
Una vez que la cámara ha dispuesto el desafuero de un legislador, el

privilegio queda allanado solamente para la causa penal que da origen a
la medida, y no es posible que en virtud de ese desafuero se sustancien
“otros” procesos judiciales por hechos distintos.
Sin embargo la Corte Suprema decidió lo contrario en el caso “Balbín

Ricardo”, con fecha 26 de junio de 1950, estimando que la suspensión del
acusado despoja al legislador de sus inmunidades, y, por ende durante
todo el tiempo de la suspensión y hasta la reincorporación a la cámara,
sus actos se rigen por el principio de igualdad de todos los habitantes
ante la ley.
El art. 70 enfoca dos facultades de ejercicio optativo: por la cámara; dice

que ésta podrá: a) suspender al acusado, y b) ponerlo a disposición del
juez.
Cuando resuelve desaforar, cabe suponer que no necesariamente tiene

que hacer ambas cosas; podría poner al acusado a disposición del juez
sin suspenderlo (a menos que, ordenada la privación de libertad, la
detención del legislador le impidiera desempeñarse como tal)
Delito anterior a la elección
Si al tiempo de la elección de un legislador ya está en curso un proceso

penal por un presunto delito cometido antes, la cámara no debería
incorporarlo porque ella, como juez de la elección (art. 64), habría de
estimar que no reúne la condición de idoneidad del art. 16
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En cambio, si por un delito anterior a la elección el legislador recién es

sometido a proceso penal después, debe aplicarse la inmunidad de
arresto y el mecanismo de desafuero.
El desafuero y el juicio político
El desafuero se asemeja en algo al juicio político, pero en tanto el juicio

político implica un antejuicio que mientras no concluye en destitución
impide promover el proceso penal y significa inmunidad de proceso, el
desafuero no obsta la iniciación y sustanciación del juicio penal sino sólo a
que en él se prive de la libertad al imputado.
El derecho judicial en materia de desafuero
La jurisprudencia de la Corte ha puntualizado el alcance de este

privilegio, que sintetizamos así:
a) el juez puede formar el sumario y averiguar la verdad del hecho sin

previo desafuero, pero no puede arrestar al acusado hasta que la
cámara de la que es parte allane el privilegio;
b) los art. 69 y 70 no se oponen a la iniciación de acciones criminales

contra un legislador, ni a que se adelanten los procedimientos del
juicio mientras no se afecte su libertad personal por orden de
arresto o prisión;
c) la inmunidad parlamentaria no impide instruir sumario criminal para

investigar la conducta de los legisladores (excepto en el caso del
art. 68) en tanto no se afecte la libertad personal de los mismos por
orden de arresto o prisión, provisional o definitiva.
Nuestra posición valorativa
No hallamos razón suficiente para que, si cada cámara puede corregir,

remover o expulsar a un legislador por hechos tal vez menos graves que
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un delito, el poder judicial no pueda condenar por delito sin previo

desafuero parlamentario; supeditar la finalización de la causa mediante
sentencia, al permiso de la cámara a que pertenece el legislador
procesado, es menoscabar la administración de justicia.
Los privilegios durante el estado de sitio
Los privilegios parlamentarios, aun los individuales, por estar cordados en

la constitución a favor del congreso como órgano del poder independiente
y autónomo, no quedan suspendidos durante el estado de sitio. Así lo
declaro la Corte Suprema en el caso “Alem” de 1893; si el estado de sitio
ha sido previsto para garantir la existencia de las autoridades creadas por
la constitución, resultaría incongruente que el mismo art. 23 autorizara al
presidente de la republica para destruir los poderes legislativo y judicial
por medio del arresto o traslado de sus miembros.
Los privilegios que las constituciones provinciales acuerdan a sus

legisladores
El constitucionalismo provincial también prevé inmunidades para los

legisladores locales. Dentro de esa jurisdicción local los privilegios de los
miembros de la legislatura son oponibles a los jueces federales; fuera de
esa jurisdicción local la Corte ha dicho que no: los privilegios con que las
constituciones provinciales invisten a los miembros de sus legislturas no
tienen la misma eficacia y alcance que los que otorga la constitución
federal a los miembros del congreso. Por ende no rigen fuera de la
provincia.
Sin embargo, sostenemos que aquellos privilegios son oponibles en todo

el territorio del país ante la jurisdicción federal y la jurisdicción de otras
provincias. El principio de lealtad federal y buena fe aporta una de las
razones existentes para respaldar esta nueva propuesta.
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Con respecto a los concejales; si la constitución provincial omite toda

norma al respecto, creemos que los concejales carecen de dichos
privilegios.
La llamada “interpelación”
a) El art. 71 dispone que cada una de las cámaras puede hacer venir a su
sala a los ministros del poder ejecutivo para recibir las explicaciones e
informes que estime conveniente.
Artículo 71- Cada una de las Cámaras puede hacer venir a su Sala a los
ministros del Poder Ejecutivo para recibir las explicaciones e informes que
estime convenientes.
b) Sin perjuicio del 71, ahora el 101 hace obligatoria la concurrencia del
jefe de gabinete de ministros al menos una vez por mes,
alternativamente, a cada una de las cámaras. La finalidad es informar
sobre la marcha del gobierno.
Artículo 101.- El jefe de gabinete de ministros debe concurrir al

Congreso al menos una vez por mes, alternativamente a cada una de sus
Cámaras, para informar de la marcha del Gobierno, sin perjuicio de lo
dispuesto en el artículo 71, puede ser interpelado a los efectos del
tratamiento de una moción de censura, por el voto de la mayoría
absoluta de la totalidad de los miembros de cualquiera de las Cámaras, y
ser removido por el voto de la mayoría absoluta de los miembros de cada
una de las Cámaras.
c) El art. 100 inc. 11 dispone que al jefe de gabinete le corresponde

producir informes y explicaciones verbales o escritos que cualquiera de
las cámaras solicite al poder ejecutivo.
Artículo 100.- El jefe de gabinete de ministros y los demás ministros

secretarios cuyo número y competencia será establecida por una ley
especial, tendrán a su cargo el despacho de los negocios de la Nación, y
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refrendarán y legalizarán los actos del Presidente por medio de su firma,

sin cuyo requisito carecen de eficacia. Al jefe de gabinete de ministros,
con responsabilidad política ante el Congreso de la Nación, le
corresponde:
Inc. 11. Producir los informes y explicaciones verbales o escritas que

cualquiera de las Cámaras solicite al Poder Ejecutivo.
Después de la reforma del 94, hemos de diferenciar la interpelación a los

ministros y la interpelación al jefe de gabinete.
Parece que para los ministros la interpelación posee únicamente una

finalidad informativa y tiene que recaer sólo en cuestiones o materias que
guarden conexidad funcional con una o más competencias del congreso
o de sus cámaras.
En cambio , el jefe de gabinete tiene responsabilidad política ante el

congreso en virtud del art. 100.
Los ministros y el jefe de gabinete no pueden negarse a concurrir, ni su

presencia puede suplirse con la remisión de un informe escrito.
Entendemos que el ministro y el jefe de gabinete interpelados gozan, en
el seno de la cámara que los ha convocado, de todas las inmunidades
propias de los legisladores.
En cuanto al posible requerimiento de informes al poder judicial, creemos

que excepcionalmente procedería si las cámaras los recabaran con un fin
específico muy concreto, vinculado necesariamente a sus competencias.
Las facultades de investigación de las cámaras y del congreso
Es posible dividir la facultad investigadora en dos: a) la del “congreso”

como cuerpo conjunto que reúne a ambas cámaras; b) la de “cada
cámara” por separado. En ambos casos, lo mas frecuente y fácil es que la
investigación la haga una comisión investigadora formada del seno de
uno o de otra.
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Si todo el congreso, o toda una cámara se constituyen en comisión

investigadora, no hay problemas. Si se forma una comisión, corresponde
decir que estamos ante una “imputación de funciones”, que el pleno
efectúa a favor de dicha comisión para que investigue; luego la comisión
deberá informar al congreso o a la cámara para que se expida.
1- La facultad investigadora es una competencia y es controvertido

que ella constituya un “privilegio”
2- Base constitucional de la facultad de investigación; si se reputa

“implícita” y si los “poderes implícitos” están reconocidos en el art.
75 inc. 32 al “congreso” (y no a cada cámara por separado), no
parece posible decir que los poderes “implícitos” que la constitución
atribuye al congreso puedan ser desglosados en un ejercicio
separado y propio por cada cámara del mismo; si se acude a los
poderes implícitos, mejor sería sostener que “cada cámara” posee,
no los del art. 75 inc. 32 (que son del “congreso”), sino los que
precisa para ejercer sus competencias, aunque éstas acaso no le
sean privativas, sino que pertenezcan al congreso.
3- Con respecto a la comisión bilateral, decimos, que además de los

poderes implícitos que el art. 75 inc. 32 otorga para legislar,
también los hay para todo otro fin que sea conducente al ejercicio
de cualquiera otra competencia congresional.
Artículo 75- Corresponde al Congreso:
Inc 32. Hacer todas las leyes y reglamentos que sean convenientes
para poner en ejercicio los poderes antecedentes, y todos los otros
concedidos por la presente Constitución al Gobierno de la Nación
Argentina.
Las pautas básicas
Principios
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a- El ejercicio de la facultad de investigación no requiere la existencia

previa de una ley reglamentaria que regule dicha facultad
b- Se trata de una facultad emergente de los poderes implícitos
c- La investigación así fundada debe; guardar relación funcional de la

finalidad con alguna competencia del congreso o sus cámaras;
dicha competencia no requiere necesariamente ser de naturaleza
legislativa ni traducirse en la sanción de una ley; la investigación
debe desarrollarse de modo compatible con todas las limitaciones
que la constitución impone a los órganos de poder, y con los
derechos y garantías personales
d- La investigación no puede invadir la zona de reserva del poder

ejecutivo y del poder judicial; violar la privacidad de las personas;
tampoco puede revelar públicamente informes obtenidos por el solo
hecho de hacer revelaciones
e- Las facultades de investigación y los medio escogidos para

ejercerlas no son anteriores ni superiores a la ley, de manera que:
se precisa ley reglamentaria en los supuestos en que la constitución
la exige para casos específicos (por ej. para allanar domicilios, etc);
a falta de ley, es indispensable obtener orden judicial de
allanamiento y/u ocupación
f- El ejercicio de las facultades de investigación está sujeto a control

judicial de constitucionalidad cuando alega por parte interesada que
se ha incurrido en violación a la constitución
g- Ni la cámara investigadora, ni el congreso, pueden sancionar a

terceros ajenos a dichos cuerpos.
La competencia del congreso fuera del art. 75
Las competencias dispersas en la constitución
La reforma de la constitución
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Al Congreso le incumbe privativa y exclusivamente la iniciativa de la

reforma, no la confección del proyecto sino la declaración de que la
reforma es necesaria.
Toda enmienda formalmente tal ( la que modifica, añade o suprime

normas de la constitución) exige transitar el procedimiento del art. 30.
Artículo 30- La Constitución puede reformarse en el todo o en cualquiera

de sus partes. La necesidad de reforma debe ser declarada por el
Congreso con el voto de dos terceras partes, al menos, de sus miembros;
pero no se efectuará sino por una Convención convocada al efecto.
Por ende sería inconstitucional evitar aquella intervención mediante

subterfugios como éstos:
a- someter la necesidad de la reforma, y/o su contenido a consulta

popular por aplicación indebida del art. 40
b- disponer que la reforma es necesaria mediante decreto de

necesidad y urgencia por aplicación también indebida del art. 99
inc. 3 párrafo tercero.
Los actos que deben cumplirse con participación y consentimiento

provinciales
Dada la estructura federal de nuestro régimen, el congreso cumple ciertos

actos que son de su competencia, con consentimiento o participación de
las legislaturas provinciales. Es decir que hace falta la concurrencia de un
órgano provincial y de un órgano del gobierno federal.
a- La sede de la capital federal
La fijación o el establecimiento de la capital federal, donde reside el

gobierno federal, requiere que el congreso declare, mediante una ley
especial, la ciudad capital, previa cesión hecha por una o más legislaturas
provinciales, del territorio que haya de federalizarse (art. 3) Tal cesión
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debe ser anterior a la radicación de la capital federal. Interpretamos que

para reintegrar el a una o más provincias el territorio de la capital federal
(desfederalizarlo) también hace falta el consentimiento provincial.
b- Las nuevas provincias
El Artículo 13 determina que podrán admitirse nuevas provincias en la

Nación; pero no podrá erigirse una provincia en el territorio de otra u
otras, ni de varias formarse una sola, sin el consentimiento de la
Legislatura de las provincias interesadas y del Congreso. Por su parte,
cuando el art. 75 en su inc. 15 otorga al congreso la competencia de fijar
los límites de las provincias, se refiere también a la de “crear” otras
nuevas.
Son viables las adicciones por incorporación de nuevas provincias, pero

no las sustracciones por secesión, ni por supresión de provincias.
Concordando el art. 13 con el art. 3, decimos que la constitución

resguarda la integridad territorial de las provincias y que no admite la
disponibilidad del territorio provincial por decisión unilateral del gobierno
federal. Es menester el consentimiento provincial cuando una porción del
espacio geográfico de las provincias va a quedar sustraído totalmente del
ámbito provincial o de su jurisdicción.
c- ¿La fijación de “limites” de las provincias?
Hay doctrina que incluye entre los actos del congreso requeridos de
participación provincial a la fijación de límites interprovinciales.
No parece que pueda generalizarse esta interpretación. Hay supuestos en

los que su ejercicio no requiere el consentimiento de las provincias
interesadas.
La delimitación admite hipótesis:
1- cuando hay una zona litigiosa entre provincias;
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2- cuando el congreso considera que hace falta un

redimensionamiento geográfico de las provincias a las que se
afectaría, en cuyo caso estimamos que si se va a desintegrar una
parte sustancial del territorio de una o más hay que encuadrar la
situación en el marco de las facultades “compartidas”. También
puede compartirse la tesis de que el congreso tiene facultad de
aprobar el tratado de límites interprovinciales que entre sí hayan
celebrado dos o más provincias. Cuando las constituciones
provinciales contienen en alguno de sus artículos una definición de
cuáles son los límites de la provincia, la norma pertinente sólo debe
ser interpretarse como declarativa del ámbito geográfico
respectivo.
d- La coparticipación federal impositiva
Cuando se lee e interpreta el art. 75 inc. 2 es fácil ubicar el caso en la

serie de competencias compartidas, aun cuando esta vez no aparezca
fuera del art. 75 sino dentro de él.
Esta coparticipación requiere: que la ley-convenio tenga base en acuerdos

entre el estado federal y las provincias y que sea aprobada por las
provincias una vez dictada por el congreso.
e- Otros casos
Supuestos que caben en el listado de facultades compartidas, pero con la

modalidad de que a veces la competencia del congreso se ejerce después
de ejercida una competencia provincial.
Ejemplos:
1- con conocimiento del congreso federal (aprobación) las provincias: *

celebrar los tratados parciales a que se refiere el art. 125; * crear
regiones para el desarrollo económico y social conforme al art. 124;
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* celebrar convenios internacionales con el marco y los límites

fijados por el art. 124.
2- Con autorización del congreso federal, las provincias pueden

establecer bancos con facultad de emitir billetes. Ello surge del art.
126 que en forma negativa, les prohíbe hacerlo sin autorización del
congreso.
Otras competencias
Ha de computarse en este rubro todo lo que bajo el nombre de “reserva

de la ley” (principio de legalidad) implica una competencia para cuyo
ejercicio la constitución exige “ley” del congreso.
El art. 4 regula la formación del tesoro nacional; si bien sólo menciona al

congreso cuando le asigna específicamente la competencia para imponer
“contribuciones” y decretar “empréstitos y operaciones de crédito”, todos
los otros ingresos del tesoro que prevé el mismo art. Implican ejercicio de
facultades que , sin señalarse en él expresamente, incumben al congreso
y están incluidas en el art. 75.
El art. 7 otorga al congreso la facultad de dictar leyes generales que

determinen la forma probatoria de los actos públicos y procedimientos
judiciales de cada provincia y los efectos legales que producirán.
El art. 9 asigna al congreso la facultad exclusiva de establecer las tarifas

que regirán en las aduanas nacionales.
El art. 15 estipula que una ley especial reglará lsa indemnizaciones a que
da lugar la abolición de la esclavitud.
El art. 17 otorga al congreso la competencia exclusiva para declarar y

clarificar por ley la utilidad pública en caso de expropiación.
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El art. 18, al estatuir que nadie puede ser penado sin juicio previo
fundado en ley anterior al hecho del proceso, ni sacado de los jueces
designados por la ley antes del hecho de la causa, implica atribuir al
congreso la competencia exclusiva para incriminar conductas que
constituyen delitos del código penal, y para establecer la organización
estable y permanente del poder judicial.
El art. 19 contiene el enunciado del principio de legalidad.
El art. 21 contempla la obligación del ciudadano de armarse en defensa

de la patria y la constitución, conforme a las leyes que dicte el congreso.
El art. 37 prevé que las leyes de partidos políticos y régimen electoral

garanticen la igualdad real de oportunidades entre varones y mujeres.
El art. 38 abre el espacio para la legislación sobre partidos políticos.
El art. 45 menciona la fijación por le congreso de la representación que,

después de cada censo, compondrá la cámara de diputados de acuerdo
con la población. El art. 49 remite al congreso la expedición de una ley
electoral para proveer a la elección de diputados después de la
instalación del primer congreso.
El art. 85 prevé un ley para la auditoria general de la nación; etc.
Las obligaciones de omisión como limites a la competencia
Las prohibiciones del congreso
El art. 25, prohibición de gravámenes a la entrada de extranjeros; el art.

12, prohibición de leyes preferenciales entre puertos; art. 13, prohibición
de desmembrar la integridad territorial de las provincias sin
consentimiento de sus legislaturas; art. 14 bis, prohibición de
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superposición de aportes en materia de seguridad social; art. 17,

prohibición de establecer confiscación de bienes en la legislación penal;
art. 45, prohibición de disminuir la base de población que la norma
expresa para cada diputado; art. 76, prohibición de delegación legislativa
a favor del ejecutivo; etc.
Hay normas de la constitución que no admiten reglamentación alguna y

en consecuencia, implican prohibir que el congreso dicte leyes
reglamentarias de las mismas. Por ej. el derecho de opción que discierne
automáticamente el art. 23 in fine; la competencia originaria y exclusiva
de la Corte Suprema otorgada por el art. 117; las condiciones que fija la
constitución para determinados cargos, etc.
La constitución prohíbe expresamente al congreso, alterar los principios,

garantías y derechos reconocidos por la constitución, cuando dicta las
leyes que reglamentan su ejercicio, art. 28; conceder al ejecutivo nacional
facultades extraordinarias, y la suma del poder público, art. 29; dictar
leyes que restrinjan la libertad de imprenta o establezcan sobre ellas la
jurisdicción federal, art. 32; ejercer competencias que la constitución
atribuye a las provincias dentro del deslinde propio de nuestra estructura
federal y el que expresamente se hayan reservado por pactos especiales
al tiempo de su incorporación, art. 121; pero hay poderes implícitos del
congreso que importan delegación de la misma índole, no obstante lo cual
nuestro régimen federal, el principio es la competencia de las provincias y
la incompetencia del estado federal.
El congreso no puede; interferir en la zona de reserva del poder ejecutivo

ni el poder judicial; prohibir a los jueces que en determinados casos o
procesos judiciales ejerzan el control de constitucionalidad o declaren
inconstitucionales; inhibirles el ejercicio de su jurisdicción en causa
judiciable; etc.
El articulo 85
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El nuevo art. 85 ha incorporado fuera del art. 75 una competencia

explícita.
Artículo 85.- El control externo del sector público nacional en sus

aspectos patrimoniales, económicos, financieros y operativos, será una
atribución propia del Poder Legislativo.
El examen y la opinión del Poder Legislativo sobre el desempeño y

situación general de la Administración Pública estarán sustentados en los
dictámenes de la Auditoria General de la Nación.
Este organismo de asistencia técnica del Congreso, con autonomía

funcional, se integrará del modo que establezca la ley que reglamenta su
creación y funcionamiento, que deberá ser aprobada por mayoría
absoluta de los miembros de cada Cámara. El presidente de organismo
será designado a propuesta del partido político de oposición con mayor
número de legisladores en el Congreso.
Tendrá a su cargo el control de legalidad, gestión y auditoria de toda la

actividad de la Administración Pública centralizada y descentralizada,
cualquiera fuera su modalidad de organización, y las demás funciones
que la ley le otorgue. Intervendrá necesariamente en el trámite de
aprobación o rechazo de las cuentas de percepción e inversión de los
fondos públicos.
La norma intenta establecer un nuevo perfil de equilibrio entre el poder

ejecutivo y el congreso, ya que por “sector público nacional” se ha de
entender;
a- la administración pública federal; cuya titularidad pertenece al
presidente y cuyo ejercicio incumbe al jefe de gabinete,
b- las empresas y sociedades del estado,
c- los entes privados que prestan servicios al público
El control externo abarca al control patrimonial, económico y financiero, y

al control operacional o de gestión.
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El congreso cuenta con un órgano (extrapoderes) de asistencia técnica,

que es la auditoria general de la nación, en cuyos dictámenes es
obligatorio que aquél sustente el examen y ls opinión sobre el desempeño
y la situación general de la administración pública.
Las competencias privativas de cada cámara
Las competencias que en pie de igualdad posee cada una de las

cámaras
El congreso es un órgano complejo, formado por dos cámaras que tienen,

asimismo, cada una separadamente, la calidad de órgano. Por eso
distinguimos entre competencia y actos del “congreso” y competencia y
actos de cada cámara.
Las facultades privativas de cada cámara se traducen, entonces, en actos
que no son del congreso.
Las competencias de la cámara de diputados
El art. 52 de la constitución
Puede considerarse como una competencia exclusiva de la cámara de

diputados la iniciativa de las leyes sobre contribuciones y reclutamiento
de tropas, ya que si bien la ley que se sancione será “del congreso”, el
tratamiento del proyecto ha de comenzar necesariamente en diputados
como cámara de origen. La competencia propia no es, entonces, la de
sancionar la ley, sino la de “iniciarla” en la etapa constitutiva.
Las leyes imponen contribuciones o gravámenes pero que no son
propiamente impositivas (parafiscales) parece que también han de
comenzar su tratamiento en la cámara de diputados, por analogía con el
espíritu del art. 52.
Asimismo, las leyes de desgravación o exención impositivas.
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Artículo 52- A la Cámara de Diputados corresponde exclusivamente la

iniciativa de las leyes sobre contribuciones y reclutamiento de tropas.
Los art. 39 y 40 de la constitución
Conforme al art. 39, de la cámara de diputados debe ser cámara de

origen para que ante ella se presenten los proyectos de ley que propone
el cuerpo electoral en ejercicio del derecho de iniciativa popular.
El art. 40 la cámara de diputados tiene la iniciativa para someter a
consulta popular un proyecto de ley.
Artículo 39- Los ciudadanos tienen el derecho de iniciativa para

presentar proyectos de ley en la Cámara de Diputados. El Congreso
deberá darles expreso tratamiento dentro del término de doce meses.
El Congreso, con el voto de la mayoría absoluta de la totalidad de los

miembros de cada Cámara, sancionará una ley reglamentaria que no
podrá exigir más del tres por ciento del padrón electoral nacional, dentro
del cual deberá contemplar una adecuada distribución territorial para
suscribir la iniciativa.
No serán objeto de iniciativa popular los proyectos referidos a reforma

constitucional, tratados internacionales, tributos, presupuesto y materia
penal.
Artículo 40- El Congreso, a iniciativa de la Cámara de Diputados, podrá

someter a consulta popular un proyecto de ley. La ley de convocatoria no
podrá ser vetada. El voto afirmativo del proyecto por el pueblo de la
Nación lo convertirá en ley y su promulgación será automática.
El Congreso o el Presidente de la Nación, dentro de sus respectivas

competencias, podrán convocar a consulta popular no vinculante. En este
caso el voto no será obligatorio.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
El Congreso, con el voto de la mayoría absoluta de la totalidad de los

miembros de cada Cámara, reglamentará las materias, procedimientos y
oportunidad de la consulta popular.
La competencia del senado
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BOLILLA X. por Bidart Campos
FUNCIONES DEL CONGRESO :

10.1) FUNCIÓN PRECONSTITUYENTE (art. 30) : La Constitución puede
reformarse en el todo o en cualquiera de sus partes. La necesidad de
reforma debe ser declarada por el Congreso con el voto de dos terceras
partes, al menos, de sus miembros ; pero no se efectuará sino por una
Convención convocada al efecto.
10.2) FUNCIÓN LEGISLATIVA : FORMACIÓN Y SANCIÓN DE LAS

LEYES (art.77 a 84). OBSERVACIÓN PARCIAL O TOTAL. CLASES
DE LEYES QUE SANCIONA EL CONGRESO : FEDERALES, COMUNES
Y LOCALES.
Capítulo 5 : Formación y Sanción de las leyes

INICIATIVA DE LA LEY art. 77 : Las leyes pueden tener principio en
cualquiera de las Cámaras del Congreso, por proyectos presentados por
sus miembros o por el Poder Ejecutivo, salvo las excepciones que
establece esta Constitución.
[ Párrafo incorporado por la ley 24.430].
Los proyectos de ley que modifiquen el régimen electoral y de partidos
políticos deberán ser aprobados por mayoría absoluta del total de los
miembros de las Cámaras. [reproduce al anterior art. 68]
TRÁMITE DE UN PROYECTO DE LEY art. 78 : Aprobado un proyecto de ley
por la Cámara de su origen, pasa para su discusión a la otra Cámara.
Aprobado por ambas, pasa al Poder Ejecutivo de la Nación para su
examen ; y si también obtiene su aprobación, lo promulga como ley.
[reproduce textualmente al anterior art. 69]
APROBACIÓN EN GENERAL. DELEGACIÓN. APROBACIÓN EN PARTICULAR.
APROBACIÓN EN COMISIÓN. Art. 79 : Cada Cámara, luego de aprobar un
proyecto de ley en general, puede delegar en sus comisiones la
aprobación en particular del proyecto, con el voto de la mayoría absoluta
del total de sus miembros. La Cámara podrá, con igual número de votos,
dejar sin efecto la delegación y retomar el trámite ordinario. La
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aprobación en Comisión requerirá el voto de la mayoría absoluta del total

de sus miembros. una vez aprobado el proyecto en Comisión, se seguirá
el trámite ordinario.
[art. introducido por la Convención Constituyente de 1994].
APROBACIÓN TÁCITA art. 80 : Se reputa aprobado por el Poder Ejecutivo
todo proyecto no devuelto en el término de 10 días útiles. Los proyectos
desechados parcialmente no podrán ser aprobados en la parte restante..
sin embargo, las partes no observadas solamente podrán ser
promulgadas si tiene autonomía normativa y su aprobación parcial no
altera el espíritu ni la unidad del proyecto sancionado por el Congreso. En
este caso será de aplicación el procedimiento previsto para los decretos
de necesidad de urgencia. [art. introducido por la Convención C. de
1994].
ADICIÓN, CORRECCIÓN O RECHAZO. Art. 81 : Ningún proyecto de ley
desechado totalmente por una de las Cámaras podrá repetirse en las
sesiones de aquel año. Ninguna de las Cámaras puede desechar
totalmente un proyecto que hubiera tenido origen en ella y luego hubiese
sido adicionado o enmendado por la Cámara revisora. Si el proyecto fuere
objeto de adiciones o correcciones por la Cámara revisora, deberá
indicarse el resultado de la votación a fin de establecer si tales adiciones
o correcciones fueron realizadas por mayoría absoluta de los presentes o
por las 2/3 partes de los presentes. La Cámara de origen podrá por
mayoría absoluta de los presentes aprobar el proyecto con la adiciones o
correcciones introducidas o insistir en la redacción originaria, a menos que
las adiciones o correcciones las haya realizado la revisora por 2/3 partes
de los presentes. En este último caso, el proyecto pasará al poder
ejecutivo con las adiciones o correcciones de la Cámara revisora, salvo
que la Cámara de origen insista en su redacción originaria con el voto de
las 2/3 partes de los presentes. La Cámara de origen no podrá introducir
nuevas adiciones o correcciones a las realizadas por la Cámara revisora.
[art. introducido por la Convención C. de 1994].
SANCIÓN EXPRESA .art. 82 : La voluntad de cada Cámara debe
manifestarse expresamente ; se excluye, en todos los casos, la sanción
tácita o ficta. [art. introducido en 1994].
JUAN PABLO CABIATI
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VETO. art. 83 : Desechado en el todo o en parte un proyecto por el Poder

Ejecutivo, vuelve con sus objeciones a la Cámara de su origen ; ésta lo
discute de nuevo, y si lo confirma por mayoría de 2/3 de votos, pasa otra
vez a la Cámara de revisión. Si ambas Cámaras lo sancionan por igual
mayoría, el proyecto es ley y pasa al poder ejecutivo para su
promulgación. Las votaciones de ambas Cámaras serán en este caso
nominales, por sí o por no ; y tanto los nombres y fundamentos de los
sufragantes, como las objeciones del Poder Ejecutivo, se publicarán
inmediatamente por la prensa. Si las Cámaras difieren sobre las
objeciones, el proyecto no podrá repetirse en las sesiones de aquel año.
FORMULA DE SANCIÓN. art. 84 : En la sanción de las leyes se usará de
esta fórmula : El Senado y Cámara de Diputados de la Nación Argentina,
reunidos en Congreso. . . decretan o sancionan con fuerza de ley.
Las clases de leyes que dicta el Congreso

Las tres clases de leyes que dicta el Congreso son : leyes federales ; leyes
de derecho común y leyes locales. Las federales y las de derecho común
tienen ámbito de vigencia en todo el territorio del Estado. Las locales solo
en la Capital. A las tres, parte de la doctrina las califica como leyes
“nacionales”. A las federales, a veces se las ha llamado también leyes
“especiales” del Congreso (art. 75 inc. 12 las menciona como leyes
“generales”). A las de derecho común, leyes “ordinarias”.
Las leyes “Federales” o “Especiales”
Las leyes federales, pueden serlo por razón de la materia (fiscal, electoral,
partidos políticos, administración de justicia, etc.) ; de las personas
(embajadores, ministros plenipotenciarios, etc.) ; y excepcionalmente de
lugar (fronteras).
Como principio, contiene normas de derecho público o institucional, sin
excluir la posibilidad referida a relaciones de derecho privado.
Las leyes federales son aplicadas judicialmente en todo el país por los
tribunales federales. Son también federales los decretos que reglamentan
las leyes federales.
Las leyes de “Derecho Común”
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Las leyes nacionales u ordinarias de derecho común son las que sanciona
el Congreso cuando, en el art. 75, inc.12, se alude a los Códigos llamados
de “fondo”, que pueden dictarse en cuerpos unificados o separados (Civil,
Penal, etc.).
Las leyes de Derecho Común son aplicadas judicialmente por tribunales
federales o provinciales según las personas o las cosas caigan en una
jurisdicción o en otra (Art. 75, inc.12).
Que el Congreso invista competencia para dictar los Códigos que cita el
mencionado art. no significa que les pueda asignar cualquier contenido en
el área de las materias propias de cada uno. Ello quiere decir que la sola
circunstancia de que el art. 75 inc. 12 le adjudique al Congreso la
competencia de dictar los códigos no exime por sí sola de eventual
inconstitucionalidad a las normas de los mismos.
El derecho judicial permite elaborar la categoría de “leyes de derecho
común federalizadas”. Ello ocurre cuando una ley del Congreso sobre
derecho común decide, “apartar” la materia regulada del ámbito del
derecho común. Con lo que sustrae su aplicación a los tribunales
provinciales.
Esta “federalización” excepcional de materias propias del derecho común
significa que las normas de derecho común “federalizados” son aplicadas
en todo el país por tribunales federales ; o sea, escapan a su aplicación
por los tribunales provinciales y, por ende, a la reserva de las
Las leyes locales del Congreso
Desde la reforma de 1994 la legislación nacional local presenta un perfil
distinto al que revestía antes.
Fue normal decir que las leyes nacionales locales eran las que el
Congreso dictaba con ámbito de aplicación en la Capital Federal, en los
territorios nacionales o gobernaciones y para los lugares que se hallaban
sujetos a jurisdicción federal.
Ahora el panorama es otro. La Ciudad de Bs. As. sigue siendo capital
federal, pero tiene autonomía y facultades de legislación y jurisdicción
judicial. La legislación “exclusiva” que para la Capital sigue previendo el
art. 75 inc. 30 queda acotada en la disposición transitoria 7º, a tenor de la
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cual sólo ejerce, mientras la ciudad de Bs. As. mantenga la capitalidad, las
atribuciones legislativas que el Congreso conserve con arreglo al art. 129.
Es de advertir, que como la ciudad de Bs. As. en tanto capital ya no es un
territorio federalizado, recíprocamente la legislación del Congreso en ella
se limita a la garantía de los interese federales.
Las leyes locales que dicta el Congreso no deben confundirse con las
leyes “provinciales” que, por reducir su vigencia al ámbito de una
provincia, se llaman también, dentro de ese ámbito, leyes locales. Las del
congreso son leyes “nacionales-locales” y las de provincia son leyes
“locales-provinciales”.
También son leyes locales las propias de las competencias de la
Legislatura de la ciudad de Bs. As. (art. 129), análogas a las de las
legislaturas provinciales.
10.3) FUNCIÓN JURISDICCIONAL : EL JUICIO POLÍTICO

El juicio político es el procedimiento de destitución previsto para que los
funcionarios pasibles de él no continúen en el desempeño de sus cargos.
Se lo denomina juicio político porque no es un juicio penal que persigue a
castigar, sino separar del cargo. Por eso, su trámite se agota y concluye
con la remoción de donde inferimos que carece de objetivo y finalidad si
el funcionario ya no se halla en ejercicio.
La reforma constitucional de 1994 :
a) En materia de funcionarios enjuiciables :
 en el poder judicial, el juicio se reserva para los jueces de la Corte, y
se suprime para los de tribunales federales inferiores que, por los
arts. 114 y 115, quedan sometidos a acusación por el Consejo de la
Magistratura y a enjuiciamiento por un tribunal o jurado de
enjuiciamiento.
 en el ministerio, se ha incorporado al jefe de gabinete.
b) En cuanto al procedimiento, el del juicio político en el congreso no ha
sido modificado, pero se ha establecido un mecanismo independiente
de enjuiciamiento político para los jueces de tribunales federales
inferiores en los arts. 114 y 115.
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c) Actualmente el juicio político ha quedado reservado para las

magistraturas y cargos superiores del gobierno federal.
La intervención de cada cámara en nuestro régimen.
Intervienen las dos cámaras, cada una lo hace a título de función
privativa, y con alcances distintos ; o sea, no concurren a realizar un acto
común, sino que cumplen separadamente un acto especial : una “acusa”
y la otra “juzga”.
a) La cámara de diputados declara haber lugar a la formación de causa,
después de conocer de la razón que se invoca para el juicio político.
Necesita mayoría de dos terceras partes de los miembros presentes
(art. 53). En la etapa acusatoria que se cumple en la cámara de
diputados, antes de la decisión que a ella le incumbe, es necesario
cumplir y respetar las reglas básicas del debido proceso. La omisión no
quedaría subsanada, por el hecho de que en la etapa de juzgamiento
por el senado se le diera al acusado la oportunidad de defensa y
prueba.
b) El senado juzga en juicio público a los acusados por la cámara de
diputados. Previamente, los senadores prestan juramento para este
acto. Para la declaración de culpabilidad también se exige una mayoría
de dos tercios de los miembros presentes (art. 59). El fallo del senado
no tiene más efecto que “destituir” al acusado (fin principal) y aun
declararle incapaz de ocupar ningún empleo de honor, de confianza, o a
sueldo de la nación (fina accesorio) (art. 60). De tal modo, se puede
destituir sin inhabilitar, pero no inhabilitar sin destituir. Para que el
senado pueda destituir es necesario que el acusado esté en ejercicio de
su función ; si renuncia mientras pende el juicio político -y la renuncia
es aceptada- el juicio político concluye ipso facto por falta de objeto
-que es únicamente removerlo del cargo, y no castigarlo-.
Los funcionarios enjuiciables, las causales y la tramitación del
juicio político.
Son pasibles de juicio político, conforme al art. 53 :
a) el presidente de la república.
b) el vicepresidente.
c) el jefe de gabinete y los ministros.
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d) los miembros de la Corte Suprema.

La competencia del congreso en materia de organización del poder
judicial federal y la del art. 120 para regular el ministerio público habilita
a la ley para incluir a los miembros de dicho ministerio como funcionarios
que sólo pueden ser removidos de sus cargos mediante juicio político, a
efectos de asegurarles sus inmunidades funcionales.
Las “causas” de responsabilidad -como las denomina el art. 53- que hacen
viable la acusación y la destitución son tres :
1) Mal desempeño : es lo contrario de “buen” desempeño. La fórmula
tiene latitud y flexibilidad amplias. Mientras los delitos en ejercicio de la
función o los crímenes comunes circunscriben la causa a una figura
penal preexistente en la constitución o en la ley penal, el mal
desempeño carece de un marco definitorio previamente establecido. No
será descripto el concepto constitucional de mal desempeño.
2) Delito en el ejercicio de sus funciones : diferente es la causal penal
de “delito” en el ejercicio de las funciones y de “crímenes” comunes,
porque ella necesita la incriminación legal de la conducta (sobre la base
de que no hay delito sin ley previa) lo cual significa que el senado debe
moverse dentro del marco de las figuras del código penal, y que no
puede encuadrar la causa penal del art. 53 de la constitución si le falta
aquélla incriminación.
3) Crímenes comunes.
Cuando el acusado es el presidente de la república, el senado debe ser
presidido por el presidente de la Corte Suprema, y no por el
vicepresidente ; la precaución contenida en el art. 53 obedece a prevenir
que el vicepresidente influya en la decisión para suceder en el cargo al
presidente en caso de destitución. Cuando el acusado es el
vicepresidente, la constitución no dice quién preside el senado ;
normalmente, se pensaría que debería hacerlo el presidente provisional
del senado, pero nos parece que también en este caso, por razones de
cargo e imparcialidad, la presidencia le incumbe al presidente de la Corte
Suprema.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
El juicio debe ser público. Se trata de una función jurisdiccional y, por

ende, ha de rodeársela de las garantías de defensa y debido proceso. El
fallo debe ser motivado.
El juicio político como “ante-juicio” para habilitar el proceso
penal.
El art. 60 estipula que después de la destitución por juicio político, la
parte “condenada” quedará sujeta a acusación, juicio y castigo conforme
a las leyes ante los tribunales ordinarios. Esto significa claramente que
“antes” de la destitución por juicio político, es imposible someterla a
proceso penal ordinario, o lo que es igual, que “mientras” se halla en
ejercicio de su función está exenta de proceso penal. Primero hay que
separar a la persona de su cargo mediante el juicio político, y luego
quedan habilitados los jueces competentes para el correspondiente
proceso penal.
Esta imposibilidad de juicio penal viene impuesta por la propia
constitución a favor de los funcionarios taxativamente enumerados en el
art. 53.
Se trata en realidad de un ante-juicio, o privilegio procesal, que establece
determinadas condiciones extraordinarias para el proceso penal de una
persona, y consiste en un impedimento que posterga el proceso común
hasta que se hallan producido ciertos actos -en el caso, de destitución por
juicio político-. No es una inmunidad penal que derive de la persona, sino
una garantía de funcionamiento a favor del órgano, como inmunidad de
proceso.
El juicio político a ex funcionarios.
Se ha discutido si el juicio político es viable después que el funcionario ha
dejado de desempeñar su cargo. Quienes responden afirmativamente,
alegan que un ex funcionario puede ser sometido a juicio político al solo
efecto de que el senado se pronuncie sobre inhabilitación. Para fundar
esta postura, sostienen que la declaración de incapacidad para ocupar
empleo de honor, de confianza, o a sueldo del estado, puede ser aplicada
con independencia de la destitución, porque no es necesariamente un
“accesorio” de ésta.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Entendemos que esta tesis es equivocada. El juicio político tiene como

finalidad la destitución, y ésta solo es posible mientras el funcionario se
encuentra en el cargo. La “inhabilitación” no es sino un accesorio
eventual de la remoción que nunca puede disponerse sino se destituye.
Que la declaración de incapacidad (inhabilitación) para ocupar empleo de
honor, de confianza, o a sueldo del estado, no es un “accesorio” que solo
puede disponerse cuando se destituye al funcionario, surge claramente si
se lee atentamente el art. 60. Allí se dice que fallo del senado “no tendrá
más efecto que destituir al acusado, y aún declararle incapaz de ocupar
ningún empleo de honor, de confianza, o a sueldo de la nación”. El no
tener “más efecto” significa que la finalidad principal es remover. Él (aún
declararla incapaz) revela que, además de destituir, y como accesorio, se
puede inhabilitar. Reparese en que no se ofrece la alternativa de destituir
“o” inhabilitar.
El control judicial sobre el juicio político.
Tal como nuestro derecho constitucional del poder ha institucionalizado el
juicio político, no cabe duda de que es competencia exclusiva de cada
Cámara del Congreso, “acusar” y “destituir”.
Es posible algún recurso ante el poder judicial, en principio parece que no,
porque es al senado a quien incumbe ponderar la acusación de la Cámara
de Diputados, investigar los hechos, y resolver si el acusado debe o no ser
destituido e inhabilitado. Pero si parte de ese juicio sobre el “fondo del
asunto” se incurre en algún vicio grave de forma en el procedimiento, el
recurso extraordinario ante la Corte Suprema de Justicia ha de quedar
expedito a efecto de preservar la garantía del debido proceso.
Ningún órgano, fuera del senado, puede juzgar los hechos, porque el
fondo del asunto es competencia exclusiva y excluyente de esa Cámara ;
pero el aspecto puramente de forma (por ej. : violación de la defensa) ha
de ser revisable judicialmente, ya que con eso no se invade lo privativo
del senado, sino que se controla el procedimiento ; y el procedimiento
jamás es privativo de ningún órgano cuando está comprometida o violada
una garantía constitucional.
ARTICULO 53 : Solo ella ejerce el derecho de acusar ante el Senado al
presidente, vicepresidente, al jefe de gabinete de ministros y a los
JUAN PABLO CABIATI
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miembros de la Corte Suprema, en las causas de responsabilidad que se

intenten contra ellos, por mal desempeño o por delito en el ejercicio de
sus funciones ; o por crímenes comunes, después de haber conocido de
ellos y declarado haber lugar a la formación de causa por la mayoría de
dos terceras partes de sus miembros presentes.
ARTICULO 59 : Al Senado corresponde juzgar en juicio público a los
acusados por la Cámara de Diputados, debiendo sus miembros prestar
juramento para este acto. Cuando el acusado sea el presidente de la
Nación el Senado será presidido por el presidente de la Corte Suprema.
Ninguno será declarado culpable sino a mayoría de los dos tercios de los
miembros presentes.
ARTICULO 60 : Su fallo no tendrá más efecto que destituir al acusado, y
aún declararle incapaz de ocupar ningún empleo de honor, de confianza o
a sueldo de la Nación. Pero la parte condenada quedará, no obstante,
sujeta a acusación, juicio y castigo conforme a las leyes ante los
tribunales ordinarios.
10.4) FUNCIÓN DE CONTROL : a) SOBRE LA ADMINISTRACIÓN, b)

SOBRE LAS FINANZAS, c) SOBRE EL PODER EJECUTIVO, d) SOBRE
EL PODER JUDICIAL. ART. 75 : ENUMERACIÓN Y ANÁLISIS. LA
DELEGACIÓN LEGISLATIVA (art.76 C.N)
Capitulo 4 : Atribuciones del Congreso. Art. 75 : Corresponde al Congreso :

1) IMPORTACIÓN Y EXPORTACIÓN : Legislar en materia aduanera.
Establecer los derechos de importación y exportación, los cuales, así
como las avaluaciones sobre las que recaigan, serán uniformes en toda
la Nación.
2) SISTEMA IMPOSITIVO : Imponer contribuciones indirectas como facultad
concurrente con las provincias. Imponer contribuciones directas, por
tiempo determinado, proporcionalmente iguales en todo el territorio de
la Nación, siempre que la defensa, seguridad común y bien general del
Estado lo exijan. Las contribuciones previstas en este inciso, con
excepción de la parte o el total de las que tengan asignación específica,
son coparticipables. LEY CONVENIO : Una ley convenio, sobre la base de
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acuerdos entre la Nación y las provincias, instituirá regímenes de

coparticipación de estas contribuciones, garantizando la automaticidad
en la remisión de los fondos. DISTRIBUCIÓN : la distribución entre la
Nación, las provincias y la Ciudad de Bs. As. y entre estas, se efectuará
en relación directa a las competencias, servicios y funciones de cada
una de ellas contemplando criterios objetivos de reparto ; será
equitativa, solidaria y dará prioridad al logro de un grado equivalente
de desarrollo, calidad de vida e igualdad de oportunidades en todo el
territorio nacional. La ley Convenio tendrá como Cámara de origen el
Senado y deberá ser sancionada con la mayoría absoluta de la totalidad
de los miembros de cada Cámara, no podrá ser modificada
unilateralmente ni reglamentada y será aprobada por las provincias. No
habrá transferencia de competencias, servicios o funciones sin la
respectiva reasignación de recursos, aprobada por ley del Congreso
cuando correspondiere y por la provincia interesada o la Ciudad de Bs.
As. en su caso. CONTROL Y FISCALIZACIÓN : Un organismo fiscal federal
tendrá a su cargo el control y fiscalización de la ejecución de lo
establecido en este inciso, según lo determine la ley, la que deberá
asegurar la representación de todas las provincias y la ciudad de Bs. As.
en su composición.
3) ASIGNACIÓN DE RECURSOS : Establecer y modificar asignaciones
específicas de recursos coparticipables, por tiempo determinables, por
la ley especial aprobada por la mayoría absoluta de la totalidad de los
miembros de cada Cámara.
4) EMPRÉSTITOS : Contraer empréstitos sobre el crédito de la Nación.
5) TIERRAS PÚBLICAS : Disponer del uso de la enajenación de las tierras
de propiedad nacional.
6) BANCO FEDERAL : Establecer y reglamentar un banco federal con
facultad de emitir moneda, así como otros bancos nacionales.
7) DEUDA : Arreglar el pago de la deuda interior y exterior de la Nación.
8) PRESUPUESTO : Fijar anualmente, conforme a las pautas establecidas
en el tercer párrafo del inc. 2º de este artículo, el presupuesto general
de gastos y cálculo de recursos de la administración nacional, en base
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al programa general de gobierno y al plan de inversiones públicas y

aprobar o desechar la cuenta de inversión.
9) SUBSIDIOS A LAS PROVINCIAS : Acordar subsidios del Tesoro Nacional a
las provincias cuyas rentas no alcancen, según sus presupuestos, a
cubrir sus gastos ordinarios.
10) NAVEGACIÓN FLUVIAL, PUERTOS Y ADUANAS : Reglamentar la libre
navegación de los ríos interiores, habilitar los puertos que considere
convenientes, y crear o suprimir aduanas.
11) MONEDA : PESAS Y MEDIDAS : Hacer sellar monedas, fijar su valor y
el de las extranjeras ; y adoptar un sistema uniforme de pesas y
medidas para toda la Nación.
12) LEGISLACIÓN COMÚN Y ESPECIAL. CÓDIGOS : Dictar los códigos
Civil, Comercial, Penal, de Minería, y de Trabajo y Seguridad Social, en
cuerpos unificados o separados, sin que tales códigos alteren las
jurisdicciones locales, correspondiendo su aplicación a los tribunales
federales o provinciales, según que las cosas o las personas cayeren
bajo sus respectivas jurisdicciones ; y especialmente leyes generales
para toda la Nación sobre naturalización y nacionalidad, con sujeción al
principio de nacionalidad natural y por opción en beneficio de la
Argentina ; así como sobre bancarrotas, sobre falsificación de la
moneda corriente y documentos públicos del Estado, y las que requiera
el establecimiento del juicio por jurados.
13) COMERCIO EXTERIOR E INTERNO : Reglar el comercio con las
Naciones extranjeras, y de las provincias entre sí.
14) SERVICIO DE CORREOS : Arreglar y establecer los correos generales
de la Nación.
15) LIMITES Y TERRITORIOS NACIONALES : Arreglar definitivamente los
límites del territorio de la Nación, fijar los de las provincias, crear otras
nuevas, y determinar por una legislación especial la organización,
administración y gobierno que deben tener los territorios nacionales
que queden fuera de los límites que se asignen a las provincias.
16) FRONTERAS : Proveer a la seguridad de las fronteras.
17) IDENTIDAD Y DERECHOS DE LOS PUEBLOS INDIGENAS : Reconocer la
preexistencia étnica y cultural de los pueblos indígenas argentinos.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Garantizar el respeto a su identidad y el derecho a una educación

bilingüe e intercultural ; reconocer la personería jurídica de sus
comunidades, y la posesión y propiedad comunitaria de las tierras que
tradicionalmente ocupan ; y regular la entrega de otras aptas y
suficientes para el desarrollo humano ; ninguna de ellas será
enajenable, trasmisible ni susceptible de gravámenes o embargos ;
asegurar su participación en la gestión referida a sus recursos naturales
y a los demás intereses que los afecten. Las provincias pueden ejercer
concurrentemente estas atribuciones.
18) LEGISLACIÓN SOBRE BIENESTAR Y PROSPERIDAD GENERAL : Proveer
lo conducente a la prosperidad del país, al adelanto y bienestar de
todas las provincias, y al progreso de la ilustración, dictando planes de
instrucción general y universitaria, y promoviendo la industria, la
inmigración, la construcción de ferrocarriles y canales navegables, la
colonización de tierras de propiedad nacional, la introducción y
establecimiento de nuevas industrias, la importación de capitales
extranjeros y la exploración de los ríos interiores, por leyes protectoras
de estos fines y por concesiones temporales de privilegios y
recompensas de estímulo.
19) DESARROLLO HUMANO Y ECONÓMICO. JUSTICIA SOCIAL : Proveer lo
conducente al desarrollo humano, al progreso económico con justicia
social, a la productividad de la economía nacional, a la generación de
empleo, a la formación profesional de los trabajadores, a la defensa del
valor de la moneda, a la investigación y al desarrollo científico y
tecnológico, su difusión y aprovechamiento. CRECIMIENTO ARMÓNICO :
Proveer el crecimiento armónico de la Nación y al poblamiento de su
territorio ; promover políticas diferenciadas que tiendan a equilibrar el
desigual desarrollo relativo de provincias y regiones. Para estas
iniciativas, el Senado será cámara de origen. BASES Y ORGANIZACIÓN
DE LA EDUCACIÓN : Sancionar leyes de organización y de base de la
educación que consoliden la unidad nacional respetando las
particularidades provinciales y locales : que aseguren la responsabilidad
indelegable del Estado, la participación de la familia y la sociedad, la
promoción de los valores democráticos y la igualdad de oportunidades
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ABOGADO
y posibilidades sin discriminación alguna ; y que garanticen los

principios de gratuidad y equidad de la educación pública estatal y la
autonomía y autarquía de las universidades nacionales. PROTECCIÓN
DEL PATRIMONIO CULTURAL : Dictar leyes que protejan la identidad y
pluralidad cultural, la libre creación y circulación de las obras del autor ;
el patrimonio artístico y los espacios culturales y audiovisuales.
20) TRIBUNALES, EMPLEOS, HONORES Y AMNISTÍA : Establecer
tribunales inferiores a la Corte Suprema de Justicia ; crear y suprimir
empleos, fijar sus atribuciones, dar pensiones, decretar honores, y
conceder amnistías generales.
21) RENUNCIA DEL PRESIDENTE DE LA NACIÓN : Admitir o desechar los
motivos de dimisión del presidente o vicepresidente de la República ; y
declarar el caso de proceder a nueva elección.
22) TRATADOS Y CONVENCIONES INTERNACIONALES : Aprobar o
desechar tratados concluidos con las demás naciones y con las
organizaciones internacionales y los concordatos con la Santa Sede. Los
tratados t concordatos tienen jerarquía superior a las leyes. La
Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre ; la
Declaración Universal de Derechos Humanos ; el Pacto Internacional de
Derechos Económicos, Sociales y Culturales ; el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Políticos y su Protocolo Facultativo ; la Convención
sobre la Prevención y la Sanción del Delito de Genocidio ; la Convención
Internacional sobre la Eliminación de todas las formas de
Discriminación Racial ; la Convención contra la Tortura y otros Tratados
o Penas Crueles, Inhumanos o degradantes ; la Convención sobre los
Derechos del Niño ; en las condiciones de su vigencia, tiene jerarquía
constitucional, no derogan artículo alguno de la primera parte de esta
Constitución y deben entenderse complementarios de los derechos y
garantías por ella reconocidos. Sólo podrán ser denunciados, en su
caso, por el Poder Ejecutivo nacional, previa aprobación de las dos
terceras partes de la totalidad de los miembros de cada Cámara.
JERARQUÍA CONSTITUCIONAL : Los demás tratados y convenciones
sobre derechos humanos, luego de ser aprobados por el Congreso,
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requerirán del voto de las dos terceras partes de la totalidad de los

miembros de cada Cámara para gozar de la jerarquía constitucional.
23) DERECHOS HUMANOS : Legislar y promover medidas de acción
positiva que garanticen la igualdad real de oportunidades y de trato, y
el pleno goce y ejercicio de los derechos reconocidos por esta
Constitución y por los tratados internacionales vigentes sobre derechos
humanos, en particular respecto de los niños, las mujeres, los ancianos
y las personas con discapacidad. PROTECCIÓN DEL NIÑO Y DE LA
MADRE : Dictar un régimen de seguridad social especial e integral en
protección del niño en situación de desamparo, desde el embarazo
hasta la finalización del período de enseñanza elemental, y de la madre
durante el embarazo y el tiempo de lactancia.
24) APROBACIÓN DE TRATADOS : Aprobar tratados de integración que
deleguen competencias y jurisdicción a organizaciones supraestatales
en condiciones de reciprocidad e igualdad, y que respeten el orden
democrático y los derechos humanos. Las normas en su consecuencia
tienen jerarquía superior a las leyes. DENUNCIA DE TRATADOS : La
aprobación de estos tratados con Estados de Latinoamérica requerirá la
mayoría absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cámara. En
el caso de tratados con otros estados, el Congreso de la Nación, con la
mayoría absoluta de los miembros presentes de Cada Cámara,
declarará la conveniencia de la aprobación del tratado y solo podrá ser
aprobado con el voto de la mayoría absoluta de la totalidad de los
miembros de cada Cámara, después de ciento veinte días del acto
declarativo. La denuncia de los tratados referidos a este inciso, exigirá
la previa aprobación de la mayoría absoluta de la totalidad de los
miembros de cada Cámara.
25) GUERRA Y PAZ : Autorizar al Poder Ejecutivo para declarar la guerra
o hacer la paz.
26) REPRESALIAS Y PRESAS : Facultar al Poder Ejecutivo para ordenar
represalias, y establecer reglamentos para las presas.
27) PODERES MILITARES : Fijar las fuerzas armadas en tiempo de paz y
guerra, y dictar las normas para su organización y gobierno.
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28) ENTRADA Y SALIDA DE TROPAS : Permitir la introducción de tropas

extranjeras en el territorio de la Nación, y la salida de las fuerzas
nacionales fuera de él.
29) ESTADO DE SITIO : Declarar en estado de sitio uno o varios puntos
de la Nación, en caso de conmoción interior, y aprobar o suspender el
estado de sitio declarado, durante su receso, por el Poder Ejecutivo.
30) LEGISLACIÓN EXCLUSIVA SOBRE TERRITORIOS FEDERALES : ejercer
una legislación exclusiva en el territorio de la capital de la Nación y
dictar la legislación necesario para el cumplimiento de los específicos
de los establecimientos de utilidad nacional en el territorio de la
República. Las autoridades provinciales y municipales conservarán los
poderes de policía e imposición sobre estos establecimientos, en tanto
no interfieran en el cumplimiento de aquellos fines.
31) INTERVENCIÓN FEDERAL : Disponer la intervención federal a una
provincia o a la ciudad de Bs. As. Aprobar o revocar la intervención
decretada, durante su receso, por el Poder Ejecutivo.
32) PODERES IMPLÍCITOS : Hacer todas las leyes y reglamentos que
sean convenientes para poner en ejercicio los poderes antecedentes, y
todos los otros concedidos por la presente Constitución al Gobierno de
la Nación Argentina.
ARTICULO 76 : DELEGACIÓN LEGISLATIVA : Se prohibe la delegación
legislativa en el Poder Ejecutiva, salvo en materias determinadas de
administración o de emergencia pública, con plazo fijado para su ejercicio
y dentro de las bases de la delegación que el Congreso establezca. La
caducidad resultante del transcurso del plazo previsto en el párrafo
anterior no importará revisión de las relaciones de las relaciones jurídicas
nacidas al amparo de las normas dictadas en consecuencia de la
delegación legislativa.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
BOLILLA Nº XI. Por Bidart Campos
PUNTO 11.1. PARTE HISTORICA : el Poder Ejecutivo en las

constituciones de 1819, 1826, Pacto Federal de 1831, el Proyecto
de Alberdi y la Constitución de 1853. Reformas constitucionales
que afectaron el Poder Ejecutivo.
Es necesario encontrar un hilo conductor que permita arribar a una

conclusión general respecto de ella, para seguirla desde el siglo XIX hasta
hoy. Ese elemento catalizador, está en el régimen presidencialista, que ha
sido y es el régimen adoptado para satisfacer las necesidades del sistema
político de nuestro país. Los intentos de apartamiento o de desvirtuación
del sistema presidencialista han sido siempre tentativas fallidas, acaso
por ser contrarios a la filiación histórica y a la naturaleza de nuestro
sistema constitucional.
En la mayor parte de los Estados, los procesos de toma de decisiones
políticas fundamentales en torno a la independencia, a la forma de
gobierno, a las formas de estado, a la organización, etc.. Son simultáneos
o consecuentes. En nuestro país, en cambio, ese proceso se demoró a lo
largo de un período que abarca la mayor parte del siglo pasado.
La Revolución se produce en 1810, tarda seis años en declarar la
Independencia (1816). Recién al término de esa década se produce una
definición política concreta en torno a la forma de gobierno.
Recién en 1820 la República quedó definitivamente consolidada. El Poder
Ejecutivo tuvo al comienzo una forma colegiada (la Junta), luego, frente a
su fracaso manifestado en la incapacidad para conducir una eficacia la
guerra de la independencia, fue sustituida por una forma semicolegiada ;
el Triunvirato. Este fracasó a su vez, pues tampoco pudo conducir con
eficacia el proceso de la independencia y fue reemplazado por un
Directorio unipersonal.
En la década de 1829 a 1830 surge por primera vez la institución del
Presidente de la República, que dura un par de años. Ocupa este cargo un
estadista de formación y pensamientos europeos : Bernardino Rivadavia.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Al poco tiempo de haber asumido, es derribado por la falta de respaldo de

los caudillos.
Entre 1831 y 1852 no se consolida la figura del Presidente, porque se
había consolidado la Confederación. Sólo le otorgaban, por delegación, el
manejo de las relaciones exteriores de la Confederación, al Gobernador de
la Provincia de Buenos Aires.
Recién en 1852, con la reunión del Congreso General Constituyente,
comienza a elaborarse la organización definitiva del país, bajo un sistema
de gobierno republicano, una forma de estado federal y un régimen
presidencialista.
PUNTO 11. 2. PRESIDENTE Y VICEPRESIDENTE : condiciones de

elegibilidad, juramente, remuneración, prerrogativas, residencia,
duración y cesación (arts. 87 al 98 de la C. N.).
Artículo 87 : El Poder Ejecutivo de la Nación será desempeñado por un

ciudadano con el título de “presidente de la Nación Argentina”.
Artículo 88 : En caso de enfermedad, ausencia de la Capital, muerte,
renuncia o destitución del presidente el Poder Ejecutivo será ejercido por
el vicepresidente de la Nación. En caso de destitución , muerte, dimisión o
inhabilidad del presidente y vicepresidente de la nación, el Congreso
determinará que funcionario público ha de desempeñar la presidencia
hasta que halla cesado la causa de inhabilidad o un nuevo presidente sea
electo.
Artículo 89 : Para ser elegido presidente o vicepresidente de la Nación,
se requiere haber nacido en el territorio argentino, o ser hijo de ciudadano
nativo, habiendo nacido en país extranjero ; y las demás calidades
exigidas para ser elegido senador.
Artículo 90 : El presidente y vicepresidente duran en sus funciones el
término de cuatro años y podrán ser reelegidos o sucederse
recíprocamente por un solo período consecutivo. Si han sido reelectos o
se han sucedido recíprocamente no pueden ser elegidos para ninguno de
ambos cargos, sino con el intervalo de un período.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Artículo 91 : El presidente de la Nación cesa en el Poder el mismo día en

que expira su período de cuatro años ; sin que evento alguno que lo haya
interrumpido, pueda ser motivo de que se le complete más tarde.
Artículo 92 : El presidente y vicepresidente disfrutan de un sueldo
pagado por el Tesoro de la Nación, que no podrá ser alterado en el
período de su nombramiento. Durante el mismo período no podrá ejercer
otro empleo ni recibir ningún otro emolumento de la Nación, ni de
provincia alguna.
Artículo 93 : Al tomar posesión de su cargo el presidente y
vicepresidente prestarán juramento, en manos del presidente del Senado
y ante el Congreso reunido en Asamblea, respetando sus creencias
religiosas, de : “desempeñar con lealtad y patriotismo el cargo de
presidente (o vicepresidente) de la Nación y observar y hacer observar
fielmente la constitución de la Nación Argentina”.
Artículo 94 : El presidente y el vicepresidente de la Nación serán
elegidos directamente por el pueblo, en doble vuelta, según lo establece
esta constitución. A este fin el territorio nacional conformará un distrito
único.
Artículo 95 : La elección se efectuará dentro de los dos meses anteriores
a la conclusión del mandato del presidente en ejercicio.
Artículo 96 : La segunda vuelta electoral, si correspondiere, se realizará
entre las dos fórmulas de candidatos más votadas, dentro de los treinta
días de celebrada la anterior.
Artículo 97 : Cuando la fórmula que resultare más votada en la primera
vuelta, hubiere obtenido más de 45% de los votos afirmativos
válidamente emitidos, sus integrantes serán proclamados como
presidente y vicepresidente de la Nación.
Artículo 98 : Cuando la fórmula que resultare más votada en la primera
vuelta hubiere obtenido el 40% por lo menos de los votos afirmativos
válidamente emitidos y, además, existiere una diferencia mayor de diez
puntos porcentuales respecto del total de los votos afirmativos
válidamente emitidos sobre la fórmula que le sigue en número de votos,
sus integrantes serán proclamados como presidente y vicepresidente de
la Nación.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
PUNTO 11. 3. ACEFALIA. GARANTIA DE EFICACIA E

INDEPENDENCIA EN SUS FUNCIONES. RESPONSABILIDADES.
DELEGACION LEGISLATIVA. FUNCIONES DEL VICE-PRESIDENTE.
SISTEMA DE ELECCION.-
La acefalía del Poder Ejecutivo.

Significa privado de cabeza o sin cabeza. “Acefalía del Poder Ejecutivo”
quiere decir que el Poder Ejecutivo queda sin cabeza, o sea, sin titular ;
siendo el ejecutivo unipersonal, eso ocurre cuando falta el último titular
que tiene, es decir, el presidente.
Que halla quien lo suceda, es otra cosa ; la acefalía desaparecerá tan
pronto ese alguien reemplace al presidente de la república.
Las causales de acefalía.
El art. 88, que en la primera parte, habla de “enfermedad”, “ausencia de
la capital”, “muerte”, “renuncia o destitución”, (son los cinco causales). En
la segunda parte, cuando se refiere al presidente y al vicepresidente,
habla de “destitución”, muerte, dimisión, o inhabilidad (son los cuatro
causales).
Para los dos supuestos previstos en el art. 88 se trata siempre y
solamente de cinco únicas causales, de forma que las cuatro mentadas en
la segunda parte son iguales a las cinco empleadas al comienzo de la
norma : a) enfermedad o inhabilidad (como equivalentes), b) ausencia de
la capital (y con más razón del país), c) muerte, d) renuncia o dimisión , e)
destitución.
a) La inhabilidad : nuestro término constitucional “enfermedad” se
refiere a todos los casos de incapacidad o inhabilidad : un presidente
enferme, demente, secuestrado, preso, etc., es un presidente
inhabilitado, porque tiene impedimento para desempeñarse, aún
cuando el obstáculo sea ajeno a su voluntad. Si el presidente no
reconoce su inhabilidad, la doctrina puede pensar tres soluciones para
dar por comprobada :
 que el vicepresidente llamado a suceder al presidente declare que
hay acefalía y acceda a la presidencia por su propia decisión ;
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
 que el Congreso declare que hay acefalía ;

 que el presidente sea destituido por juicio político.
b) La ausencia : ausencia de la capital ha de entenderse actualmente
como ausencia del país. La ausencia de la capital no puede ser hoy, una
causal de acefalía, no obstante que no fue suprimida en la reforma de
1994. Ha perdido vigencia sociológica por desuetudo, al cambiar
radicalmente la situación existente en 1853. En el actual inc. 18 del art.
99, la autorización del Congreso está prevista para que el presidente se
ausente del país, habiéndose reformado el inc. 21 del anterior art. 86
que requería dicho permiso para salir de la capital. La ausencia
presidencial es importante cuando se trata de salidas al exterior. Hay
doctrinas en el sentido de que el permiso debe ser conciso e
individualizado, para cada oportunidad de ausencia al extranjero, con la
que se rechaza la especie de autorizaciones en blanco que dejan al
criterio exclusivo del presidente ponderar la oportunidad, la
conveniencia y el país de cada viaje futuro.
c) La muerte y la renuncia : son situaciones tan objetivas que no
ofrecen dudas. Pero la renuncia debe ser aceptada por el congreso (el
art. 75 inc. 21 se refiere a admitir o desechar los motivos de dimisión
del presidente o vicepresidente, lo que también revela que la renuncia
debe ser fundada).
d) La destitución : la constitución prevé el juicio político para el
presidente y el vicepresidente, con el resultado de que, si prospera, el
fallo del senado importa por lo menos destituir al acusado. La
Constitución no conoce otro mecanismo destitutorio. La remoción por
golpe de estado, revolución, o cualquier hecho de fuerza, es una causal
extraconstitucional ; por eso quien asume la presidencia es un
presidente de facto y no de jure.
La sucesión del vicepresidente.
Cuando una causal de acefalía afecta al presidente, “el Poder Ejecutivo
será ejercido por el vicepresidente”, según rezan la primera parte del art.
89. Hay acefalía, pero hay un sucesor.
a) Si la acefalía es definitiva, el presidente cesa y la vacancia debe
cubrirse en forma permanente : el vicepresidente ejerce el Poder
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Ejecutivo por todo el resto del período presidencial pendiente y asume

el cargo en sí mismo, y se convierte en presidente ; no es el
vicepresidente “en ejercicio del poder ejecutivo”, sino “el presidente” ;
con eso, desaparece la acefalía, porque definitivamente el ejecutivo
tiene un nuevo titular.
b) Si la acefalía no es definitiva el ejercicio que el vicepresidente hace
del poder ejecutivo es algo así como una suplencia, hasta que el
presidente reasuma sus funciones ; el vicepresidente es solo
vicepresidente en ejercicio del poder ejecutivo ; el presidentes sigue
siendo tal, solo que es pero no ejerce, y por eso cuando reasume, no
presta nuevo juramento.
La ley de acefalía Nº 20.972.
La primera ley de acefalía, fue la 252, dictada en 1868. Esta ley dispuso
dos etapas : una provisoria hasta que el congreso elija el nuevo
presidente, y otra definitiva a cargo del presidente electo por el congreso
reunido en asamblea. Si la causal de acefalía es transitoria, la segunda
etapa no se cumple.
a) Cuando la vacancia del poder ejecutivo es transitoria y el
vicepresidente no puede suceder al presidente, la ley prevé el
desempeño temporario del poder ejecutivo por alguno de los siguientes
funcionarios, en este orden : 1) el presidente provisorio del senado ; 2)
el presidente de la cámara de diputados ; 3) el presidente de la Corte
Suprema de Justicia. El que asume, ejerce el poder ejecutivo “hasta que
reasume su titular”.
b) El dispositivo de la ley traduce el mecanismo para la elección de
presidente cuando la vacancia es permanente. En tal supuesto, hay dos
etapas :
 en la primera, el poder ejecutivo es ocupado transitoriamente por
uno de los funcionarios ya mencionados, en el orden que ella
consigna ;
 en la segunda, el congreso reunido en asamblea elige
definitivamente al nuevo presidente, entre los senadores federales,
diputados federales, y gobernadores de provincia.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
El presidente así electo por el Congreso se convierte en presidente

definitivo hasta concluir el período de su antecesor, con lo que se burla el
espíritu de la constitución, en cuanto su art. 88 prevé la cobertura de la
acefalía hasta que un nuevo presidente sea electo.
PUNTO 11. 4. MINISTROS : carácter, condiciones,

incompatibilidades de designación y remoción. Remuneración.
Informes y explicaciones al Congreso. Responsabilidades.
Artículo 100 : El jefe de gabinetes de ministros y los demás ministros

secretarios cuyo número y competencia será establecido por una ley
especial, tendrán a su cargo el despacho de los negocios de la Nación, y
refrendarán y legalizarán los actos del presidente por medio de su firma,
sin cuyo requisito carecen de eficacia.
Al jefe de gabinete de ministros, con responsabilidad política ante el
congreso de la Nación le corresponde :
1) Ejercer la administración general del país.
2) Expedir los actos y reglamentos que sean necesarios para ejercer las
facultades que le atribuye este artículo y aquellas que le delegue el
presidente de la Nación, con el refrendo del ministro secretario del
ramo al cual el acto o reglamento se refiera.
3) Efectuar los nombramientos de los empleados de la administración,
excepto los que correspondan al presidente.
4) Ejercer las funciones y atribuciones que le delegue el presidente de la
Nación y, en acuerdo de gabinete resolver sobre las materias que le
indique el poder ejecutivo, o por su propia decisión, en aquellas que
por su importancia estime necesario, en el ámbito de su competencia.
5) Coordinar, preparar y convocar las reuniones de gabinete de
ministros, prescidiendolas en caso de ausencia del presidente.
6) Enviar al congreso los proyectos de ley de Ministerios y de
Presupuesto Nacional, previo tratamiento en acuerdo de gabinete y
aprobación del poder ejecutivo.
7) Hacer recaudar las rentas de la nación y ejecutar la ley de Presupuesto
Nacional.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
8) Refrendar los decretos reglamentarios de las leyes, los decretos que

dispongan la prórroga de las sesiones ordinarias del Congreso o la
convocatoria de sesiones extraordinarias y los mensajes del
presidente que promuevan la iniciativa legislativa.
9) Concurrir a las sesiones del congreso y participar en sus debates, pero
no votar.
10) Una vez que se inician las sesiones ordinarias del Congreso,
presentar junto a los restantes ministros memoria detallada del estado
de la nación en lo relativo a los negocios de los respectivos
departamentos.
11) Producir los informes y explicaciones verbales o escritos que
cualquiera de las Cámaras solicite al poder ejecutivo.
12) Refrendar los decretos que ejercen facultades delegadas por el
congreso, los que estarán sujetos al control de la Comisión Bicameral
Permanente.
El jefe de gabinete de ministros no podrá desempeñar simultáneamente
otro ministerio.
Artículo 101 : El jefe de gabinete de ministros debe concurrir al
Congreso al menos una vez por mes, alternativamente a cada una de sus
Cámaras, para informar de la marcha del gobierno, sin perjuicio de los
dispuesto en el art. 71. Puede ser interpelado a los efectos del
tratamiento de una moción de censura, por el voto de la mayoría absoluta
de la totalidad de los miembros de cualquiera de las Cámaras, y ser
removido por el voto de la mayoría absoluta de los miembros de cada una
de las Cámaras.
Artículo 102 : Cada ministro es responsable de los actos que legaliza ; y
solidariamente de los que acuerda con sus colegas.
Artículo 103 : Los ministros no pueden por sí solos, en ningún caso,
tomar resoluciones, a excepción de lo concerniente al régimen económico
y administrativos de sus respectivos departamentos.
Artículo 104 : Luego que el congreso abra sus sesiones, deberán los
ministros del despacho presentarle una memoria detallada del estado de
la Nación, en lo relativo a los negocios de sus respectivos departamentos.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Artículo 105 : No pueden ser senadores ni diputados, sin hacer dimisión

de sus empleos de ministros.
Artículo 106 : Pueden los ministros concurrir a las sesiones del congreso
y tomar parte en sus debates, pero no votar.
Artículo 107 : Gozarán por sus servicios de un sueldo establecido por la
ley, que no podrá ser aumentado ni disminuido en favor o perjuicio de los
que se hallan en ejercicio.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
BOLILLA Nº 12. Por Bidart Campos
PUNTO 12. 1. ATRIBUCIONES DEL PODER EJECUTIVO : Jefe Militar.

Jefe Político. Conducción diplomática, poder reglamentario,
poderes co-legislativos. Indulto y conmutación de penas.
Convocatoria al Congreso. Nombramientos Art. 99 C.N :
Enumeración y análisis.-
Las jefaturas presidenciales : antes y después de la reforma de

1994.
En la Constitución 1853-1860, el poder ejecutivo asumía cuatro jefaturas :
a) la jefatura del estado ; b) la jefatura de la administración pública ; c) la
jefatura local e inmediata de la capital federal ; d) la jefatura de las
fuerzas armadas.
El art. 86 inc. 1 decía : “Es el jefe supremo de la Nación y tiene a su cargo
la administración general del país”.
El texto reformado en 1994 dice : art. 99 inc. 1 : “Es el jefe supremo de la
Nación, jefe del gobierno y responsable político de la administración
general del país”.
a) Se mantiene la jefatura “del Estado”.
b) El texto actual menciona la jefatura “del Gobierno” (que no aparecía
consignada de esa manera en el anterior, pero que estaba implícita en
la alusión a la jefatura de “la Nación” (del estado) y a la jefatura de la
administración).
c) La jefatura de la administración también se mantiene, aunque hay una
distinción :
 el texto anterior estipulaba que el presidente “tiene a su cargo” la
administración general del país, en tanto
 el texto actual reza que “es responsable político” de esa
administración ; pero
 el art. 11 inc. 1 asigna el “ejercicio” de la administración al jefe de
gabinete.
d) La jefatura local e inmediata de la capital ha sido eliminada.
e) Se mantiene la jefatura de las fuerzas armadas.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
La jefatura del estado : la “jefatura del estado” coincide, con la jefatura

del poder ejecutivo. Representa interna e internacionalmente la unidad
del estado como persona jurídica. La supremacía, no es superioridad sino
exclusivamente expresión de la calidad de “único” jefe del estado. Ni el
congreso ni la corte suprema invisten esa jefatura, que es excluyente, y
no compartida ni compatible. Al presidente se lo llama también “primer”
mandatario, no porque mande más sino porque preside el estado como
jefe del mismo. En lo internacional, el presidente como jefe de estado
representa al estado aún cuando el congreso ejerza también facultades
referentes a las relaciones internacionales.
La jefatura del gobierno.
La reforma de 1994 ha especificado como nueva jefatura del presidente a
la jefatura “del gobierno”, bien que ha nuestro criterio hay que afirmar :
a) Existía implícitamente involucrada en la jefatura del estado y en la
jefatura de la administración.
b) La mención explícita de la norma actual no equivale a separar la
jefatura del estado y la jefatura del gobierno en dos órganos distintos,
ni ha implantar un sistema similar al parlamentario, sino sirve para
considerar como la mejor interpretación posible a la que postula que la
jefatura del gobierno a cargo del presidente significa que es la cabeza
de la administración, y su responsable político, aunque el “ejercicio” de
tal administración le incumbe directamente al jefe de gabinete.
La jefatura de la administración.
 La responsabilidad política por la administración general del país está
atribuida al presidente por el art. 99 inc. 1,
 el ejercicio de esa misma administración le incumbe al jefe de
gabinete,
 es posible inferir de ello un desglose entre la titularidad (o jefatura) y
el ejercicio : la primera pertenece al presidente, y la segunda al jefe
de gabinete.
La conducción de las relaciones exteriores y la representación
internacional del estado.
El presidente asume la representación del Estado como persona jurídica
en el ámbito internacional. Aunque muchas de las facultades en orden a
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
las relaciones exteriores las ejerce en concurrencia con el Congreso, el

poder ejecutivo conduce esas relaciones. El presidente monopoliza la
facultad de vincularse con los gobiernos extranjeros.
Los tratados : el inc. 11 del art. 99 dispone que el presidente concluye y
firma tratados, concordatos y otras negociaciones requeridas para el
mantenimiento de buenas relaciones con las organizaciones
internacionales y las naciones extranjeras. Según el art. 75 inc. 22 el
congreso las aprueba o las desecha. Cuando el congreso las aprueba, el
poder ejecutivo tiene competencia para ratificarlos en sede internacional.
La ratificación de tratados de derechos humanos con jerarquía
constitucional.
Cuando el congreso asigna jerarquía constitucional a un tratado de
derechos humanos ya que se halla incorporado a nuestro derecho interno,
no corresponde una nueva ratificación internacional, ya que el efecto de
aquella jerarquía constitucional es propio exclusivamente de nuestro
derecho interno. Cuando el congreso atribuye dicha jerarquía a un tratado
que todavía no ha ingresado a nuestro derecho interno, es menester
aguardar tal ratificación para que ingrese el derecho interno y para que
dentro de su ordenamiento revista el mismo nivel de la constitución.
Indulto y conmutación de penas.
Concepto : el inc. 5 del art. 99 contiene la facultad del indulto y de la
conmutación. La norma dice que el presidente puede indultar o conmutar
penas por delitos sujetos a la jurisdicción federal, previo informe del
tribunal correspondiente, excepto en los casos de acusación por la
Cámara de diputados. El indulto es conceptuado como el perdón absoluto
de la pena ya impuesta; y la conmutación, como el cambio de una pena
mayor por otra menor.
La oportunidad de concederlo: el indulto no puede concederse antes,
sino después de la comisión del delito, porque se indulta la “pena”
adjudicada al delito; además, indultar antes de perpetrado el hecho
criminoso sería dispensar del cumplimiento de la ley. Es menester no solo
la existencia de un proceso, sino la sentencia firme imponiendo una pena,
porque la pena que se indulta no es la que con carácter general atribuye
la norma penal a un hecho tipificado como delito, sino la que un juez ha
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
individualizado en una sentencia, aplicándola a un reo. El indulto

presidencial solo puede recaer “después de la condena”, y nunca antes. El
indulto anticipado viola el derecho de toda persona a la presunción de su
inocencia hasta ser convicto de delito por sentencia firme de juez
competente. El indulto es un acto de neta y clara naturaleza política y no
jurisdiccional. El poder ejecutivo no cumple función de administrar
justicia, sino que concede una “gracia”, y esta prerrogativa presidencial
es propia de su actividad política. Al igual que el congreso al disponer una
amnistía, el poder ejecutivo debe actuar éticamente y por notorias
razones de equidad cuando dispensa un indulto. El indulto es facultad
privativa del presidente, cuyo ejercicio no puede transferir a ningún
funcionario.
Los casos en que no procede.
El indulto no procede en caso de juicio político. La destitución dispuestas
por el senado, o por el jurado de enjuiciamiento, no pueden ser objeto de
indulto. Aunque la constitución guarde silencio, creemos que tampoco
pueden indultarse las penas aplicadas judicialmente por delitos que
define la misma constitución en los arts. 15, 22, 29, 36 y 119. El
presidente no podría indultarse asimismo. El indulto presidencial se limita
a penas impuestas por tribunales federales, no alcanza a las impuestas
por tribunales provinciales.
PUNTO 12. 2. JEFE DE GABINETE : atribuciones y deberes.

Remoción (arts. 100 y 101 C. N.).
REMITIRSE A BOLILLA 11.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
BOLILLA Nº XIII. Por Bidart Campos
PUNTO 13. 1. PARTE HISTORICA. El Poder Judicial en la

Constitución de 1819, 1826, Pacto Federal de 1831, Proyecto de
Alberdi y Constitución de 1853. Reformas Constitucionales que
afectaron el Poder Judicial.
La Constitución de 1819 en su redacción establecía una ALTA CORTE DE

JUSTICIA, integrada por siete jueces y dos fiscales letrados, con ocho años
de ejercicio profesional y más de cuarenta de edad, ejercía el “Supremo
Poder Judicial”. Lo nombraría el Director con acuerdo del Senado. Sus
atribuciones eran tomadas de la Suprema Corte de los Estados Unidos.
La Constitución de 1826 creaba una ALTA CORTE DE JUSTICIA, conformada
por nueve jueces y dos fiscales, que serían los encargados de ejercer el
Supremo Poder Judicial. Serían letrados con ocho años de ejercicio,
cuarenta de edad y las condiciones para ser senador. Los nombraba el
Presidente de la República “con noticia y consentimiento del Senado”.
El pacto Federal de 1831, no estableció ninguna forma de organización
del Estado. Sólo hace referencia a que en tiempos de paz y dadas las
condiciones favorables para la organización de la Nación se convoque a
un Congreso Federativo para cumplir con este objetivo. El Congreso sería
el encargado de establecer la División de los Poderes y como se integraría
cada uno de ellos.
La Sección Tercera de la Segunda parte de la Constitución Nacional (parte
institucional) se titula “DEL PODER JUDICIAL”, y está compuesta por dos
capítulos : el primero se ocupa “de su naturaleza y duración”, y el
segundo de las “atribuciones del Poder Judicial”.
El Poder Judicial se compone de dos estructuras : una la CORTE SUPREMA
DE JUSTICIA y los DEMÁS TRIBUNALES INFERIORES y demás órganos que
ejercen la administración de justicia ; otra, el CONSEJO DE LA
MAGISTRATURA con funciones específicas en la selección de los
magistrados y en la administración del Poder Judicial.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Los órganos del Poder Judicial, a los que genéricamente se les llama
“tribunales de justicia”, son los jueces naturales a los que tienen derecho
todas las personas que habiten en la Nación (art. 18 C. N.).
El Poder Judicial es el pilar básico del sistema de control, con competencia
exclusiva para la defensa de la Constitución, siempre y cuando se invoque
el menoscabo de cláusulas, derechos, declaraciones o garantías
constitucionales para que se produzca la intervención de los jueces.
Con la reforma constitucional de 1994, el Poder Judicial argentino como
órgano de control se ha visto fortalecido por la restablecida
independencia del Ministerio Público (considerado un órgano extrapoder
con una importante vinculación con el Poder Judicial) y la creación de
otras diversas magistraturas independientes como el Consejo de la
Magistratura y el Jurado de Enjuiciamiento, con más el procedimiento de
audiencia pública en el Senado para la designación de miembros de la
Corte Suprema (art. 99 inc. 4º, atribuciones del poder Ejecutivo.
El Poder Judicial, por sus funciones específicas, debe tener asegurada su
independencia, para ello distintas normas asientan la “independencia del
Poder Judicial”. La independencia judicial es en primer término, un
imperativo moral. Cada juez debe ser independiente, esto es, debe actuar
a la hora de juzgar, desligado o no dependiente de todo lo que no sea el
imperio de la ley, aplicada e interpretada pro él sin más instrumentos que
su ciencia y su conciencia, y siempre y sólo en términos de derechos
explícitos y razonados. El juez debe estar sometido únicamente al imperio
de la ley.
PUNTO 13. 2. EL REGIMEN FEDERAL Y EL DOBLE ORDEN JUDICIAL :

justicia federal y local. Reserva de jurisdicciones locales (art. 75
inc. 12 y 126).
La situación antes y después de la reforma constitucional de

1994.
El poder judicial de la capital federal suscitó originariamente un
problema : saber si por la índole federal del territorio capitalizado los
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
jueces integraban o no el poder judicial “de la nación”, o sea, el poder

judicial federal.
En un comienzo tuvo auge la noción de dualidad :
a) jueces “de la constitución” (o jueces federales).
b) jueces “de la ley” (o jueces ordinarios).
Se trasladaba así, a nuestro juicio erróneamente, la división que siempre
se aceptó en las provincias, donde hubo y hay jueces federales con la
competencia específica que deriva del art. 116, y jueces provinciales
conforme a la constitución y las leyes de cada provincia, con competencia
que habitualmente se ha denominado “ordinaria” o común.
Posteriormente se generalizó la tesis correcta de que todos los jueces de
la capital federal formaban parte del poder judicial federal, que contó con
el respaldo de la jurisprudencia de la Corte Suprema.
La reforma constitucional de 1994 varió el panorama. El art. 129 adjudica
a la ciudad de Bs. As. un status autonómico, con facultades de legislación
y de jurisdicción. O sea, que ha de contar con su propio poder judicial. Lo
indefinido ha sido, conforme al texto, la dimensión competencial de dicho
poder judicial local.
La reforma de 1994 : los arts. 75 inc. 12 y 129.
La ciudad de Bs. As. en cuanto capital federal, ofrece dos caras :
a) la propia de la autonomía de la ciudad.
b) la propia de su capitalidad.
El art. 75 inc. 12 ha mantenido intacta la fórmula del que era el art. 67
inc. 11, conforme a la cual se reserva a las jurisdicciones “locales” la
aplicación del derecho común. La cláusula respectiva previó y prevé una
justicia federal y una justicia provincial en cada provincia, y consigna que
los códigos de fondo no alterna las jurisdicciones locales
“correspondiendo su aplicación a los tribunales federales o provinciales
según que las cosas o las personas cayeren bajo sus respectivas
jurisdicciones.
Pese a la ausencia en el art. 75 inc. 12 de toda mención a los tribunales
de la ciudad, la compatibilización coherente del dicho art. con el art. 129
propone :
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
a) El espíritu o filosofía de la reserva que en favor de las jurisdicciones

provinciales hizo originariamente el ex art. 67 inc. 11 (hoy 75 inc. 12)
significa que la justicia federal es de excepción y recae en razón de
lugar, de materia y de partes conforme al art. 116, pero deja fuera de
su ámbito al derecho común.
b) El art. 129 depara a la ciudad de Bs. As. facultades de jurisdicción, para
cuyo ejercicio debe tener tribunales propios.
c) Si como principio la materia de derecho común evade la jurisdicción de
los tribunales federales, no concurre razón para que en la ciudad de Bs.
As. subsistan tribunales federales que la retengan (así se los siga
llamando tribunales “nacionales” y no tribunales federales).
d) Se refuerza el argumento de que solamente subsiste jurisdicción
federal en la ciudad de Bs. As. cuando hay que garantizar en ella
intereses federales mientras sea capital federal.
e) No existe ningún interés federal que quede comprometido si las
cuestiones de derecho común en la ciudad de Bs. As. son juzgadas por
tribunales de la ciudad, por lo que retenerlas dentro de la jurisdicción
de los tribunales federales conspira contra el carácter limitado de la
jurisdicción del gobierno federal en el territorio de la misma ciudad.
f) Sustraer a los tribunales de la ciudad tales cuestiones de derecho
común configura una desigualdad irrazonable entre sus habitantes y los
de las provincias, aspecto éste que de alguna manera roza el derecho
de igualdad de todos los justiciables ante la jurisdicción judicial.
g) Reducir la jurisdicción de los tribunales de la ciudad sin ningún interés
federal que requiera garantía, se nos hace incompatible con la amplitud
de la jurisdicción que debe tener el poder judicial de la ciudad si la
coordinamos razonablemente con el régimen de gobierno “autónomo”
definido en el art. 129, porque “gobierno” (autónomo) es abarcativo de
las tres funciones clásicas del poder, también de la judicial ; y
“autónomo” quiere decir exento de interferencias ajenas irrazonables.
La ley de garantía de los intereses federales en la ciudad capital (23548)
dispone en su art. 8 : “la justicia nacional ordinaria de la ciudad de Bs. As.
mantendrá su actual jurisdicción y competencia continuando a cargo del
Poder Judicial de la Nación”, y que “la ciudad de Bs. As. tendrá facultades
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
propias de jurisdicción en materia de vecindad, contravencional y de

faltas, contencioso-administrativa y tributarias locales”.
El cuarto párrafo de esta norma establece que “hasta tanto se halla
dictado el estatuto organizativo de la ciudad de Bs. As., la designación y
remoción de los jueces se regirá por las disposiciones de los arts. 114 y
115 de esta Constitución. Cumplido ese período transitorio, se daba por
supuesto que los jueces de la ciudad ya no serían jueces “nacionales
ordinarios” (federales) ni pertenecerían al Poder Judicial Federal, sino
jueces locales. Una interpretación de buena fe nos permite comprender
que cuando alude “los jueces de la ciudad de Bs. As.” está presuponiendo
que :
a) en la ciudad solo habrían de mantenerse los tribunales federales que,
en igualdad con los existentes en las provincias, son necesarios para
ejercer las competencias que por razón de materia, de partes o de
lugar surgen del art. 116.
b) los llamados tribunales “nacionales ordinarios” de la capital federal
habrían de dejar lugar a los tribunales locales del Poder Judicial de la
ciudad para resolver todos los procesos excluidos de la jurisdicción
federal.
Al haberse desvirtuado esta distribución de justicia federal y local por la
ley 23548, se ha provocado una complicación, cual es la de saber si los
tribunales “nacionales” subsistentes en la ciudad aplicarán o no el
estatuto organizativo de la ciudad y las normas inferiores emanadas de
los órganos de poder locales.
Cuando esta norma dice que mientras la ciudad de Bs. As. sea capital, el
congreso ejercerá en ella las atribuciones legislativas que “conserve” con
arreglo al art. 129, solamente puede ejercer las que son necesarias para
garantizar los intereses federales. Todo lo que no conserve el Congreso en
el marco de aquella limitación, queda residualmente a favor de la
autonomía de la ciudad de forma que sus facultades de jurisdicción han
de ser amplias en todo cuanto no haga falta sustraerle para la citada
garantía de los intereses federales.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Artículo 129 : La ciudad de Bs. As. tendrá un régimen de gobierno

Una ley garantizará los intereses del Estado Nacional,
mientras la ciudad de Buenos Aires sea capital de la Nación.
En el marco de lo dispuesto en este art., el Congreso de la
Nación convocará a los habitantes de la ciudad de Buenos Aires para que,
mediante los representantes que elijan a ese efecto, dicten el estatuto
organizativo de sus instituciones.
PUNTO 13. 3. ORGANIZACIÓN DEL PODER JUDICIAL FEDERAL .

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACION : creación,
composición, autoridades, funcionamiento. Autonomía funcional.
Poderes de reglamentación y administración (arts. 108 a 113).
La Corte Suprema de Justicia de la Nación.

Artículo 108 : El Poder Judicial de la Nación será ejercido por una Corte
Suprema de Justicia, y por los demás tribunales inferiores que el Congreso
estableciere en el territorio de la Nación.
La Corte es el órgano máximo y supremo del poder judicial. Según la
propia jurisprudencia de la corte, “suprema” significa que sus decisiones
son finales, lo que significa ser el tribunal de última instancia en el país,
por lo que ningún otro puede revocarlas ; es la interprete final de la
constitución, y el de garantías constitucionales. Bidart Campos expresa :
“La corte suprema es cabeza y vértice del Poder Judicial, y esta calidad
no la comparte con ningún otro órgano que forma parte del Poder
Judicial”. El texto constitucional no determina el número concreto de
miembros de la Corte Suprema, ello es ministerio legal.
Artículo 111 : Ninguno podrá ser miembro de la Corte Suprema de
Justicia sin ser abogado de la Nación con ocho años de ejercicio y tener
las calidades requeridas para ser senador.
El texto demanda idoneidad al requerir la tenencia del diploma de
abogado y además exige práctica profesional.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Respecto a las mismas calidades para ser senador, debemos resaltar

como más importantes la de la edad (30 año) y el ejercicio de la
ciudadanía.
Artículo 112 : En la primera instalación de la Corte Suprema, los
individuos nombrados prestarán juramento en manos del presidente de la
Nación, de desempeñar sus obligaciones, administrando justicia bien y
legalmente, y en conformidad a lo que prescribe la constitución. En los
sucesivo lo prestarán ante el presidente de la misma Corte.
Lo que se refiere a la designación del cargo del Presidente de la Corte está
determinado en el reglamento para la justicia nacional que dice que el
presidente y los vicepresidentes primero y segundo serán elegidos por
mayoría absoluta de los ministros del tribunal y durarán tres años en el
ejercicio de sus funciones. Los vicepresidentes sustituyen por su orden al
presidente y estos se reemplazan por los demás ministros, según su
antigüedad. El presidente de la corte la representa, firma las
comunicaciones dirigidas a los otros poderes nacionales y provinciales,
etc., y según la constitución es quien toma juramento a los jueces de la
Corte y es el que en el supuesto de juicio político al presidente de la
Nación debe presidir el senado de la Nación.
Artículo 110 : Los jueces de la Corte Suprema y de los tribunales
inferiores de la Nación conservarán sus empleos mientras dure su buena
conducta, y recibirán por sus servicios una compensación que
determinará la ley, y que no podrá ser disminuida en materia alguna,
mientras permaneciesen en sus funciones.
Las causales de remoción de los miembros de la Corte Suprema de
Justicia y de los jueces de los tribunales inferiores de la Nación son las
establecidas en el art. 53 de la constitución ; ellas son mal desempeño,
delito en el ejercicio de sus funciones, o crímenes comunes. Los miembros
de la corte suprema son juzgados y removidos por el senado, mientras
que los magistrados de los tribunales inferiores lo son por un jurado de
enjuiciamiento integrado por legisladores, magistrados y abogados de la
matrícula federal.
Los fondos para hacer frente a los ingresos de los jueces provienen del
tesoro de la nación.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Artículo 113 : la corte suprema dictará su reglamento interior y

nombrará a sus empleados.
La constitución autoriza a la corte suprema a dictar el reglamento que
haga a su funcionamiento interno y también a nombrar a sus empleados,
es decir, a los empleados que estén dentro del ámbito de la corte.
PUNTO 13. 4. LA CORTE SUPREMA COMO TRIBUNAL Y COMO

CABEZA DE PODER. TRIBUNALES INFERIORES. LA DOBLE
INSTANCIA. TRIBUNALES DE LA CAPITAL FEDERAL. NATURALEZA.
El sentido institucional de la Corte Suprema.

La corte es el órgano supremo máximo del poder judicial : es titular o
cabeza de ese poder, como el presidente lo es del ejecutivo y el congreso
del legislativo. El ejecutivo es unipersonal o monocrático, y el congreso es
órgano complejo, la corte es : órgano colegiado, y órgano en el cual no se
agota el poder judicial, porque existen otros tribunales inferiores que
juntamente con la corte lo integran en instancias distintas, además de
órganos que no administren justicia pero forman parte del poder judicial
(consejo de la magistratura y jurado de enjuiciamiento).
En el gobierno tripartito la corte también gobierna, comparte dentro del
poder estatal las funciones en que ese poder se exterioriza y ejerce. Y las
comparte reteniendo una de ellas, que es la administración de justicia.
La corte se ha denominado a si misma como “tribunal de garantías
constitucionales”, para resaltar la función que cumple para tutelar los
derechos y garantías personales. Dentro de esto, interpreta y aplica los
tratados de derechos humanos, tengan o no garantía constitucional. En
ese campo, ha invocado y ejercido “poderes implícitos” para poner en
funcionamiento su competencia. El funcionamiento del tribunal y sus
productos inoculados a la constitución material ofrece ámbito para un
reducido panorama.
Cabe recordar que la corte :
a) Da desarrollo a la doctrina constitucional en diversos campos, a
medidas que sus sentencias despliegan la interpretación y la aplicación
de la constitución.
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b) Ejerce en instancia última el control judicial de constitucionalidad,

incluso cuando el derecho provincial discrepa con la constitución ; esta
especie de intervención judicial de la corte le asigna un papel relevante
en el diseño de las políticas estatales, según cual sea la materia sobre
la cual juzga la constitucionalidad de sus contenidos.
c) Actúa como custodio del sistema de derechos.
d) Vigila que los tratados internacionales no se violen, ni por acción ni por
omisión, para resguardar la responsabilidad internacional del estado
que los ha incorporado a nuestro derecho interno.
e) Tiende a concertar armoniosamente las competencias federales y las
provinciales para evitar la pugna entre unas y otras.
f) Integra los vacíos normativos de la constitución y del derecho
infraconstitucional, y confiere desarrollo y contenidos a las normas que,
por su generalidad y apertura, requieren irse completando.
g) Controla la correcta aplicación del derecho, especialmente cuando se
hace cargo de las sentencias arbitrarias dictadas por tribunales
inferiores (sean federales o locales).
h) Ejerce un poder del estado, por lo que comparte el gobierno en orden a
las competencias que les son propias, o sea, es tribunal y es poder.
La supremacía de la Corte Suprema.
Que la corte se llame por imperio de la constitución Corte “Suprema” sólo
significa que es el máximo y último tribunal del poder judicial. O sea que
en el orden interno no hay otro tribunal superior.
La división de la Corte en Salas.
La Corte no puede ser dividida en salas. Ello equivaldría a que sus
sentencias fueran dictadas por una sala, y no por el tribunal en pleno.
Admitimos que la ley fije el número de miembros de la Corte, pero una
vez fijado, el cuerpo así constituido es “la corte de la constitución”, y
como tal cuerpo debe fallar las causas que por la constitución le toca
resolver dentro de su competencia.
El presidente de la Corte Suprema.
La constitución hace referencia al presidente en el art. 112 y en el art. 59
(disponiendo que cuando el acusado en juicio político sea el presidente de
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la república el senado será presidido por el presidente de la corte

suprema).
Su nombramiento.
Podemos observar que hasta 1930, esa práctica ejemplarizó la
designación del presidente de la corte por el presidente de la república.
Desde 1930, el presidente de la corte es nombrado por la corte misma.
Su renuncia.
La renuncia como presidente ha de elevarse a la propia corte y debe ser
resuelta por ella.
La actividad de la corte suprema que no es judicial.
La corte suprema inviste algunas atribuciones no judiciales. La propia
constitución le adjudica en el art. 113 la de dictar su reglamento interno y
la de nombrar a sus empleados subalternos. Con la reforma de 1994, que
al crear el consejo de la magistratura en el art. 114 le ha asignado
algunas competencias no judiciales hasta ahora ejercida por la corte.
La corte invocó en el art. 113 la decisión que desde el punto de vista
institucional no convenía que jueces inferiores revisaran lo decidido por el
alto tribunal en materia de superintendencia.
PUNTO 13. 5. TRIBUNALES ADMINISTRATIVOS : condiciones de

constitucionalidad. La justicia militar. Juramento. Inamovilidad.
Sueldo. Incompatibilidad. Responsabilidad.
Tribunales Administrativos.
Alguna doctrina ha pretendido señalar (y ahora aparecen algunas
referencias legislativas que serán polémicas, leyes que reglan las
facultades de los entes nacionales reguladores, 24.065, 24.076) que en
ciertos casos cuando el órgano ejecutivo (u otro que ejerza la función
administrativa) está facultado para decidir alguna controversia, ejerce
una función “semejante a la jurisdiccional”.
Algunos ejemplos de esta función son : dictar una resolución en un
sumario administrativo por la cual se pueda imponer una sanción a un
empleado público ; la constitución de tribunales militares ; las
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resoluciones de la Dirección General Impositiva ; de la Aduana ; etc. ; o

simplemente, la decisión de un recurso administrativo.
Cierta parte de la doctrina no comparte el criterio de la existencia de la
función administrativa jurisdiccional. Si bien admiten que ciertos actos de
la Administración resuelven (en sede administrativa) algún tipo de
controversias, a dichos actos le faltan dos de los elementos esenciales
que son constitutivos de la función jurisdiccional :
1) carácter definitivo de la resolución.
2) pronunciamiento por un órgano imparcial e independiente.
El órgano judicial es el único que tiene reservado el ejercicio de la función
jurisdiccional, ya que el procedimiento administrativo no es jurisdiccional,
la administración no es independiente, y se violaría el principio contenido
en el art. 109 de la C. N., que veda al poder Ejecutivo ejercer funciones
judiciales.
Cuando la legislación prevé el caso que en particular deba someterse
obligatoriamente a la jurisdicción y decisión de algún órgano
administrativo, se debe asegurar (siempre) el control judicial suficiente
posterior, interpretando la Corte Suprema de Justicia de la Nación en el
caso “Fernández Arias” (“La Ley”, t. 100, p. 59), que dicho control importa
el derecho de recurrir ante los jueces ordinarios, no siendo suficiente el
mero recurso extraordinario ante la propia Corte basado en la
inconstitucionalidad o arbitrariedad, ya que ello no satisface las
exigencias del “debido control judicial”.
La inamovilidad de los jueces.
La constitución histórica de 1853-60 consagró para todos los jueces del
poder judicial federal la inamovilidad vitalicia mientras dure su buena
conducta en el art. 96, que se mantiene como art. 110.
La inamovilidad ampara la remoción, que es la violación máxima.
Resguarda también la cede y el grado. Un juez inamovible no puede ser
trasladado sin su consentimiento, ni cambiado de instancia sin su
consentimiento. Su nombramiento lo es para un cargo judicial
determinado, y ese status no puede ser alterado sin su voluntad. La
inamovilidad vitalicia se integra y complementa con la inamovilidad en el
cargo ocupado y en el lugar donde se desempeña.
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El art. 99 inc. 4 ha establecido un término al desempeño de los jueces

inferiores a la corte en razón de su edad : al cumplir 65 años cesan, salvo
que recaiga un nombramiento nuevo presidido del acuerdo del senado ; la
nueva designación de magistrados cuya edad sea la indicada u otra
mayor se puede hacer por cinco años, susceptibles de repetirse
indefinidamente mediante el mismo trámite.
La inamovilidad de los jueces provinciales.
Establecida en la constitución federal la inamovilidad de los jueces
federales, hay que enfocar la situación en las constituciones provinciales
cuando, para sus respectivos jueces locales consagran, en vez de
inamovilidad permanente, designaciones temporales con inamovilidad
limitada al lapso de esas designaciones.
a) la inamovilidad vitalicia de los jueces provinciales no viene impuesta
por la forma republicana, ni por la división de poderes, ni por la
independencia del poder judicial.
b) cuando aquella inamovilidad es establecida por la constitución federal
para los jueces federales no cabe interpretar que se trate de un
principio inherente a la organización del poder que deba considerarse
necesariamente trasladado por los arts. 5 y 31 a las constituciones de
provincias, ni que éstas deban necesariamente reproducirlo para su
poder judicial local.
c) una perspectiva dikelógica ha de reputar preferible y más valiosa la
inamovilidad vitalicia de los jueces provinciales que la inamovilidad
durante período de designación temporaria o periódica, por lo que vale
recomendar que las provincias cuyas constituciones no prescriben la
inamovilidad vitalicia, reformen y sustituyan el mecanismo de los
nombramientos temporales o periódicos.
El sueldo.
El art. 110 dispone que la remuneración de los jueces es determinada por
la ley y que no puede ser disminuida “en materia alguna” mientras
permanezcan en sus funciones.
Si es la ley la que fija la retribución de los jueces, el no poder disminuirla
“en manera alguna” tiene el sentido de prohibir las reducciones
nominales por “acto del príncipe”, las que dispusiera una ley. Si la ley no
JUAN PABLO CABIATI
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puede hacer tales reducciones, mucho menos puede hacerlas cualquier

otro órgano del poder.
Una interpretación dinámica de la constitución exige que la prohibición de
disminución “en manera alguna” se entienda referida no solo a las
mermas nominales o por “acto del príncipe” sino proveniente de causas
distintas, implica depreciación del valor real de la remuneración.
La corte suprema ha establecido que la intangibilidad de los sueldos de
los jueces es garantía de independencia del poder judicial.
Queda por descifrar si la garantía de irreductibilidad de las
remuneraciones impide que estas soporten deducciones por aporte
jubilatorio, cargas fiscales, o cualquier otro concepto que obliga a los
habitantes.
El principio de intangibilidad de las retribuciones de los jueces no puede
ser desconocido en su contenido esencial por el derecho provincial con
independencia de lo que cada constitución local establezca.
Las incompatibilidades.
La constitución no contiene más disposición sobre incompatibilidad que la
del art. 34, que prohibe a los jueces de las cortes federales serlo al mismo
tiempo de los tribunales de provincia. pero se encuentra tan
consustanciada la incompatibilidad de otras actividades con el ejercicio de
la función judicial, que la ley no ha hecho más que recepcionar una
convicción unánime : los jueces no pueden desarrollar actividades
políticas, administrativas, comerciales, profesionales, etc., ni tener
empleos públicos o privados. Por excepción, pueden ejercer la docencia, y
realizar tareas de investigación y estudios.
No hay que ver estas incompatibilidades como “prohibiciones” dirigidas a
la persona de los jueces para crearles cortapisas en sus actividades, sino
como una “garantía” para su buen desempeño en la magistratura y para
el funcionamiento correcto e imparcial de la administración de justicia.
Las facultades disciplinarias del Poder Judicial.
El poder disciplinario de los jueces tiene múltiples perspectivas :
a) Una abarca a los funcionarios y empleados del poder judicial.
b) Otra se dirige a ejercerlo sobre las partes en el proceso, comprendiendo
a los justiciables y a los profesionales que intervienen en él.
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c) Otra atiende a la propia dignidad del juez, para sancionar las ofensas y
faltas de respeto hacia él durante el proceso.
El panorama puede ser éste :
a) La reforma constitucional de 1994 ha conferido el poder disciplinario
sobre los jueces al Consejo de la Magistratura (art. 114).
b) Respecto de los demás agentes que componen el personal que se
desempeña en los tribunales de justicia, el poder disciplinario incumbe
a cada uno de éstos respecto de su elenco.
c) No hay disposiciones expresas en la constitución acerca del poder
disciplinario del Consejo de la Magistratura para su propio personal, ni
del Ministerio Público sobre el suyo.
En cuanto al poder disciplinario de los jueces sobre los abogados,
convendría efectuar un deslinde :
a) Llamaríamos facultades disciplinarias “procesales” a efectos de
sancionar inconductas de los profesionales que intervienen en y
durante un proceso.
b) Lo que llamaríamos facultades disciplinarias “profesionales”, el poder
disciplinario pertenecería a los colegios de abogados en resguardo de la
ética.
El derecho judicial en materia de poder disciplinario.
a) La Corte ha considerado que la corrección disciplinaria no importa el
ejercicio de jurisdicción penal, ni del poder ordinario de imponer
“penas”. Esta facultad siempre se reputó inherente a los jueces, porque
sin ella quedarían privados de autoridad.
b) La sanción requiere estar prevista en la previa.
c) La facultad disciplinaria de los tribunales judiciales alcanza también a
los legisladores que actúan en el proceso, cuyos privilegios e
inmunidades ceden ante aquella facultad.
LA UNIDAD DE JURISDICCION.
Nuestro derecho constitucional acoge el principio que consiste en que :
a) La administración de justicia está a cargo exclusivamente, y para todos
los justiciables, de los órganos (tribunales) del poder judicial.
b) Hay una jurisdicción judicial única para todos.
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c) Por ello, existe simultáneamente la igualdad de todos los justiciables

ante la jurisdicción (única y la misma para todos).
d) Esa jurisdicción judicial “única” es ejercida por tribunales que deben
revestir el carácter de jueces naturales.
LA JURISDICCION MILITAR.
LA JURISDICCION ADMINISTRATIVA (O ADMINISTRACION
JURISDICCIONAL)
El ejercicio de la función jurisdiccional por la administración.
En el derecho argentino discrepan tres posiciones doctrinarias :
a) Una sostiene, nunca la administración ejerce funciones jurisdiccionales.
b) Materialmente, hay y puede haber función jurisdiccional en la
administración, pero si se la ejerce se viola el art. 109 de la
constitución, o sea que se incurre en inconstitucionalidad.
c) La tercera alega que hay y puede haber función jurisdiccional en la
administración, a condición de que cuando se la ejerce resulte posible
la ulterior revisión por un tribunal judicial.
La jurisdicción “judicial” y la jurisdicción “administrativa”.
La función jurisdiccional a cargo de la administración sitúa dentro de la
competencia de la administración el ejercicio de funciones jurisdiccionales
que, según definición de nuestra Corte Suprema, son similares a las que
cumplen los jueces del poder judicial (o sea, las que en el orden normal
de las instituciones incumben a los jueces).
El control judicial sobre la administración jurisdiccional.
El derecho judicial derivado de la jurisprudencia de la Corte Suprema
enfoca el problema en dos sentidos :
a) admite que por esencia o naturaleza a veces la administración ejerce
función jurisdiccional, análoga a la que normalmente se asigna al poder
judicial ; o sea, hay función jurisdiccional dentro de la administración,
pero ;
b) esa función jurisdiccional a cargo de la administración sólo es
constitucional a condición de que cuando los órganos de la
administración obren como jueces haya siempre posibilidad de una
instancia de revisión o recurso ante un órgano del poder judicial.
JUAN PABLO CABIATI
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El control judicial suficiente significa :

a) la posibilidad de interponer recurso ante los jueces del poder judicial.
b) la negación de la competencia administrativa para dictar
pronunciamientos finales y definitivos de carácter irrevisable.
El principio constitucional que exige posibilidad de revisión judicial de las
sentencias y resoluciones jurisdiccionales de tribunales y organismos
administrativos no se limita al ámbito federal, sino que obliga también a
que las provincias habiliten aquella revisión respecto de las decisiones
jurisdiccionales que en su ámbito dictan tribunales administrativos y
organismos de la administración provincial.
La función jurisdiccional es ejercitable materialmente tanto por el poder
judicial como por la administración. Se trata de una jurisdicción especial,
al margen del poder judicial.
La prohibición constitucional del art. 109 impide al presidente de la
república ejercer las funciones judiciales que son propias del judicial.
El ejercicio de función jurisdiccional por parte de la administración debe
reservarse, para resolver controversias entre la administración y los
administrados en causas regidas por el derecho administrativo.
Los diferendos entre particulares que se rigen por el derecho común no
deben como principio someterse totalmente a organismos
administrativos.
La revisión judicial procede también respecto de la actividad
“administrativa” del congreso y del propio poder judicial, alcanzando a las
resoluciones de los tribunales judiciales que en ejercicio del poder
disciplinario aplican sanciones a sus agentes.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
BOLILLA Nº XIV. Por Bidart Campos

PUNTO 14.1. COMPETENCIA DE LA JUSTICIA FEDERAL : EN RAZÓN
DE LAS PERSONAS, DE LA MATERIA, DE LOS LUGARES. LA
APLICACIÓN DEL DERECHO COMÚN POR LOS TRIBUNALES
LOCALES. POSIBILIDAD CONSTITUCIONAL DE LA CASACIÓN
NACIONAL EN MATERIA DE DERECHO COMÚN.
La jurisdicción federal es definida por Alsina como la facultad conferida al
Poder Judicial de la Nación para administrar justicia en los casos, sobre las
personas y en los lugares especialmente determinados por la
Constitución.
Esta jurisdicción es ejercida por órganos que se llaman Tribunales de
Justicia o Judiciales, cuyo conjunto integra el Poder Judicial Federal o de la
Nación.
Además de la Corte Suprema como cabeza del Poder Judicial, hay por
creación de la ley Tribunales Federales de Primera Instancia (Juzgados) y
de Segunda Instancia (Cámara de Apelación).
La jurisdicción “federal” y la jurisdicción “provincial”
Puede hablarse de jurisdicción o fuero federal en oposición a jurisdicción
provincial, para distinguir el poder judicial federal del provincial. A sido la
dicotomía tradicional en nuestra estructura judiciaria.
Después de la reforma de 1994, ese deslinde necesita integrarse y
completarse con una tercera administración de justicia, que es la de la
Ciudad autónoma de Bs. As.
ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA :
 FEDERAL (provincial, tantas como provincias hay)
 LOCAL (de la ciudad autónoma de Bs. As., única)
Los caracteres de la jurisdicción federal
Esta atribuida a los órganos del Poder Judicial del Estado Federal por los
arts. 116 y 117 de la C. N., y regulada en diversas leyes.
La justicia federal divide su competencia por razón de materia, de
personas (o partes), y de lugar.
Características principales :
a) Es limitada y de excepción : solo se ejerce en los casos que la
constitución y las leyes reglamentarias señalan.
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b) Es privativa y excluyente : en principio, no pueden los tribunales

provinciales conocer de las causa que pertenecen a la jurisdicción
federal.
 La jurisdicción federal admite que la ley del Congreso regule los casos
de su competencia, sin que se oponga a ello la generalidad de lo
términos del art. 116, atento que el art. 75. Inc 20 presupone que la
organización de los tribunales federales por ley del Congreso incluye
la de atribuirles jurisdicción y competencia.
 Además de esta regulación legal, hay casos en que las partes a cuyo
favor esta discernida la jurisdicción federal pueden prorrogarla a
favor de tribunales no federales, lo que significa que en el proceso en
que acontezca tal prórroga intervendrán tribunales no federales en
vez de federales.
c) Es improrrogable si surge por razón de materia o de lugar. Al contrario,
es prorrogable cuando sólo surge por razón de las personas, salvo los
casos de competencia originaria y exclusiva de la Corte, que se reputan
absolutamente improrrogables. En virtud del carácter limitado,
privativo, excluyente, e improrrogable de la jurisdicción federal, la
competencia de sus tribunales puede y debe declararse de oficio (o
sea, aún sin petición de parte), tanto por :
 El tribunal provincial si corresponde intervenir a uno federal.
 El tribunal federal si corresponde intervenir a uno provincial.
La regulación por ley de la jurisdicción federal.
Entre los distintos caracteres de la jurisdicción federal inferimos que las
causas de su competencia quedan sujetas a reglamentación razonable
por la ley del Congreso. Solamente la jurisdicción originaria y exclusiva de
la corte impide total y absolutamente que la ley la amplíe o la disminuya.
La ley puede :
a) Incluir en la jurisdicción federal otras causas no enumeradas en el art.
116.
b) Excluir algunas de las enumeradas en el art. 116.
c) La ley no puede excluir ninguna de las tres causas precedidas en el art.
116 de la palabra todas.
Las causas de jurisdicción federal
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El art. 116 : abarca genéricamente la jurisdicción federal, en cuanto

señala qué “causas” y “asuntos” corresponde conocer y decidir a la
“Corte Suprema y a los Tribunales Inferiores de la Nación”, sin hacer
división de instancias ni adjudicar competencias a favor de tribunales de
primera instancia o de alzada.
La instancia federal apelada en las causas de materia federal resueltas en
jurisdicción provincial
El art. 116 estipula que son de conocimiento y decisión de los tribunales
federales “todas” las causas que versan sobre puntos regidos por la
Constitución, las leyes federales, y los tratados internacionales.
La competencia de los tribunales federales surge acá por razón de
materia federal, pero :
a) Dicha competencia solo es inicialmente federal y solo obliga a radicar el
proceso ante un tribunal federal cuando la causa queda “directamente”
e “inmediatamente” regida por el derecho federal ;
b) Cuando no queda “directamente” ni “inmediatamente” regida por el
derecho federal, pero guarda relación con él, la causa no es
inicialmente de competencia de los tribunales federales por su materia,
y debe tramitar (si así corresponde) ante un tribunal provincial ;
c) El supuesto del inc. b) obliga a que haya una instancia apelada en
jurisdicción federal.
Las causas regidas por el derecho federal.
Se agrupan tres clases de causa que en el art. 116 vienen precedidas por
la palabra “todas” y que son federales por razón de la materia :
a) La constitución federal ;
b) Las leyes federales ;
c) Los tratados internacionales.
Las causas que son federales por “razón de materia”
En el residuo que queda fuera de las causas regidas por el derecho
federal hay que incluir al derecho provincial, lo que significa que las
causas que versan sobre su aplicación corresponden a los tribunales
provinciales, con las salvedades siguientes :
a) Pueden alguna vez ser de jurisdicción federal por razón de personas (si
por ej., litigan los vecinos de distintas provincias) ; en ese caso, la
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aplicación del derecho provincial corresponderá al tribunal federal que

deberá entender en la causa.
b) Pueden anidar una cuestión federal conexa y, en ese caso, la causa
radicada y resuelta en jurisdicción provincial debe poder llegar
finalmente a la jurisdicción federal apelada, una vez resuelta por el
superior tribunal local.
El derecho “intrafederal”
Las causa regidas por el derecho “no federal” que corresponden a la
jurisdicción federal por razón de personas o de lugar.
Las causas que por razón de materia (no federal) se sustraen a la
jurisdicción federal, pueden llegar a pertenecer a dicha jurisdicción por
razón de “personas” (o partes) o por razón de “lugar”, pese a que su
materia sea de derecho común, o de derecho provincial.
Por ende, la jurisdicción federal está habilitada a aplicar normas de
derecho “no federal” (que no corresponden a sus tribunales por razón “de
materia”) cuando la competencia federal procede por razón “de
personas” (o partes). Así en una causa entre un vecino de la provincia de
Santa Fe y un vecino de la provincia de Entre Ríos -que es de jurisdicción
federal por razón “de las personas”- debe entender un tribunal federal,
aunque la causa verse sobre un contrato de locación regido por el Código
Civil, que es derecho común.
La justiciabilidad de las provincias.
Las provincia son personas jurídicas “estatales”, o sea, son “estados” con
personalidad de derecho público.
Una provincia puede estar en juicio ante :
a) Tribunales federales (jurisdicción federal).
b) Tribunales provinciales (jurisdicción provincial o local).
Cuando la provincia es justiciable en jurisdicción federal, la jurisdicción
federal surge de la Constitución Federal ; por eso, las normas de derecho
provincial (constitución provincial, leyes provinciales, etc.) no pueden
regularla, porque la materia les es totalmente ajena a su competencia. De
ahí que el derecho judicial emanado de la Corte Suprema considere
inconstitucional a toda norma del derecho provincial que reglamenta o
condiciona la justiciabilidad de las provincias ante tribunales federales.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Como contrapartida, si una provincia demanda al estado federal no

necesita cumplir el recaudo de la reclamación administrativa previa que
exige la ley 3952 de demandas contra el estado.
Al contrario, las provincia pueden reglar razonablemente su acceso a los
tribunales propios. Igualmente el procedimiento.
Esta dualidad hace observar que una misma ley provincial (la que
condiciona y reglamenta la justiciabilidad de la provincia), puede ser a la
vez constitucional (cuando se la aplica para los juicios en que la provincia
es parte ante sus propios tribunales) e inconstitucional (si se la pretende
aplicar a los juicios en que la provincia es parte ente tribunales federales).
Los casos en que la jurisdicción federal surge porque es parte una
provincia.
Las posibles cuatro causas de jurisdicción federal por razón de “personas”
en que aparece una provincia como parte a tenor del art. 116, son :
a) una provincia con otra u otras ;
b) una provincia y vecinos de otra ;
c) una provincia y un estado extranjero ;
d) una provincia y un ciudadano extranjero.
Hay dos causas en que, pese a ser parte una provincia, es improcedente
su agregación a las únicas cuatro antes citadas.
a) Entre “una provincia y el estado federal” (la nación), que son de
jurisdicción federal porque es parte el estado.
b) Entre “una provincia y sus vecinos”.
La “materia” de las causas en que es parte una provincia.

La jurisdicción federal por razón de “personas” y la relacionamos con la
jurisdicción federal por razón de la “materia”, tal como surge de la ley y
del derecho judicial.
a) entre dos o más provincias, no interesa la materia de la causa, ya
que el art. 127 obliga a someter las quejas entre ellas a la Corte,
cualquiera sea su índole.
b) entre una provincia y vecinos de otra. Acá ya no caben todos los
asuntos, sino solo las causas civiles, y cualquiera otra de las que por
razón de materia, surten la jurisdicción federal.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
c) entre una provincia y un estado extranjero, tampoco interesa la

materia.
d) entre una provincia y un ciudadano extranjero (ídem al inc. b).
Critica.
Cuando la ley y/o por derecho judicial se exige una determinada materia
de la causa (civil) en algunas de las cuatro causas anteriores en que es
parte una provincia, y en caso de tratarse de otra materia distinta la
causa se excluye de la competencia originaria de la Corte estamos ciertos
de que se configura inconstitucionalidad, por las siguientes razones :
a) Como en estas cuatro causas se trata de competencia por razón de
“personas”, no hay que introducir ni mezclar la “materia” de la causa (o
el derecho que la rige).
b) Como estas cuatro causas son de competencia originaria y exclusiva de
la Corte, tal competencia no puede ampliarse ni disminuirse (ni por ley
no por jurisprudencia de la Corte), toda reglamentación y todo derecho
judicial que la alteran en virtud de la “materia” frustran lo dispuesto en
los arts. 116 y 117.
La competencia originaria de la Corte por razón de “personas” (partes)
siempre es constitucionalmente insusceptible de condicionarse por la
índole de la “materia” de la causa.
Las cuestiones de límites interprovinciales.
Hay una cuestión entre provincias que no puede llevarse a juicio, o sea
que no es justiciable y se configura cuando la controversia interprovincial
requiere que se “fijen” los límites entre provincias.
Ello es así porque la fijación de tales límites está exclusivamente
encomendada al congreso por el art. 75 inc. 15, de forma que si dos o
más provincias discuten entre sí los límites interprovinciales que no están
“ya” fijados por el congreso, el diferendo no puede ser resuelto
judicialmente. Por ende, en tal supuesto se excepciona la jurisdicción que
el art. 127 le atribuye a la Corte para dirimir las “quejas” entre provincias
y la competencia que el art. 117 le otorga para decidir las causas entre
dos o más provincias.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
PUNTO 14.2. COMPETENCIA DE LA CORTE SUPREMA : a) Originaria

y exclusiva (art. 117) ; b) Apelada (art. 116 y 117). Apelación
ordinaria y extraordinaria (art. 14 de la ley 48). Diferencia entre
la competencia originaria y la apelada. Ampliación. “Las
cuestiones políticas).
LA JURISDICCION Y LA COMPETENCIA DE LA CORTE SUPREMA.

La división en instancia “originaria” e instancia “apelada”.
La jurisdicción federal estipulada en el art. 116 determina globalmente las
causas y los asuntos que, en términos generales, son de jurisdicción de
los tribunales federales, sin dividir instancias ni competencias.
La constitución sólo específica luego -en el art. 117- los casos en que esa
competencia es originaria y exclusiva de la Corte Suprema de Justicia.
De ello surge que se prevén dos clases de instancias para la Corte :
a) originaria y exclusiva, en la que conoce como tribunal de instancia
única.
b) apelada, en la que conoce causas que le llegan de un tribunal inferior,
donde han sido juzgadas (a veces en más de una instancia, e inclusive
por tribunales provinciales, o por tribunales ajenos al poder judicial,
como los militares y los administrativos).
En instantes de apelación, la Corte ejerce actualmente su competencia de
acuerdo con una subdivisión :
a) por vía ordinaria.
b) por vía extraordinaria (ésta es la que encarrila el recurso extraordinario.
La jurisdicción apelada de la Corte.
a) Que las causas en que resulta competente la Corte en jurisdicción
apelada dependen de lo que establezca la ley que dicta el congreso
reglamentado esa jurisdicción, de forma que :
 no es imposición constitucional que “todas” las causas del art. 116
puedan acceder en apelación a la Corte ; pero
 estando previsto en la constitución que debe existir la jurisdicción
apelada de la Corte, “algunas” de esas causas han de poder llegar a
tal jurisdicción, a criterio de la ley del Congreso.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
b) La jurisdicción apelada de la Corte puede ser mayor o menor, según lo

disponga la ley del congreso con “reglas y excepciones”.
c) Jurisdicción no es totalmente suprimible, de forma que sería
inconstitucional su inexistencia y la ley del congreso que eliminara en
forma absoluta la jurisdicción apelada de la Corte.
d) La primera parte del art. 116, en cuanto prescribe que son de
jurisdicción federal “todas las causas que versan sobre puntos regidos
por la constitución, las leyes del congreso -excepto las de derecho
común- y los tratados internacionales, obliga a que tales causas puedan
llegar por lo menos una vez en última instancia a jurisdicción federal
apelada (si es que inicialmente no se radican en jurisdicción federal),
pero de ninguna manera significa que necesariamente esa jurisdicción
federal apelada deba abrirse ante la Corte, pudiendo la ley del
congreso optar porque : se abra ante la Corte, o se abra ante un
tribunal federal inferior a ella.
Los diversos casos legales de acceso a la Corte.
La ley ha regulado, dentro de su margen elástico, los diversos supuestos
de acceso a la Corte que son ajenos a su jurisdicción originaria, entre los
que citamos las vías recursivas en :
a) causas en que el estado es parte (de acuerdo al monto) ;
b) causas de extradición de criminales ;
c) causas de jurisdicción marítima ;
d) supuestos de revisión, aclaratoria, y queja (por retardo de justicia) ;
e) supuestos de apelación denegada ;
f) las cuestiones de competencia y los conflictos que en juicio se planteen
entre jueces y tribunales del país que no tengan un órgano superior
jerárquico común que deba resolverlos ;
g) casos en que debe decidir sobre el juez competente cuando su
intervención sea indispensable para evitar una efectiva privación de
justicia ;
h) la vía extraordinaria de apelación consistente en el clásico recurso
extraordinario del art. 14 de la ley 48, que se llama también “remedio
federal”.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Los conflictos de poderes en sentido estricto no tienen previsión

específica, pero cuando excepcionalmente la Corte ha entendido que un
tribunal judicial ha “invadido” la zona reservada a otro poder del estado,
ha tomado intervención en el caso con salteamiento de instancias
procesales intermedias.
Los poderes “implícitos” de la Corte Suprema.
El derecho judicial emanado de la jurisprudencia de la Corte sostiene que
el tribunal tiene, como órgano supremo del poder judicial y cabeza de uno
de los poderes del estado, poderes implícitos que le son connaturales e
irrenunciables para salvaguardar la eficacia de la administración de
justicia.
La interpretación, el uso y la aplicación de estos poderes implícitos
depende de la prudencia razonable del propia tribunal en cada caso.
La jurisdicción discrecional de la Corte.
Ha quedado claro que la jurisdicción de la Corte es una jurisdicción
reglada (por la constitución y por la ley), y que no existe una jurisdicción
de equidad.
Con ambos presupuestos, hay que dar por cierto al día de hoy que la
jurisdicción de la Corte ha ido cobrando perfiles de discrecionalidad.
Jurisdicción “discrecionalidad” no significa que la Corte la ejerza a su puro
arbitrio voluntario. Más bien quiere decir que en las que son de su
competencia ; ella misma dispone de un margen que, habilitado por la ley
o por su propia interpretación constitucional, le permite seleccionar las
causas a decidir y las causas cuya decisión declina.
Si hubiéramos de esbozar cuáles han sido los cauces a través de los
cuales cobró perfil la jurisdicción discrecional de la Corte, citaríamos
ejemplificativamente :
a) la doctrina de las cuestiones políticas no judiciables, con cuya
aplicación ha retraído el control judicial de constitucionalidad en los
asuntos que, con ciertas variaciones, incluyó en el listado ajeno a su
competencia.
b) la doctrina de las competencias que, por considerar atribuidas en su
decisión final y definitiva a los órganos políticos, ha reputado extrañas
a su decisión judicial.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
c) la doctrina de la arbitrariedad de sentencias, con la que a partir de

1909 incorporó en las causales habilitantes del recurso extraordinario la
de sentencias arbitrarias, incluso para abrir su jurisdicción en causas
regidas por derecho común o derecho provincial.
d) la doctrina de la gravedad institucional (bajo esa denominación o sus
equivalentes de trascendencia institucional, interés institucional,
trascendencia constitucional), en cuya aplicación -sobre todo a partir de
1960- hizo procedente el recurso extraordinario, sea aliviando
requisitos formales de admisibilidad, sea llegando a crear una causal
independiente al margen de toda cuestión federal como sustitutiva de
ésta.
e) la aceptación excepcional del “per saltum” para avocarse a la decisión
de causas con salteamiento de instancias intermedias.
f) el empleo del “certiorari” a partir de la reforma al art. 280 del código
procesal en 1990, tanto para rechazar a su “sana discreción” el recurso
extraordinario como, a la inversa, para seleccionar los casos que
consideró requeridos de su jurisdicción extraordinaria.
g) a lo mejor, no fuera osado aseverar que también la invocación y el
empleo de sus poderes implícitos le ha servido a la Corte para disponer
discrecionalmente de su jurisdicción.
Hay tendencia suficientemente difundida en el mundo de fin de siglo a
conciliar dos cosas : por un lado, facilitar y ampliar en los tribunales de las
instancias inferiores el acceso a la justicia y ampliar en los tribunales de
las instancias inferiores el acceso a la justicia eficaz ; por el otro, limitar
en las instancias superiores el acceso de causas judiciales para
circunscribirlo a las de fuerte relevancia y proyección institucionales.
De ser así, volvemos a sugerir que muchas de las causas que actualmente
disponen de posible recurso ante la Corte bien podrían distribuirse por ley
en tribunales federales especiales, como es el supuesto de la casación
federal.
Artículo 116 : Corresponde a la Corte Suprema y a los tribunales
inferiores de la Nación, el conocimiento y decisión de todas las causas
que versen sobre puntos regidos por la Constitución, y por las leyes de la
Nación, con la reserva hecha en el inc. 12 del art. 75 ; y por los tratados
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
con las naciones extranjeras ; de las causas concernientes a

embajadores, ministros públicos y cónsules extranjeros ; de las causas de
almirantazgo y jurisdicción marítima ; de los asuntos en que la Nación sea
parte ; de las causas que se susciten entre dos o más provincias ; entre
una provincia y los vecinos de otra ; entre los vecinos de diferentes
provincias ; y entre una provincia o sus vecinos, contra un Estado o
ciudadano extranjero.
Artículo 117 : En estos casos la Corte Suprema ejercerá su jurisdicción
por apelación según las reglas y excepciones que prescriba el Congreso ;
pero en todos los asuntos concernientes a embajadores, ministros y
cónsules extranjeros, y en los que alguna provincia fuese parte, la
ejercerá originaria y exclusivamente.
Ley Nº 48 “Jurisdicción y competencia de los Tribunales
Nacionales”.
Artículo 14 : “Una vez radicado un juicio ante los tribunales de Provincia,
será sentenciado y fenecido en la jurisdicción provincial, y sólo podrá
apelarse a la Corte Suprema de las sentencias definitivas pronunciadas
por los tribunales superiores de Provincia en los casos siguientes :
Inciso 1º : Cuando en el pleito se haya puesto en cuestión la validez de un
tratado, de una ley del Congreso, o de una autoridad ejercida en nombre
de la Nación, y la decisión haya sido contra su validez.
Inciso 2º : Cuando la validez de una ley, decreto o autoridad de Provincia
se haya puesto en cuestión bajo la pretensión de ser repugnante a la
Constitución Nacional, a los tratados o leyes del Congreso, y la decisión
haya sido en favor de la validez de la ley o autoridad de Provincia.
Inciso 3º : Cuando la inteligencia de alguna cláusula de la Constitución, o
de un tratado o ley del Congreso, o una comisión ejercida en nombre de la
autoridad nacional haya sido cuestionada y la decisión sea contra la
validez del título, derecho, privilegio o exención que se funda en dicha
cláusula y sea materia de litigio.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
BOLILLA Nº XV.
PUNTO 15.1. CONSEJO DE LA MAGISTRATURA : antecedentes.

Legislación comparada : Estados Unidos, Francia, Italia, España,
Perú. El instituto en el Derecho Público Provincial.
PUNTO 15.2. REFORMA DE 1994 PROYECTO Y DEBATES. EL

CONSEJO DE LA MAGISTRATURA EN LA CONSTITUCION NACIONAL
(art. 114 y 115). ANALISIS DE LA LEGISLACION VIGENTE.
Una innovación fundamental en el marco del poder judicial en el orden

nacional del consejo de la magistratura como organismo de jerarquía
constitucional, que tiene funciones específicas en la selección de los
magistrados y en la administración del poder judicial. Una ley especial,
que exigirá la mayoría absoluta de la total de los miembros de cada
cámara, regulará su funcionamiento.
Al consejo de la magistratura le caben tareas administrativas, vinculadas
con la designación de los jueces, el aspecto disciplinario y las facultades
reglamentarias de la organización judicial.
Las reformas que ese sentido establece la constitución, obedecen a la
necesidad de acentuar la independencia externa del poder judicial ; es
decir, aquella relacionada con el principio fundamental de la división de
poderes, la plena autonomía de la función jurisdiccional.
Un antecedente del consejo de la magistratura es el decreto 1179/91 que
crea la Comisión Asesora de la Magistratura. Esta comisión fue concebida
con el objeto de jerarquizar al poder judicial, dotándolo de los mejores
recursos humanos conforme a la valoración objetiva de las cualidades de
todos aquellos profesionales que aspiren a ser designados o promovidos
como magistrados.
Artículo 114 : El Consejo de la Magistratura regulado por una ley
especial, sancionada por la mayoría absoluta de la totalidad de los
miembros de cada Cámara, tendrá a su cargo la selección de los
magistrados y la administración del Poder Judicial.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
El Consejo será integrado periódicamente de modo que se

procure el equilibrio entre la representación de los órganos políticos
resultantes de la elección popular, de los jueces de todas las instancias y
de los abogados de la matrícula federal. Será integrado, asimismo, por
otras personas del ámbito académico y científico, en el número y la forma
que indique la ley.
Serán sus atribuciones :
1) Seleccionar mediante concursos públicos los postulantes a las
magistraturas inferiores.
2) Emitir propuestas en ternas vinculantes, para el nombramiento de los
magistrados de los tribunales inferiores.
3) Administrar los recursos y ejecutar el presupuesto que la ley asigne a la
administración de justicia.
4) Ejercer facultades disciplinarias sobre magistrados.
5) Decidir la apertura del procedimiento de remoción de magistrados, en
su caso ordenar la suspensión, y formular la acusación correspondiente.
6) Dictar los reglamentos relacionados con la organización judicial y todos
aquellos que sean necesarios para asegurar la independencia de los
jueces y la eficaz prestación de los servicios de justicia.
Artículo 115 : Los jueces de los tribunales inferiores de la Nación serán
removidos por las causales expresadas en el art. 53, por un jurado de
enjuiciamiento integrado por legisladores, magistrados y abogados de la
matrícula federal.
Su fallo, que será irrecurrible, no tendrá más efecto que
destituir al acusado. Pero la parte condenada quedará no obstante sujeta
a acusación, juicio y castigo conforme a las leyes ante los tribunales
ordinarios.
Corresponderá archivar las actuaciones y, en su caso,
reponer al juez suspendido, si transcurrieren 180 días contados desde la
decisión de abrir el procedimiento de remoción, sin que haya sido dictado
el fallo.
En la ley especial a que se refiere el art. 114, se
determinará la integración y procedimiento de este jurado.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
LEY 24.937 : CONSEJO DE LA MAGISTRATURA.

TITULO PRIMERO.
DEL CONSEJO DE LA MAGISTRATURA.
CAPITULO 1º.
ARTICULO 1 : El Consejo de la Magistratura es un órgano permanente del
Poder Judicial de la Nación, que ejercerá la competencia prevista en el art.
114 de la C. N.
ARTICULO 2 : El Consejo estará integrado por 20 miembros, de acuerdo
con la siguiente composición :
1) El presidente de la Corte Suprema de Justicia de la Nación.
2) Cuatro jueces del Poder Judicial de la Nación, elegidos por sistema De’
Hont, debiéndose garantizar la representación igualitaria de los jueces
de Cámara y de primera instancia y la presencia de Magistrados, con
competencia federal del interior de la República.
3) Ocho legisladores. A tal efecto los presidentes de las Cámaras de
Senadores y Diputados, a propuesta de los respectivos bloques
designarán cuatro legisladores por cada una de ellas, correspondiendo
dos al bloque con mayor representación legislativa, uno por la primera
minoría y uno por la segunda minoría.
4) Cuatro representantes de los abogados de la matrícula federal,
designados por el voto directo de los profesionales que posean esa
matrícula. Para la elección se utilizará el sistema De’ Hont debiéndose
garantizar la presencia de los abogados del interior de la república.
5) Un representante del poder Ejecutivo.
6) (Texto según ley 24.939) Dos representantes del ámbito científico y
académico que serán elegidos de la siguiente forma :
 Un profesor titular de cátedra universitaria de facultades de
Derechos Nacionales, elegido por sus pares. A tal efecto el Consejo
Interuniversitario Nacional confeccionará el padrón y organizará la
elección respectiva.
 Una persona de reconocida trayectoria y prestigio, que haya sido
acreedor de menciones especiales en ámbitos académicos y/o
científicos que será elegida por el Consejo Interuniversitario Nacional
con el voto de los dos tercios de los integrantes.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
 Los miembros del consejo, en el acto de su incorporación, prestarán

juramento de desempeñar debidamente el cargo por ante el
presidente de la Corte Suprema de Justicia de la Nación.
 Por cada miembro titular se elegirá un suplente, por igual
procedimiento, para reemplazarlo en caso de renuncia, remoción o
fallecimiento.
ARTICULO 3 : Duración. Los miembros del Consejo de la Magistratura
durarán cuatro años en sus cargos, pudiendo ser reelegidos por una vez
en forma consecutiva. Los miembros del consejo elegidos por su calidad
institucional de jueces en actividad, legisladores o funcionarios del poder
Ejecutivo, cesarán en sus cargos si se alterasen las calidades en función
de las cuales fueron seleccionados, debiendo ser reemplazados por
suplentes o por los nuevos representantes que designen los cuerpos que
los eligieron para completar el mandato respectivo.
ARTICULO 4: Requisitos. Para ser miembro del consejo de la
magistratura se requerirán las condiciones exigidas para ser juez de la
Corte Suprema de Justicia de la Nación.
ARTICULO 5 : Incompatibilidades e inmunidades. Los miembros del
consejo de la magistratura estarán sujetos a las incompatibilidades e
inmunidades que rigen para sus calidades funcionales. Los miembros
elegidos en representación del Poder Ejecutivo, de los abogados y del
ámbito científico o académico estarán sujetos a las mismas inmunidades
e incompatibilidades que rigen para los jueces. Los miembros del consejo
de la magistratura no podrán concursar para ser designados magistrados
o ser promovidos si lo fueran, mientras dure su desempeño en el consejo
y hasta después de transcurrido un año de plazo en que debieron ejercer
sus funciones.
CAPITULO 2º : FUNCIONAMIENTO.
ARTICULO 6 : Modo de actuación. El Consejo de la Magistratura actuará
en sesiones plenarias, por la actividad de sus comisiones y por medio de
una Secretaría del Consejo, de una Oficina de Administración Financiera y
de los organismos auxiliares cuya creación disponga.
ARTICULO 7 : Atribuciones del Plenario. El Consejo de la Magistratura
reunido en sesión plenaria, tendrá las siguientes atribuciones :
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
1) Dictar su reglamento general ;

2) Dictar los reglamentos referidos a la organización judicial y los
reglamentos complementarios de las leyes procesales, así como las
disposiciones necesarias para la debida ejecución de esas leyes y toda
normativa que asegure la independencia de los jueces y la eficaz
prestación de la administración de justicia ;
3) Tomar conocimiento del anteproyecto de presupuesto anual del Poder
Judicial que le remita el presidente y realizar las observaciones que
estime pertinentes para su consideración por la Corte Suprema de
Justicia de la Nación ;
4) Designar su vicepresidente ;
5) [texto según ley 24.939] Determinar el número de integrantes de cada
comisión y designarlos por mayoría de dos tercios de miembros
presentes ;
6) Designar al administrador general del Poder Judicial de la Nación y al
secretario general del Consejo, a propuesta de su presidente, así como
a los titulares de los organismos auxiliares que se crearen, y disponer
su remoción ;
7) [texto según ley 24.939] Decidir la apertura del procedimiento de
remoción de magistrados -previo dictamen de la comisión de
acusación-, formular la acusación correspondiente ante el Jurado de
Enjuiciamiento y ordenar después, en su caso, la suspensión del
magistrado, siempre que la misma se ejerza en forma posterior a la
acusación del imputado. A tales fines se requerirá una mayoría de dos
tercios de miembros presentes.
Esta decisión no será susceptible de acción o recurso judicial o
administrativo alguno.
8) Dictar las reglas de funcionamiento de la Secretaría General, de la
Oficina de Administración Financiera y de los demás organismos
auxiliares cuya creación disponga el Congreso ;
9) Reglamentar el procedimiento de los concursos públicos de
antecedentes y oposición en los términos de la presente ley ;
10) Aprobar los concursos y remitir al Poder Ejecutivo las ternas
vinculantes de candidatos a magistrados.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
11) Organizar el funcionamiento de la Escuela Judicial, dictar su

reglamento, aprobar sus programas de estudios y establecer el valor de
los cursos realizados, como antecedentes para los concursos previstos
en el inciso anterior. Planificar los cursos de capacitación para
magistrados, funcionarios y empleados del Poder Judicial para la eficaz
prestación para los servicios de justicia.
Todo ello en coordinación con la Comisión de Selección y Escuela
Judicial.
12) Aplicar las sanciones a los magistrados a propuesta de la Comisión
de Disciplina. Las decisiones deberán adoptarse con el voto de los dos
tercios de miembros presentes. La Corte Suprema y los tribunales
inferiores mantienen la potestad disciplinaria sobre los funcionarios y
empleados del Poder Judicial de la Nación, de acuerdo a las leyes y
reglamentos vigentes.
13) Reponer en sus cargos a los magistrados suspendidos que,
sometidos al Tribunal de Enjuiciamiento, no hubieran resultado
removidos por decisión del Tribunal o por falta de resolución dentro del
plazo constitucional.
14) Remover a sus miembros de sus cargos por el voto de las tres
cuartas partes de los miembros totales del cuerpo, mediante un
procedimiento que asegure el derecho de defensa del acusado, cuando
incurrieran en mal desempeño o en la comisión de un delito, durante el
ejercicio de sus funciones. El acusado no podrá votar en el
procedimiento de su remoción.
ARTICULO 8 : Reuniones. El Consejo de la Magistratura se reunirá en
sesiones plenarias ordinarias en la forma y con la regularidad que
establezca su reglamento interno o cuando decida convocarlo su
presidente, el vicepresidente en ausencia del presidente o a petición de
ocho de sus miembros.
ARTICULO 9 : (Texto según ley 24.939). Quórum y decisiones. El quórum
para sesionar será de doce miembros y adoptará sus decisiones por
mayoría absoluta de miembros presentes, salvo cuando por esta ley se
requiere mayorías especiales.
CAPITULO III.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
AUTORIDADES.
ARTICULO 10 : Presidencia. El presidencia de la Corte Suprema de
Justicia de la Nación presidirá el Consejo de la Magistratura, ejerciendo las
atribuciones que dispone esta ley y las demás que establezcan los
reglamentos que dicte el Consejo. Mantendrá el cargo y ejercerá sus
funciones mientras desempeñe la presidencia de la Corte Suprema. El
presidente tiene los mismos derechos y responsabilidades que los
miembros del Consejo y en caso de empate en una votación, su voto se
computará doble.
ARTICULO 11 : Vicepresidencia. El Consejo de la Magistratura elegirá
entre sus miembros un vicepresidente que ejercerá las funciones
ejecutivas que establezcan los reglamentos internos y sustituirá al
presidente en caso de ausencia o impedimento.
CAPITULO IV.
COMISIONES Y SECRETARIA GENERAL.
ARTICULO 12 : Comisiones. El Consejo de la Magistratura se dividirá en
cuatro comisiones :
a) de Selección de Magistrados y Escuela Judicial ;
b) de Disciplina ;
c) de Acusación ; y
d) de Administración y Financiera.
Las comisiones elegirá un presidente que durará dos años en
sus funciones y fijarán sus días de labor.
ARTICULO 13 : (Texto de los párr.1º y 2º, según ley 24.939). Comisión de
Selección y Escuela Judicial. Es de su competencia llamar a concurso
público de oposición y antecedentes para cubrir las vacantes de
magistrados judiciales, sustanciar los concursos designando el jurado que
tomará intervención, confeccionar las propuestas de ternas elevándolas al
plenario del Consejo y ejercer las demás funciones que le atribuye esta
ley y el reglamento que se dicte en consecuencia. Asimismo será la
encargada de dirigir la Escuela Judicial a fin de atender la formación y el
perfeccionamiento de los funciones y los aspirantes a la magistratura.
La concurrencias a la Escuela Judicial no será obligatoria para aspirar o
ser promovido pero podrá ser evaluada a tales fines.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Esta comisión deberá estar integrada por los representantes de los

ámbitos académicos y científicos, y preferentemente por los
representantes de los abogados, sin perjuicio de la representación de los
otros estamentos.
a) Del concurso : la selección se hará de acuerdo con la reglamentación
que apruebe el plenario del Consejo por mayoría de sus miembros y se
ajustará a las siguientes directivas :
 los postulantes serán seleccionados mediante concurso público de
oposición y antecedentes. Cuando se produzca una vacante la
Comisión convocará a concursos dando a publicidad las fechas de los
exámenes y la integración del jurado que evaluará los antecedentes
y las pruebas de oposición de los aspirantes.
 previamente se determinarán los criterios y mecanismos de
evaluación y los antecedentes que serán computables.
 las bases de la prueba de oposición serán las mismas para todos los
postulantes. La prueba de oposición escrita deberá versar sobre
temas directamente vinculados a la función que se pretenda cubrir y
evaluará tanto la formación teórica como la práctica.
b) Requisitos : para ser postulantes se requerirá ser argentino nativo o
naturalizado, abogado con ocho años de ejercicio y treinta años de
edad, como mínimo, si se aspira a ser juez de Cámara y seis años de
ejercicio y veintiocho años de edad, como mínimo, si se aspira a ser
juez de primera instancia.
La nómina de aspirantes deberá darse a publicidad para permitir las
impugnaciones que correspondieran respecto a la
idoneidad de los candidatos.
c) Procedimiento : el Consejo -a propuesta de la Comisión de Selección-
elaborará anualmente listas de jurados para cada especialidad. Dichas
listas deberán estar integradas por jueces, abogados de la matrícula
federal, con quince años de ejercicio de la profesión y profesores
regulares, titulares y adjuntos, de derecho de las universidades
nacionales, que además cumplieren con los requisitos exigidos para ser
miembro del Consejo.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Al llamar a concurso la Comisión sorteará tres miembros de las listas,

que a tal efecto y a requerimiento del Consejo, elaboren y remitan las
distintas asociaciones de magistrados y colegios de abogados del país, de
tal modo que cada jurado quede integrado por un juez, un abogado y un
profesor de derecho ; que no pertenezcan a la jurisdicción en la que se
deba cubrir la vacante. Los miembros del Consejo no podrán ser jurados.
El jurado tomará el examen y determinará el orden de mérito. Lo
elevará a la Comisión de Selección. La comisión le correrá vista a los
postulantes, quienes podrán formular impugnaciones dentro del plazo que
prevea la reglamentación.
Las impugnaciones deberán ser tenidas en cuenta por el plenario del
Consejo, juntamente con el informe que emitirá la Comisión de Selección
al momento de expedirse sobre la terna respectiva.
En este informe se evaluarán los antecedentes de cada postulante
-obrantes en la sede del Consejo- y los resultados de la entrevista
personal que se le efectuará a los mismos y, teniendo a la vista el
examen escrito, determinará la terna y el orden de prelación que será
elevado al plenario.
El plenario podrá revisar de oficio las calificaciones de los exámenes
escritos y de los antecedentes. Tomará conocimiento directo de los
postulantes, en audiencia pública, para evaluar la idoneidad, aptitud
funcional y vocación democrática de los mismos. Toda modificación a las
resoluciones de la Comisión deberá ser suficientemente fundada y
publicada.
El plenario deberá adoptar su decisión por mayoría de dos tercios de
miembros presentes y la misma será irrecurrible.
d) Preselección : El consejo podrá reglamentar la preselección de los
postulantes a jueces a los efectos de preparar una nómina de aquellos
que acrediten idoneidad suficiente para presentarse a los concursos que
se convoquen con motivo de cada vacante.
ARTICULO 14 : Comisión de Disciplina. Es de su competencia
proponer al plenario del Consejo sanciones disciplinarias a los
magistrados. No integrará esa sala el representante del Poder Ejecutivo.
A) De las sanciones disciplinarias.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Las faltas disciplinarias de los magistrados, por cuestiones vinculadas a la

eficaz prestación del servicio de justicia, podrán ser sancionadas con
advertencia, apercibimiento y multa de hasta el treinta por ciento de sus
haberes.
Constituyen faltas disciplinarias :
a) La infracción a las normas legales y reglamentarias vigentes en materia
de incompatibilidad y prohibiciones, establecidas por la magistratura
judicial.
b) Las faltas a la consideración el respeto debidos a otros magistrados.
c) El trato incorrecto a abogados, peritos, auxiliares de la Justicia o
litigantes.
d) Los actos ofensivos al decoro de la función judicial o que comprometan
la dignidad del cargo.
e) El incumplimiento reiterado de las normas procesales reglamentarias.
f) La inasistencia reiterada a la sede del tribunal o el incumplimiento
reiterado en su juzgado del horario de atención al público.
g) La falto o negligencia en el cumplimiento de sus deberes, así como de
las obligaciones establecidas en el Reglamento para la Justicia Nacional.
B) Del ejercicio de la potestad disciplinaria.
El consejo podrá proceder de oficio o ante denuncia que ele efectúen
otros órganos del Poder Judicial, magistrados, funcionarios o particulares
que acrediten un interés legítimo.
Queda asegurada la garantía de independencia de los jueces en materia
del contenido de las sentencias.
C) De los recursos.
Las sanciones disciplinarias que aplique el Consejo de la Magistratura
serán apelables en sede judicial por ante la Corte Suprema de Justicia de
la Nación. El recurso se interpondrá y fundará por escrito ante el Consejo,
dentro de los cinco (5) días siguientes al de la notificación de la
resolución, debiéndose ofrecer la prueba y acompañar la documental de
que intentare valerse el recurrente.
El consejo, tomando en cuenta los argumentos del recurrente, fundará la
elevación dentro del plazo de cinco días, contados a partir de la fecha de
presentación, y lo elevará, dentro de los cinco días siguientes, a la Corte
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Suprema de Justicia de la Nación, quien deberá resolver en el plazo de

ciento veinte días.
ARTICULO 15 : Comisión de Acusación. Es de su competencia
proponer al plenario del Consejo la acusación de magistrados a los
efectos de su remoción. Estará conformada por mayoría de legisladores
pertenecientes a la Cámara de Diputados.
Cuando sean los tribunales superiores los que advirtieran la presunta
comisión de ilícitos o la existencia manifiesta de desconocimiento del
derecho aplicable por parte de jueces inferiores, dispondrán sólo para
estos casos, la instrucción de un sumario que se remitirá con sus
resultados, al Consejo de la Magistratura, a los fines contemplados en el
art. 114, inc. 5 de la Constitución Nacional.
ARTICULO 16 : Comisión de Administración y Financiera.
Es de su competencia fiscalizar la Oficina de Administración y Financiera
del Poder Judicial, realizar auditorias y efectuar el control de legalidad,
informando periódicamente al plenario del Consejo. Estará conformada
por mayoría de jueces y abogados.
I. Oficina de Administración y Financiera.
ARTICULO 17. Administrador general del Poder Judicial.
La oficina de Administración y Financiero del Poder Judicial estará a cargo
del administrador General del Poder Judicial quien designará a los
funcionarios y empleados de dicha oficina.
ARTICULO 18 : Funciones . La Oficina de Administración y Financiera
del Poder Judicial tendrá a su cargo las siguientes funciones :
a) Elaborar el anteproyecto de presupuesto anual del Poder Judicial de
conformidad con lo dispuesto en la Ley de Autarquía Judicial y la Ley de
Administración Financiera y elevarlo a la consideración de su
presidente.
b) Ejecutar el presupuesto anual del Poder Judicial.
c) Dirigir la oficina de habilitación y efectuar la liquidación y pago de
haberes.
d) Dirigir la oficina de arquitectura judicial.
e) Dirigir la Imprenta del Poder Judicial.
f) Llevar el registro de estadística e informática judicial.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
g) Proponer al plenario lo referente a la adquisición, construcción y venta

de bienes inmuebles y disponer lo necesario respecto de bienes
muebles, aplicando normas de procedimiento que aseguren la libre e
igualitaria concurrencia de los oferentes.
h) Llevar el inventario de bienes muebles e inmuebles y el registro de
destino de los mismos.
i) Realizar contrataciones para la administración del Poder Judicial
coordinando con los diversos tribunales los requerimientos de insumos
y necesidades de todo tipo aplicando normas de procedimiento que
aseguren la libre e igualitaria concurrencia de los oferentes.
j) Proponer los reglamentos internos necesarios para su funcionamiento,
los reglamentos para la administración financiera del Poder Judicial y
los demás que sean convenientes para lograr la eficaz administración
de los servicios de justicia, incluyendo la supresión, modificación o
unificación de las oficinas arriba enumeradas.
k) Ejercer las demás funciones que establezcan los reglamentos internos.
II. Recursos.
ARTICULO 19. Revisión. Respecto de las decisiones del administrador
general del Poder Judicial sólo procederá el recurso jerárquico ante el
plenario del Consejo previo conocimiento e informe de la Comisión de
Administración y Financiera.
ARTICULO 20. Secretaría General. La Secretaria General del Consejo
prestará asistencia directa al presidente, al vicepresidente y al plenario
del Consejo, dispondrá las citaciones a las sesiones del plenario,
coordinará las comisiones del Consejo, preparará el orden del día a tratar
y llevará las actas. Ejercerá las demás funciones que establezcan los
reglamentos internos. Su titular no podrá ser miembro del Consejo.
TITULO II.
JURADO DE ENJUICIAMIENTO DE LOS MAGISTRADOS.
CAPITULO I.
ORGANIZACIÓN.
ARTICULO 21 : Competencia. El juzgamiento de los jueces inferiores de
la Nación estará a cargo del Jurado de Enjuiciamiento de Magistrados
según lo prescripto por el art. 115 de la Constitución Nacional.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
ARTICULO 22 : Integración. El Jurado de Enjuiciamiento estará

integrado por nueve (9) miembros de acuerdo a la siguiente composición :
1. Tres jueces que serán : un ministro de la Corte Suprema de Justicia de la
Nación elegido por sus pares, en carácter de presidente, dos jueces de
Cámara elegidos por sus pares.
2. Tres legisladores, dos por la Cámara de Senadores elegidos uno por la
mayoría y otro por la primera minoría y un legislador perteneciente a la
Cámara de Diputados de la Nación elegido por mayoría de votos.
3. Tres abogados de la matrícula federal. Elegidos, dos en representación
de la Federación Argentina de Colegios de Abogados y el uno en
representación del Colegio Público de Abogados de la Capital Federal,
por el mismo sistema utilizado para elegir los miembros del Consejo.
Por cada miembro titular se elegirá un suplente, por igual
procedimiento, para reemplazarlo en caso de renuncia, remoción o
fallecimiento.
ARTICULO 23 : Duración. El Jurado de Enjuiciamiento de Magistrados se
constituirá cada cuatro años, al inicio del período de sesiones ordinarias
del Congreso. Actuará en cada caso que se formule acusación a un
magistrado y sus miembros -con excepción del ministro de la Corte
mientras mantenga dicho cargo- podrán ser reelectos en forma
inmediata, sólo una vez.
ARTICULO 24 : Remoción. Los miembros del Jurado de Enjuiciamiento
de Magistrados podrán ser removidos de sus cargos por el voto de las tres
cuartas partes de los miembros totales del cuerpo, mediante un
procedimiento que asegure el derecho de defensa del acusado, cuando
incurrieran en mal desempeño, o en la comisión de un delito, durante el
ejercicio de sus funciones.
CAPITULO II.
PROCEDIMIENTO.
ARTICULO 25 : Disposiciones generales. El procedimiento ante el
Jurado de Enjuiciamiento de Magistrados será oral y público y deberá
asegurar el derecho de defensa del acusado. El fallo que decida la
destitución deberá emitirse con mayoría de dos tercios de sus miembros.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
ARTICULO 26 : Sustanciación. El procedimiento para acusación y para

el juicio será regulado por las siguientes disposiciones :
1. Los miembros del Jurado de Enjuiciamiento deberán excusarse y podrán
ser recusados por las causales previstas en el art. 55 del Código
Procesal Penal. La recusación será resulta por el Juramento de
Enjuiciamiento, por el voto de la mayoría de sus miembros y será
inapelable.
2. El procedimiento se iniciará con la presentación de la acusación
formulado por el plenario del Consejo de la Magistratura de acuerdo al
dictamen de la Comisión de Acusación, de la que se le correrá traslado
al magistrado acusado por el término de diez días.
3. Contestado el traslado se abrirá la causa a prueba por el término de
treinta días, plazo que podrá ser prorrogado por disposición de la
mayoría del jurado, ante petición expresa y fundada.
4. Ambas partes podrán ofrecer todos los medios de prueba que
contempla el Código Procesal Penal de la Nación bajo las condiciones y
límites allí establecidos, pudiendo ser desestimadas -por resoluciones
fundadas- aquellas que se consideren inconducentes y meramente
dilatorias.
5. Todas las audiencias serán orales y públicas y sólo podrán ser
interrumpidas o suspendidas cuando circunstancias extraordinarios o
imprevisibles lo hicieran necesario.
6. Concluida la producción de la prueba o vencido el plazo respectivo, el
representante del Consejo de la Magistratura y el magistrado acusado o
su representante, producirán en forma oral el informe final en el plazo
que al efecto se les fije, el que no podrá exceder de treinta días. En
primer lugar lo hará el representante del Consejo de la Magistratura e
inmediatamente después lo hará el acusado o su representante.
7. Producidos ambos informes finales, el Jurado de Enjuiciamiento se
reunirá para deliberar debiendo resolver en un plazo no superior a
veinte días.
8. Se aplicarán supletoriamente las disposiciones del Código Procesal
Penal de la Nación, en tanto no contradigan las disposiciones de la
presente o los reglamentos que se dicten.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
ARTICULO 27 : Aclaratoria. Contra el fallo sólo procederá el pedido de

aclaratoria, el que deberá interponerse ante el jurado dentro de los tres
días de notificado.
TITULO III.
DISPOSICIONES TRANSITORIAS Y COMPLEMENTARIAS.
ARTICULO 28 : Incompatibilidades. La calidad de miembro del Consejo
de la Magistratura y del Jurado de Enjuiciamiento no será incompatible
con el ejercicio del cargo en virtud del cual fueron electos los magistrados.
Los abogados deberán suspender su matrícula federal por el tiempo que
dure el desempeño de sus cargos. Estarán sujetos a las
incompatibilidades que rigen para los jueces, mientras dure su
desempeño en el Consejo o en el Jurado de Enjuiciamiento.
ARTICULO 29 : Carácter de los servicios. El desempeño de los
miembros del Consejo de la Magistratura y del Jurado de Enjuiciamiento
será honorario, salvo para los abogados del ámbito académico o científico
y de la matrícula en ejercicio de la profesión, quienes percibirán una
compensación equivalente a la remuneración de un juez de cámara de
casación penal.
ARTICULO 30 : Vigencia de normas. Las disposiciones reglamentarias
vinculadas con el Poder Judicial, continuarán en vigencia mientras no sean
modificadas por el Consejo de la Magistratura dentro del ámbito de su
competencia. Las facultades concernientes a la superintendencia general
sobre los distintos órganos judiciales continuarán siendo ejercidas por la
Corte Suprema de Justicia de la Nación y las cámaras nacionales de
apelaciones, según lo dispuesto en las normas legales y reglamentarias
vigentes.
ARTICULO 31 : Previsiones presupuestarias. Los gastos que
demanden el funcionamiento del Consejo de la Magistratura y del Jurado
de Enjuiciamiento de Magistrados deberán ser incluidos en el presupuesto
del Poder Judicial de la Nación.
ARTICULO 32 : Personal. Los empleados y funcionarios que
actualmente se desempeñen en las oficinas y demás dependencias
administrativas de la Corte Suprema de Justicia de la Nación con
excepción de los que la Corte preserve para su propia administración,
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
serán transferidas funcionalmente a las oficinas y comisiones del Consejo

de la Magistratura, manteniendo las categorías alcanzadas y todos los
derechos, beneficios y prerrogativas inherentes a su condición de
integrantes del Poder Judicial de la Nación.
ARTICULO 33 : Elecciones. Para la primera elección y hasta tanto se
constituye el Consejo, la Corte Suprema de Justicia de la Nación
confeccionará el padrón correspondiente a los jueces y abogados de la
matrícula federal y organizará las primeras elecciones de jueces. La
Federación Argentina de Colegios de Abogados organizará y fiscalizará la
elección de los abogados de la matrícula federal. Ambas elecciones
deberán efectivizarse dentro del plazo de ciento ochenta días de
publicada la presente.
ARTICULO 34 : Comuníquese al Poder Ejecutivo.-
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
BOLILLA Nº XVI.
PUNTO 16. 1. MINISTERIO PUBLICO : concepto y antecedentes.

Naturaleza del Ministerio Público. Concepto de Interés Público.
Es un órgano independiente en cuanto a su autonomía funcional y a la

autarquía financiera. Pero su actividad como órgano independiente está
en función de la administración de la justicia.
La cláusula del preámbulo “afianzar la justicia” , se complementa con el
Ministerio Público, como órgano independiente, encargado de la
acusación y control fiscal, de la defensa de la legalidad objetiva y del
ejercicio de la acción pública.
En el plan de afianzar la justicia, al Ministerio Público se le ha dado una
identidad y una definición. Las particularidades están dadas, primero por
su incorporación a la constitución, pues hasta ahora había sido un tema
de naturaleza solamente legislativa y de largo debate sobre sí este
órgano dependía del Poder Ejecutivo y del Poder Judicial.
En tal sentido, se ha señalado que una u otra postura se justifican en
tanto “para unos la realización judicial del derecho exige, en cuanto
cuestión política, que el Ministerio Fiscal sea un instrumento en manos de
cada gobierno para impulsar su propia concepción de la justicia ; para
otros en cambio, la realización judicial del derecho, exige que el Ministerio
Fiscal sea un instrumento abierto a todos los impulsos de la sociedad y
sometido solo al ordenamiento jurídico”.
En las provincias, el procurador general integra el Superior Tribunal y es
un miembro del mismo, con la función de dictaminar sobre la legalidad e
interés publico, de todos los despachos o asuntos judiciales que lleguen a
estado de dictar sentencia.
Los menos lo ubican dentro de la órbita del Poder Ejecutivo,
desempeñando sus funciones ante el poder judicial, pero sin formar
aparte de éste.
La constitución fundacional, al organizar por separado un poder judicial
con funciones expresamente definidas y un poder ejecutivo encargado del
velar por el fiel y eficaz cumplimiento de las leyes, estableció un doble
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
orden de superintendencia claramente marcados : el de índole judicial, y

el de índole administrativa y política, confiada a los departamentos
ejecutivos del gobierno y que solo se hacía efectivo en el terreno legal por
intermedio de los asesores fiscales de distintas categorías.
Otros entendían que el Ministerio Público estaba dentro de la órbita del
Poder Judicial, sosteniendo que, de acuerdo a los términos en que se
encuentra planteada la controversia, la legislación vigente proporciona un
mayor números de argumentos en favor de la tesis judicialista.
El art. 6º de la ley 27 señala que el procurador general de la Nación es un
funcionario judicial, pues integra la Corte Suprema de Justicia de la
Nación. Este norma tiene su origen, en el art. 91 C. N. de 1853, que
establecía que “el Poder Judicial de la Confederación será ejercido por una
Corte Suprema de Justicia, compuesta de nueve jueces y dos fiscales...”.
Se interpreta que fue voluntad originaria de nuestros constituyentes, que
el Ministerio Público integrara el Poder Judicial.
Al producirse la reforma de 1860, el art. 94 de la Constitución fundacional
no definió la composición de la Corte Suprema. De modo tal, que el
Ministerio Público, si bien perdió jerarquía constitucional, mantuvo su
dependencia del Poder Judicial por las disposiciones de la ley 27. Las leyes
posteriores de organización de nuestros tribunales han sido
sucesivamente confirmando tal postura inicial, ya que han asimilado al
Procurador General de la Nación y a los Procuradores Fiscales, a los
funcionarios judiciales, en cuanto a los requisitos de su nombramiento y
formalidades para su designación.
Entre los temas habilitados por el Congreso Nacional para su debate por
la Convención Constituyente, se incluía el del Ministerio Público como
órgano extra-poder. El constituyente ha corregido, por vía del silencio, ese
calificativo que le daba la ley 24.309. La Constitución, con la inteligencia
del caso, omitió la calificación de este órgano como extra-poder, porque
en realidad ningún órgano está fuera de alguno de los tres poderes. Y el
que lo esté, es porque está fuera de la República, la cual solo admite una
división tripartita del poder, porque el equilibrio y la ecuación de los
poderes, es de estas tres funciones : la de ejecución, la de legislación y la
de jurisdicción. En este sentido expresaba Montesquieu “Tampoco hay
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
libertad si el poder judicial no está separado del legislativo, el poder sobre

la vida y la libertad de los ciudadanos sería arbitrario, pues el juez será al
mismo tiempo legislador. Si va unido al Poder Ejecutivo, el juez podría
tener la fuerza de un opresor”.
Y aquí la naturaleza manda que el Ministerio Público sea una herramienta
para la actuación de la justicia. el art. específicamente lo dice : tiene por
función promover la actuación de la justicia en defensa de la legalidad y
de los intereses de la sociedad y de la República.
Entonces, es la función la que ha de darle la entidad, la identidad y la
jerarquía que ocupe dentro de un Poder. La función del Ministerio Público
es promover la actuación de la justicia en defensa de la legalidad. Los
fiscales y el Procurador General de la Nación son empleados de la Justicia,
porque se deben a ese valor justicia con mayúscula.
Art. 120 : El Ministerio Público es un órgano independiente con
autonomía funcional y autarquía financiera, que tiene por función
promover la actuación de la justicia en defensa de la legalidad, de los
intereses generales de la sociedad, con las demás autoridades de la
república.
Está integrado por un Procurador General de la Nación y un
Defensor General de la Nación y los demás miembros que la ley
establezca.
Sus miembros gozan de inmunidades funcionales e
intangibilidad de remuneraciones.
AUTARQUIA FINANCIERA
La C. N. ha garantizado su independencia con autonomía funcional. No
está sujeto a la reglamentación ni a las jerarquía de ningún otro órgano
que no sea él mismo. Y a ese efecto, como los propios jueces, tiene
autonomía financiera, que le permitirá promover la actuación de la
justicia en defensa de la legalidad y de los intereses de la sociedad.
La autarquía financiera es administrar por sí mismo los recursos
financieros y presupuestarios. De acuerdo a esta hermenéutica, los
recursos deberán provenir del Consejo de la Magistratura, o de una
partida independiente dentro de la ley de presupuesto.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
FUNCIONES
La constitución reformada con un nuevo diseño y definición institucional,
ha incorporado él Ministerio Público con un cometido específico :
promover la actuación de la justicia en defensa de la legalidad y de los
intereses generales de la sociedad. Tutela el interés público en
coordinación con los tres poderes del Estado.
El Ministerio Público ejerce la acción pública, vela por la competencia
jurisdiccional y defiende a la sociedad y a la ley.
Se trata, en definitiva de una institución auxiliar de la jurisdicción, ya que
en algunos casos efectúa el control de la legalidad de orden público en las
causa judiciales, y en otros provee a la adecuada protección del derecho
de defensa, en cumplimiento del principio de igualdad. Del mismo modo
ejerce la representación de los menores e incapaces.
COMPOSICIÓN
La ley orgánica del Ministerio Público deberá dar pautas de orientación y
expedirse no solo con precisión respecto de las especificaciones técnicas y
de las funciones a cumplir (que necesitan un desagregado técnico más
puntual), sino también sobre los aspectos atinentes al Procurador General
de la Nación, al Defensor General de la Nación, a los Fiscales y demás
miembro que integran el cuerpo.
En el orden nacional y en algunas provincias, se divide en tres grandes
ramas :
a) El Ministerio Público Fiscal cuyos órganos actúan tanto en los procesos
penales como en los civiles (también lo hacen en la materia comercial,
laboral y contencioso administrativo).
b) El Ministerio Público Pupilar que vela por la persona, bienes y derechos
de los menores e incapaces.
c) Las Defensorías de Pobres y Ausentes, que tienen a su cargo el
asesoramiento y la representación judicial de las personas que se
encuentren en esas condiciones, actuando tanto en procesos civiles
como penales.
La C .N ha establecido que órganos estarán sujetos al enjuiciamiento
político por parte del Congreso, y quienes al jurado de enjuiciamiento. Sin
embargo, con respecto al Ministerio Público, no se determina ni quien lo
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
nombra, ni quien lo remueve. La ley que lo reglamente deberá, legislar

sobre la organización, designación, remoción, especificaciones técnicas de
las funciones y otros caracteres que le permitan operatividad en la
función.
INMUNIDAD FUNCIONAL E INTANGIBILIDAD DE REMUNERACIONES.
La Constitución también garantiza para los miembros de Ministerio Público
la inmunidad funcional y la intangibilidad remuneratoria. Estas atributos,
de los cuales también disponen los jueces son los que permiten darle
calificación de independencia en el ejercicio de sus funciones.
Si bien la Constitución Nacional y las constituciones provinciales aseguran
a estos funcionarios la irreductibilidad o intangibilidad de sus
remuneraciones con la consiguiente prohibición de su disminución, la
realidad muestra varias transgresiones a este principio mediante el
retardo en el pago, el pago en bonos, los descuentos jubilatorio forzosos e
incluso la desvalorización monetaria.
En cuanto al atraso o mora en el pago de haberes, ha dicho la Corte
Suprema que “el retardo en el pago de las remuneraciones judiciales no
se compadece con la letra ni con el espíritu del art. 110 de la C. N.,
porque conspira contra la mejor administración de justicia y puede
constituir un medio apto para distorsionar su correcto ejercicio por lo que
debe ser perentoriamente evitado...”.
La Constitución “asegura dar valor real de las remuneraciones judiciales”.
Por ello instituye un mecanismo apto para enfrentar las fluctuaciones de
la moneda, prohibiendo la disminución de las compensaciones -de los
jueces- en manera alguna (art.110 C. N.). La especificidad de tal garantía
compensatoria es privativa de los jueces. No se otorga a otros agentes
públicos y de otorgarse tiene otro alcance.
La garantía de intangibilidad de las remuneraciones judiciales tiene por
fin inmediato la seguridad económica de quien desempeña el cargo, pero
no se agota en ella, también se relaciona primordialmente con el principio
de independencia para colocar el Poder Judicial fuera del alcance y aún de
la sospecha de cualquier influencia del Poder Legislativo.
La Constitución dice “que la retribución no podrá ser disminuida de
manera alguna” expresión que no permite discriminación sobre las formas
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
de disminución. La prohibición constitucional es absoluta. Es decir, no

puede ser afectada por deducciones generales o proporcionales que sean
aplicables al resto de la Administración, ni por cualquier otro medio que
pueda arbitrarse.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
LEY ORGÁNICA DEL MINISTERIO PUBLICO
(Ley 24.946)
(B.O. 23/03/98. Fe de erratas B.O. 30/03/98)
Organización e integración. Funciones y actuación. Disposiciones

complementarias.
Sancionada: Marzo 11 de 1998.
Promulgada Parcialmente: Marzo 18 de 1998.
El Senado y Cámara de Diputados de la Nación Argentina reunidos en

Congreso, etc., sancionan con fuerza de Ley:
LEY ORGANICA DEL MINISTERIO PUBLICO
TITULO I
ORGANIZACION E INTEGRACIÓN DEL MINISTERIO PUBLICO
CAPITULO I
PRINCIPIOS GENERALES
ARTICULO 1° - El Ministerio Público es un órgano independiente, con

autonomía funcional y autarquía financiera, que tiene por función
promover la actuación de la justicia en defensa de la legalidad y de los
intereses generales de la sociedad.
Ejerce sus funciones con unidad de actuación e independencia, en

coordinación con las demás autoridades de la República, pero sin sujeción
a instrucciones o directivas emanadas de órganos ajenos a su estructura.
El principio de unidad de actuación debe entenderse sin perjuicio de la

autonomía que corresponda como consecuencia de la especificidad de las
funciones de los fiscales, defensores y tutores o curadores públicos, en
razón de los diversos intereses que deben atender como tales.
Posee una organización jerárquica la cual exige que cada miembro del
Ministerio Público controle el desempeño de los inferiores y de quienes lo
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
asistan, y fundamenta las facultades y responsabilidades disciplinarias

que en esta ley se reconocen a los distintos magistrados o funcionarios
que lo integran.
COMPOSICION
ART. 2° - El Ministerio Público está compuesto por el Ministerio Público

Fiscal y el Ministerio Público de la Defensa.
ART. 3° - El Ministerio Público Fiscal está integrado por los siguientes

magistrados:
a) Procurador General de la Nación.
b) Procuradores Fiscales ante la Corte Suprema de Justicia de

la Nación y Fiscal Nacional de Investigaciones Administrativas.
c) Fiscales Generales ante los tribunales colegiados, de

casación, de segunda instancia, de instancia única, los de la
Procuración General de la Nación y los de Investigaciones
Administrativas.
d) Fiscales Generales Adjuntos ante los tribunales y de los

organismos enunciados en el inciso c).
e) Fiscales ante los jueces de primera instancia; los Fiscales de

la Procuración General de la Nación y los Fiscales de
Investigaciones Administrativas.
f) Fiscales Auxiliares de las fiscalías de primera instancia y de

la Procuración General de la Nación.
ART. 4° - El Ministerio Público de la Defensa está integrado por los

siguientes magistrados:
a) Defensor General de la Nación.
b) Defensores Oficiales ante la Corte Suprema de Justicia de la

Nación.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
c) Defensores Públicos de Menores e Incapaces ante los

Tribunales de Segunda Instancia, de Casación y ante los
Tribunales Orales en lo Criminal y sus Adjuntos; y Defensores
Públicos Oficiales ante la Cámara de Casación Penal, Adjuntos
ante la Cámara de Casación Penal, ante los Tribunales Orales
en lo Criminal, Adjuntos ante los Tribunales Orales en lo
Criminal, de Primera y Segunda Instancia del Interior del País,
ante los Tribunales Federales de la Capital Federal y los de la
Defensoría General de la Nación.
d) Defensores Públicos de Menores e Incapaces Adjuntos de

Segunda Instancia, y Defensores Públicos Oficiales Adjuntos
de la Defensoría General de la Nación.
e) Defensores Públicos de Menores e Incapaces de Primera

Instancia y Defensores Públicos Oficiales ante los Jueces y
Cámaras de Apelaciones.
f) Defensores Auxiliares de la Defensoría General de la Nación.
Integran el Ministerio Público de la Defensa en calidad de funcionarios los

Tutores y Curadores Públicos cuya actuación regula la presente ley.
CAPITULO II
RELACION DE SERVICIO
DESIGNACIONES
ART. 5° - El Procurador General de la Nación y el Defensor General de la

Nación serán designados por el Poder Ejecutivo nacional con acuerdo del
Senado por dos tercios de sus miembros presentes. Para la designación
del resto de los magistrados mencionados en los inciso b), c), d), e) y f) de
los artículos 3° y 4°, el Procurador General de la Nación o el Defensor
General de la Nación, en su caso, presentará una terna de candidatos al
Poder Ejecutivo de la cual éste elegirá uno, cuyo nombramiento requerirá
el acuerdo de la mayoría simple de los miembros presentes del Senado.
CONCURSO
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
ART. 6° - La elaboración de la terna se hará mediante el correspondiente

concurso público de oposición y antecedentes, el cual será substanciado
ante un tribunal convocado por el Procurador General de la Nación o el
Defensor General de la Nación, según el caso. El tribunal se integrará con
cuatro (4) magistrados del Ministerio Público con jerarquía no inferior a los
cargos previstos en el inciso c) de los artículos 3° y 4°, los cuales serán
escogidos otorgando preferencia por quienes se desempeñen en el fuero
en el que exista la vacante a cubrir. Será presidido por un magistrado de
los enunciados en el artículo 3° incisos b) y c) o en el artículo 4° incisos b)
y c), según corresponda; salvo cuando el concurso se realice para cubrir
cargos de Procurador Fiscal ante la Corte Suprema de Justicia de la
Nación, Fiscal Nacional de Investigaciones Administrativas, Fiscal General,
Defensor Oficial ante la Corte Suprema de Justicia de la Nación o Defensor
Público ante tribunales colegiados, supuestos en los cuales deberá
presidir el tribunal examinador, el Procurador General o el Defensor
General de la Nación, según el caso.
REQUISITOS PARA LAS DESIGNACIONES
ART. 7° - Para ser Procurador General de la Nación o Defensor General de

la Nación, se requiere ser ciudadano argentino, con título de abogado de
validez nacional, con ocho (8) años de ejercicio y reunir las demás
calidades exigidas para ser Senador Nacional.
Para presentarse a concurso para Procurador Fiscal ante la Corte Suprema

de Justicia de la Nación; Fiscal Nacional de Investigaciones
Administrativas; Fiscal General ante los tribunales colegiados, de
casación, de segunda instancia, de instancia única, de la Procuración
General de la Nación y de Investigaciones Administrativas; y los cargos de
Defensores Públicos enunciados en el artículo 4° incisos b) y c), se
requiere ser ciudadano argentino, tener treinta (30) años de edad y
contar con seis (6) años de ejercicio efectivo en el país de la profesión de
abogado o de cumplimiento -por igual término- de funciones en el
Ministerio Público o en el Poder Judicial con por lo menos seis (6) años de
antigüedad en el título de abogado.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Para presentarse a concurso para ser Fiscal General Adjunto ante los
tribunales y de los organismos enunciados en el artículo 3° inciso c); Fiscal
ante los jueces de primera instancia; Fiscal de la Procuración General de
la Nación; Fiscal de investigaciones Administrativas; y los cargos de
Defensores Públicos enunciados en el artículo 4° incisos d) y e), se
requiere ser ciudadano argentino, tener veinticinco (25) años de edad y
contar con cuatro (4) años de ejercicio efectivo en el país de la profesión
de abogado o de cumplimiento -por igual término- de funciones en el
Ministerio Público o en el Poder Judicial con por lo menos cuatro (4) años
de antigüedad en el título de abogado.
Para presentarse a concurso para Fiscal Auxiliar de la Procuración General

de la Nación, Fiscal Auxiliar de Primera Instancia y Defensor Auxiliar de la
Defensoría General de la Nación, se requiere ser ciudadano argentino,
mayor de edad y tener dos (2) años de ejercicio efectivo en el país de la
profesión de abogado o de cumplimiento -por igual término- de funciones
en el Ministerio Público o en el Poder Judicial de la Nación o de las
provincias con por lo menos dos (2) años de antigüedad en el título de
abogado.
JURAMENTO
ART. 8°-Los magistrados del Ministerio Público al tomar posesión de sus

cargos, deberán prestar juramento de desempeñarlos bien y legalmente,
y de cumplir y hacer cumplir la Constitución Nacional y las leyes de la
República.
El Procurador General de la Nación y el Defensor General de la Nación

prestarán juramento ante el Presidente de la Nación en su calidad de Jefe
Supremo de la Nación. Los fiscales y defensores lo harán ante el
Procurador General de la Nación o el Defensor General de la Nación
-según corresponda- o ante el magistrado que éstos designen a tal efecto.
INCOMPATIBILIDADES
ART. 9° - Los integrantes del Ministerio Público no podrán ejercer la

abogacía ni la representación de terceros en juicio, salvo en los asuntos
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
propios o en los de su cónyuge, ascendientes o descendientes, o bien

cuando lo hicieren en cumplimiento de un deber legal. Alcanzan a ellos las
incompatibilidades que establecen las leyes respecto de los jueces de la
Nación.
No podrán ejercer las funciones inherentes al Ministerio Público quienes

sean parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de
afinidad de los jueces ante quienes correspondiera desempeñar su
ministerio.
EXCUSACION Y RECUSACION
ART. 10. - Los integrantes del Ministerio Público podrán excusarse o ser
recusados por las causales que -a su respecto- prevean las normas
procesales.
SUSTITUCION
ART. 11. - En caso de recusación, excusación, impedimento, ausencia,

licencia o vacancia, los miembros del Ministerio Público se reemplazarán
en la forma que establezcan las leyes o reglamentaciones
correspondientes. Si el impedimento recayere sobre el Procurador General
de la Nación o el Defensor General de la Nación, serán reemplazados por
el Procurador Fiscal o el Defensor Oficial ante la Corte Suprema de Justicia
de la Nación, en su caso, con mayor antigüedad en el cargo.
De no ser posible la subrogación entre sí, los magistrados del Ministerio

Público serán reemplazados por los integrantes de una lista de abogados
que reúnan las condiciones para ser miembros del Ministerio Público, la
cual será conformada por insaculación en el mes de diciembre de cada
año. La designación constituye una carga pública para el abogado
seleccionado y el ejercicio de la función no dará lugar a retribución
alguna.
REMUNERACION
ART. 12. - Las remuneraciones de los integrantes del Ministerio Público se

determinarán del siguiente modo:
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
a) El Procurador General de la Nación y el Defensor General

de la Nación recibirán una retribución equivalente a la de Juez
de la Corte Suprema de Justicia de la Nación.
b) Los Procuradores fiscales ante la Corte Suprema de Justicia

de la Nación y los Defensores Oficiales ante la Corte Suprema
de Justicia de la Nación, percibirán un 20% más, de las
remuneraciones que correspondan a los Jueces de Cámara,
computables solamente sobre los ítems sueldo básico,
suplemento, remuneración Acordada C.S.J.N. 71/93,
compensación jerárquica y compensación funcional.
c) El fiscal nacional de Investigaciones Administrativas y los

magistrados enumerados en el inciso c) de los artículos 3° y
4° de la presente ley, percibirán una remuneración
equivalente a la de un juez de Cámara.
d) Los magistrados mencionados en los incisos d) y e) de los

artículos 3° y 4° de la presente ley, percibirán una retribución
equivalente a la de juez de primera instancia.
e) Los fiscales auxiliares de las fiscalías ante los juzgados de

primera instancia y de la Procuración General de la Nación, y
los defensores auxiliares de la Defensoría General de la
Nación percibirán una retribución equivalente a la de un
secretario de Cámara.
f) Los tutores y curadores designados conforme lo establece la

presente ley, percibirán una remuneración equivalente a la
retribución de un secretario de primera instancia.
Las equiparaciones precedentes se extienden a todos los efectos

patrimoniales, previsionales y tributarios. Idéntica equivalencia se
establece en cuanto a jerarquía, protocolo y trato.
ESTABILIDAD
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
ART. 13. - Los magistrados del Ministerio Público gozan de estabilidad

mientras dure su buena conducta y hasta los setenta y cinco (75) años de
edad. Los magistrados que alcancen la edad indicada precedentemente
quedarán sujetos a la exigencia de un nuevo nombramiento, precedido de
igual acuerdo. Estas designaciones se efectuarán por el término de cinco
(5) años, y podrán ser repetidas indefinidamente, mediante el mismo
procedimiento.
INMUNIDADES
ART. 14. - Los magistrados del Ministerio Público gozan de las siguientes
inmunidades:
No podrán ser arrestados excepto en caso de ser sorprendidos en

flagrante delito.
Sin perjuicio de ello, en tales supuestos, se dará cuenta a la autoridad

superior del Ministerio Público que corresponda, y al Tribunal de
Enjuiciamiento respectivo, con la información sumaria del hecho.
Estarán exentos del deber de comparecer a prestar declaración como

testigos ante los Tribunales, pudiendo hacerlo. En su defecto deberán
responder por escrito, bajo juramento y con las especificaciones
pertinentes.
Las cuestiones que los miembros del Ministerio Público denuncien con
motivo de perturbaciones que afecten el ejercicio de sus funciones
provenientes de los poderes públicos, se sustanciarán ante el Procurador
General de la Nación o ante el Defensor General de la Nación, según
corresponda, quienes tendrán la facultad de resolverlas y, en su caso,
poner el hecho en conocimiento de la autoridad judicial competente,
requiriendo las medidas que fuesen necesarias para preservar el normal
desempleo de aquellas funciones.
Los miembros del Ministerio Público no podrán ser condenados en costas

en las causas en que intervengan como tales.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
TRASLADOS
ART. 15. - Los integrantes del Ministerio Público sólo con su conformidad
y conservando su jerarquía, podrán ser trasladados a otras jurisdicciones
territoriales. Sólo podrán ser destinados temporalmente a funciones
distintas de las adjudicadas en su designación, cuando se verifique alguno
de los supuestos previstos en los artículos 33, inciso g), y 51, inciso f).
PODER DISCIPLINARIO
ART. 16. - En caso de incumplimiento de los deberes a su cargo, el

Procurador General de la Nación y el Defensor General de la Nación,
podrán imponer a los magistrados que componen el Ministerio Público
Fiscal y el Ministerio Público de la Defensa, respectivamente, las
siguientes sanciones disciplinarias:
a) Prevención.
b) Apercibimiento.
c) Multa de hasta el veinte por ciento (20%) de sus remuneraciones

mensuales.
Toda sanción disciplinaria se graduará teniendo en cuenta la gravedad de

la falta, los antecedentes en la función y los perjuicios efectivamente
causados.
Tendrán la misma atribución los Fiscales y Defensores respecto de los

magistrados de rango inferior que de ellos dependan.
Las causas por faltas disciplinarias se resolverán previo sumario, que se

regirá por la norma reglamentaria que dicten el Procurador General de la
Nación y el Defensor General de la Nación, la cual deberá garantizar el
debido proceso adjetivo y el derecho de defensa en juicio.
En los supuestos en que el órgano sancionador entienda que el

magistrado es pasible de la sanción de remoción, deberá elevar el
sumario al Tribunal de Enjuiciamiento a fin de que evalúe la conducta
reprochable y determine la sanción correspondiente.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Las sanciones disciplinarias que se apliquen por los órganos del Ministerio
Público serán recurribles administrativamente, en la forma que le
establezca la reglamentación. Agotada la instancia administrativa, dichas
medidas serán pasibles de impugnación en sede judicial.
CORRECCIONES DISCIPLINARIAS EN EL PROCESO
ART. 17. - Los jueces y tribunales sólo podrán imponer a los miembros
del Ministerio Público las mismas sanciones disciplinarias que determinan
las leyes para los litigantes por faltas cometidas contra su autoridad o
decoro, salvo la sanción de arresto, las cuales serán recurribles ante el
tribunal inmediato superior.
El juez o tribunal deberá comunicar al superior jerárquico del sancionado

la medida impuesta y toda inobservancia que advierta en el ejercicio de
las funciones inherentes al cargo que aquél desempeña.
Cuando la medida afecte al Procurador o al Defensor General de la

Nación, será comunicada al Senado de la Nación.
MECANISMOS DE REMOCION
ART. 18. - El Procurador General de la Nación y el Defensor General de la

Nación sólo pueden ser removidos por las causales y mediante el
procedimiento establecidos en los artículos 53 y 59 de la Constitución
Nacional.
Los restantes magistrados que componen el Ministerio Público sólo podrán

ser removidos de sus cargos por el Tribunal de Enjuiciamiento previsto en
esta ley, por las causales de mal desempeño, grave negligencia o por la
comisión de delitos dolosos de cualquier especie.
TRIBUNAL DE ENJUICIAMIENTO
ART. 19. - El Tribunal de Enjuiciamiento estará integrado por siete (7)

miembros:
a) Tres (3) vocales deberán ser ex-jueces de la Corte Suprema

de Justicia de la Nación, o ex-Procuradores o Defensores
Generales de la Nación, y serán designados uno por el Poder
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Ejecutivo, otro por el Senado y otro por la Corte Suprema de

Justicia de la Nación.
b) Dos (2) vocales deberán ser abogados de la matrícula

federal con no menos de veinte (20) años en el ejercicio de la
profesión, y serán designados uno por la Federación Argentina
de Colegios de Abogados y otro por el Colegio Público de
Abogados de la Capital Federal.
c) Dos (2) vocales deberán ser elegidos por sorteo: uno entre
los Procuradores Fiscales ante la Corte Suprema de Justicia de
la Nación o Fiscales Generales y otro entre los Defensores
Oficiales ante la Corte Suprema de Justicia de la Nación o
Defensores Públicos ante tribunales colegiados.
A los efectos de su subrogación se elegirá igual número de miembros

suplentes.
El Tribunal de Enjuiciamiento será convocado por el Procurador General de

la Nación o el Defensor General de la Nación, según corresponda, o por su
presidente en caso de interponerse una queja ante una denuncia
desestimada por alguno de aquéllos. Tendrá su asiento en la Capital
Federal y se podrá constituir en el lugar que considere más conveniente
para cumplir su cometido.
Los integrantes del Tribunal de Enjuiciamiento durarán tres (3) años en

sus funciones contados a partir de su designación. Aun cuando hayan
vencido los plazos de sus designaciones, los mandatos se considerarán
prorrogados de pleno derecho en cada causa en que hubiere tomado
conocimiento el tribunal, hasta su finalización.
Una vez integrado el Tribunal designará su presidente por sorteo. La

presidencia rotará cada seis meses, según el orden del sorteo.
Ante este Tribunal actuarán como fiscales magistrados con jerarquía no

inferior a Fiscal General o Defensor Público ante los tribunales colegiados,
designados por el Procurador General de la Nación o el Defensor General
de la Nación, según la calidad funcional del imputado.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Como defensor de oficio, en caso de ser necesario, actuará un Defensor

Oficial ante los tribunales colegiados de casación, de segunda instancia o
de instancia única, a opción del imputado.
La intervención como integrante del Tribunal, Fiscal o Defensor de Oficio

constituirá una carga pública.
Los funcionarios auxiliares serán establecidos, designados y retribuidos en

la forma que determine la reglamentación que conjuntamente dicten el
Procurador General de la Nación y el Defensor General de la Nación.
REGLAS DE PROCEDIMIENTO ANTE EL TRIBUNAL DE

ENJUICIAMIENTO
ART. 20. - El Tribunal de Enjuiciamiento desarrollará su labor conforme a

las siguientes reglas:
a) La instancia ante el Tribunal de Enjuiciamiento será abierta

por decisión del Procurador General de la Nación o el Defensor
General de la Nación, según corresponda, de oficio o por
denuncia, fundados en la invocación de hechos que
configuren las causales de remoción previstas en esta ley.
b) Toda denuncia en la que se requiera la apertura de

instancia ante el Tribunal de Enjuiciamiento, deberá ser
presentada ante el Procurador General de la Nación o el
Defensor General de la Nación, quienes podrán darle curso
conforme el inciso precedente o desestimarla por resolución
fundada, con o sin prevención sumaria. De la desestimación,
el denunciante podrá ocurrir en queja ante el Tribunal de
Enjuiciamiento, dentro del plazo de diez (10) días de
notificado el rechazo. La queja deberá presentarse ante el
Procurador General de la Nación o el Defensor General de la
Nación, en su caso, quienes deberán girarla dentro de las
cuarenta y ocho (48) horas al Tribunal de Enjuiciamiento para
su consideración.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
c) El procedimiento ante el Tribunal se realizará conforme la

reglamentación que dicten conjuntamente el Procurador
General de la Nación y el Defensor General de la Nación, que
deberá respetar el debido proceso legal adjetivo y defensa en
juicio, así como los principios consagrados en el Código
Procesal Penal de la Nación. Sin perjuicio de ello, la
reglamentación deberá atenerse a las siguientes normas:
1. El juicio será oral, público, contradictorio y continuo. El

denunciante no podrá constituirse en parte.
2. La prueba será íntegramente producida en el debate o

incorporada a éste si fuere documental o instrumental, sin
perjuicio de la realización de una breve prevención sumaria en
caso de urgencia que ponga en peligro la comprobación de los
hechos, salvaguardando en todo caso el derecho de defensa
de las partes.
3. Durante el debate el Fiscal deberá sostener la acción y

mantener la denuncia o acusación, sin perjuicio de solicitar la
absolución cuando entienda que corresponda. El pedido de
absolución no será obligatorio para el Tribunal, pudiendo
condenar aun en ausencia de acusación Fiscal.
4. La sentencia deberá dictarse en el plazo no mayor de

quince (15) días que fijará el presidente del Tribunal al cerrar
el debate.
5. Según las circunstancias del caso, el tribunal podrá

suspender al imputado en el ejercicio de sus funciones y, de
estimarlo necesario, adoptar otras medidas preventivas de
seguridad que considere pertinentes. Durante el tiempo que
dure la suspensión, el imputado percibirá el setenta por ciento
(70%) de sus haberes y se trabará embargo sobre el resto a
las resultas del juicio.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Si fuese absuelto y hubiera sido suspendido, se lo reintegrará

inmediatamente a sus funciones y percibirá el total de lo
embargado, atendiendo al principio de intangibilidad de las
remuneraciones.
6. El Tribunal sesionará con la totalidad de sus miembros y la

sentencia se dictará con el voto de la mayoría de sus
integrantes.
7. La sentencia será absolutoria o condenatoria. Si el

pronunciamiento del Tribunal fuese condenatorio, no tendrá
otro efecto que disponer la remoción del condenado. Si se
fundare en hechos que puedan configurar delitos de acción
pública o ello surgiere de la prueba o aquélla ya hubiere sido
iniciada, se dará intervención en la forma que corresponda al
tribunal judicial competente.
1. La sentencia podrá ser recurrida por el Fiscal o el imputado

ante la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso
Administrativo Federal. El recurso deberá interponerse
fundadamente por escrito ante el Tribunal de Enjuiciamiento,
dentro del plazo de treinta (30) días de notificado el fallo. El
Tribunal de Enjuiciamiento deberá elevar el recurso con las
actuaciones a la Cámara mencionada, dentro de los cinco (5)
días de interpuesto.
CAPITULO III
ADMINISTRACION GENERAL Y FINANCIERA DEL MINISTERIO

PUBLICO

Nación, cada uno en su respectiva área, tendrán a su cargo el gobierno y
la administración general y financiera del Ministerio Público, de acuerdo
con lo establecido en la presente ley y en las reglamentaciones que se
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
dicten. A tal efecto, tendrán los siguientes deberes y facultades, en

relación a sus respectivas facultades de gobierno:
a) Representar al Ministerio Público en sus relaciones con las

demás autoridades de la República.
b) Dictar reglamentos de superintendencia general y

financiera, de organización funcional, de personal,
disciplinarios, y todos los demás que resulten necesarios para
el cumplimiento de las funciones encomendadas al Ministerio
Público por la Constitución y las leyes.
c) Celebrar los contratos que se requieran para el

funcionamiento del Ministerio Público.
d) Coordinar las actividades del Ministerio Público con las

diversas autoridades nacionales, provinciales o municipales,
requiriendo su colaboración cuando fuere necesaria.
e) Elevar un informe anual, y por escrito, a la Comisión

Bicameral creada por esta ley, sobre el desempeño de las
funciones asignadas al Ministerio Público.
f) Organizar y dirigir una oficina de recursos humanos y un

servicio administrativo-financiero, acreditado y reconocido
conforme la normativa del Ministerio de Economía y Obras y
Servicios Públicos de la Nación.
AUTARQUIA FINANCIERA
ART. 22. - A los efectos de asegurar su autarquía financiera, el Ministerio

Público contará con crédito presupuestario propio, el que será atendido
con cargo a rentas generales y con recursos específicos.
El Procurador General de la Nación y el Defensor General de Nación,

elaborarán el proyecto de presupuesto y lo remitirán al Congreso para su
consideración por intermedio del Ministerio de Economía y Obras y
Servicios Públicos.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
El Poder Ejecutivo sólo podrá formular las observaciones que

estime apropiadas, pero sin modificar su contenido, debiéndole
incorporar en el proyecto de presupuesto general de la Nación.
RELACIONES CON LOS PODERES EJECUTIVO Y LEGISLATIVO
ART. 23. - El Ministerio Público se relacionará con el Poder Ejecutivo por

intermedio del Ministerio de Justicia.
La relación con el Poder Legislativo se efectuará mediante una Comisión

Bicameral cuya composición y funciones fijarán las cámaras del Congreso.
EJECUCION PRESUPUESTARIA
ART. 24. - En la administración y ejecución financiera del presupuesto

asignado, se observarán las previsiones de las leyes de administración
financiera del Estado, con las atribuciones y excepciones conferidas por
los artículos 9°, 34 y 117 de la ley 24.156.
El control de la ejecución del presupuesto estará a cargo de la Auditoría

General de la Nación y la Comisión Bicameral del Congreso creada por
esta ley se expedirá acerca de la rendición de cuentas del ejercicio.
TITULO II
FUNCIONES Y ACTUACION
SECCION 1
NORMAS GENERALES
FUNCIONES DEL MINISTERIO PUBLICO
ART. 25. - Corresponde al Ministerio Público:
a) Promover la actuación de la justicia en defensa de la

legalidad y de los intereses generales de la sociedad.
b) Representar y defender el interés público en todas las

causas y asuntos que conforme a la ley se requiera.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
c) Promover y ejercer la acción pública en las causas

criminales y correccionales, salvo cuando para intentarla o
proseguirla fuere necesario instancia o requerimiento de parte
conforme las leyes penales.
d) Promover la acción civil en los casos previstos por la ley.
e) Intervenir en los procesos de nulidad de matrimonio y

divorcio, de filiación y en todos los relativos al estado civil y
nombre de las personas, venias supletorias, declaraciones de
pobreza.
f) En los que se alegue privación de justicia.
g) Velar por la observancia de la Constitución Nacional y las

leyes de la República.
h) Velar por el efectivo cumplimiento del debido proceso legal.
i) Promover o intervenir en cualesquiera causas o asuntos y

requerir todas las medidas conducentes a la protección de la
persona y bienes de los menores, incapaces e inhabilitados,
de conformidad con las leyes respectivas, cuando carecieren
de asistencia o representación legal; fuere necesario suplir la
inacción de sus asistentes y representantes legales, parientes
o personas que los tuvieren a su cargo; o hubiere que
controlar la gestión de estos últimos.
j) Defender la jurisdicción y competencia de los tribunales.
k) Ejercer la defensa de la persona y los derechos de los

justiciables toda vez que sea requerida en las causas penales,
y en otros fueros cuando aquéllos fueren pobres o estuvieren
ausentes.
l) Velar por la defensa de los derechos humanos en los

establecimientos carcelarios, judiciales, de policía y de
internación psiquiátrica, a fin de que los reclusos e internados
sean tratados con el respeto debido a su persona, no sean
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
sometidos a torturas, tratos crueles, inhumanos o

degradantes y tengan oportuna asistencia jurídica, médica,
hospitalaria y las demás que resulten necesarias para el
cumplimiento de dicho objeto, promoviendo las acciones
correspondientes cuando se verifique violación.
ll) Intervenir en todos los procesos judiciales en que se solicite

la ciudadanía argentina.
REQUERIMIENTO DE COLABORACION
ART. 26. - Los integrantes del Ministerio Público, en cualquiera de sus

niveles, podrán -para el mejor cumplimiento de sus funciones- requerir
informes a los organismos nacionales, provinciales, comunales; a los
organismos privados; y a los particulares cuando corresponda, así como
recabar la colaboración de las autoridades policiales, para realizar
diligencias y citar personas a sus despachos, al solo efecto de prestar
declaración testimonial. Los organismos policiales y de seguridad deberán
prestar la colaboración que les sea requerida, adecuándose a las
directivas impartidas por los miembros del Ministerio Público y destinando
a tal fin el personal y los medios necesarios a su alcance.
Los fiscales ante la justicia penal, anoticiados de la perpetración de un

hecho ilícito -ya fuere por la comunicación prevista en el artículo 186 del
Código Procesal Penal de la Nación o por cualquier otro medio- sin
perjuicio de las directivas que el juez competente imparta a la policía o
fuerza de seguridad interviniente, deberán requerir de éstas el
cumplimiento de las disposiciones que tutelan el procedimiento y ordenar
la práctica de toda diligencia que estimen pertinente y útil para lograr el
desarrollo efectivo de la acción penal. A este respecto la prevención
actuará bajo su dirección inmediata.
FUNCIONES EXCLUIDAS
ART. 27. - Quedan excluidas de las funciones del Ministerio Público: la

representación del Estado y/o del Fisco en juicio, así como el
asesoramiento permanente al Poder Ejecutivo y el ejercicio de funciones
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
jurisdiccionales. Ello no obstante, el Poder Ejecutivo por intermedio del

Ministro correspondiente, podrá dirigirse al Procurador o al Defensor
General de la Nación, según el caso, a fin de proponerles la emisión de
instrucciones generales tendientes a coordinar esfuerzos para hacer más
efectiva la defensa de la causa pública, la persecución penal y la
protección de los incapaces, inhabilitados, pobres y ausentes.
CARACTER DE LOS DICTAMENES
ART. 28. - Los dictámenes, requerimientos y toda otra intervención en

juicio de los integrantes del Ministerio Público deberán ser considerados
por los jueces con arreglo a lo que establezcan las leyes procesales
aplicables al caso.
PRINCIPIO DE LEGALIDAD
ART. 29. - Cuando se tratare de una acción pública, el Ministerio Público

actuará de oficio. La persecución penal de los delitos de acción pública
deberá ser promovida inmediatamente después de la noticia de la
comisión de un hecho punible y no se podrá suspender, interrumpir o
hacer cesar, salvo en los casos y bajo las formas expresamente previstas
en la ley.
DEBER DE INFORMAR
ART. 30. - Los integrantes del Ministerio Público comunicarán al

Procurador General de la Nación o al Defensor General de la Nación,
según corresponda, y por vía jerárquica, los asuntos a su cargo que por su
trascendencia o complejidad, requieran una asistencia especial, indicando
concretamente las dificultades y proponiendo las soluciones que estimen
adecuadas.
DEBER DE OBEDIENCIA - OBJECIONES
ART. 31. - Cuando un magistrado actúe en cumplimiento de instrucciones

emanadas del Procurador o del Defensor General de la Nación, podrá
dejar a salvo su opinión personal.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
El integrante del Ministerio Público que recibiere una instrucción que

considere contraria a la ley, pondrá en conocimiento del Procurador o del
Defensor General -según sea el caso-, su criterio disidente, mediante un
informe fundado.
Cuando la instrucción general objetada, concierna a un acto procesal

sujeto a plazo o que no admita dilación, quien la recibiere la cumplirá en
nombre del superior. Si la instrucción objetada consistiese en omitir un
acto sujeto a plazo o que no admita dilación, quien lo realice actuará bajo
su exclusiva responsabilidad, sin perjuicio del ulterior desistimiento de la
actividad cumplida.
INFORME ANUAL AL CONGRESO
ART. 32. - Anualmente, en oportunidad de la inauguración del período de

sesiones ordinarias del Congreso Nacional, el Procurador General de la
Nación y el Defensor General de la Nación remitirán a la Comisión
Bicameral creada por esta ley, un informe detallado de lo actuado por los
órganos bajo su competencia -Ministerio Público Fiscal y Ministerio Público
de la Defensa, respectivamente- el cual deberá contener una evaluación
del trabajo realizado en el ejercicio; un análisis sobre la eficiencia del
servicio, y propuestas concretas sobre las modificaciones o mejoras que
éste requiera.
SECCION II
MINISTERIO PUBLICO FISCAL
CAPITULO I
DEL PROCURADOR GENERAL DE LA NACION
ART. 33. - El Procurador General de la Nación es el jefe máximo del

Ministerio Público Fiscal. Ejercerá la acción penal pública y las demás
facultades que la ley otorga al Ministerio Público Fiscal, por sí mismo o por
medio de los órganos inferiores que establezcan las leyes.
El Procurador General tendrá los siguientes deberes y atribuciones:

JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
a) Dictaminar en las causas que tramitan ante la Corte

Suprema de Justicia de la Nación, cuando se planteen los
siguientes asuntos:
1. Causas en las que se pretenda suscitar la competencia

originaria prevista en el artículo 117 de la Constitución
Nacional. Podrá ofrecer pruebas cuando se debatan
cuestiones de hecho y esté en juego el interés público, así
como controlar su sustanciación a fin de preservar el debido
proceso.
2. Cuestiones de competencia que deba dirimir la Corte

Suprema de Justicia de la Nación.
3. Causas en las que la Corte Suprema de Justicia de la Nación

entienda a raíz de recursos de apelación ordinaria, en las
materias previstas en el artículo 24, inciso 6°, apartados b) y
c) del decreto-ley 1285/58.
4. Procesos en los que su intervención resulte de normas

legales específicas.
5. Causas en las que se articulen cuestiones federales ante la

Corte Suprema de Justicia de la Nación, a efectos de
dictaminar si corresponden a su competencia extraordinaria y
expedirse en todo lo concerniente a los intereses que el
Ministerio Público tutela.
A los fines de esta atribución, la Corte Suprema dará vista al

procurador general de los recursos extraordinarios
introducidos a su despacho y de las quejas planteadas en
forma directa por denegatoria de aquéllos, con excepción de
los casos en los que, según la sana discreción del Tribunal,
corresponda el rechazo in limine por falta de agravio federal
suficiente o cuando las cuestiones planteadas resultaran
insustanciales o carentes de trascendencia, o el recurso o la
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
queja fuesen manifiestamente inadmisibles, supuestos en los

que podrá omitir la vista al procurador general.
b) Impulsar la acción pública ante la Corte Suprema, en los

casos que corresponda, y dar instrucciones generales a los
integrantes del Ministerio Público Fiscal para que éstos ejerzan
dicha acción en las restantes instancias, con las atribuciones
que esta ley prevé.
c) Intervenir en las causas de extradición que lleguen por

apelación a la Corte Suprema de Justicia de la Nación.
d) Disponer por sí o mediante instrucciones generales a los

integrantes del Ministerio Público Fiscal, la adopción de todas
las medidas que sean necesarias y conducentes para poner
en ejercicio las funciones enunciadas en esta ley, y ejercer las
demás atribuciones que le confieren las leyes y los
reglamentos.
e) Diseñar la política criminal y de persecución penal del

Ministerio Público Fiscal.
f) Delegar sus funciones en los Procuradores Fiscales ante la

Corte Suprema de Justicia de la Nación, de conformidad con lo
previsto en los artículos 35 y 36 de esta ley.
g) Disponer fundadamente, de oficio o a pedido de un Fiscal

General, cuando la importancia o dificultad de los asuntos lo
hagan aconsejable, la actuación conjunta o alternativa de dos
o más integrantes del Ministerio Público Fiscal de igual o
diferente jerarquía, respetando la competencia en razón de la
materia y del territorio. Esta limitación no regirá para los
magistrados de la Procuración General de la Nación. En los
casos de formación de equipos de trabajo, la actuación de los
fiscales que se designen estará sujeta a las directivas del
titular.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
h) Efectuar la propuesta en terna a que se refieren los

artículos 5° y 6° de esta ley, de conformidad con lo que se
establezca en el reglamento de superintendencia.
i) Promover el enjuiciamiento de los integrantes del Ministerio

Público Fiscal de conformidad con lo dispuesto en esta ley, y
solicitar el enjuiciamiento de los jueces ante los órganos
competentes, cuando unos u otros se hallaren incursos en las
causales que prevé el artículo 53 de la Constitución Nacional.
j) Elevar al Poder Legislativo, por medio de la Comisión

Bicameral, la opinión del Ministerio Público Fiscal acerca de la
conveniencia de determinadas reformas legislativas y al Poder
Ejecutivo, por intermedio del Ministerio de Justicia, si se trata
de reformas reglamentarias.
k) Responder a las consultas formuladas por el Presidente de

la Nación; los Ministros del Poder Ejecutivo; los Presidentes de
ambas Cámaras del Congreso Nacional; la Corte Suprema de
Justicia de la Nación y el Presidente del Consejo de la
Magistratura.
l) Coordinar las actividades del Ministerio Público Fiscal con las

diversas autoridades nacionales, especialmente con las que
cumplan funciones de instrucción criminal y policía judicial.
Cuando sea el caso, también lo hará con las autoridades
provinciales.
ll) Ejercer la superintendencia general sobre los miembros del

Ministerio Público Fiscal, dictar los reglamentos e instrucciones
generales para establecer una adecuada distribución del
trabajo entre sus integrantes; sus respectivas atribuciones y
deberes; y supervisar su cumplimiento.
m) Imponer sanciones a los magistrados, funcionarios y

empleados del Ministerio Público Fiscal, en los casos y formas
establecidos en esta ley y en la reglamentación que se dicte.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
n) Fijar la sede y la jurisdicción territorial de actuación de las

Fiscalías Generales y el grupo de Fiscales, Fiscales Adjuntos y
Auxiliares que colaborarán con ellos, sin necesidad de
sujetarse a la división judicial del país.
ñ) Confeccionar el programa del Ministerio Público Fiscal

dentro del presupuesto general del Ministerio Público y
presentar éste al Poder Ejecutivo Nacional, por intermedio del
Ministerio de Economía y Obras y Servicios Públicos,
juntamente con el programa del Ministerio Público de la
Defensa, para su remisión al Congreso de la Nación.
o) Organizar, reglamentar y dirigir la Oficina de Recursos

Humanos y el Servicio Administrativo Financiero del
organismo.
p) Disponer el gasto del organismo de acuerdo con el

presupuesto asignado, al Ministerio Público Fiscal, pudiendo
delegar esta atribución en el funcionario que designe y en la
cuantía que estime conveniente.
q) Responder las consultas que formulen los funcionarios y

empleados del Ministerio Público Fiscal.
r) Convocar, por lo menos una vez al año, a una reunión de

consulta, a la que asistirán todos los magistrados
mencionados en el artículo 3°, incisos b) y c) de la presente
ley, en las cuales se considerarán los informes anuales que se
presenten conforme lo exige el artículo 32, se procurará la
unificación de criterios sobre la actuación del Ministerio
Público Fiscal y se tratarán todas las cuestiones que el
Procurador General incluya en la convocatoria.
s) Representar al Ministerio Público Fiscal en sus relaciones

con los tres Poderes del Estado.
t)Aprobar el Reglamento interno de la Fiscalía de

Investigaciones Administrativas.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
u) Recibir los juramentos de los magistrados, funcionarios y

demás empleados del Ministerio Público Fiscal.
v) Ejercer por delegación de la Corte Suprema de Justicia de la

Nación, en las causas de competencia originaria de ésta, las
funciones de instrucción en los términos del artículo 196,
primera parte, del Código Procesal Penal de la Nación.
DE LA PROCURACION GENERAL DE LA NACION
ART. 34. - La Procuración General de la Nación es la sede de actuación del

Procurador General de la Nación, como fiscal ante la Corte Suprema de
Justicia de la Nación y como jefe del Ministerio Público Fiscal.
En dicho ámbito se desempeñarán los Procuradores Fiscales ante la Corte

Suprema de Justicia de la Nación y todos los magistrados que colaboren
con el Procurador General de la Nación, tanto en la tarea de dictaminar en
los asuntos judiciales remitidos por la Corte Suprema de Justicia de la
Nación, cuanto en los asuntos relativos al gobierno del Ministerio Público
Fiscal, de conformidad con los planes, organigramas de trabajo y
cometidos funcionales específicos que el Procurador General disponga
encomendarles.
DE LOS PROCURADORES FISCALES ANTE
LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACION
ART. 35. - Los Procuradores Fiscales ante la Corte Suprema de Justicia de

la Nación asisten al Procurador General de la Nación y cumplen las
directivas que éste imparte de conformidad con lo dispuesto en la
presente ley y lo que se establezca por vía reglamentaria. Además poseen
las siguientes atribuciones:
a) Ejercer la acción pública ante la Corte Suprema de Justicia

de la Nación, en aquellas causas en que así lo resuelva el
Procurador General de la Nación.
b) Sustituir al Procurador General en las causas sometidas a

su dictamen, cuando éste así lo resuelva.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
c) Reemplazar al Procurador General en caso de licencia,

recusación, excusación, impedimento o vacancia.
d) Informar al Procurador General sobre las causas en que

intervienen.
e) Colaborar con el Procurador General en su gestión de

gobierno del Ministerio Público Fiscal, en los términos y
condiciones enunciados en el artículo precedente.
FISCALES DE LA PROCURACION GENERAL DE LA NACION
ART. 36. - Los Fiscales de la Procuración General de la Nación cumplirán

sus funciones en relación inmediata con el Procurador General y, cuando
éste así lo disponga, con los Procuradores Fiscales ante la Corte Suprema
de Justicia de la Nación, en la materia y los casos en los que les
corresponda intervenir.
Cuando el Procurador General ejerza la competencia establecida en el

inciso g) del artículo 33 de la presente ley, los fiscales del organismo
actuarán, salvo disposición fundada en contrario, respetando los niveles
del Ministerio Público Fiscal que se determinan en el artículo 3° de la
presente ley.
FISCALES GENERALES ANTE LOS TRIBUNALES COLEGIADOS DE CASACION,

DE SEGUNDA INSTANCIA Y DE INSTANCIA UNICA
ART. 37. - Los Fiscales Generales ante los tribunales colegiados de

casación, segunda instancia y de instancia única, tienen los siguientes
deberes y atribuciones:
a) Promover ante los tribunales en los que se desempeñan el

ejercicio de la acción pública o continuar ante ellos la
intervención que el Ministerio Público Fiscal hubiera tenido en
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
las instancias inferiores, sin perjuicio de su facultad para

desistirla, mediante decisión fundada.
b) Desempeñar en el ámbito de su competencia las funciones

que esta ley confiere a los fiscales ante la primera instancia y
promover las acciones públicas que correspondan, a fin de
cumplir en forma efectiva con las funciones asignadas al
Ministerio Público Fiscal.
c) Dictaminar en las cuestiones de competencia y dirimir los

conflictos de esa índole que se planteen entre los fiscales de
las instancias inferiores.
d) Dictaminar en todas las causas sometidas a fallo plenario.
e) Peticionar la reunión de la cámara en pleno, para unificar la

jurisprudencia contradictoria o requerir la revisión de la
jurisprudencia plenaria.
f) Participar en los acuerdos generales del tribunal ante el que

actúan, con voz pero sin voto, cuando fueren invitados o lo
prevean las leyes.
g) Responder los pedidos de informes que les formule el

Procurador General.
h) Elevar un informe anual al Procurador General sobre la

gestión del área de su competencia.
i) Ejercer la superintendencia sobre los fiscales ante las

instancias inferiores e impartirles instrucciones en el marco de
la presente ley y de la reglamentación pertinente que dicte el
Procurador General.
j) Imponer las sanciones disciplinarias a los magistrados,

funcionarios y empleados que de ellos dependan, en los casos
y formas establecidos en esta ley y su reglamentación.
FISCALES GENERALES ADJUNTOS
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
ART. 38. - Los Fiscales Generales Adjuntos ante los tribunales colegiados
de casación, segunda instancia o instancia única, actuarán en relación
inmediata con los Fiscales Generales ante dichos tribunales y tendrán los
siguientes deberes y atribuciones:
a) Sustituir o reemplazar al Fiscal General titular en el ejercicio

de la acción cuando por necesidades funcionales éste así lo
resuelva y en caso de licencia, excusación, recusación,
impedimento o vacancia.
b) Informar al Fiscal General titular respecto de las causas en

que intervengan y asistirlo en el ejercicio de sus funciones, en
la medida de las necesidades del servicio.
FISCALES ANTE LOS JUECES DE PRIMERA INSTANCIA
ART. 39. - Los Fiscales ante los jueces de primera instancia tendrán las
facultades y deberes propios del Ministerio Público Fiscal en el ámbito de
su competencia por razón del grado, debiendo realizar los actos
procesales y ejercer todas las acciones y recursos necesarios para el
cumplimiento de los cometidos que les fijen las leyes.
Deberán intervenir en los procesos de amparo, de hábeas corpus y de

hábeas data y en todas las cuestiones de competencia; e imponer
sanciones disciplinarias a los funcionarios y empleados que de ellos
dependan, en los casos y formas establecidos por esta ley y su
reglamentación.
ART. 40. - En particular, los Fiscales ante la justicia de primera instancia en

lo Criminal y Correccional tendrán los siguientes deberes y atribuciones:
a) Promover la averiguación y enjuiciamiento de los delitos y

contravenciones que se cometieren y que llegaren a su
conocimiento por cualquier medio, velando para que en las
causas se respete el debido proceso legal, requiriendo para
ello las medidas necesarias ante los jueces o ante cualquier
otra autoridad administrativa, salvo aquellos casos en que por
las leyes penales no esté permitido obrar de oficio.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
b) Hacerse parte en todas las causas en que la acción pública

criminal o contravencional fuese procedente, ofreciendo
pruebas, asistiendo al examen de testigos ofrecidos en la
causa y verificando el trámite de las otras pruebas
presentadas en el proceso.
c) Ejercitar todas las acciones y recursos previstos en las leyes

penales, contravencionales y de procedimiento, cuidando de
instarlos cuando se trate de prevenir o de evitar una efectiva
denegación de justicia.
d) Concurrir a las cárceles y otros lugares de detención,

transitoria o permanente, no sólo para formar conocimiento y
controlar la situación de los alojados en ellos, sino para
promover o aconsejar medidas tendientes a la corrección del
sistema penitenciario y a dar cumplimiento a lo dispuesto en
el artículo 18 de la Constitución Nacional.
ART. 41. - Los fiscales ante la justicia de Primera Instancia Federal y

Nacional de la Capital Federal, en lo civil y comercial, Contencioso
Administrativo, Laboral y de Seguridad Social, tendrán los siguientes
deberes y atribuciones:
a) Hacerse parte en todas las causas o trámites judiciales en

que el interés público lo requiera de acuerdo con el artículo
120 de la Constitución Nacional, a fin de asegurar el respeto
al debido proceso, la defensa del interés público y el efectivo
cumplimiento de la legislación, así como para prevenir, evitar
o remediar daños causados o que puedan causarse al
patrimonio social, a la salud y al medio ambiente, al
consumidor, a bienes o derechos de valor artístico, histórico o
paisajístico en los casos y mediante los procedimientos que
las leyes establezcan.
b) Ofrecer pruebas en las causas y trámites en que

intervengan y verificar la regularidad de la sustanciación de
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
las restantes ofrecidas o rendidas en autos, para asegurar el

respeto al debido proceso.
c) Intervenir en las cuestiones de competencia y en todos los

casos en que se hallaren en juego normas o principios de
orden público.
FISCALES AUXILIARES ANTE LOS TRIBUNALES DE PRIMERA INSTANCIA
ART. 42. - Los Fiscales Auxiliares ante los tribunales de primera instancia
actuarán en relación inmediata con los fiscales ante dichos tribunales y
tendrán las siguientes facultades y deberes:
a) Sustituir o reemplazar al Fiscal titular en el ejercicio de la

acción cuando por necesidades funcionales éste así lo
resuelva y en caso de licencia, excusación, recusación,
b) Informar al Fiscal titular respecto de las causas en que

intervengan y asistirlo en el ejercicio de sus funciones, en la
medida de las necesidades del servicio.
CAPITULO II
FISCALIA DE INVESTIGACIONES ADMINISTRATIVAS
ORGANIZACION
ART. 43. - La Fiscalía de Investigaciones Administrativas forma parte del

Ministerio Público Fiscal como órgano dependiente de la Procuración
General de la Nación. Está integrada por el Fiscal Nacional de
Investigaciones Administrativas y los demás magistrados que esta ley
establece.
DESIGNACIONES Y REMOCIONES
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
ART. 44. - Los magistrados de la fiscalía serán designados y removidos

conforme al procedimiento previsto en esta ley.
FISCAL NACIONAL DE INVESTIGACIONES ADMINISTRATIVAS
ART. 45. - El Fiscal Nacional de Investigaciones Administrativas tendrá los

siguientes deberes y facultades:
a) Promover la investigación de la conducta administrativa de

los agentes integrantes de la administración nacional
centralizada y descentralizada, y de las empresas, sociedades
y todo otro ente en que el Estado tenga participación. En
todos los supuestos, las investigaciones se realizarán por el
solo impulso de la Fiscalía de Investigaciones Administrativas
y sin necesidad de que otra autoridad estatal lo disponga, sin
perjuicio de ajustar su proceder a las instrucciones generales
que imparta el Procurador General de la Nación.
b) Efectuar investigaciones en toda institución o asociación

que tenga como principal fuente de recursos el aporte estatal,
ya sea prestado en forma directa o indirecta, en caso de
sospecha razonable sobre irregularidades en la inversión dada
a los mencionados recursos.
c) Denunciar ante la justicia competente, los hechos que,

como consecuencia de las investigaciones practicadas, sean
considerados delitos. En tales casos, las investigaciones de la
Fiscalía tendrán el valor de prevención sumaria. El ejercicio de
la acción pública quedará a cargo de los fiscales competentes
ante el tribunal donde quede radicada la denuncia y, en su
caso, ante las Cámaras de Apelación y Casación con la
intervención necesaria del Fiscal nacional de Investigaciones
Administrativas o de los magistrados que éste determine,
quienes actuarán en los términos del artículo 33 inciso t).
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
La Fiscalía de Investigaciones Administrativas podrá asumir,

en cualquier estado de la causa, el ejercicio directo de la
acción pública, cuando los fiscales competentes antes
mencionados tuvieren un criterio contrario a la prosecución de
la acción.
d) Asignar a los fiscales Generales, Fiscales Generales

Adjuntos y Fiscales, las investigaciones que resolviera no
efectuar personalmente.
e) Someter a la aprobación del Procurador General de la

Nación el reglamento interno de la Fiscalía de Investigaciones
Administrativas.
f) Ejercer la superintendencia sobre los magistrados,

funcionarios y empleados que de él dependen e impartirles
instrucciones, en el marco de la presente ley y de la
reglamentación que dicte el Procurador General.
g) Proponer al Procurador General de la Nación la creación,

modificación o supresión de cargos de funcionarios,
empleados administrativos y personal de servicio y de
maestranza que se desempeñen en la Fiscalía, cuando resulte
conveniente para el cumplimiento de los fines previstos en
esta ley.
h) Elevar al Procurador General un informe anual sobre la

gestión de la Fiscalía de Investigaciones Administrativas, a su
cargo.
i) Imponer las sanciones disciplinarias a los magistrados,

funcionarios y empleados que de él dependan, en los casos y
formas establecidos en la ley y su reglamentación.
j) Ejecutar todos sus cometidos ajustándolos a la política

criminal y de persecución penal del Ministerio Público Fiscal.
FISCALES GENERALES DE INVESTIGACIONES ADMINISTRATIVAS
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
ART. 46. - Los Fiscales Generales de Investigaciones Administrativas

actuarán en relación inmediata con el Fiscal Nacional de Investigaciones
Administrativas y tendrán los siguientes deberes y atribuciones:
a) Sustituir al Fiscal Nacional de Investigaciones

Administrativas en los sumarios administrativos e
investigaciones, en los casos en que aquél lo disponga.
b) Reemplazar al Fiscal Nacional de Investigaciones

Administrativas en caso de licencia, recusación, excusación,
impedimento o vacancia, con intervención del Procurador
General de la Nación.
c) Informar al Fiscal Nacional de Investigaciones

Administrativas respecto de las causas en las que
intervengan.
FISCALES GENERALES ADJUNTOS Y
FISCALES DE INVESTIGACIONES ADMINISTRATIVAS
ART. 47. - Los Fiscales Generales Adjuntos de Investigaciones

Administrativas y los Fiscales de Investigaciones Administrativas, asistirán
al Fiscal Nacional de Investigaciones Administrativas, desempeñando las
tareas propias de la fiscalía que este último les asigne.
COMUNICACION DE PROCESOS PENALES
ART. 48. - Cuando en el curso de un proceso judicial en sede penal se

efectúe imputación formal de delito contra un agente público por hechos
vinculados con el ejercicio de su función, el juez de la causa deberá poner
esta circunstancia en conocimiento de la Fiscalía de Investigaciones
Administrativas.
INVESTIGACIONES DISCIPLINARIAS
ART. 49. - Cuando en la investigación practicada por la Fiscalía resulten

comprobadas transgresiones a normas administrativas, el Fiscal nacional
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
de Investigaciones Administrativas pasará las actuaciones con dictamen

fundado a la Procuración del Tesoro de la Nación o al funcionario de mayor
jerarquía administrativa de la repartición de que se trate, de conformidad
con las competencias asignadas por el Reglamento de Investigaciones
Administrativas. En ambas circunstancias, las actuaciones servirán de
cabeza del sumario que deberá ser instruido por las autoridades
correspondientes.
En todas estas actuaciones que se regirán por el Reglamento de

Investigaciones Administrativas, la Fiscalía será tenida, necesariamente,
como parte acusadora, con iguales derechos a la sumariada, en especial,
las facultades de ofrecer, producir e incorporar pruebas, así como la de
recurrir toda resolución adversa a sus pretensiones. Todo ello, bajo pena
de nulidad absoluta e insanable de lo actuado o resuelto según el caso.
COMPETENCIAS ESPECIALES
ART. 50. - Además de las previstas en el artículo 26 de esta ley, los

magistrados de la Fiscalía de Investigaciones Administrativas estarán
investidos de las siguientes facultades de investigación:
a) Disponer exámenes periciales, a cuyo fin podrán requerir

de las reparticiones o funcionarios públicos la colaboración
necesaria, que éstos estarán obligados a prestar. Cuando la
índole de la peritación lo requiera, estarán facultados a
designar peritos ad hoc.
b) Informar al Procurador General de la Nación cuando

estimen que la permanencia en funciones de un Ministro,
Secretario de estado o funcionario con jerarquía equivalente o
inferior, pueda obstaculizar gravemente la investigación.
SECCION III
MINISTERIO PUBLICO DE LA DEFENSA
DEFENSOR GENERAL DE LA NACION
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
ART. 51. - El Defensor General de la Nación es el jefe máximo del

Ministerio Público de la Defensa, y tendrá los siguientes deberes y
atribuciones:
a) Ejercer ante la Corte Suprema de Justicia de la Nación, en

los casos que corresponda, las facultades del Ministerio
Público de la Defensa.
b) Delegar sus funciones en los Defensores Oficiales ante la

Corte Suprema de Justicia de la Nación, de conformidad con lo
previsto en el artículo 52 de esta ley.
c) Disponer por sí o mediante instrucciones generales o

particulares, a los integrantes del Ministerio Público de la
Defensa, la adopción de todas las medidas que sean
necesarias y conducentes para el ejercicio de las funciones y
atribuciones que la Constitución Nacional, las leyes y los
reglamentos le confieran.
d) Realizar todas las acciones conducentes para la defensa y

protección de los derechos humanos, sin perjuicio de lo
dispuesto por el artículo 86 de la Constitución Nacional.
e) Promover y ejecutar políticas para facilitar el acceso a la

justicia de los sectores discriminados.
f) Disponer fundadamente, de oficio o a pedido de cualquiera

de los magistrados que integran la Defensa Oficial, cuando la
importancia o dificultad de los asuntos la hagan aconsejable,
la actuación conjunta o alternativa de dos o más integrantes
del Ministerio Público de la Defensa, de igual o diferente
jerarquía, respetando la competencia en razón de la materia y
del territorio. Esta limitación no regirá para los magistrados de
la Defensoría General de la Nación. En los casos de formación
de equipos de trabajo, la actuación de los defensores que se
designen estará sujeta a las directivas del titular.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
g) Efectuar la propuesta en terna a que se refieren los

artículos 5° y 6° de esta ley, de conformidad con lo que se
establezca en el reglamento de superintendencia.
h) Asegurar en todas las instancias y en todos los procesos en

que se ejerza la representación y defensa oficial, la debida
asistencia de cada una de las partes con intereses
contrapuestos, designando diversos defensores cuando así lo
exija la naturaleza de las pretensiones de las partes.
i) Asegurar en todas las instancias y en todos los procesos con

menores incapaces la separación entre las funciones
correspondientes a la defensa promiscua o conjunta del
Defensor de Menores e Incapaces y la defensa técnica que, en
su caso, pueda corresponder al Defensor Oficial.
j) Promover el enjuiciamiento de los integrantes del Ministerio

Público de la Defensa de conformidad con lo dispuesto en esta
ley, cuando, a su juicio, se hallaren incursos en las causales
que prevé el artículo 53 de la Constitución Nacional; y solicitar
el enjuiciamiento de los integrantes del Poder Judicial de la
Nación -ante los órganos competentes- cuando se hallaren
incursos en las conductas contempladas en el artículo citado.
k) Elevar al Poder Legislativo, por medio de la Comisión

Bicameral, la opinión del Ministerio Público Fiscal acerca de la
conveniencia de determinadas reformas legislativas y al Poder
Ejecutivo, por intermedio del Ministerio de Justicia, si se trata
de reformas reglamentarias.
l) Responder a las consultas formuladas por el Presidente de la

Nación, los Ministros del Poder Ejecutivo, los Presidentes de
ambas Cámaras del Congreso Nacional, la Corte Suprema de
Justicia de la Nación y el Presidente del Consejo de la
Magistratura.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
ll) Coordinar las actividades del Ministerio Público de la

Defensa y ejercer su representación con las diversas
autoridades nacionales, provinciales y municipales -cuando
sea del caso- especialmente con las que cumplan funciones
de instrucción criminal y policía judicial. Igualmente con los
organismos internacionales y autoridades de otros países.
m) Ejercer la superintendencia general sobre los miembros del

Ministerio Público de la Defensa y dictar los reglamentos e
instrucciones generales necesarios para establecer una
adecuada distribución del trabajo entre sus integrantes,
supervisar su desempeño y lograr el mejor cumplimiento de
las competencias que la Constitución y las leyes le otorgan a
dicho Ministerio.
n) Imponer sanciones a los magistrados, funcionarios y

empleados del Ministerio Público de la Defensa, en los casos y
formas establecidos por esta ley y su reglamentación.
ñ) Confeccionar el programa del Ministerio Público de la

Defensa dentro del presupuesto General del Ministerio Público
y presentar éste al Poder Ejecutivo Nacional, por intermedio
del Ministerio de Economía y Obras y Servicios Públicos,
juntamente con el programa del Ministerio Público Fiscal, para
su remisión al Congreso de la Nación.
o) Organizar, reglamentar y dirigir la Oficina de Recursos

Humanos y el Servicio Administrativo Financiero del
organismo.
p) Disponer el gasto del organismo de acuerdo con el

presupuesto asignado al Ministerio Público de la Defensa,
pudiendo delegar esta atribución en el funcionario que
designe y en la cuantía que estime conveniente.
q) Convocar, por lo menos una vez al año, a una reunión de

consulta, a la que asistirán todos los magistrados
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
mencionados en el artículo 4°, incisos b) y c) de la presente

ley, en la cual se considerarán los informes anuales que se
presenten conforme lo exige el artículo 32; se procurará la
unificación de criterios sobre la actuación del ministerio
público de la Defensa y se tratarán todas las cuestiones que el
Defensor General incluya en la convocatoria.
r) Fijar la sede y la jurisdicción territorial de actuación de las

Defensorías Públicas Oficiales y el grupo de defensores
públicos oficiales, defensores públicos oficiales adjuntos y
auxiliares de la Defensoría General de la Nación que
colaborarán con ellos, sin necesidad de sujetarse a la división
judicial del país.
s) Representar al Ministerio Público de la Defensa en sus

relaciones con las demás autoridades de la República.
t) Responder las consultas que formulen los funcionarios y

empleados del Ministerio Público de la Defensa.
u) Recibir los juramentos de los magistrados, funcionarios y

demás empleados del Ministerio Público de la Defensa.
v) Patrocinar y asistir técnicamente, en forma directa o

delegada, ante los organismos internacionales que
corresponda, a las personas que lo soliciten.
DE LA DEFENSORIA GENERAL DE LA NACION
ART. 52. - La Defensoría General de la Nación es la sede de actuación del

Defensor General de la Nación, como Jefe del Ministerio Público de la
Defensa. En dicho ámbito se desempeñarán los Defensores Oficiales ante
la Corte Suprema de Justicia de la Nación y todos los magistrados que
colaboren con el Defensor General de la Nación, tanto en las tareas de
dictaminar en los asuntos judiciales remitidos por la Corte Suprema de
Justicia de la Nación, cuanto en los asuntos relativos al gobierno del
Ministerio Público de la Defensa, de conformidad con los planes,
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
organigramas de trabajo y cometidos funcionales específicos que el

Defensor General disponga encomendarles.
DEFENSORES OFICIALES ANTE LA CORTE
SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACION
ART. 53. - Los Defensores Oficiales ante la Corte Suprema de Justicia de

la Nación asistirán al Defensor General en todas aquellas funciones que
éste les encomiende y tendrán los siguientes deberes y atribuciones:
a) Sustituir o reemplazar al Defensor General en las causas

sometidas a su intervención o dictamen cuando por
necesidades funcionales éste así lo resuelva y en caso de
licencia, excusación, recusación, impedimento o vacancia.
b) Informar al Defensor General respecto de las causas en que

intervengan.
c) Desempeñar las demás funciones que les encomienden las

leyes y reglamentos.
DEFENSORES PUBLICOS DE MENORES E INCAPACES
ART. 54. - Los Defensores Públicos de Menores e Incapaces en las

instancias y fueros que actúen, tendrán los siguientes deberes y
atribuciones:
a) Intervenir, en los términos del artículo 59 del Código Civil

en todo asunto judicial o extrajudicial que afecte la persona o
bienes de los menores o incapaces, y entablar en defensa de
éstos las acciones y recursos pertinentes, ya sea en forma
autónoma o junto con sus representantes necesarios.
b) Asegurar la necesaria intervención del Ministerio Público de

la Defensa de los Menores e Incapaces, en las cuestiones
judiciales suscitadas ante los tribunales de las diferentes
instancias, en toda oportunidad en que se encuentre
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
comprometido el interés de la persona o los bienes de los

menores o incapaces, emitiendo el correspondiente dictamen.
c) Promover o intervenir en cualquier causa o asunto y

requerir todas las medidas conducentes a la protección de la
persona y bienes de los menores, incapaces e inhabilitados,
de conformidad con las leyes respectivas cuando carecieran
de asistencia o representación legal; fuere necesario suplir la
inacción de sus asistentes o representantes legales, parientes
o personas que los tuviesen a su cargo; o hubiere que
controlar la gestión de estos últimos.
d) Asesorar a menores e incapaces, inhabilitados y penados

bajo el régimen del artículo 12 del Código Penal, así como
también a sus representantes necesarios, sus parientes y
otras personas que puedan resultar responsables por los actos
de los incapaces, para la adopción de todas aquellas medidas
vinculadas a la protección de éstos.
e) Requerir a las autoridades judiciales la adopción de

medidas tendientes a mejorar la situación de los menores,
incapaces e inhabilitados, así como de los penados que se
encuentren bajo la curatela del artículo 12 del Código Penal,
cuando tomen conocimiento de malos tratos, deficiencias u
omisiones en la atención que deben dispensarles sus padres,
tutores o curadores o las personas o instituciones a cuyo
cuidado se encuentren. En su caso, podrán por sí solos tomar
medidas urgentes propias de la representación promiscua que
ejercen.
f) Peticionar a las autoridades judiciales la aplicación de las

medidas pertinentes para la protección integral de los
menores e incapaces expuestos por cualquier causa a riesgos
inminentes y graves para su salud física o moral, con
independencia de su situación familiar o personal.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
g) Concurrir con la autoridad judicial en el ejercicio del

patronato del Estado Nacional, con el alcance que establece la
ley respectiva, y desempeñar las funciones y cumplir los
deberes que les incumben de acuerdo con la ley 22.914, sobre
internación y externación de personas, y controlar que se
efectúen al Registro de Incapaces, las comunicaciones
pertinentes.
h) Emitir dictámenes en los asuntos en que sean consultados

por los tutores o curadores públicos.
i) Citar y hacer comparecer a personas a su despacho, cuando

a su juicio fuera necesario para pedir explicaciones o
contestar cargos que se formulen, cuando se encuentre
afectado el interés de menores e incapaces.
j) Inspeccionar periódicamente los establecimientos de

internación, guarda, tratamiento y reeducación de menores o
incapaces, sean públicos o privados, debiendo mantener
informados a la autoridad judicial y, por la vía jerárquica
correspondiente, al Defensor General de la Nación, sobre el
desarrollo de las tareas educativas y de tratamiento social y
médico propuestas para cada internado, así como el cuidado y
atención que se les otorgue.
k) Poner en conocimiento de la autoridad judicial competente

las acciones y omisiones de los jueces, funcionarios o
empleados de los tribunales de justicia que consideren
susceptibles de sanción disciplinaria y requerir su aplicación.
l) Responder los pedidos de informes del Defensor General.
ll) Imponer sanciones disciplinarias a los magistrados,

ART. 55. - Los Defensores Públicos de Menores e Incapaces ante los

tribunales de casación y de segunda instancia, cuando no hubieren sido
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
designados para actuar también en primera instancia, tendrán las

siguientes competencias especiales:
a) Desempeñar en el ámbito de su competencia las funciones

que la ley confiere a los defensores públicos de menores e
incapaces ante la primera instancia y promover o continuar
las acciones que correspondan a fin de cumplir en forma
efectiva con las funciones asignadas al Ministerio Público de la
Defensa de Menores e Incapaces.
b) Promover acciones en forma directa en las instancias

anteriores sólo por razones de urgencia, que se tendrán que
fundar debidamente en cada caso.
c) Dictaminar en las causas sometidas a fallo plenario cuando

la cuestión se refiera al derecho de los menores e incapaces.
d) Dirimir los conflictos de turno y competencia que se

planteen entre los Defensores de Menores e Incapaces de las
instancias anteriores.
e) Elevar un informe anual al Defensor General de la Nación

sobre la gestión del área bajo su competencia.
f) Ejercer la superintendencia sobre los Defensores de

Menores e Incapaces ante las instancias inferiores e
impartirles instrucciones en el marco de la presente ley y de
la reglamentación pertinente que dicte el Defensor General.
ART. 56. - Los Defensores Públicos de Menores e Incapaces ante los

tribunales orales serán parte necesaria en todo expediente de disposición
tutelar que se forme respecto de un menor autor o víctima de delito
conforme las leyes de menores vigentes; y deberán asistir bajo pena de
nulidad, a los juicios orales de menores conforme lo dispuesto en el
Código Procesal Penal de la Nación.
ART. 57. - El Registro de Menores e Incapaces creado por decreto 282/81

pasa a integrar el Ministerio Público de la Defensa, bajo la dependencia
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
directa del Defensor de Menores e Incapaces ante la Cámara Nacional de

Apelaciones en lo Civil.
TUTORES Y CURADORES PUBLICOS
ART. 58. - Los jueces federales y nacionales de la Capital Federal

designarán en los procesos judiciales, tutores o curadores públicos de
aquellos menores, incapaces o inhabilitados, que sean huérfanos o se
encontraren abandonados. Ello no impedirá la designación de tutores o
curadores privados cuando los jueces hallen personas que reúnan las
condiciones legales de idoneidad necesarias para desempeñar tales
cargos.
ART. 59. - Los tutores y curadores públicos tendrán las funciones

previstas en los Títulos VII a XIV de la Sección II del Libro I del Código Civil,
sin perjuicio de las demás propias de la naturaleza de su cargo y las que
les encomiende el Defensor General de la Nación. Especialmente
deberán:
a) Cuidar de las personas de los menores, incapaces o

inhabilitados asignados a su cargo, procurando que los
primeros sean instruidos para que puedan -en su momento-
acceder a una profesión, arte, oficio o actividad útil. En el caso
de quienes padezcan enfermedades mentales, toxicomanías o
alcoholismo, procurarán su restablecimiento y pedirán,
cuando corresponda, su rehabilitación.
b) Ejercer la representación legal de los incapaces que han

sido confiados a su cargo, asistir a los inhabilitados, cuidar las
personas de ambos así como también su patrimonio; proveer,
cuando corresponda, a su adecuada administración.
c) Ejercer la defensa de las personas sin bienes en el carácter

de curadores provisionales en los procesos de declaración de
incapacidad e inhabilitación y representarlos en los restantes
procesos que pudieren seguirse contra ellas, según el régimen
de la ley procesal. En las mismas condiciones, tratándose de
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
personas sin parientes ni responsables de ellas, ejercerán su

curatela definitiva.
d) Aplicar correctivos a sus pupilos en los términos que lo

permite el ejercicio de la patria potestad.
e) Proceder de oficio y extrajudicialmente en la defensa de las

personas o intereses puestos a su cuidado, tanto en el ámbito
de la actividad privada como frente a la Administración
Pública.
f) Ejercer la defensa de las personas internadas en los

términos del artículo 482 del Código Civil, tanto en lo personal
como en lo patrimonial, gestionando tratamientos adecuados,
así como también los amparos patrimoniales que puedan
corresponder.
g) Citar y hacer comparecer a su despacho a cualquier

persona, cuando a su juicio ello fuere necesario a fin de
requerirle explicaciones para responder sobre cargos que se
les formularen por tratamientos incorrectos o la omisión de
cuidado respecto de los menores, incapaces o inhabilitados
que se hallen a su cargo, o por cualquier otra causa vinculada
con el incumplimiento de su función.
h) Concurrir periódicamente a los establecimientos en donde

se hallen alojadas las personas a su cargo e informar al juez y
al defensor público sobre el estado y cuidado de aquéllos,
debiendo efectuar las gestiones que consideren convenientes
para mejorarlos.
i)Mantener informado al Defensor de Menores e Incapaces de

primera instancia sobre las gestiones y asuntos que se
encuentren a su cargo y responder a cualquier requerimiento
que éste les formule.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
DEFENSORES PUBLICOS OFICIALES
ART. 60. - Los Defensores Públicos Oficiales, en las instancias y fueros en

que actúen, deberán proveer lo necesario para la defensa de la persona y
los derechos de los justiciables toda vez que sea requerida en las causas
penales, y en otros fueros cuando aquéllos fueren pobres o estuvieren
ausentes. Para el cumplimiento de tal fin, sin perjuicio de las demás
funciones que les encomiende el Defensor General de la Nación, tendrán
los siguientes deberes y atribuciones:
a) Ejercer la defensa y representación en juicio, como actores

o demandados, de quienes invoquen y justifiquen pobreza o
se encuentren ausentes en ocasión de requerirse la defensa
de sus derechos.
b) Ejercer la defensa de los imputados en las causas que

tramitan ante la justicia en lo criminal y correccional, en los
supuestos en que se requiera conforme lo previsto por el
Código Procesal Penal de la Nación. En el cumplimiento de
esta función tendrán el deber de entrevistar periódicamente a
sus defendidos, informándoles sobre el trámite procesal de su
causa.
c) Con carácter previo a la promoción de un proceso, en los

casos, materias y fueros que corresponda, deberán intentar la
conciliación y ofrecer medios alternativos a la resolución de
conflictos. En su caso presentarán al tribunal los acuerdos
alcanzados para su homologación.
d) Arbitrar los medios para hallar a los demandados ausentes.

Cesarán en su intervención cuando notifiquen personalmente
al interesado de la existencia del proceso y en los demás
supuestos previstos por la ley procesal.
e) Contestar las consultas que les formulen personas carentes

de recursos y asistirlas en los trámites judiciales pertinentes,
oponiendo las defensas y apelaciones en los supuestos que a
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
su juicio correspondan; y patrocinarlas para la obtención del

beneficio de litigar sin gastos.
f) Responder los pedidos de informes que les formule el

Defensor General de la Nación y elevar a éste el informe
anual relativo a su gestión.
g) Imponer las sanciones disciplinarias a los magistrados,

ART. 61. - Los Defensores Públicos Oficiales ante los tribunales colegiados
de segunda instancia tendrán -en especial- las siguientes atribuciones:
a) Dirimir los conflictos de turno y competencia que se

planteen entre los Defensores Públicos Oficiales de las
instancias anteriores.
b) Ejercer la superintendencia sobre los Defensores Públicos

Oficiales ante las instancias inferiores e impartirles
instrucciones en el marco de la presente ley y de la
reglamentación pertinente que dicte el Defensor General.
c) Elevar al Defensor General un informe anual sobre la

gestión del área bajo su competencia.
d) Desempeñar las demás funciones que les encomiende el

Defensor General de la Nación.
Los Defensores Públicos Oficiales ante los tribunales colegiados de

casación tendrán las atribuciones descriptas en los incisos c) y d) de este
artículo.
DEFENSORES PUBLICOS ADJUNTOS DE MENORES E INCAPACES
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Y DEFENSORES PUBLICOS OFICIALES ADJUNTOS ANTE LOS

TRIBUNALES COLEGIADOS DE CASACION, DE SEGUNDA INSTANCIA
Y DE INSTANCIA UNICA
ART. 62. - Los Defensores Públicos Adjuntos de Menores e Incapaces y

Públicos Oficiales Adjuntos ante los tribunales colegiados de casación,
segunda instancia y de instancia única, actuarán en relación inmediata
con los Defensores Públicos ante dichos tribunales, y tendrán los
siguientes deberes y atribuciones:
a) Sustituir al Defensor Público titular en el ejercicio de sus

deberes, cuando por necesidades funcionales, éste así lo
resuelva, y en caso de licencia, excusación, recusación,
b) Informar al Defensor Público titular respecto de las causas

sometidas a su intervención y asistirlo en el ejercicio de sus
funciones, en la medida de las necesidades del servicio.
HONORARIOS DE LOS DEFENSORES PUBLICOS OFICIALES
ART. 63. - El imputado en causa penal que, a su pedido o por falta de

designación de defensor particular, sea asistido por un Defensor Público
Oficial, deberá solventar la defensa, en caso de condena, si cuenta con los
medios suficientes. A tal fin, el tribunal regulará los honorarios
correspondientes a la actuación profesional de la defensa, conforme a la
ley de aranceles.
Con el objeto de verificar el estado patrimonial del imputado para

determinar la pertinencia de dicha regulación de honorarios, el informe
socio-ambiental que se practique deberá contener los elementos de
valoración adecuados, o el juez ordenará una información
complementaria al efecto. Si de ellos surgiese que el imputado resulta
indigente al momento de la sentencia, será eximido del pago.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
ART. 64. - En caso de incumplimiento en el pago de los honorarios dentro

de los diez (10) días de notificado el fallo, el tribunal emitirá un certificado
que será remitido para su ejecución al organismo encargado de ejecutar
la tasa de justicia.
Las sumas que se recauden por tal concepto, así como los honorarios
regulados a los defensores públicos en causas no penales, se incorporarán
a los fondos propios del Ministerio Público de la Defensa.
SECCION IV
FUNCIONARIOS Y PERSONAL AUXILIAR DEL MINISTERIO PUBLICO
ART. 65. - Los funcionarios y el personal auxiliar del Ministerio Público se

regirán por la presente ley, las normas pertinentes del decreto-ley
1285/58 y las reglamentaciones que dicten el Procurador General de la
Nación y el Defensor General de la Nación. En particular se establece:
a) Los funcionarios y empleados del Poder Judicial de la

Nación que hubieren pasado a desempeñarse en el Ministerio
Público Fiscal o en el Ministerio Público de la Defensa, y se
encuentren prestando servicios allí, quedan incorporados a su
planta permanente.
b) Todo traspaso de funcionarios o empleados desde el

Ministerio Público al Poder Judicial de la Nación, o a la inversa,
no afectará los derechos adquiridos durante su permanencia
en uno u otro régimen, que comprenderán el reconocimiento
de su jerarquía, antigüedad y los beneficios derivados de la
permanencia en el cargo o categoría y otros análogos, a fin de
garantizar el ascenso indistinto en ambas carreras,
atendiendo a los títulos y eficiencia de los funcionarios y
empleados, y a su antigüedad.
El traspaso de los funcionarios y empleados de la Curaduría

Oficial del Ministerio de Justicia de la Nación al Ministerio
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Público de la Defensa, no afectará derechos adquiridos que

comprendan el reconocimiento de su jerarquía, antigüedad y
los beneficios derivados de la permanencia en el cargo o
categoría y otros análogos.
c) Todos los integrantes del Ministerio Público conservarán su

afiliación a la Obra Social del Poder Judicial de la Nación,
mediante un convenio a celebrarse entre el Ministerio Público
y la Corte Suprema de Justicia de la Nación, que garantice
idéntica cobertura y la misma porcentualidad en las cuotas.
d) Los funcionarios y empleados administrativos gozan de

estabilidad mientras dure su buena conducta y hasta haber
alcanzado los requisitos legales para obtener los porcentajes
máximos de los respectivos regímenes jubilatorios. Podrán ser
removidos por causa de ineptitud o mala conducta, previo
sumario administrativo con audiencia del interesado. Sólo con
su conformidad podrán ser trasladados conservando su
jerarquía, a otras jurisdicciones territoriales distintas de las
adjudicadas en su designación.
e) La designación y promoción de los funcionarios y del

personal del Ministerio Público se efectuará por el Procurador
General o por el Defensor General, según corresponda, a
propuesta del titular de la dependencia donde exista la
vacante y de acuerdo a lo que establezca la pertinente
reglamentación. Los magistrados mencionados podrán
delegar esta competencia.
TITULO III
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS
REPRESENTACION DEL ESTADO EN JUICIO
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
ART. 66. - A los efectos de dar cumplimiento al artículo 27 -primera

parte- de esta ley, salvo los casos en que por ley se autorice un régimen
especial, el Estado nacional y sus entes descentralizados serán
representados y patrocinados ante los tribunales judiciales y organismos
jurisdiccionales y administrativos nacionales y locales, por letrados
integrantes del Cuerpo de Abogados del Estado dependientes de los
servicios jurídicos de los respectivos ministerios, secretarías, reparticiones
o entes descentralizados.
En el interior de la República, cuando el organismo interesado carezca en

el lugar de los servicios referidos, la citada representación será ejercida
por Delegados del Cuerpo de Abogados del Estado dependientes de la
Procuración del Tesoro de la Nación y designados por el Poder Ejecutivo;
en su defecto, la ejercerán letrados integrantes del Cuerpo de Abogados
del Estado dependientes de otros servicios jurídicos.
Cuando el Poder Ejecutivo lo estimare conveniente la representación

judicial estatal será ejercida por el Procurador del Tesoro de la Nación.
Cuando situaciones excepcionales o casos especiales lo hagan necesario,

tal representación, podrá ser ejercida por otros abogados contratados
como servicio de asistencia al Cuerpo de Abogados del Estado, previo
dictamen favorable del Procurador del Tesoro de la Nación.
ART. 67. - Los representantes judiciales del Estado se ajustarán a las

instrucciones que impartan el Poder Ejecutivo, el Jefe de Gabinete, los
ministerios, secretarías, reparticiones o entes descentralizados. En caso
que la representación sea ejercida por Delegados del Cuerpo de Abogados
del Estado, esas instrucciones se impartirán a través de la Procuración del
Tesoro de la Nación. En defecto de ellas, los representantes
desempeñarán su cometido en la forma que mejor contemple los
intereses del Estado nacional confiados a su custodia.
ART. 68. - En todos los juicios en trámite en que el Estado nacional o sus
entes descentralizados estén representados por integrantes del Ministerio
Público, cualquiera sea la instancia y fuero donde estén radicados, la
Procuración del Tesoro de la Nación deberá adoptar las medidas
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
conducentes para la designación de nuevos representantes de acuerdo a

las disposiciones de esta ley, dentro de los 365 días de su entrada en
vigencia.
Los integrantes del Ministerio Público continuarán ejerciendo la

representación judicial del Estado tanto en los juicios en trámite como en
los que se iniciaren, hasta su reemplazo efectivo.
ART. 69. - A los fines del cumplimiento de lo previsto en los artículos 27,
66 y 68 de la presente ley, el Jefe de Gabinete de Ministros podrá
disponer la creación, supresión, transferencia y redistribución de
dependencias, servicios, funciones y cargos, así como efectuar las
reestructuraciones de créditos presupuestarios que a tal efecto, sean
necesarias.
REMISION DE PLIEGOS - ACUERDO DEL SENADO
ART. 70. -Todos los actuales integrantes del Ministerio Público que se
desempeñen en los cargos previstos en los incisos b), c), d), e) y f) de los
artículos 3° y 4° de esta ley gozan de la estabilidad que prevé el artículo
120 de la Constitución Nacional. El Procurador General y el Defensor
General deberán obtener el acuerdo previsto en el artículo 5°. A tal efecto
el Poder Ejecutivo remitirá los pliegos correspondientes dentro de los
treinta días corridos contados a partir de la sanción de la presente ley.
Lo previsto en el párrafo anterior no impedirá la remoción de dichos

funcionarios por hechos ocurridos con anterioridad a la sanción de la
presente ley.
RECURSOS
ART. 71. - Los recursos para atender todos los gastos que demande el
cumplimiento de la presente ley provendrán de las partidas que las leyes
de presupuesto otorguen al Ministerio Público.
El presupuesto específicamente deberá asignar las sumas que hoy

corresponden a la Dirección de la Curaduría Oficial del Ministerio de
Justicia de la Nación, al programa del Ministerio Público de la Defensa.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
EQUIPARACIONES - MINISTERIO PUBLICO FISCAL
ART. 72. - Los actuales cargos del Ministerio Público Fiscal modificarán su
denominación de acuerdo a las siguientes equiparaciones:
a) El Procurador General de la Nación, en el cargo de igual

denominación, previsto en el inciso a) del artículo 3°.
b) Los Procuradores Fiscales de la Corte Suprema de Justicia

de la Nación, en el cargo de Procurador Fiscal ante la Corte
Suprema de Justicia de la Nación, previsto en el inciso b) del
artículo 3°.
c) El Fiscal General de Investigaciones Administrativas, en el

cargo de Fiscal Nacional de Investigaciones Administrativas,
previsto en el inciso b) del artículo 3°.
Mientras permanezca en el cargo, el actual Fiscal General de

Investigaciones Administrativas conservará la equiparación
presupuestaria, remuneratoria, previsional, de protocolo y
trato vigente al momento de la sanción de la presente ley.
d) Los Fiscales de Cámara ante los tribunales colegiados de

casación, de segunda instancia y de instancia única; el
Procurador General del Trabajo, los Fiscales Adjuntos de la
Fiscalía Nacional de Investigaciones Administrativas, y los
Secretarios de la Procuración General de la Nación, en los
respectivos cargos de Fiscales Generales previstos en el inciso
c) del artículo 3°.
e) Los Fiscales Adjuntos de la Fiscalía ante la Cámara Nacional

de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Federal de la
Capital, el Subprocurador General del Trabajo, los Secretarios
Letrados de la Procuración General de la Nación, en los cargos
de Fiscales Generales Adjuntos previstos en el inciso d) del
artículo 3°.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Mientras permanezca en el cargo, la actual titular de la Sub-

Procuración General del Trabajo conservará la equiparación
presupuestaria, remuneratoria, previsional, de protocolo y
trato que prevé el artículo 9° de la ley 18.345.
f) Los Fiscales y los Agentes Fiscales ante los jueces de

primera instancia, los Fiscales Adjuntos Móviles de la
Procuración General de la Nación y los Secretarios Generales y
Secretarios Letrados de la Fiscalía Nacional de Investigaciones
Administrativas, en los cargos de Fiscales previstos en el
inciso e) del artículo 3°.
g) Los Fiscales Adjuntos ante la justicia de primera instancia

en lo criminal y correccional federal, los Prosecretarios
Letrados de la Procuración General de la Nación y el Fiscal
Coadyuvante de la justicia nacional del trabajo, en los
respectivos cargos de Fiscales Auxiliares previstos en el inciso
f) del artículo 3°.
Mientras permanezcan en el cargo, los actuales Fiscales

Adjuntos ante los Juzgados Federales de Primera Instancia en
lo Criminal y Correccional tendrán la equiparación
presupuestaria, remuneratoria y previsional correspondiente a
los cargos previstos en el inciso e) del artículo 3°, de
conformidad con lo dispuesto en el inciso d) del artículo 12 de
la presente ley.
EQUIPARACIONES
MINISTERIO PUBLICO DE LA DEFENSA
ART. 73. - Los actuales cargos del Ministerio Público de la Defensa

modificarán su denominación de acuerdo a las siguientes equiparaciones:
a) El Defensor General de la Nación, en el cargo de igual

denominación previsto en el inciso a) del artículo 4°.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
b) El Defensor Oficial de Pobres, Incapaces y Ausentes ante la

Corte Suprema de Justicia de la Nación, en el cargo de
Defensor Oficial ante la Corte Suprema de Justicia de la
Nación, previsto en el inciso b) del artículo 4°.
c) Los Defensores Oficiales de Pobres, Incapaces y Ausentes

ante la Cámara de Casación Penal, sus Adjuntos, los
Defensores Oficiales de Pobres, Incapaces y Ausentes ante los
tribunales Orales en lo Criminal, sus Adjuntos, ante los
Tribunales Federales de la Capital Federal, los de Primera y
Segunda Instancia del interior del país y los Secretarios de la
Defensoría General de la Nación, en los respectivos cargos de
Defensores Públicos Oficiales ante la Cámara de Casación
Penal, Adjuntos ante la Cámara de Casación penal, Defensores
Públicos Oficiales ante los tribunales orales en lo Criminal,
Adjuntos ante los Tribunales orales en lo Criminal, ante los
Tribunales Federales de la Capital Federal, de Primera y
Segunda instancia del interior del país y de la Defensoría
General de la Nación, conforme lo previsto en el inciso c) del
artículo 4°.
d) Los Asesores de Menores e Incapaces de Cámara y los

Asesores de Menores ante los tribunales orales, en los
respectivos cargos de Defensores Públicos de Menores e
Incapaces ante los Tribunales de Segunda Instancia y ante los
Tribunales Orales en lo Criminal, conforme lo previsto en el
inciso c) del artículo 4°.
e) Los Secretarios Letrados de la Defensoría General de la

Nación, en los cargos de Defensores Públicos Oficiales
Adjuntos de la Defensoría General de la Nación, conforme lo
previsto en el inciso d) del artículo 4°.
f) Los Defensores Oficiales de Pobres, Incapaces y Ausentes de

Primera, y de Primera y Segunda Instancia, en los cargos de
Defensores Públicos Oficiales ante los Jueces y Cámaras de
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Apelaciones, conforme lo previsto en el inciso e) del artículo

4°.
g) Los Asesores de Menores e Incapaces de Primera instancia,

en los cargos de Defensores Públicos de Menores e Incapaces
de Primera Instancia, conforme lo previsto en el inciso e) del
artículo 4°.
h) Los Prosecretarios Letrados de la Defensoría General de la

Nación en los cargos de Defensores Auxiliares de la
Defensoría General de la Nación, conforme con lo previsto en
el inciso f) del artículo 4°.
ESTRUCTURA

Nación, en sus respectivos ámbitos, podrán modificar la estructura básica
existente a la fecha de entrada en vigencia de la presente ley mediante el
dictado de reglamentaciones, en tanto no afecten los derechos
emergentes de la relación de servicio de los magistrados, funcionarios y
empleados actualmente en funciones. Toda alteración que implique la
afectación de tales derechos y la creación de cargos de magistrados,
deberá ser previamente aprobada por el Congreso.
ART. 75. - En los ámbitos de competencia material o territorial donde no

se hubiesen designado los Defensores Oficiales ante los tribunales
colegiados de segunda instancia ejercerán la función los Defensores
Oficiales ante los tribunales de primera instancia que hubiesen tomado
intervención en la causa recurrida o, en la justicia federal con asiento en
el interior del país, aquellos que tengan su sede en el mismo lugar que el
tribunal de apelaciones, según el caso. Hasta tanto se produzcan las
designaciones correspondientes, dichos Defensores Oficiales ante los
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
tribunales de primera instancia percibirán la remuneración

correspondiente a la de los magistrados enumerados en el inciso c) del
artículo 4°.
DEROGACIONES
ART. 76. - Derógense las leyes 15.464 y 21.383; los títulos VII, VIII y IX de
la ley 1893; los artículos 6° y 10 de la ley 4162; el artículo 31, cuarto
párrafo, inciso a) del decreto-ley 1285/58; el artículo 3°, incisos a) y b), y
5° de la ley 20.58l; el capítulo II de la ley 18.345; el artículo 3° de la ley
24.091 en tanto establece que el defensor oficial ante la Corte Suprema
ejerce la competencia ante ella en forma única y exclusiva; los artículos
516 y 517 del Código Procesal Penal en cuanto disponen la intervención
del Ministerio Público en la ejecución de condenas pecuniarias; el artículo
3° de la ley 3952, en tanto regula la notificación al Procurador Fiscal de
toda demanda contra la Nación y su sujeción a las instrucciones del
correspondiente Ministro del Poder Ejecutivo; la ley 3367 y la ley 17.516
en cuanto se refieren a la representación por los Procuradores Fiscales y el
Procurador General de la Nación en asuntos de jurisdicción voluntaria o
contenciosa en que el fisco demande o sea demandado y toda otra norma
que resulte contradictoria con la presente ley.
ART. 77. - Comuníquese al Poder Ejecutivo.
DADA EN LA SALA DE SESIONES DEL CONGRESO ARGENTINO, EN

BUENOS AIRES, A LOS ONCE DIAS DEL MES DE MARZO DEL AÑO
MIL NOVECIENTOS NOVENTA Y OCHO.
NOTA El texto en negrita, fue vetado.
- REGISTRADA BAJO EL N° 24.946 -
ALBERTO R. PIERRI. - CARLOS F. RUCKAUF. - Juan Estrada. - Edgardo Piuzzi.
Decreto 300/98
Bs. As., 18/3/98
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
VISTO el Proyecto de Ley N° 24.946 aprobatorio de la Ley Orgánica del

Ministerio Público, sancionado por el HONORABLE CONGRESO DE LA
NACION el 11 de marzo de 1998, y
CONSIDERANDO:
Que el mencionado Proyecto de Ley constituye un soporte de

fundamental importancia para promover la actuación de la justicia en
defensa de la legalidad y de los intereses generales de la sociedad.
Que el artículo 22, referido a la autarquía financiera del MINISTERIO

PUBLICO, determina que el PROCURADOR GENERAL DE LA NACION y el
DEFENSOR GENERAL DE LA NACION elaborarán el proyecto de
presupuesto y lo remitirán al HONORABLE CONGRESO DE LA NACION para
su consideración, por intermedio del MINISTERIO DE ECONOMIA Y OBRAS
Y SERVICIOS PUBLICOS.
Que asimismo el último párrafo del citado artículo 22 establece que el

PODER EJECUTIVO NACIONAL sólo podrá formular las observaciones que
estime apropiadas, pero sin modificar su contenido, debiéndolo incorporar
en el Proyecto de Presupuesto General de la Nación.
Que la Ley N° 24.156 en su artículo 24, determina que el PODER

EJECUTIVO NACIONAL fijará anualmente los lineamientos generales para
la formulación del Proyecto de Ley de Presupuesto General, dentro del
marco de la política económica y financiera que condiciona, de acuerdo
con los recursos disponibles el nivel de gastos de la Administración
Nacional.
Que en dicho contexto el PODER EJECUTIVO NACIONAL debe establecer

límites en las erogaciones y será el HONORABLE CONGRESO DE LA
NACION quien podrá disponer aumentos en las autorizaciones para gastar
en las respectivas jurisdicciones y entidades, compensando con
reducciones en otras o bien estableciendo las fuentes de financiamiento
de tales incrementos.
Que por otra parte dicha metodología se aplica en la formulación del

presupuesto de la CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACION, sin
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
perjuicio de dar cumplimiento a las disposiciones de la Ley N° 23.853 de

autarquía judicial.
Que en base a lo expuesto resulta necesario observar el tercer párrafo del

artículo 22 del Proyecto.
Que la medida que se propone no altera el espíritu ni la unidad del

Proyecto sancionado por el HONORABLE CONGRESO DE LA NACION.
Que el PODER EJECUTIVO NACIONAL tiene competencia para el dictado del

presente conforme el artículo 80 de la CONSTITUCION NACIONAL.
Por ello,
EL PRESIDENTE
DE LA NACION ARGENTINA
EN ACUERDO GENERAL DE MINISTROS
DECRETA:
Artículo 1° - Obsérvase el tercer párrafo del artículo 22 del Proyecto de

Ley registrado bajo el N° 24.946.
Art. 2° - Con la salvedad establecida en el artículo anterior, cúmplase,

promúlgase y téngase por Ley de la Nación el Proyecto de Ley registrado
bajo el N° 24.946.
Art. 3° - Dése cuenta al HONORABLE CONGRESO DE LA NACION.
Art. 4° - Comuníquese, publíquese, dése a la Dirección Nacional del

Registro Oficial y archívese. - MENEM. - Jorge A. Rodríguez. - Roque B.
Fernández. - Jorge Domínguez. - Alberto J. Mazza. - Susana B. Decibe. -
Raúl E. Granillo Ocampo. - Antonio E. González. - Carlos V. Corach.
BOLILLA Nº XVII.
PUNTO 17.1. LA AUDITORIA GENERAL DE LA NACION :

Antecedentes Históricos. Legislación Comparada.
Origen histórico.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Uno de los primeros códigos del que se tiene noticia es el de Manú de la

India, que hablaba de un control externo de los gastos del príncipe.
En la antigua Grecia “los controladores” tenían atribuciones para fiscalizar
las cuentas de la administración oficial y las inversiones de la renta
pública. Estos pueden considerarse los representantes más antiguos en
función similar a la que prestan los tribunales de cuentas.
El origen de las instituciones de control de la Hacienda Pública en nuestro
país, que guarda similitud con las restantes de América Latina, debe
encontrarse en el derecho indiano. Se considera que el primer órgano de
control conocido, data de 1605, tenía asiento en Lima y jurisdicción sobre
el Virreinato del Río de la plata.
En las Indias, la organización estuvo a cargo, en un principio, de la REAL
HACIENDA que tenían los siguientes colaboradores : OFICIALES REALES Y
TENIENTES, que debían recibir la ayuda de los funcionarios políticos
(ALCALDES MAYORES Y CORREGIDORES). La buena administración de las
nuevas tierras se constituyó en una preocupación constante para la
Corona Española, tanto como la fiscalización de los funcionarios a quienes
se confiaba tal cometido.
En el reinado de Felipe II se promulgan las Ordenanzas en virtud de las
cuales se crean los tres primeros TRIBUNALES DE CUENTAS, constituido
por tres contadores cada uno. Todos estos organismos y funcionarios
dependían del Consejo de Indias, y éste del rey. Básicamente, el trabajo
de estos tribunales de cuentas se circunscribía al análisis de las cuentas
presentadas en las cajas reales.
Legislación comparada : la constitucionalización del Control General de
la República, como órganos de laces legislativo pero con autonomía
funcional es la respuesta necesitada para hacer eficiente la fiscalización
pública. El organismo reviste antecedentes en el derecho constitucional,
tanto extranjero, como la Contraloría General de la República en Chile y
Venezuela, como local, como lo receptan la mayoría de las constituciones
provinciales bajo el nombre de Tribunal, Auditoria o Contraloría
PUNTO 17.2. RELACIONES ENTRE LA AUDITORIA Y EL CONGRESO

DE LA NACIÓN.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
1. La Auditoria General de la Nación PROPONE EL PROGRAMA DE ACCIÓN

ANUAL (art. 118 ley 24.156).
El congreso APRUEBA EL PROGRAMA DE ACCION ANUAL. Mediante el
informe de la Comisión Parlamentaria Mixta Revisora de Cuentas y
Comisiones de Presupuesto y Hacienda (art. 129 ley 24.156).
2. La Auditoría, realiza exámenes especiales de actos y contratos de
significación económica (art. 118 ley 24156).
El Congreso, encomienda estudios, investigaciones , exámenes y
dictámenes especiales, a través de sus Cámaras o de la Comisión
Parlamentaria Mixta Revisora de Cuentas (arts. 118 y 129 ley 24.156).
3. La Auditoria, elabora informes trimestrales.
El Congreso, analiza los informes periódicos de cumplimiento del
Programa de Acción Anual (art. 129 ley 24.156).
4. La Auditoria, elabora su propia Memoria Anual (art. 119 ley 24.156).
El Congreso, analiza la Memoria Anual de la Auditoria General de la
Nación (art. 129 ley 24.156).
5. La Auditoria ; audita y emite opinión sobre los estados contables
financieros de organismos de la Administración Pública, Empresas y
Sociedades del Estado. Banco Central de la República Argentina (art.
118 ley 24.156). Examina e informa la Cuenta de Inversión.
El Congreso, aprueba o rechaza la cuenta de Inversión (art. 75 inc. 8 de la
C. N.).
6. La Auditoría, ejerce el control externo posterior, del Congreso de la
Nación (art. 117 ley 24.156).
El Congreso, ejerce el control de las actividades de la Auditoria General de
la Nación a través de la Comisión Parlamentaria Mixta Revisora de
Cuentas (art.127 ley 24.156).
PUNTO 17.3 LA AUDITORIA EN LA CONSTITUCIÓN NACIONAL (art.

85 de la C. N.).-
Artículo 85 : El control externo del sector público nacional en sus

aspectos patrimoniales, económicos, financieros y operativos, será una
atribución propia del poder legislativo.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
El examen y la opinión del poder legislativo sobre el desempeño y

situación general de la Administración Pública estarán sustentados en los
dictámenes de la Auditoria General de la Nación.
Este organismo de asistencia técnica del Congreso, con autonomía
funcional, se integrará del modo que establezca la ley que reglamenta su
creación y funcionamiento, que deberá ser aprobada por mayoría
absoluta de los miembros de cada Cámara. El Presidente del organismo
será designado a propuesta del partido político de oposición con mayor
números de legisladores en el Congreso.
Tendrá a su cargo el control de legalidad, gestión y auditoria de toda la
actividad de la Administración Pública centralizada y descentralizada,
cualquiera fuera su modalidad de organización, y las demás funciones
que la ley le otorgue. Intervendrá necesariamente en el trámite de
aprobación o rechazo de las cuentas de percepción e inversión de los
fondos públicos.
No hay responsabilidad sin control, ni derecho sin protección. La

estructura política del Estado, como fiel reflejo de la sociedad está
integrada por los que “mandan” y los que “obedecen”. De “gobernantes y
gobernados”, “poder y derecho”, “prerrogativas y garantías”, “autoridad y
libertad”, respectivamente. Las funciones y competencias públicas del
estado han crecido notoriamente, tanto en el ámbito funcional (formal)
como finalista (sustancial y material). Se impone como necesario para un
equilibrio razonable y prudente de estas polaridades entre autoridad y
libertad, un sistema eficaz del control público. Dada la autoridad, solo
cabe pensar en controlarla.
El control público está enraizado como principio natural en la misma
estructura del poder estatal, pues no hay poder sin control, o al menos no
debe haberlo. Es un predicado republicano su instauración y regulación
que se traduce en la división de poderes.
El control se impone para asegurar la sujeción del obrar público a reglas y
principios del derecho y buena administración, en el que debe imperar
inexcusablemente la perspectiva finalista del bien común, a la que debe
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
ajustarse el poder. El control es el instrumento impuesto para verificar esa

correspondencia entre “medios y fines”. A mayor control, menor abuso.
Una concepción realista del derecho y de la política, dentro del marco de
las concretas y vitales circunstancias de la actual realidad, exige por sobre
las categorías formales del poder se regulen otras funciones, de rango
sustantivo que posibiliten el pleno ejercicio del poder, y el más eficaz de
los controles. Todo el poder y todo el control. Gobierno y control es la
formula orgánica de la estructura del poder ; para que a los que mandan
no “les falte poder” y para que a los que obedecen no “les falte libertad”,
resguardada con controles idóneos que aseguren calidad y eficacia.
La función de “gobierno” tiene como contrapartida la función de
“control” : legislativo y judicial.
El Control Judicial impone a la administración el deber de ajustar cada uno
de sus actos a las normas y principios del ordenamiento jurídico.
El Congreso también es una institución para la fiscalización. No solamente
legisla sino que control. Porque controlar también es una manera de
gobernar. Se gobierna mandando y controlando ; es la gran
responsabilidad de la oposición, es la responsabilidad de la minorías,
porque es la responsabilidad de todos. Sobre el tema, sostenía Luder que
era necesario “...crear los instrumentos y procedimientos que le permite
ejercitar plenamente su función de control del Poder Ejecutivo y cumplir
con su labor legislativa, hoy entorpecida por un mecanismo funcional
anacrónico. Por ello, la reforma reafirma expresamente como atribución
del Poder Legislativo esta función de control, y crea un organismo técnico
de asistencia en su ámbito.
Así, la constitución asigna el control externo del sector público nacional a

la auditoría general de la Nación. Este órgano, que tenía base legal en la
ley de administración financiera del Estado (24.156, art. 116 a 127), hoy
tiene jerarquía constitucional. Si bien remite a una ley los detalles de su
funcionamiento e integración, da pautas precisas que ineludiblemente
deberán ser contempladas en esa reglamentación.
Funciones.
a) Contenido del control.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Este artículo, incorporado al texto constitucional, otorga el control externo

del sector público nacional en materia patrimonial, económica, financiera
y operativa, al Poder Legislativo.
La norma instituye un procedimiento administrativo parlamentario de
control y coloca a la Auditoría General de la Nación como órgano superior
del sistema, con autonomía funcional.
Este organismo de control externo, ahora constitucionalizado, se suma a
la Comisión Bicameral de seguimiento de las privatizaciones, ente
específico fiscalizador creado por el art. 14 de la ley 23.696, que tiene a
su cargo el control y seguimiento de los procesos de privatización.
A su vez, en el ámbito del Congreso de la Nación la Comisión
Parlamentaria Mixta Revisora de Cuentas, realiza tareas de fiscalización
de la Auditoría General de la Nación, le requiere informes periódicos de
cumplimiento del programa de trabajo y le encomienda la realización de
estudios concretos.
El nombre de este órgano podría conducirnos a pensar que sus funciones
se enderezan estrictamente a un mero control contable en tanto por
auditoría se entienda la función de verificación contable integral y
permanente y también el control parcial de ciertas operaciones, y de la
respectiva documentación básica, comprendiendo movimientos de fondo,
existencias físicas, confronte de balances con constancias de libros, etc. ;
pero excluyendo lo concerniente a una gestión eficiente de los negocios.
Ciertamente el concepto que encierra el precepto constitucional es mucho
más amplio que éste.
Para empezar, los aspectos sobre los que debe ejercer su función de
control son, sustancialmente, los patrimoniales, económicos, financieros y
operativos ; todos analizados desde una perspectiva de legalidad, de
gestión y de auditoría (contable).
Es decir, que el alcance de la funciones de la Auditoría va más allá del
simple control contable, para instalarse en los marcos de legalidad, de
respeto al orden jurídico, y de gestión, en lo concerniente a la eficacia y
eficiencia del desempeño, de todo ente que perciba, gaste o administre
fondos públicos en virtud de una norma legal o con una finalidad pública.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Tan abarcativo es el control que realiza la Auditoría, que por imperativo

constitucional el examen y la opinión del poder legislativo sobre el
desempeño y situación general de la administración publica, se
sustentara en los dictámenes que realice la propio Auditoría. Así, le cabe a
la Auditoría la elaboración de informes y dictámenes sobre las cuestiones
sometidas a su control, material todo que debe ser dado a publicidad
salvo aquél que por decisión de la Comisión Parlamentaria mixta Revisora
de Cuentas, deba permanecer reservado (arts. 118, 119, ley 24.156).
En definitiva, se comprende a la actividad administrativa en forma
integral. Se trata de controlar lo realizado con el patrimonio, con la
economía, con las finanzas y con la administración, fiscalizar la legalidad,
el estado de derecho y las normas que se han aplicado ; implica hacer un
cotejo con la gestión, con la oportunidad, cotejo que es global, integral,
no solamente de algún aspecto legal o de oportunidad sino también sobre
la buena marcha de la administración en los aspectos técnicos,
financieros o contables puntualmente.
La reforma plantea así la constitucionalización del control. Otorga poder
para fiscalizar al gobierno en materia de legalidad, gestión y auditoría.
Intervendrá necesariamente en el trámite de la cuenta de percepción e
inversión pública (art. 75 inc. 8).
b) Oportunidad del Control :
El Congreso, como centinela de las privatizaciones, ejercía su vigilancia a
través de la Comisión Bicameral, en el sistema estructurado por la ley
23.696. En el art. 20 la ley establece la intervención previa del Tribunal
de Cuentas. Este ente ha sido disuelto, y por ley 24.156 se instituyó la
Auditoría General de la Nación como su continuador. La ley 24.156 agrega
como materia de su competencia también el control de los “entes
privados adjudicatarios de procesos de privatización, en cuanto a las
obligaciones emergentes de los respectivos contratos” (art. 117, final del
primer párrafo).
De esta suerte, entran en juego para la Auditoría las funciones que le
otorgan ambas normas : por ley tiene intervención previa y concomitante
de las obligaciones asumidas por los adjudicatarios de las privatizaciones
y concesiones en los contratos de transferencia. Por disposición
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
constitucional, el control preventivo y concomitante sobre toda la

actividad de la administración pública centralizada y descentralizada, en
sus aspectos de legalidad, gestión y, fundamentalmente, en materia de
administración económica. Es una real Contraloría, en el sentido de las
que se han instituido por otras constituciones extranjeras (arts. 87 a 89,
Constitución de Chile).
El art. se refiere al control externo, y no indica la oportunidad en la cual el
mismo ha de llevarse a cabo. Sin embargo, y atendiendo a las específicas
funciones que se le atribuyen, para hacer efectivo este control es preciso
que se lleve a cabo preventiva y concomitantemente con los actos que
controlan, no es posible que se realice solo a posteriori, y además,
tampoco lo establece así la cláusula constitucional.
Esta función de control a cargo de la Auditoría puede efectuarse en
cualquier momento del acto de que se trate, atendiendo la amplitud de la
expresión utilizada por el texto constitucional al señalar que abarca “toda
la actividad de la administración”, “cualquiera fuera su modalidad de
organización”. De ahí que, dada la variedad de situaciones y en orden a la
eficacia del control, este puede requerir que se produzca en forma
anterior, concominante, simultánea o posterior.
Este criterio se corrobora si advertimos que, por ejemplo, el art. 20 de la
ley 23.696 impone la previa intervención del entonces Tribunal de
Cuentas de la Nación, de quien resulta su natural sucesora la Auditoría, en
línea con lo establecido en el art. 116, última parte de la ley 21.456.
c) Actividades Controladas :
La actividad de control de la Auditoría es abarcativa de toda la
Administración Pública centralizada y descentralizada, “cualquiera fuera
su modalidad de organización” : La Administración centralizada del Poder
Ejecutivo ; la descentralizada, las entidades autárquicas, empresas del
Estado, sociedades anónimas y mixtas, donde el Estado tenga la
participación significativa e incluso donde existan fondos públicos
derivados aún bajo forma de subsidios.
También están comprendidos, directa o indirectamente, algunos
concesionarios de servicios públicos que tengan relación o vinculación en
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
su gestión con el patrimonio del Estado, porque si son concesionarios, el

patrimonio y el servicio continúan siendo estatales.
En consecuencia, como concesionarios o licenciatarios del patrimonio
público están bajo la fiscalización de este organismo. En este sentido el
art. 117 de la 21.456 extiende su competencia “los entes privados
adjudicatarios de procesos de privatización, en cuanto a las obligaciones
emergentes de los respectivos contratos”, en consonancia con el art. 20
de la ley 23.696 de reforma del Estado.
Organización
El instituto que introduce el art. 85 se inserta en la estructura del Poder
Legislativo, pero con características que tienden a asegurar su máxima
autonomía funcional, lo que se declara expresamente en el texto
constitucional. Esta es pues, una pauta fundamental en la fisonomía de la
Auditoría General, como órgano superior del control, legalidad, gestión y
auditoría.
La trascendencia que se le otorga a este organismo se revela en la
mayoría especial que se exige para la aprobación de la ley que lo
reglamente. En efecto, “la mayoría absoluta de los miembros de ambas
Cámaras” presupone la necesidad de acuerdos entre las fuerzas políticas
representadas en el Congreso, de modo de articular una organización
idónea para las funciones que debe desempeñar la auditoría.
La ley de su organización es una “ley constitucional”, cuyas pautas están
impuestas por la Ley Suprema. Por ende, las disposiciones que le dieron
existencia legal (ley 24.156), deberán receptar las directivas ahora
constitucionales.
Una particularidad se introduce en cuanto a las condiciones que debe
reunir quien presida este organismo y es que debe ser propuesto por el
partido de oposición con mayor número de legisladores en el Congreso. Es
decir que un representante de la oposición será quien presida la Auditoría.
Esta característica demuestra en plenitud cómo la constitución recepta
esta suerte de dialéctica democrática : unos mandan y otros controlan ;
todos gobiernan. La oposición es un propio de la democracia y cumple
una función en el sistema y en este caso le corresponde presidir la
Auditoría General de la Nación.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
17.4 ANÁLISIS DE LA LEGISLACIÓN VIGENTE.-

Respecto de la Naturaleza jurídica de la Auditoría General de la Nación, la
ley 24.156 (art. 116) la califica como ente, entidad con personería jurídica
propia e independencia funcional. La Constitución (art. 85), por su parte,
la tipifica como organismo de asistencia técnica del Congreso con
autonomía funcional, aunque delega a la ley las reglas de funcionamiento.
Podría decirse que es un órgano burocrático del Congreso encargado del
control externo del sector público nacional. Ello nos permite calificarlo
como órgano desconcentrado sin personalidad jurídica, pero con
competencias atribuidas y radicadas establemente en su ámbito con
exclusividad.
No obstante bien podría ser una autarquía del contralor y la auditoría
para afianzar, aún más, su independencia funcional, su autarquía
operativa. La ley la tipifica como una entidad (con personalidad pública) ;
la Constitución como un organismo (sin personalidad jurídica) pero nada
impediría, por la flexibilidad de las pautas de la ley constitucional que
manda a dictar, que ella sea una autarquía o descentralización para la
fiscalización.
LEY 24.156 TITULO VII DEL CONTROL EXTERNO

CAPITULO I. AUDITORÍA GENERAL DE LA NACIÓN
ART. 116 : Créase la Auditoría General de la Nación, ente de control
externo del sector público nacional, dependiente del Congreso.
El ente creado es una entidad con personería jurídica propia, e
independencia funcional. A los fines de asegurar ésta cuenta con
independencia financiera.
Su estructura orgánica, sus normas básicas internas, a distribución de
funciones y sus reglas básicas de funcionamiento serán establecidas por
resoluciones conjuntas de las Comisiones Parlamentaria Mixta Revisora de
Cuentas y de Presupuesto y Hacienda de ambas Cámaras del Congreso de
la Nación, por vez primera.
Las modificaciones posteriores serán propuestas por la auditoría, a las
referidas comisiones y aprobadas por éstas. Su patrimonio estará
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
compuesto por todos los bienes que le asigne el Estado nacional, por
aquellos que hayan pertenecido o correspondido por todo concepto al
Tribunal de Cuentas de la Nació y por aquellos que le sean transferidos
por cualquier causa jurídica.
ART.117 : Es materia de su competencia el control externo posterior de la

gestión presupuestaria, económica, financiera, patrimonial, legal y de
gestión, así como el dictamen sobre los
17.5 EL DEFENSOR DEL PUEBLO : ANTECEDENTES. LEGISLACIÓN

COMPARADA.
El origen del ombudsman se produce en el año 1713, en Suecia, para
controlar el funcionamiento del Consejo Real. En 1809, fue incorporado a
la Constitución como funcionario dependiente del Poder Legislativo.
En el derecho comparado se ha impuesto la institución del “Ombudsman”,
originado en el derecho sueco, como un funcionario parlamentario que,
tiene como cometido principal controlar la administración del Estado Civil
y Militar, con competencias de investigación, fiscalización, recepción de
denuncias, e impugnación de decisiones administrativas que agravien los
principios de una sana administración, o los derechos de los ciudadanos.
La función es la de velar por la vigencia y respeto de los derechos e
intereses de los gobernados mediante el control y la fiscalización de la
actividad de la Administración Pública y, en algunos casos, de los tribuales
judiciales.
Generalmente, el ombudsman ejerce sus funciones de oficio, a pedido de
un particular o respondiendo a instrucciones impartidas por el
Parlamento.
Este instituto se ha extendido en países de diversa estructura
constitucional, encontrándose su regulación prevista en el derecho público
de Suecia, Dinamarca, Noruega, Nueva Zelanda, Inglaterra, Francia,
España ; etc.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
La difusión del ombudsman, obedeció a la necesidad de encontrar una

respuesta al crecimiento del estado y a la arbitrariedad administrativa.
La necesaria independencia que este funcionario debe tener respecto del
Poder Ejecutivo y razones que se encuentran estrechamente vinculadas a
las exigencias de nuestro sistema democrático, permiten aconsejar que
este funcionario pertenezca al poder Legislativo y que actúe conforme a
instrucciones que deba recibir del Congreso.
17.6 RELACIONES ENTRE EL DEFENSOR Y EL CONGRESO DE LA

NACIÓN.
Vanossi, lo concibe como un delegado del Congreso para cumplir las tares
de un operador de la información pública, encargado de recibir las
múltiples denuncias respecto al mal o defectuoso cumplimiento de la
función pública por las autoridades.
Las características principales que surgen de la redacción del art. 86 C. N.
son :
Es un ORGANO EXTRAPODER, ES INDEPENDIENTE, tiene plena
AUTONOMÍA FUNCIONAL, está EXENTO de RECIBIR INSTRUCCIONES. La
ubicación normativa dentro del Congreso NO IMPLICA que FORME PARTE
del Congreso.
Interpretando la C. N. surgiría que es un órgano UNIPERSONAL, pero
cuando se alude a la norma que le dará organización y funcionamiento a
“esta institución”, deja un espacio amplio para que el Defensor del Pueblo
cuente con colaboraciones que dependan de él. La amplitud territorial
donde tiene jurisdicción, y la amplitud de funciones, hace necesario
disponer de infraestructura humana que sea idónea, principalmente en
amplitud técnica y ética.
Después de la Reforma de 1994, el Congreso dictó la ley 24.379
modificatoria de la ley 24.284 en vigor antes de la Reforma. Dice Bidart
Campos, que la disposición de cualquiera de ambas leyes resulte
INCOMPATIBLE con el art. 86 C. N. ha de tenerse por INAPLICABLE (si son
normas ANTERIORES a la reforma se consideran DEROGADAS, si son
POSTERIORES, se las reputa INCONSTITUCIONALES).
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
FUNCIÓN : DEFENSA y PROTECCIÓN de los DERECHOS HUMANOS y

demás DERECHOS Y GARANTÍAS e INTERESES tutelados por la
Constitución y las leyes, ante HECHOS, ACTOS u OMISIONES de la
ADMINISTRACIÓN.
Es un órgano independiente instituido en el ámbito del Congreso que
actuará con plena autonomía funcional, sin recibir instrucciones de
ninguna autoridad. Esto significa que el Defensor actuará como un
verdadero MEDIADOR entre el Congreso y la sociedad, a los efectos que él
pueda hacerse de toda la información necesaria sobre como se está
desenvolviendo la administración pública.
La función propia de este tipo de funcionarios en los países del mundo
donde funcionan (los ombudsman del derecho escandinavo) es la de
controlar a los funcionarios por medio de la INFORMACIÓN PÚBLICA de su
desempeño deficiente : una manera concreta de ejercer control en virtud
de la información.
Tiene “legitimidad procesal” de la forma tal que puede interponer todo
tipo de acción judicial contra la administración en caso que esta no
cumpla la ley : en esto hay una superposición de funciones, de carácter
tutelar con el Ministerio Público. Pero, además de poder ir a la justicia,
antes de ello el defensor podrá realizar todas las gestiones convenientes,
en el ámbito administrativo, para lograr, a partir de sus buenos oficios,
solucionar los incumplimientos en la prestación de los servicios a los
administrados, que por actos y omisiones produzca la administración.
Será designado y removido por el Congreso, con el voto de las dos
terceras partes de los miembros presentes de cada Cámara.
Goza de las inmunidades y los privilegios de los legisladores y dura en su
cargo 5 años, pudiendo ser designado nuevamente por una sola vez.
17.7 EL DEFENSOR DEL PUEBLO Y LOS NUEVOS DERECHOS (ARTS.

36 A 43 DE LA C. N.)
ARTICULO 36 : Esta Constitución mantendrá su imperio aún cuando se

interrumpiere su observancia por actos de fuerza contra el orden
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
institucional y el sistema democrático. Estos actos serán insanablemente

nulos.
Sus autores serán pasibles de la sanción prevista en el
art. 29, inhabilitados a perpetuidad para ocupar cargos públicos y
excluídos de los beneficios del indulto y la conmutación de penas.
Tendrán las mismas sanciones quienes, como
consecuencia de estos actos, usurparen funciones previstas para las
autoridades de esta Constitución o las de las provincias, los que
responderán civil y penalmente de sus actos. Las acciones respectivas
serán imprescriptibles.
Todos los ciudadanos tiene el derecho de resistencia
contra quienes ejecutaren los actos de fuera enunciados en este artículo.
Atentará asimismo contra el sistema democrático quien
incurriere en grave delito contra el Estado que conlleve enriquecimiento,
quedando inhabilitado por el tiempo que las leyes determinen para
ocupar cargos o empleo públicos.
El Congreso sancionará una ley sobre ética pública para
el ejercicio de la función.
ARTICULO 37 : Esta Constitución garantiza el pleno ejercicio de los
derechos políticos, con arreglo al principio de la soberanía popular y de
las leyes que se dicten en consecuencia. El sufragio es universal, igual,
secreto y obligatorio.
La igualdad real de oportunidades entre varones y
mujeres para el acceso a cargos electivos y partidarios se garantizará por
acciones positivas en la regulación de los partidos políticos y en el
régimen electoral.
ARTICULO 38 : Los partido políticos son instituciones fundamentales
del sistema democrático.
Su creación y el ejercicio de sus actividades son libres
dentro del respecto a esta Constitución, la que garantiza su organización
y funcionamiento democráticos, la representación de las minorías, la
competencia para la postulación de candidatos a cargos públicos
electivos, el acceso a la información pública y la difusión de sus ideas.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
El Estado contribuye al asesoramiento económico de

sus actividades y de la capacitación de sus dirigentes.
Los partidos políticos deberán dar publicidad del origen
y destino de sus fondos y patrimonio.
ARTICULO 39 : Los ciudadanos tienen el derecho de iniciativa para
presentar proyectos de ley en la Cámara de Diputados. El Congreso
deberá darles expreso tratamiento dentro del término de doce meses.
El Congreso, con el voto de la mayoría absoluta de la
totalidad de los miembros de cada Cámara, sancionará una ley
reglamentaria que no podrá exigir más del tres por ciento del padrón
electoral nacional, dentro del cual deberá contemplar una adecuada
distribución territorial para suscribir la iniciativa.
No serán objeto de iniciativa popular los proyectos
referidos a reforma constitucional, tratados internacionales, tributos,
presupuesto y materia penal.
ARTICULO 40 : El Congreso, a iniciativa de la Cámara de Diputados,
podrá someter a consulta popular un proyecto de ley. la ley de
convocatoria no podrá ser vetada. El voto afirmativo del proyecto por el
pueblo de la Nación lo convertirá en ley y su promulgación será
automática.
El Congreso o el presidente de la Nación, dentro de sus
respectivas competencias, podrán convocar a consulta popular no
vinculante. En este caso el voto no será obligatorio.
El Congreso, con el voto de la mayoría absoluta de la
totalidad de los miembros de cada Cámara, reglamentará las materias,
procedimientos y oportunidad de la consulta popular.
sano, equilibrado, apto para el desarrollo humano y para que las
Las autoridades proveerán a la protección de este
derecho, a la utilización racional de los recursos naturales, a la
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
preservación del patrimonio natural y cultural y de la diversidad biológica,

y a la información y educación ambientales.
Corresponde a la Nación dictar las normas que
contengan los presupuestos mínimos de protección, y a las provincias, las
necesarias para complementarlas, sin que aquéllas alteren las
Se prohibe el ingreso al territorio nacional de residuos
actual o potencialmente peligrosos, y de los radiactivos”
ARTICULO 42 : Los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen
derecho, en relación de consumo, a la protección de su salud, seguridad e
intereses económicos ; a una información adecuada y veraz ; a la libertad
de elección y a condiciones de trato equitativo y digno.
Las autoridades proveerán a la protección de esos
derechos, a la educación para el consumo, a la defensa de la
competencia contra toda forma de distorsión de los mercados, al control
de los monopolios naturales y legales, al de la calidad y eficiencia de los
servicios públicos, y a la constitución de asociaciones de consumidores y
de usuarios.
La legislación establecerá procedimientos para la
prevención y solución de conflictos, y los marcos regulatorios de los
servicios públicos de competencia nacional, previendo la necesaria
participación de las asociaciones de consumidores y usuarios y de las
provincias interesadas, en los organismos de control.
ARTICULO 43 : Toda persona puede interponer acción expedita y rápida
de amparo, siempre que no exista otro medio judicial más idóneo, contra
todo acto u omisión de autoridades públicas o de particulares, que en
forma actual o inminente lesione, restrinja, altere o amenace, con
arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos y garantías reconocidas
por esta Constitución, un tratado o una ley. En el caso, el juez podrá
declarar la inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u
omisión lesiva.
Podrán interponer esta acción contra cualquier forma de
discriminación y en lo relativo a los derechos que protegen al ambiente, a
la competencia, al usuario y al consumidor, así como a los derechos de
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
incidencia colectiva en general, el afectado, el defensor del pueblo y las

asociaciones que propendan a esos fines, registradas conforme a la ley, la
que determinara los requisitos y formas de su organización.
Toda persona podrá interponer esta acción para tomar
conocimiento de los datos a ella referidos y de su finalidad, que consten
en registros o bancos de datos públicos, o los privados destinados a
proveer informes, y en caso de falsedad o discriminación, para exigir la
supresión, rectificación, confidencialidad o actualización de aquellos. No
podrá afectarse el secreto de las fuentes de información periodística.
Cuando el derecho lesionado, restringido, alterado o
amenazado fuera la libertad física, o en caso de agravamiento ilegítimo
en la forma o condiciones de detención, o en el de la desaparición forzada
de personas, la acción de habeas corpus podrá ser interpuesta por el
afectado o por cualquiera en su favor y el juez resolverá de inmediato,
aun durante la vigencia del estado de sitio.
17.8 EL DEFENSOR DEL PUEBLO EN LA CONSTITUCIÓN NACIONAL

(ART. 86 C. N.). EN EL DERECHO PÚBLICO PROVINCIAL.
ARTICULO 86 :
El Defensor del Pueblo es un órgano independiente instituido en el
ámbito del Congreso de la Nación, que actuará con plena autonomía
funcional, sin recibir instrucciones de ninguna autoridad. Su misión es la
defensa y protección de los derechos humanos y demás derechos,
garantías e interese tutelados en esta Constitución y las leyes, ante
hechos, actos u omisiones de Administración ; y el control del ejercicio de
las funciones administrativas públicas.
El Defensor del Pueblo tiene legitimación procesal. Es designado y
removido por el Congreso con el voto de las dos terceras partes de los
miembros presentes de cada una de las Cámaras. Goza de las
inmunidades y privilegios de los legisladores. Durará en su cargo cinco
años, pudiendo ser nuevamente designado por una sola vez.
La organización y el funcionamiento de esta institución serán
regulados por una ley especial.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
¿ Qué es el Defensor del Pueblo ? , en términos inteligibles, es nada más

ni nada menos que el abogado de la sociedad. Así lo llama Gordillo, pero
la terminología es variada. La más añosa denominación es la que marcó
su nacimiento en la experiencia sueca del siglo pasado : ombudsman. No
era un nombre caprichoso sino que significa “hombre que da trámite”.
Esta figura institucional viene así gestada “por el cambio de la realidad
administrativa, que se desplaza desde la acción imperativa y unilateral al
despliegue de mecanismos basados en la ponderación, la composición y
el arbitraje administrativo, conforme a pautas legales muy abiertas e
indeterminadas...”(Peces-Barba ; Martínez, Gregorio ; Gordillo, Agustín).
La Constitución es muy explícita en la ubicación institucional del Defensor
del Pueblo. Lo ubica como órgano :
 unipersonal : no entidad, sino personalidad jurídica.
 independiente : no subordinado ni sujeto a instrucciones de ninguna
autoridad.
 dentro del Congreso de la Nación : está inserto en su estructura, forma
parte del poder del Poder Legislativo.
 con autonomía funcional : con independencia técnica.
FUNCIONES
“Mediante su inserción en el seno del Poder Legislativo contribuirá al
indispensable proceso de fortalecimiento del Parlamento en el contexto
institucional y social...” (Jorge Maiorano).
Precisamente su inserción y relación con el Congreso, ha sido señalada
como un elemento fundamental que determina el alcance del control
realizado por el Defensor del Pueblo. El aspecto más valioso del efecto
accionario de los comisionados parlamentarios es que se deriva de su
relación con el Congreso. Produzcan o no resultado positivo las
tramitaciones que se otorguen, las quejas individuales, las investigaciones
del Defensor del Pueblo resultan una fuente de datos para verificar cuáles
son los problemas objetivos del funcionamiento de la Administración
Pública.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Este instituto constituye un medio de control de la Adm. Pública con una

finalidad perfectamente determinada : la de proteger los derechos e
interese del ciudadano y de la comunidad.
Este órgano independiente con funciones de fiscalización, control y
protección actuará con autonomía funcional, con autonomía específica
dentro del marco de su competencia practicando todas las investigaciones
que fueran menester para la tutela de los derechos humanos, de las
garantías e intereses consagrados en esta C. N. y en las demás leyes y
tratados internacionales.
“Este conjunto de notas impide ciertamente calificar al Defensor del
Pueblo como mandatario del Parlamento. La doctrina es unánime en
rechazar esta calificación...Por ello, la relación entre el Defensor del
Pueblo y las Cámaras no puede calificarse de fiduciaria y no guarda
relación alguna con la que existe entre el Gobierno y el Parlamento.
En cambio, la posición del Defensor del Pueblo se aproxima más a la de
los Magistrados...(si bien, claro es, su función es esencialmente distinta de
la que a éstos corresponde) y por ello, a veces, se ha dicho que el
Defensor ejerce una magistratura de persuasión.
En la doctrina se ha destacado que el Defensor del Pueblo no es un
órgano de las Cámaras, de modo que sus decisiones no pueden ser
imputadas a éstas, sino a él mismo, ya que actúa en nombre propio y
según su propio criterio. Incluso personalmente el Defensor está
desvinculado del Parlamento al ser incompatible con todo mandato
representativo.
Entre los autores existe la opinión generalizada de que el Defensor del
Pueblo es un órgano auxiliar en sentido técnico-constitucional” (Sainz
Moreno, Fernando).
“El defensor del pueblo es un funcionario que tiene un amplio poder de
coacción moral. Como lo llaman los españoles, se trata de una
magistratura de persuasión porque con sus recomendaciones y
recordatorios procura que la administración cambie el procedimiento que
está afectando los derechos e intereses de los ciudadanos” (Menem,
Eduardo).
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Al defensor del pueblo se le confiere legitimación procesal para participar

en todos los juicios vinculados a las materias de su competencia, ante
situaciones de lesión puntual y concreta de los atributos, las cualidades o
los derechos de un ciudadano. Se trata de la protección del interés
colectivo, que es el interés de todos porque en él están comprendidos la
suma de los intereses individuales (art. 43).
El defensor del pueblo “...tendrá por cometido proteger los derechos e
intereses públicos de los ciudadanos y de la comunidad, sin recibir
instrucción alguna, frente a los actos, hechos u omisiones de los poderes
del Estado que impliquen el ejercicio ilegítimo, abusivo o arbitrario de sus
funciones” (Comisión de Juristas just., Contenido de la reforma de la
Constitución Nacional).
En cuanto a sus cualidades de organización y funcionamiento, este
órgano que es el tutor y el custodio de los derechos humanos es
designado y removido por el Congreso de la Nación con mayorías
especiales. A su vez, también goza de inmunidades y privilegios
constitucionales equivalentes a los de los legisladores para garantizar su
independencia. Dura en su cargo cinco años y puede ser reelecto por una
sola vez.
ORGANIZACIÓN
Se le ha confiado al legislador que disponga de las medidas pertinentes
en cuanto a la organización y funcionamiento de esta institución que,
como ya se dijo, no tendrá personería propia y que estará incorporada
operativamente a la estructura del Congreso de la Nación.
La organización y funcionamiento serán conformes a una ley
constitucional. En este sentido, la ley 24.379 ha ajustado lo normado en la
ley 24.284, que daba base legal al Defensor del Pueblo, conforme a las
nuevas disposiciones de la Constitución reformada.
Derecho Público Provincial y Municipal

Constitución de Río Negro (arts. 167-168-169)
Plantea la defensa de derechos individuales y colectivos, frente a actos,
hechos u omisiones de la administración pública provincial. Además
supervisa la eficacia en la prestación de los servicios públicos.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
La actuación del Defensor del Pueblo esta sujeta a los principios de

INFORMALISMO - GRATUIDAD - IMPULSIÓN DE OFICIO - SUMARIEDAD -
ACCESIBILIDAD.
Puede ser removido por juicio político.
Duran 5 años en el ejercicio de sus funciones, pueden ser redesignados.
Tiene la obligación de rendir un INFORME ANUAL antes de la finalización
del período ordinario de sesiones.
Necesitan los mismos requisitos que para ser elegido legislador.
Constitución de La Rioja (art. 144)
Dice el art. citado en su primer párrafo que, “se crea en la JURISDICCIÓN
de la Cámara de Diputados de DEFENSORÍA DEL PUEBLO”.
Su función es la de proteger los derechos e intereses públicos de los
ciudadanos y la comunidad, frente a ACTOS, HECHOS u OMISIONES de la
Administración pública provincial o sus AGENTES ante el ejercicio
ILEGÍTIMO, DEFECTUOSO, IRREGULAR, ARBITRARIO, DISCRIMINATORIO,
ABUSIVO, NEGLIGENTE, INOPORTUNO o GRAVEMENTE INCONVENIENTE, de
sus funciones.
Establece también, que las actuaciones son GRATUITAS para el
ADMINISTRADO.
La organización correspondiente a este instituto es encargado a una ley,
donde se establecerá la forma de nombramiento y remoción, duración en
el cargo, las funciones específicas que desarrollará y la estructura interna
que tendrá el organismo.
Carta Orgánica Municipal de la Ciudad de Neuquén (arts. 97-98-
99-100).
Promueve la defensa y protección de los derechos, garantías e interese
concretos y difusos de los individuos y de la comunidad que estén
protegidos por la C. N., la Constitución Provincial y la propia Carta
Orgánica Municipal.
El funcionario que asuma este cargo tiene DEDICACIÓN EXCLUSIVA, solo
es compatible con la docencia.
Es removido por el procedimiento de Juicio Político.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Es designado por la Mayoría Absoluta de los miembros del Concejo

Deliberante, previo llamado público y abierto de postulantes en función
de antecedentes, méritos y calidades morales y cívicas.
Dura 6 años en el ejercicio de sus funciones y puede ser redesignado.
Tiene el deber de informar periódicamente a la comunidad y al Concejo
Deliberante sobre el desarrollo de sus actividades. Tiene la obligación de
presentar un informe anual al Concejo Deliberante.
Su actuación está sujeta a los principios de INFORMALISMO, GRATUIDAD,
IMPULSO DE OFICIO, SUMARIEDAD Y ACCESIBILIDAD.
17.9 ANALISIS DE LA LEGISLACIÓN VIGENTE.

Ley 24.156.
TITULO VII. Del Control externo.
CAPITULO I. Auditoria General de la Nación.
Art. 116.- Créase la Auditoria General de la Nación, ente de control
externo del sector público nacional dependiente del Congreso Nacional.
El ente creado es una entidad con personería jurídica propia, e
independencia funcional. A los fines de asegurar ésta cuenta con
independencia financiera.
Su estructura orgánica, sus normas básicas internas, a distribución de
funciones y sus reglas básicas internas, a distribución de funciones y sus
reglas básicas de funcionamiento serán establecidas por resoluciones
conjuntas de las Comisiones Parlamentaria Mixta Revisora de Cuentas y
de Presupuesto y Hacienda de ambas Cámaras del Congreso de la Nación,
por vez primera.
Las modificaciones posteriores serán propuestas por la auditoria, a las
referidas comisiones y aprobadas por éstas. Su patrimonio estará
compuesto por todos los bienes que le asigne el Estado nacional, por
aquellos que hayan pertenecido o correspondido por todo concepto al
Tribunal de Cuentas de la Nación y por aquellos que se sean transferidos
por cualquier causa jurídica.
Art. 117 .- Es materia de su competencia el control externo posterior de
la gestión presupuestaria, económica, financiera, patrimonial, legal y de
gestión, así como el dictamen sobre los estados contables financieros de
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
la administración central, organismos descentralizados, empresas y

sociedades del Estado, entes reguladores de servicios públicos.
Municipalidades de la ciudad de Bs. As. y los entes privados adjudicatarios
de procesos de privatización, en cuanto a las obligaciones emergentes de
los respectivos contratos.
El control de la gestión de los funcionarios referidos en el art. 45 de la C.
N. será siempre global y ejercida, exclusivamente, por la Cámaras del
Congreso de la Nación.
El Congreso de la Nación, por decisión de sus dos Cámaras, podrá delegar
su competencia de control sobre la Municipalidad de la Ciudad de Bs. As.,
en los organismos que fueren creados por ésta.
El control externo posterior del Congreso de la Nación será ejercido por la
Auditoria General de la Nación.
La Corte Suprema de Justicia de la Nación dispondrá sobre la modalidad y
alcances de la puesta en la práctica del sistema instituido en esta ley con
relación al Poder Judicial de la Nación.
A los efectos del control externo posterior acordará la intervención de la
Auditoria General de la Nación, quien deberá prestar su colaboración.
Art. 118.- En el marco del programa de acción anual de control externo
que la fijan las comisiones señaladas en el art. 110, la Auditoria General
de la Nación, tendrá las siguientes funciones :
a) Fiscalizar el cumplimiento de las disposiciones legales y reglamentarias
en relación con la utilización de los recursos del Estado, una vez
dictados los actos correspondientes.
b) Realizar auditorias financieras, de legalidad, de gestión, exámenes
especiales de las jurisdicciones y de las entidades bajo su control, así
como las evaluaciones de programas, proyectos y operaciones. Estos
trabajos podrán ser realizados directamente o mediante la contratación
de profesionales independientes de auditoria.
c) Auditar, por sí o mediante profesionales independientes de la auditoria,
a unidades ejecutoras de programas y proyectos financiados por los
organismos internacionales de crédito conforme con los acuerdos que,
a estos efectos, se llegue entre la Nación Argentina y dichos
organismos.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
d) Examinar y emitir dictámenes sobre los estados contables financieros

de los organismos de la administración nacional, preparados al cierre
de cada ejercicio.
e) Controlar la aplicación de los recursos provenientes de las operaciones
de crédito público y efectuar los exámenes especiales que sean
necesarios para formarse opinión sobre la situación de este
endeudamiento. A tales efectos puede solicitar al Ministerio de
Economía y Obras y Servicios Públicos y al Banco Central de la
República Argentina la información que estime necesaria en relación a
las operaciones de endeudamiento interno y externo.
f) Auditar y emitir dictamen sobre los estados contables financieros del
Banco Central de la República Argentina independientemente de
cualquier auditoria externa que pueda ser contratada por aquélla.
g) Realizar exámenes especiales de actos y contratos de significación
económica, por sí o por indicación de las Cámaras del Congreso o de la
Comisión Parlamentaria Mixta Revisora de Cuentas.
h) Auditar y emitir opinión sobre la memoria y los estados contables
financieros así como del grado de cumplimiento de los planes de acción
y presupuesto de las empresas y sociedades del Estado.
i) Fijar los requisitos de idoneidad que deberán reunir los profesionales
independientes de auditoria referidos a este artículo y las normas
técnicas a las que deberá ajustarse el trabajo de éstos.
j) Verificar que los órganos de la Administración mantengan el registro
patrimonial de sus funcionarios públicos. A tal efecto, todo funcionario
público con rango de ministro, secretario, subsecretario, director
nacional, máxima autoridad de organismos descentralizados o
integrante de directorio de empresas y sociedades del Estado, está
obligado a presentar dentro de las cuarenta y ocho horas de asumir su
cargo o de la sanción de la presente ley una declaración jurada
patrimonial, con arreglo a las normas y requisitos que disponga el
registro, la que deberá ser actualizada anualmente y el cese de
funciones.
Art. 119.- Para el desempeño de sus funciones la Auditoria General de la
Nación podrá :
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
a) Realizar todo acto, contrato u operación que se relacione con su

competencia.
b) Exigir la colaboración de todas las entidades del sector público, las que
estarán obligadas a suministrar los datos, documentos, antecedentes e
informes relacionados con el ejercicio de sus funciones.
c) Promover las investigaciones de contenido patrimonial en los casos que
corresponda, comunicando sus conclusiones a la Comisión
Parlamentaria Mixta Revisora de Cuentas a los fines del inc. f) de este
artículo.
Además, deberá :
d) Formular los criterios de control y auditoria y establecer las normas de
auditoria externa, a ser utilizadas por la entidad. Tales criterios y las
normas derivadas, deberán atender un modelo de control y auditoria
externa integrada que abarque los aspectos financieros, de legalidad y
de economía, de eficiencia y eficacia.
e) Presentar a la Comisión mencionada, antes del 1 de mayo la memoria
de su actuación.
f) Dar a publicidad todo el material señalado en el inciso anterior con
excepción de aquel que por decisión de la Comisión Parlamentaria
Mixta Revisora de Cuentas, deba permanecer reservado.
Art. 120.- El Congreso de la Nación, podrá extender su competencia de
control externo a las entidades...estatales o a las de derecho privado en
cuya ...administración tenga responsabilidad el...que éste se hubiera
asociado,...que se les hubieren otorgado...su instalación o
funcionamiento...todo ente que perciba, gaste, o administra fondos
públicos en virtud de una norma legal o con una finalidad pública.
Art. 121.- La Auditoria General de la Nación estará a cargo de siete
miembros designados cada uno como auditor general, los que deberán
ser de nacionalidad argentina, con titulo universitario en el área de
ciencias económicas o derecho, con probada especialización en
administración financiera y control.
Durarán ocho años en su función y podrán ser reelegidos.
Art. 122.- Seis de dichos auditores generales serán designados por
resoluciones de las dos Cámaras del Congreso Nacional, correspondiendo
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
la designación de tres a la Cámara de Senadores y tres a la Cámara de

Diputados, observando la composición de cada Cámara.
Al nombrarse los primeros auditores generales se determinará por sorteo,
los tres que permanecerán en sus cargos durante cuatro años,
correspondiéndoles ocho años a los cuatro restantes.
Art. 123.- El séptimo auditor general será designado por resolución
conjunta de los presidentes de la Cámaras de Senadores y de Diputados y
será el presidente del ente.
Es el órgano de representación y de ejecución de las decisiones de los
auditores.
Art. 124.- Los auditores generales podrá ser removidos, en caso de
inconducta grave o manifiesto incumplimiento de sus deberes, por los
procedimientos establecidos para su designación.
Art. 125.- Son atribuciones y deberes de los auditores generales reunidos
en Colegio :
a) Proponer el programa de acción anual y el proyecto de presupuesto de
la entidad.
b) Proponer modificaciones a la estructura orgánica a las normas básicas
internas, a la distribución de funciones y a las reglas básicas de
funcionamiento con arreglo al art. 116 y, además, dictar las restantes
normas básicas, dictar normas internas, atribuir facultades y
responsabilidades, así como la delegación de autoridad.
c) Licitar, adjudicar, adquirir suministros, contratar servicios profesionales,
vender, permutar, transferir, locar y disponer, respecto de los bienes
muebles e inmuebles necesarios para el funcionamiento de la entidad,
pudiendo aceptar donaciones con o sin cargo.
d) Designar el personal y atender las cuestiones referentes a éste, con
arreglo a las normas internas en la materia, en especial cuidando de
que exista una equilibrada composición interdisciplinaria que permita la
realización de auditorias y evaluaciones integradas de la gestión
pública.
e) Designar representantes y jefes de auditorias especiales.
f) En general, resolver todo asunto concerniente al régimen
administrativo de la entidad.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
g) Las decisiones se tomarán colegiadamente por mayoría.

Art. 126.- No podrán ser designados auditores generales, personas que
se encuentren inhibidas, en estado de quiebra o concursados civilmente,
con procesos judiciales pendiente o que hayan sido condenados en sede
penal.
Art. 127.- El control de las actividades de la auditoria general de la
Nación, estará a cargo de la Comisión Parlamentaria Mixta Revisora de
Cuentas, en la forma en que ésta lo establezca.
CAPITULO II. Comisión Parlamentaria Mixta Revisora de Cuentas.
Art. 128.- La Comisión Parlamentaria Mixta Revisora de Cuentas estará
formada por seis senadores y seis diputados cuyos mandatos durarán
hasta la próxima renovación de la Cámara a la que pertenezcan y serán
elegidos simultáneamente en igual forma que los miembros de las
comisiones permanentes.
Anualmente la Comisión elegirá un presidente, un vicepresidente y un
secretario que pueden ser reelectos. Mientras estas designaciones no se
realicen, ejercerán los cargos los legisladores con mayor antigüedad en la
función y a igualdad de ésta, los de mayor edad.
La comisión contará con el personal administrativo y técnico que
establezca el presupuesto general y estará investida con las facultades
que ambas Cámaras delegan en sus comisiones permanentes y
especiales.
Art. 129.- Para el desempeño de sus funciones la Comisión Parlamentaria
Mixta Revisora de Cuentas debe :
a) Aprobar juntamente con las Comisiones de Presupuesto y Hacienda de
ambas Cámaras el programa de acción anual de control externo a
desarrollar por la Auditoria General de la Nación.
b) Analizar el proyecto de presupuesto anual de la Auditoria General de la
Nación y remitido al Poder Ejecutivo para su incorporación en el
presupuesto general de la Nación.
c) Encomendar a la Auditoria General de la Nación la realización de
estudios, investigaciones y dictámenes especiales sobre materias de su
competencia, fijando los plazos para su realización.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
d) Requerir de la Auditoria General de la Nación toda la información que

estime oportuno sobre las actividades realizadas por dicho ente.
e) Analizar los informes periódicos de cumplimiento del programa de
trabajo aprobado, efectuar las observaciones que pueden merecer e
indicar las modificaciones que estime conveniente introducir.
f) Analizar la memoria anual que la Auditoria General de la Nación deberá
elevarla antes del 1 de mayo de cada año.
CAPITULO III. De la responsabilidad.
Art. 130.- Toda persona física que se desempeñe en las jurisdicciones o
entidades sujetas a la competencia de la Auditoria General de la Nación
responderá de los daños económicos que por su dolo, culpa o negligencia
en el ejercicio de sus funciones sufran los entes mencionados siempre que
no se encontrare comprendida en regímenes especiales de
responsabilidad patrimonial.
Art. 131.- La acción tendiente a hacer efectiva la responsabilidad
patrimonial de todas las personas físicas que se desempeñen en el ámbito
de los organismos y demás entes premencionados en los arts. 117 y 120
de esta ley, prescribe en los plazos fijados por el Código Civil contados
desde el momento de la comisión del hecho generador del daño o de
producido éste si es posterior, cualquiera sea el régimen jurídico de
responsabilidad patrimonial aplicable con estas personas.
TITULO VIII. Disposiciones varias.
CAPITULO I. Disposiciones generales.
Art. 132.- Los órganos con competencia para organizar la Sindicatura
General de la Nación y la Auditoria General de la Nación quedan
facultados para subscribir entre sí convenios que posibiliten reasignar los
funcionarios y empleados de la Sindicatura General de Empresas Públicas
y del Tribunal de Cuentas de la Nación. El personal de los organismos de
control reemplazados conservarán el nivel jerárquico alcanzado,
manteniéndose los derechos que hagan a la representación y defensa de
los intereses colectivos del personal.
CAPITULO II. Disposiciones transitorias.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Art. 133.- Las disposiciones contenidas en esta ley deberán tener

principio de ejecución a partir del primer ejercicio financiero que se inicie
con posterioridad a la sanción de la misma.
El Poder Ejecutivo nacional deberá establecer los cronogramas y metas
temporales que permitan lograr la plena instrumentación de los sistemas
de presupuestos, créditos público, tesorería, contabilidad y control
internos previstos en esta ley, los cuales constituyen un requisito
necesario para la progresiva constitución de la estructura de control
interno y externo normada precedentemente.
Art. 134.- Hasta tanto se opere la efectiva puesta en práctica de los
sistemas de administración financiera y control establecidos en esta ley,
continuarán aplicándose las disposiciones legales y reglamentarias
vigentes a la fecha de entrada en vigor de la misma ; las que resultarán
de aplicación para los procedimientos en trámite cuya sustanciación se
operará por áreas de las entidades creadas por la presente, a las cuales
se le deberá asignar ese cometido.
Art. 135.- El Poder Ejecutivo Nacional, en el plazo de noventa días a
partir de la fecha de promulgación de la presente ley, presentará al
Congreso Nacional un proyecto de la ley que regule el sistema de
contrataciones del Estado y otro que organice la administración de bienes
del Estado.
Art. 136.- El Poder Ejecutivo Nacional reglamentará la presente ley en un
plazo de noventa días a partir de la fecha de su promulgación. Los arts.
116 a 129, ambos inclusive, no serán objeto de reglamentación por parte
del Poder Ejecutivo nacional.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
BOLILLA XVIII
18. 1 DECLARACIONES, PRINCIPIOS, DERECHOS Y GARANTÍAS :
CONCEPTOS, DERECHOS SUBJETIVOS. DERECHOS Y LIBERTADES.
BIDART CAMPOS :
La evolución del constitucionalismo clásico.
A la parte dogmática le hemos dado el nombre de derecho constitucional
de la libertad, allí se centraliza un núcleo que coincide con el de la
democracia.
La fisonomía de la constitución que resuelve el status personal del ser
humano en el estado, pone en intersección a la defensa y promoción de
sus derechos y libertades con la limitación del estado y del poder para
seguridad de las personas.
Se trata de una categoría que cobró naturaleza de derechos públicos
subjetivos del hombre “frente” o “contra” el estado. El sujeto pasivo era el
estado, y la obligación fundamental que había de cumplir para satisfacer
aquellos derechos era la de omisión : no debía violarlos, ni impedir su
goce, ni interferir en su ejercicio.
Considerar que también los particulares son sujetos pasivos, junto con el
estado, obligados a respetar los derechos del hombre. Añadir a la
obligación de omitir violaciones, la de dar o de hacer algo en favor del
titular de los derechos.
Las situaciones jurídicas subjetivas que no son derechos
subjetivos.
Con un perfil o con otro, con mención expresa en la constitución o con
hospedaje en nuestra cláusula de los derechos implícitos del art. 33,
hemos de afirmar que estas situaciones jurídicas subjetivas no esfuman ni
pierden la naturaleza de tales por la circunstancia de que cada uno de los
sujetos que la titularicen componga un grupo o conjunto humano al que
le es común ese mismo interés. La subjetividad no desaparece por el
hecho de que cada uno entre muchos tenga una porción o parte en lo que
es común a otros y a todos. La afectación del interés perjudica al
conjunto, y por eso mismo también a cada persona que forma parte de él.
La “parte individual” en el interés común o en el “derecho de incidencia
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
colectiva” diseña la situación jurídica subjetiva, pero “lo común” diseña la

pertenencia que se le atribuye al conjunto total. El no haber “pertenencia
exclusivamente individual” está lejos de significar que no haya
subjetividad jurídica en la parte que cada cual tiene en el interés colectivo
de “pertenencia común” o en el derecho de “incidencia colectiva”.
El Estado, sujeto pasivo.
El Estado es sujeto pasivo cargado con obligaciones de omitir violación y
también de dar o de hacer frente al hombre sujeto activo. Es el único
sujeto internacionalmente acusable y responsable por el incumplimiento
de esas obligaciones que, en cuanto sujeto pasivo, ha asumido al hacerse
parte en el tratado.
El Estado también incluye en su cúmulo de obligaciones la de prevenir, la
de impedir, la de vigilar, la de sancionar, y la de reparar la violaciones
que a los derechos puedan inferir los particulares. En caso de no hacerlo,
y aun cuando el estado no sea el autor de la violación, incumple el
tratado y tiene responsabilidad internacional por su omisión en prevenir,
impedir, vigilar, sancionar y reparar.
CONSTITUCION COMENTADA POR ROBERTO DROMI Y EDUARDO

MENEM :
Las declaraciones son afirmaciones sobre cuestiones fundamentales que
implican la adopción de determinadas posturas con respecto al Estado en
su conjunto, a las autoridades en general, a las provincias y a todos sus
habitantes. La forma de gobierno republicana, representativa y federal y
el sostenimiento del culto católico constituyen claros ejemplos.
Los derechos son facultades o prerrogativas que se reconocen a los
habitantes del estado. Al ser reconocidos constitucionalmente, otorgan al
sujeto la posibilidad de exigir su cumplimiento frente al estado y frente a
los demás individuos.
Las garantías son mecanismos creados por la constitución con la finalidad
de posibilitar y proteger el ejercicio de los derechos y libertades.
La Constitución fundacional contenía en su primera parte, una serie de
preceptos jurídicos que determinaban la esfera de libertad de la persona
frente a los órganos de poder y definían las prerrogativas y deberes
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
políticos de los hombres y grupos sociales ya sean las relaciones de los

hombres entre sí como frente al estado.
En esta primera parte se fijaban los principios básicos que le daban un
perfil político definido al estado nacional. Además, se establecía el modelo
de país mediante el diseño del conjunto de los derechos civiles y sociales
y los principios fundamentales de la organización constitucional.
Las características fundamentales de esta parte de la constitución
respondían al constitucionalismo clásico : defender los derechos del
hombre, limitar al estado y dar seguridad a las personas frente a él. El
Estado, en este marco, debía limitarse a cuidar el orden y ha asegurar
que los derechos no sufrieran perjuicio, absteniéndose de intervenir
cuando la libertad individual no corriere riesgo. Así, el art. 14 del texto
fundamental consagra los derechos civiles. La reforma de 1860 reforzó la
libertad de imprenta (art. 32) e introdujo la muy importante cláusula de
los derechos no enumerados o implícitos (art. 33).
El art. 14 bis, nacido con la reforma en 1957, agregó los derechos sociales
y económico inspirados en los principios del constitucionalismo social.
La ley 24.309, de declaración de necesidad de la reforma, dispuso, en
materia de declaración de derechos y garantías, mantener incólume el
capítulo único de la primera parte que incluye los arts. 1º a 35. Los
dogmas, principios, derechos y garantías que la constitución declara y
reconoce, no se consideraron pasibles de modificaciones.
Los constituyentes han incorporado un segundo capítulo con nuevos
derechos y garantías : 1) defensa del orden institucional y del sistema
democrático ; 2) derecho de resistencia ; 3) defensa del patrimonio
público ; 4) derecho al sufragio ; 5) derecho a la igualdad de
oportunidades para el acceso a cargos electivos ; 6) derecho a la creación
y organización de partidos políticos ; 7) derecho a la iniciativa popular ; 8)
derecho a la consulta popular ; 9) derecho al ambiente sano ; 10) defensa
del usuario, del consumidor y de la competencia ; 11) amparo ; habeas
data ; habeas corpus ; 12) derecho al secreto periodístico.
Más estos no son los únicos, pues asimismo tienen cabida otros derechos
en el marco del art. 75. Derechos individuales tales como : los derechos
de los indígenas (inc.17), la cláusula del nuevo progreso (inc. 19), los
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
tratados de derechos humanos con jerarquía constitucional (inc. 22) y la

garantía de igualdad de trato (inc. 23).
Y por otra parte, derechos y prerrogativas institucionales reconocidos a
las provincias, como por ej. la garantía federal de coparticipación (inc. 2)
y el derecho de integración (inc. 24).
Solo resta agregar la ratificación declarativa (que se encuentra entre las
cláusulas transitorias) de la legítima e imprescriptible soberanía de la
Nación Argentina sobre Malvinas.
Pero a las situaciones jurídicas reconocidas, les faltaban los remedios
procesales constitucionales idóneos que las tutelaran. De ahí la
incorporación expresa del amparo, del habeas corpus y del habeas data.
Hoy el hombre necesita la tranquilidad frente a los abusos de que ha sido
objeto en numerosas oportunidades de contrato con normas legales
expresas que tienden a proteger sus derechos, ya no se contenta con
dejar librado al criterio judicial su protección ; necesita y exige que el
propio juez se encuentre atado a la ley para erradicar cualquier riesgo. Lo
real y cierto es que la idea del legislador preconstituyente ha sido, cuanto
menos, la de realizar la jerarquización de estos medios de tutela de los
derechos individuales y ello responde a la evolución de la doctrina
constitucional y de las corrientes filosóficas del pensamiento, que con el
paso del tiempo y con los impactos sociales van dotando de un cariz
distinto, a la norma constitucional.
En este espíritu constitucional, los derechos se encuentran adjetivados
para que tengan mayor jerarquía : igualdad real, trato equitativo y digno,
distribución equitativa y solidaria. La operatividad y formas jurídicas del
automatismo de algunos derechos, constituyen su ejercicio de pleno
derecho sin la participación de otra voluntad.
18.2. LIMITES A LA POTESTAD DEL ESTADO RESPECTO DE LAS

PERSONAS. PRINCIPIO DE LEGALIDAD Y POSTULADO JURIDICO
DE LA PROHIBICIÓN. (art. 19).
Nuestra constitución formula en el art. 19 que nadie puede ser obligado a

hacer lo que la ley no manda ni privado de lo que ella no prohibe.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
El principio de legalidad responde al concepto de despersonalización o

impersonalidad del poder, y al de legitimación racional, no se trata de que
el poder no se ejercido por hombre (lo cual es inevitable) sino de que esos
hombres que ejercen el poder lo hagan ajustándose al orden jurídico
establecido en las normas legales. De ahí, entonces, surge el adagio de
que no gobiernan los hombres sino la ley.
La finalidad del principio de legalidad es afianzar la seguridad individual
de los gobernados. La ley predetermina las conductas debidas o
prohibidas de forma que los hombres puedan conocer de antemano lo que
tienen que hacer u omitir, y quedar exentos de decisiones sorpresivas que
dependan solamente de la voluntad ocasional de quien manda. En ese
aspecto toma en cuenta, por eso, el valor previsibilidad.
La cláusula que exige ley para mandar o para prohibir no debe tomarse
con tal rigor formal que solo reconozca como única fuente de las
obligaciones aludidas en el art. 19 a la ley del congreso. Podemos ser
obligados a hacer o a abstenernos por cualquier norma jurídica inferior a
la ley y constitucionalmente se apoye en la ley o este habilitado para la
constitución o para la ley (así, la sentencia). Tampoco ha de interpretarse
esta parte del art. 19 como cohibiendo las fuentes no estatales (por ej. el
contrato). Tales fuentes también tienen capacidad de engendrar
obligaciones.
Se llaman “zona de reserva” de la ley el ámbito donde la regulación de
una materia es de competencia legislativa del congreso.
El derecho judicial se ha encargado de incorporar a nuestro derecho
constitucional material este contenido que cubre la insuficiencia del
principio formal de legalidad. La jurisprudencia nos muestra el ejercicio
del control de razonabilidad de leyes y actos estatales, y los descalifica
como arbitrarios cuando hieren las pautas de justicia ínsitas en la
constitución. Los jueces verifican el contenido de la ley más allá de su
forma, permitiéndose aseverar que el principio formal de legalidad cede
al principio sustancial de razonabilidad, y que si la ley no es razonable (o
sea, es arbitraria) resulta inconstitucional.
La jurisprudencia de la Corte Suprema ha construido toda una fecunda
doctrina sobre la arbitrariedad de las sentencias, exigiendo que éstas,
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
para ser válidas en cuanto a los jurisdiccionales, sean razonables.

También los actos de los particulares deben satisfacer un contenido
razonable.
La constitución formal suministra criterios, principios y valoraciones que,
integrando su ideología, permiten componer y descubrir en cada caso la
regla de razonabilidad. Para ello, es útil acudir a la noción de que en cada
derecho hay un reducto que configura, como mínimo, su núcleo esencial,
y que este núcleo no tolera ser suprimido, alterado o frustrado porque, de
ocurrir algo de esto, se incurre en irrazonabilidad, arbitrariedad e
inconstitucionalidad.
La regla de razonabilidad está condensada en nuestra constitución en el
art. 28, donde se dice que los principios, derechos y garantías no podrán
ser alterados por las leyes que reglamenten su ejercicio. La “alteración”
supone arbitrariedad o irrazonabilidad.
La razonabilidad exige que el medio escogido para alcanzar un fin válido
guarde proporción y aptitud suficiente con ese fin : o que haya razón
valedera para fundar tal o cual acto de poder. El derecho judicial emanado
de la Corte Suprema en materia de control judicial de la razonabilidad, se
limita a verificar si el “medio” elegido para tal o cual “fin” es
razonablemente proporcionado y conducente para alcanzar ese fin ; pero
no entra a analizar si ese medio elegido pudo o pudo ser reemplazado por
otro que, igualmente conducente y proporcionado al mismo fin, resulte
menos gravoso para el derecho o la libertad que se limitan. O sea que
para por satisfecha la razonabilidad hacen falta dos cosas :
a) Proporción en el medio elegido para promover un fin válido,
b) Que no haya una alternativa menos restrictiva para el derecho que se
limita.
ARTICULO 19 : Las acciones privadas de los hombres que de ningún
modo ofendan al orden y a la moral pública, ni perjudique a un tercero,
están sólo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los
magistrados. Ningún habitante de la Nación será obligado a hacer lo que
no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohíbe.
Concordancias : arts. 14 ; 18 ; 28 ; 33 ; 43, 3º par.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Referencias legislación : ley 11.723, art. 31 ; Cód. Civil, art. 1071

bis.
18.3. LIBERTAD POLITICA Y LIBERTAD CIVIL. DERECHOS POLITICOS,

DERECHOS CIVILES. DERECHOS ENUMERADOS Y NO
ENUMERADOS (art. 33). DERECHOS INDIVIDUALES O DERECHOS
SOCIALES. REGLAMENTACION. PRINCIPIOS APLICABLES.
LIBERTAD POLITICA.
El carácter democrático y representativo de nuestro sistema de gobierno
está basado en la libertad política. La representación está hoy
monopolizada por los partidos políticos, herramientas fundamentales y
protagónicas del sistema democrático. El reconocimiento de los derechos
políticos y de los partidos son imprescindibles para el efectivo goce de la
libertad política.
La constitución ha consagrado los principios de la libertad política. Entre
ellos, cabe enumerar :
Creación y ejercicio de los partidos políticos.
La libertad de creación y ejercicio, como todo derecho dentro del marco
del art. 14, vale en tanto y en cuanto esté subordinada a los principios
declarados por la constitución y a los preceptos de la ley orgánica de
partidos políticos. Fuera de ésto, el derecho no es reconocido.
Organización y funcionamiento democráticos.
Los partidos políticos cuentan con una garantía de protección institucional
bajo el modelo democrático. La democracia debe jugar también dentro de
los partidos, mediante elecciones periódicas de autoridades partidarias y
de proposición de candidatos.
Respecto de la importancia de éste aspecto del funcionamiento de las
estructuras políticas partidarias, el Tribunal Constitucional Español, ha
entendido : “los partidos políticos son... creaciones libres, producto como
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
tales del ejercicio de la libertad de asociación... la trascendencia política

de sus funciones (concurrir a la formación y manifestación de la voluntad
popular) y servir de cauce fundamental para la participación política no
altera su naturaleza, aunque explica que respecto de ellos establezca la
constitución la exigencia de que su estructura interna y funcionamiento
sean democráticos”.
Representación de las minorías.
Es el principio básico del pluralismo político. Será antidemocrático el
funcionamiento de un partido político que no incluya en su propia
estructura la representación de las minorías ; por lo tanto, aquellos
partidos que no la garanticen quedarán fuera del orden institucional.
Competencia par la postulación de candidatos.
Se les reconoce a los partidos la competencia exclusiva y excluyente para
la nominación de cargos electivos. Este monopolio en la designación de
candidatos viene a reiterar el criterio de la ley orgánica de los partidos
políticos 23.298 y de la jurisprudencia de la Corte Suprema.
Los partidos son hoy un elemento indispensable para el funcionamiento
de nuestro sistema político democrático y republicano. Son la escuela de
la civilidad y en ellos se forman los hombres susceptibles de ser elegido.
Acceso a la información pública.
La constitución reformada garantiza a los partidos el libre acceso a toda
información proveniente de órganos públicos que considere necesaria,
estando éstos obligados a darla. Los partidos deben acceder a la
documentación, informes, despachos de comisión, censos, etc., con el fin
de tener un conocimiento real y preciso de los asuntos del país, ya que
una de sus funciones es detectar los problemas que presenta la sociedad
y el estado, y proponer las soluciones que deben ser aplicadas para
remediarlos.
Difusión de sus ideas.
La constitución nacional garantiza a los partidos, como intermediarios de
los ciudadanos ante la autoridad, la libre difusión de sus ideas. Los
partidos tiene el derecho de llegar a la sociedad, de dar a conocer sus
ideas y propuestas. La democracia implica información plena de las
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
alternativas políticas. El estado debe garantizar tal derecho y la ausencia

de censura.
Capacitación.
La constitución establece que el estado debe contribuir a la capacitación
de los dirigentes de los partidos políticos. Debe ayudar a la formación y
educación de los cuadros dirigentes. En argentina, “el problema de la
educación política de los dirigentes partidarios realizada a través de un
procesos selectivo, no ha sido nunca encarado con un criterio racional...
solo puede señalarse, en algunas agrupaciones, iniciativas sobre creación
de escuelas políticas o cursos para afiliados que, en definitiva, se reducían
a cumplir tareas de divulgación de la doctrina partidaria”. Los hombres
que integran los partidos tienen dada la radical importancia de éstos en
nuestro sistema, la posibilidad de llegar al gobierno y enfrentarse a la
responsabilidad de tener en sus manos la administración de los asuntos
públicos.
Por tal motivo, el estado no puede dejar en manos de improvisados esta
tarea ; debe comprometerse en la formación delos futuros gobernantes. El
estado debe respetar el principio de igualdad de oportunidades,
brindando la posibilidad de una formación política a quienes estén
interesados, y pertenezcan a un partido político, sin importar si se trata
de uno mayoritario con reales posibilidades de acceder al poder, o de uno
minoritario.
El estado no solo debe ayudar económicamente a los partidos para la
formación de sus dirigentes, sino también brindarles la posibilidad de
acceder a becas, seminarios y cursos de capacitación. Los partidos
políticos son a la democracia lo que la universidad a la cultura.
DERECHOS POLITICOS.
Artículo 37 : Esta constitución garantiza el pleno ejercicio de los
derechos políticos, con arreglo al principio de la soberanía popular y de
las leyes que se dicten en consecuencia. El sufragio es universal, igual,
secreto y obligatorio.
La igualdad real de oportunidades entre varones y mujeres para el acceso
a cargos electivos y partidarios se garantizará por acciones positivas en la
regulación de los partidos políticos y en el régimen electoral.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Disposición transitoria segunda : Las acciones positivas a que alude el

art. 37 en su último párrafo no podrán ser inferiores a las vigentes al
tiempo de sancionarse esta constitución y durarán lo que la ley
determine. (corresponde al art. 37).
El art. 37 garantiza el pleno ejercicio de los derechos políticos que no
estaban enunciados expresamente en el clásico texto de la Constitución
de 1853-1860. Se derivaban básicamente por interpretación del art. 33,
que establece que la declaraciones, derechos y garantías enumerados no
serán entendidos como negación de otros no enumerados, pero que
nacen del principio de la soberanía del pueblo y de la forma republicana
de gobierno. Este art. dejó a salvo la existencia de derechos que, no
obstante no estar mencionados en la constitución derivan del sistema
político adoptado.
Lo cierto es que hoy estos derechos políticos están consagrados,
garantizados y reconocidos expresamente por la constitución con arreglo
al principio de la soberanía popular y de las leyes que en su consecuencia
se dicten.
El art. 37 está íntimamente ligado a una de las características de la
tipología de la constitución reformada : la participativa. Esto se manifiesta
también en el sufragio, en la institucionalización de los partidos políticos,
en la iniciativa y en la consulta popular.
El principio de la soberanía popular.
Este principio de la soberanía popular logró expresa consagración en el
art. 33 de la Carta Constitucional (1853-1860) y se ve ahora
complementado con la incorporación expresa al texto de la constitución
en su art. 37.
En su aspecto instrumental, la soberanía del pueblo significa la adopción
de la legalidad republicana o democrática, como específica forma de
legitimidad de origen de los portadores del poder político.
El sufragio.
Es un derecho político, un derecho-deber que tiene como objetivo ser la
herramienta de la participación.
El sufragio es el ejercicio del derecho electoral activo por parte de los
ciudadanos. Mediante él no solo se expresa la voluntad del pueblo para
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
elegir a sus representantes, sino también para manifestar su opinión a

través de los mecanismos de democracia semidirecta.
Tal como estaba contemplado en la legislación, preserva su carácter de
universal ; es decir, la exclusión de cualquier tipo de condicionamiento de
orden económico, intelectual o personal. De ahí se desprende la no
discriminación en materia electoral, el rechazo a cualquier tipo de
calificación para poder ejercer el derecho cívico. El sufragio universal hace
a la esencia del estado constitucional contemporáneo.
Es igual, pues se sigue el principio “un hombre, un voto” ; es decir, cada
elector se encuentra en la misma condición que los demás votantes. Para
evitar la violación de este principio, en la mayoría de los sistemas se ha
implementado el registro y las listas de electores, determinando con
precisión quienes son los individuos habilitados para votar.
Además es secreto, ya que el ciudadano no está obligado a revelar su
elección y se le garantiza que las autoridades tomará las medidas
necesarias para asegurar, en los lugares de votación, el carácter secreto
del mismo.
A su vez es obligatorio, lo cual hace de este derecho (como se ha dicho en
doctrina un derecho-deber). El ciudadano tiene, por consiguiente, el
derecho de sufragio y el deber de votar en las elecciones.
Con la obligatoriedad del voto se reduce el abstencionismo político
originado por el escepticismo y la indiferencia política, pues un elevado
coeficiente de ausentismo electoral quiebra la relación que debe existir
entre el país real y el legal, con lo cual el gobierno no será expresión fiel
de la voluntad ciudadana.
Hace ya más de una década afirmábamos que el sufragio es un modo de
expresión del derecho natural del ciudadano a participar en la cosa
pública. Su razón de ser no radica solo en el derecho ha participar en el
gobierno de la respública sino también en el deber que, como miembro de
la comunidad política, tiene de interesarse en la gestión del bien común.
En otros términos, la misma constitución proclama la triple naturaleza del
sufragio como derecho, deber y función, que exterioriza la energía política
reconocida a todo ciudadano para que elija y participe del gobierno de la
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
comunidad. No es solo el derecho a intervenir en la elección de sus

representantes, sino a participar en la actividad gubernativa.
“El sufragio no es otra cosa... que un modo de actualizar un derecho
natural del ciudadano de participación en los asuntos comunes... como
todo derecho natural está, necesariamente, referido a un orden objetivo y
vinculado a un deber que lo justifica, resulta que el contenido y
significado del derecho natural de participación está dado por el deber
correlativo que le otorga su sentido y valor ético. De ahí se sigue que el
sufragio no es explica desde el derecho de participación, sino desde el
deber comunitario que lo justifica”.
La igualdad electoral.
El nuevo efecto significativo en materia de derechos políticos que
contiene el art. 37 en su segunda parte, es una recurrencia sobre la
igualdad o la no discriminación de los sexos en materia política. En otras
palabras, toda persona tiene derecho a acceder en condiciones de
igualdad a las funciones públicas del país.
Este derivado del art. 16 sobre el principio de igualdad, está ahora
explicitado puntualmente en materia política. la constitución aspira a
llegar a una igualdad real, es por eso que declara y garantiza la igualdad
real de oportunidades entre varones y mujeres para acceder a cargos
electivos y partidarios, y esta garantía tendrá que hacerse efectiva a
través de acciones positivas en la regulación de los partidos políticos y del
régimen electoral.
La constitución reafirma de esta manera lo dispuesto por la ley 24.012,
que exige un mínimo de 30% de mujeres en las listas para elecciones
nacionales y ubicadas en lugares con posibilidad real de resultar electas.
El concepto de acción o discriminación positiva, como estrategia para
corregir y superar la discriminación histórica de las mujeres, reconoce tres
aspectos : por un lado, y aunque parezca obvio no lo es tanto, el
reconocimiento de la existencia de esta discriminación ; en segundo lugar,
la voluntad de superarla, y por último la promoción efectiva de la
igualdad. Es evidente que la legislación que meramente prohibe la
discriminación no hacía suficiente para asegurar a las mujeres una
presencia y participación efectiva en el ámbito político y económico. La
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
acción positiva va más allá, desarrollando medidas concretas que

proporcionan a las mujeres posibilidades concretas de participación.
Se trata de medidas que superen los obstáculos que impiden llegar a la
igualdad entre hombres y mujeres, reconocidas por las leyes y las
constituciones de la mayoría de los países. La cuota mínima de
participación de mujeres es uno de los mecanismos, que en el marco de
las acciones positivas, ha demostrado ser efectivo para asegurar la
presencia de las mujeres en los órganos de decisión de los partidos
políticos y en las listas para cargos electivos.
DERECHOS ENUMERADOS Y NO ENUMERADOS (ART. 33) :
ARTICULO 33 : Las declaraciones, derechos y garantías que enumera la
constitución, no serán entendidos como negación de otros derechos y
garantías no enumerados, pero que nacen del principio de la soberanía
del pueblo y de la forma republicana de gobierno.-
Las pautas fundamentales :
La caracterización de la declaración de derechos en nuestro sistema, y de
los derechos que en él se reconocen es la siguiente :
a) Hay derechos enumerados por ej. los del art. 14 y derechos no
enumerados o implícitos por ej. los aludidos en el art. 33. Todo derecho
fundamental o primario del hombre puede y debe considerarse incluido
en la constitución, esté o no reconocido expresamente. En el bloque de
constitucionalidad, fuera del texto de la constitución también hay
derechos que surgen de instrumentos internacionales con jerarquía
constitucional, y de otros tratados que sólo son superiores a las leyes,
todo de acuerdo al art. 75 inc. 22.
b) Los derechos, que son derechos “del hombre” en cuanto persona,
pertenecen tanto a nacionales o ciudadanos cuanto a extranjeros. Ello
deriva de varias pautas :
 la constitución los reconoce a los “habitantes”, es decir, sin acepción de
nacionalidad o ciudadanía.
 la constitución los extiende expresamente a los extranjeros en el art.
20.
 los tratados internacionales prohiben discriminar.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
c) Los mismos derechos referidos en los incisos anteriores reconocidos a

todos los habitantes, obligan como sujeto pasivo tanto al estado federal
como a las provincias.
d) Los derechos que la constitución reconoce no son absolutos sino
relativos. Ello quiere decir que son susceptibles de reglamentación y de
limitación, sea para coordinar el derecho de uno con el derecho de otro,
sea para que se cumplan su funcionalidad social en el orden al bien
común, sea para tutelar el orden y la moral públicos, sea por razón del
llamado poder de policía, etc..
e) En orden a la interpretación de los derechos la Corte Suprema tiene
dicho que la igual jerarquía de las cláusulas constitucionales requiere
que los derechos fundados en cualquiera de ellas deban armonizarse
con los demás que consagran los otros preceptos constitucionales, ya
sea que versen sobre los llamados derechos individuales o sobre
atribuciones estatales.
f) La igual jerarquía de todas y cada una de las normas constitucionales,
permite decir que todas las que declaran derechos gozan de igual
rango, no obstante lo cual los derechos “en sí” no son todos iguales,
porque hay unos mas “valiosos” que otros.
g) Las normas sobre derechos personales presentan el doble carácter de
disponibles e indispensables, resultan disponibles para el sujeto activo,
que puede a su discreción ejercer o no ejercer el derecho del que es
titular. Pero son indisponibles en cuanto al sujeto pasivo, en la medida
en que éste debe una prestación.
h) El goce de los derechos en nuestro estado no puede subordinarse a la
reciprocidad que eventualmente otorguen estados extranjeros en
situaciones equivalentes a las protegidas en nuestra jurisdicción
interna.
i) El derecho internacional que se incorpora al derecho interno puede,
según la índole de las normas respectivas, crear derechos y
obligaciones directas para los particulares, además de las que sea
susceptible de engendrar interna e internacionalmente para el estado
que es parte en el tratado.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
j) En cuanto a la protección de los derecho por parte del poder judicial, es

muy importante destacar que, conforme al derecho judicial emanado
de la Corte Suprema, “cualquiera sea el procedimiento mediante el cual
se proponga a decisión de los jueces una cuestión justiciable, nadie
puede sustraer al poder judicial la atribución inalienable y la obligación
que tiene de hacer respetar la constitución nacional y, en particular, las
garantías personales que reconoce”, considerándose que excluir
compulsivamente del conocimiento de los jueces una cuestión
justiciable donde se debate un derecho subjetivo importa agravio a la
garantía de la defensa en juicio.
Los derechos y la responsabilidad del estado.
El derecho judicial de la Corte admite que puede existir responsabilidad
indemnizatoria del estado cuando su actividad ha sido lícita o legítima. Tal
responsabilidad por actividad lícita procede si con su ejercicio se ha
originado un perjuicio a los particulares.
El deslinde que debe hacerse se aproxima al siguiente lineamiento :
a) como principio, la actividad lícita no ofende a la constitución.
b) si versa sobre políticas gubernamentales, pueden éstas atrapar al
control judicial en cuanto a su conveniencia, oportunidad, etc.
c) si se afecta un derecho adquirido o se causa daño, la actividad lícita
genera responsabilidad del estado para indemnizar.
El principio de que el estado debe reparar los perjuicios causados a los
derechos mediante su actividad lícita cubre tanto el supuesto en que el
estado actúa como administrador, cuanto aquellos en que actúa como
legislador.
18.4. DEBERES PÚBLICOS : a) fidelidad a la Nación, b) defensa de

la Patria y de la Constitución, c) respeto a las instituciones, d)
impedir las exorbitancias del poder, e) prestaciones y cargas
públicas (arts. 17, 21, 22, 29, 36 y 119). Artículos comentados
por ZARINI.
Art. 17 : “La propiedad es inviolable, y ningún habitante de la Nación

puede ser privado de ella, sino en virtud de sentencia fundada en ley. La
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
expropiación por causa de utilidad pública, debe ser calificada por ley y
previamente indemnizada. Sólo el Congreso impone las contribuciones
que se expresan en el art. 4º. Ningún servicio personal es exigible, sino
en virtud de ley o de sentencia fundada en ley. Todo autor o inventor es
propietario exclusivo de su obra, invento o queda borrada para siempre
del Código Penal argentino. Ningún cuerpo armado puede hacer
requisiciones, ni exigir auxilios de ninguna especie”.
Este artículo se relaciona con el art. 14, donde se expone el concepto de
propiedad. Ésta tiene en nuestra constitución un amplio amparo : se
prohíbe la confiscación como sanción (art. 17) ; la pérdida de la propiedad
sólo podrá ser por sentencia fundada en ley (art. 17) ; se la reglamenta
por ley (art. 14), y se la expropia por causa de utilidad pública (art. 17).
Este artículo expresa que “la propiedad es inviolable”. Ello no significa
que la propiedad sea absoluta ni exenta de función social. Lo que la
cláusula constitucional quiere decir es que ni el Estado ni los particulares
pueden dañarla, turbarla, desconocerla o desintegrarla.
La Convención Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San José de
Costa Rica) en su art. 21 (“Derecho a la propiedad privada”) dispone :
1. Toda persona tiene derecho al uso y goce de sus bienes. La ley puede
subordinar tal uso y goce al interés social.
2. Ninguna persona puede ser privada de sus bienes, excepto mediante el
pago de indemnización justa, por razones de utilidad o de interés social
y en los casos y según las formas establecidas por la ley.
3. Tanto la usura como cualquier otra forma de explotación del hombre
por el hombre, deben ser prohibidas por la ley.
Ese artículo, que consagra el principio de la función social de la
propiedad, goza en nuestro Estado de jerarquía constitucional después de
la reforma de 1994 (art. 75, inc. 22).
Art. 21 : “Todo ciudadano argentino está obligado a armarse en defensa
de la patria y de esta Constitución, conforme a las leyes que al efecto
dicte el Congreso y a los derechos del Ejecutivo nacional. Los ciudadanos
por naturalización son libres de prestar o no este servicio por el término
de diez años contados desde el día en que obtengan su carta de
ciudadanía”.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Las Fuerzas Armadas (Ejército, Marina y Aeronáutica) y su gestión

específica se encuentran normadas en nuestra constitución no como
poder del Estado, sino como una actividad que debe ser regulada por el
legislador y aplicada, en última instancia, por el presidente de la
República.
Los textos y los antecedentes de los arts. 21 y 22 presuponen fuerzas
armadas democráticas, que actúen siempre dentro de la Constitución y de
la ley, sometidas al gobierno civil con la finalidad específica de defender
la Patria y sostener la Constitución (art. 21). Estos propósitos se
compadecen con altos objetivos que, desde el Preámbulo, vertebran el
orden normativo de la ley suprema : “unión nacional”, “paz interior”,
“defensa común”.
La esencia de una y otra exigencia del art. 21 (“armarse en defensa de la
Patria y de esta Constitución”) se encuentra en la justicia que significa
mantener la subsistencia del Estado y del orden político-jurídico
fundamental. Por otra parte importa, también, la defensa de la
supervivencia del hombre, que no puede vivir aislado fuera del organismo
social que integra.
Esto no significa que cada argentino, individualmente o en grupos, pueda
constituirse en árbitro del orden constitucional que precisamente prohíbe
el art. 22. Pero cuando se encumbran en el poder regímenes tiránicos que
en forma abierta, sistemática y reiterada, violan permanentemente la
Constitución, nace el derecho natural de resistencia a la opresión, usando
el pueblo de una legítima defensa del orden jurídico fundamental del
Estado.
Para el cumplimiento de los fines del art. 21 de la Constitución se ha
establecido el régimen del servicio en las fuerzas armadas, que ha sido
estructurado con miras al alto objetivo de hacer material y efectivamente
posible la preparación de la defensa de la Nación, en tiempo de paz,
mediante el adiestramiento militar de sus hijos.
Esta norma se compadece en su letra y en su espíritu con la Convención
Americana sobre Derechos Humanos, llamada “Pacto de San José de Costa
Rica”, que a partir de la reforma constitucional de 1994, goza de jerarquía
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
constitucional (art. 75, inc. 22. C. N.). En efecto, esta Convención, en su

art. 32, con el título “Correlación entre deberes y derechos”, establece :
1. Toda persona tiene deberes para con la familia, la comunidad y
la humanidad.
2. Los derechos de cada persona están limitados por los derechos
de los demás, por la seguridad de todos y por las justas
exigencias del bien común, en una sociedad democrática.
Art. 22 : “El pueblo no delibera, sino por medio de sus representantes y
autoridades creadas por esta Constitución. Toda fuerza armada o reunión
de personas que se atribuya los derechos del pueblo y peticione a
nombre de éste, comete delito de sedición”.
El art. 22 ratifica, en su primera parte, la forma de gobierno
representativa que estable el art. 1º. Se trata de la democracia
representativa elegida por los constituyentes como forma de expresión de
la soberanía popular, que reconoce expresamente el art. 33. Acepta así la
teoría del gobierno indirecto del pueblo, que elige sus mandatarios y
deposita en ellos el ejercicio del poder.
La segunda parte de este art. 22 es consecuencia de la violación del
precitado principio representativo de gobierno y determina la existencia
del delito de sedición. La acción consiste en atribuirse los derechos del
pueblo y peticionar a nombre de éste, vulnerando los mecanismos
representativos, con el intento de quebrar el sistema constitucional y las
instituciones políticas.
Inspirada en el art. 26 del Proyecto de Alberdi, esta cláusula ha querido
prevenir la presión popular multitudinaria, inorgánica o encabezada por
militares, así como también la intervención de las fuerzas armadas en la
lucha por el poder político. Por eso determina la existencia y las
características del delito de sedición, que reprime el Código Penal.
Los sediciosos no sólo pueden ser componentes de alguna de las fuerzas
armadas (Ejército, Marina o Aeronáutica). El concepto constitucional es
mucho más amplio, porque se refiere a “toda fuerza armada o reunión de
personas” que se atribuyan los derechos del pueblo y peticionen a
nombre de él.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Art. 29 : “El Congreso no puede conceder al Ejecutivo nacional, ni las

Legislaturas provinciales a los gobernadores de provincia, facultades
extraordinarias, ni la suma del poder público, ni otorgarles sumisiones o
supremacías por las que la vida, el honor o las fortunas de los argentinos
queden a merced de gobiernos o persona alguna. Actos de esta
naturaleza llevan consigo una nulidad insanable, y sujetarán a los que los
formulen, consientan o firmen, a la responsabilidad y pena de los infames
traidores a la patria”.
Este artículo proviene de la dolorosa experiencia vivida en nuestra
evolución histórica, especialmente durante la época de Rosas. Las normas
sancionadas por la legislatura de la provincia de Buenos Aires dan razón
suficiente de la prevención y prohibición adoptadas por los
constituyentes.
En efecto, la Legislatura de dicha provincia, por la ley del 6 de diciembre
de 1829, nombró gobernador y capitán general al coronel Juan Manuel de
Rosas, a quien revistió de las facultades extraordinarias que “juzgue
necesarias” para arreglar la administración interior, proveer a sus
necesidades, prevenir ataques que intenten los anarquistas y afianzar el
orden y tranquilidad pública.
Por decreto del 25 de enero de 1830, la Junta de Representantes resolvió
aprobar “en todas sus partes la conducta política y militar del ciudadano
del Juan Manuel de Rosas como comandante general de campaña, desde
el primero de diciembre de 1828 hasta el 8 de diciembre próximo pasado,
en que tomó posesión del gobierno de la provincia”.
Además declaró “que el ciudadano don Juan Manuel de Rosas ha sido
restaurador de las leyes e instituciones de la provincia de Buenos Aires”.
También se confirió a Rosas el grado de brigadier de la provincia,
“reservándose la Legislatura promover oportunamente se reconozca bajo
este carácter en toda la República”.
La ley del 7 de marzo de 1835 “deposita la suma del poder pública de la
provincia en la persona del brigadier general don Juan Manuel de Rosas,
sin más restricciones que las siguientes :
a) deberá conservar, defender y proteger la religión católica apostólica
romana.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
b) deberá sostener y defender la causa nacional de la Federación que han

proclamado todos los pueblos de la República”.
Este art. 29 se complementa ahora con las normas del art. 36,
incorporado a nuestra ley suprema por la reforma de 1994, disposiciones
que genéricamente se han denominado de “defensa del orden
constitucional y del sistema democrático”.
El 22 de agosto de 1984 fue promulgada la ley 23.077 que modificó el
Código Penal, reemplazando la expresión “rebelión” por la de “atentados
al orden constitucional y a la vida democrática”. Esa ley tiende,
precisamente, mediante medidas represivas, a proteger la vida
democrática, la estabilidad de las instituciones fundamentales, la plena
vigencia de la Constitución y el normal funcionamiento del Estado y de
sus órganos de poder.
Con tales finalidades, el texto de la ley 23.077 comprende tres tipos de
disposiciones :
a) se derogan normas emanadas del gobierno de facto establecido en el
país entre 1976 y 1983 ;
b) se introducen importantes modificaciones al Código Penal, y
c) se establecen normas procesales para el juzgamiento de los delitos
caracterizados como lesivos al orden constitucional y a la vida
democrática.
Art. 36 : “Esta Constitución mantendrá su imperio aun cuando se
interrumpiere su observancia por actos de fuerza contra el orden
institucional y el sistema democrático. Estos actos serán insanablemente
nulos.
Sus autores serán pasibles de la sanción prevista en el art. 29,
inhabilitados a perpetuidad para ocupar cargos públicos y excluídos de
los beneficios del indulto y la conmutación de penas.
Tendrán las mismas sanciones quienes, como consecuencia de estos
actos, usurparen funciones previstas para las autoridades de esta
Constitución o las de las provincias, los que responderán civil y
penalmente de sus actos. Las acciones respectivas serán imprescriptibles.
Todos los ciudadanos tienen el derecho de resistencia contra quienes
ejecutaren los actos de fuerza enunciados en este artículo.
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
Atentará asimismo contra el sistema democrático quien incurriere en

grave delito doloso contra el Estado que conlleve enriquecimiento,
quedando inhabilitado por el tiempo que las leyes determinen para
ocupar cargos o empleos públicos.
El Congreso sancionará una ley sobre ética pública para el ejercicio de la
función”.
En la época contemporánea y en la mayoría de los países de Occidente, el
Estado, además de ser un Estado de derecho, es también un Estado
constitucional.
El nuevo artículo 36 de la Constitución nacional. Las situaciones de
anormalidad política y de crisis constitucional, y el alto grado de
corrupción que existe en muchos sectores de nuestra sociedad y que
afecta intereses públicos y privados, como asimismo la democracia, han
motivado e influido en el constituyente de 1994 para insertar este art. 36
en la Constitución nacional, norma que genéricamente se denominó de
“defensa del orden constitucional y del sistema democrático”.
El disfrute de los derechos y el desarrollo de la persona son imposibles si
el hombre está sumergido en una serie de carencias, desprovisto de
medios económicos y sin posibilidad de obtener sus recursos vitales. Una
situación así le impide superar con esfuerzo personal el déficit económico
y atender su salud, educarse, contar con vivienda digna, vivir
decorosamente, colmar sus necesidades y ejercer realmente sus
derechos.
Como consecuencia de ello, el Estado debe crear condiciones favorables
(seguridad social, justa distribución de ingresos, pleno empleo, etc.) ; es
decir, el orden jurídico y la estructura social para que, con su esfuerzo,
cada persona logre las condiciones dignas de trabajo y de vida que le
permitan su seguridad plena, el respeto de sí misma y su contribución al
mejoramiento social.
Por supuesto que el Estado no debe ni puede estar aislado en la creación
de esas condiciones. El individuo y la sociedad también, a través de su
pluralismo y de la iniciativa privada, deben brindar un aporte
decididamente solidario, como concreción de un principio de
JUAN PABLO CABIATI
ABOGADO
subsidiariedad que reparte las actividades del Estado y de la comunidad,

a fin de alcanzar el Estado social de derecho y el bienestar común.
Art. 119 : “La traición contra la Nación consistirá únicamente en tomar
las armas contra ella, o en unirse a sus enemigos prestándoles ayuda y
socorro. El Congreso fijará por una ley especial la pena de este delito ;
pero ella no pasará de la persona del delincuente, ni la infamia del reo se
transmitirá a sus parientes de cualquier grado”.
La historia de nuestro país registra casos en los que el ardor de la guerra
civil y de las pasiones partidistas, motivaron la imputación de traición y la
aplicación arbitraria de sanciones extremas.
Por eso, este art. 119 define en forma excluyente el delito de traición al
emplear el vocablo “únicamente”. Limita así los términos de su propia
definición y evita que por vía legal o de interpretación se extienda el
sentido estricto de dicho delito y la sanción de especial gravedad que
merece.
La norma que analizamos prevé dos acciones :
a) Tomar las armas contra la Nación : constituye un presupuesto objetivo
del delito. Es preciso que el país se encuentre en estado de guerra,
aunque no parece que sea necesario que se hayan iniciado las
hostilidades, ya que el hecho de enrolarse en fuerza armada extranjera
que se encuentre en guerra con nuestra República configura el delito.
b) Unirse al enemigo prestándole ayuda y socorro : esa ayuda debe ser
voluntaria, directa o indirecta, pero no forzada por la violencia. Es
preciso que signifique una mejora para el enemigo, sea combatiendo
(tomando las armas) o no, como podría ser : revelar planos o sistemas
de organización castrense, planes de combate, claves para
transmisiones cifradas, entrega de dinero o cualquier otra colaboración
o dato.
Solamente el Congreso nacional está autorizado para fijar la pena que
corresponde a estos hechos definidos por la Constitución. Así, ha
establecido la sanción aplicable en los arts. 214 y 215 del Código Penal,
pero esa pena no puede extenderse a los familiares del delincuente por
imperio de la norma constitucional que comentamos.

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no gobierna, el pueblo no es soberano, el pueblo no es representable ni

ejercen el poder lo hagan ajustándose al orden jurídico establecido en las

DEL ESTADO GENDARME AL ESTADO POSTINDUSTRIAL.

nacionalismo peronista, donde se genera una alta demanda, lo que se

POSTULADOS DEL CONSTITUCIONALISMO.

“modelos” o sea, pueden ser imitada o repetida en casos análogos

DIMENSIÓN NORMATIVA (orden de normas).

EL CONTENIDO O MATERIA DE LA CONSTITUCIÓN.

UNIDAD II (por Bidart Campos)

2-1. Clasificación de normas y Clasificación de constituciones.

Los tipos y las clases de constitución que manejan la doctrina y el

Las clases de constitución:

constitución íntegramente pétrea durante los períodos de tiempo en

2.2 LA CONSTITUCIÓN ARGENTINA: SU UBICACIÓN.

Entre los contenidos pétreos citamos: a) la democracia como forma de

movilizarse dentro de ese marco y no fuera de él, en este sentido, se

Interpretación de la constitución y desde la constitución.

o las normas inferiores cuya interpretación congruente con la constitución

2) la interpretación literal, con ser útil, impide detenerse en ella. Hay

preceptos de manera que armonicen con el ordenamiento jurídico

Los mecanismos de integración:

recurso al derecho extranjero. En los casos mencionados autores y

La relación de confluencia entre integración e interpretación.

La carencia dikelógica de normas y la supremacía de la

dikelógica de norma porque a la que existe se la margina a causa de su

2.3 PREÁMBULO, CONCEPTO, CONTENIDO Y VALOR.

a) Constituir la unión nacional significaba, al tiempo de la constitución,

Cuando el preámbulo enuncia: “para nosotros, para nuestra

b) una indicación de que los fines y valores de su proyecto político deben

JURISPRUDENCIA : FALLO DE LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA:

FALLO DE LA CÁMARA FEDERAL:

2.4. PODER CONSTITUYENTE: CONCEPTO, CLASES, TITULARIDAD,

El Poder Constituyente “Originario” y “Derivado”.

constitución sólo admite enmienda por el procedimiento legislativo, y no

El Poder Constituyente en el derecho constitucional argentino.

La reforma de la constitución en el art. 30.

La rigidez clásica: los requisitos formales y los contenidos

cuanto a la materia. Los límites al poder constituyente derivado están

El art. 30 dice que la constitución puede reformarse en el todo o en

estado. Lo prohibido sería; reemplazar la democracia por el totalitarismo;

Las etapas de la reforma, y sus requisitos y alcances.

El acto declarativo requiere por la norma escrita del art. 30 un quórum

 en segundo lugar, el temario fijado por el congreso al declarar la

Algunos efectos de la reforma.

La fijación del temario que el congreso deriva a la convención