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Braslia
2011
Ministrio da Justia
Secretaria de Estado dos Direitos Humanos
Coordenadoria Nacional para Integrao da Pessoa Portadora de
Deficincia - CORDE
Esplanada dos Ministrios, Bloco T, Anexo II, 2 andar.
70.064-900 Braslia - DF
Fones: (061) 226-7715 218-3128 225-3419
Fax: (061) 225-8806 225-0440
Email: corde@mj.gov.br
Impresso no Brasil/Printed in Brazil
Distribuio gratuita
Tiragem: 4.000 exemplares
Os conceitos e opinies nesta obra so de exclusiva
responsabilidade do autor
Normalizao: Maria Amlia Elisabeth Carneiro Verssimo (CRB1-303)
Referncia bibliogrfica:
IV)
O
grau
de
deficincia
IV.a)
O
meio
social
V) O contedo do direito incluso social das pessoas com
deficincia
V.a)
O
direito
igualdade
V.b)
O
direito
sade
V.c)
O
direito
ao
trabalho
V.d)
O
direito
ao
transporte
V.e)
O
direito
vida
familiar
V.f) O direito educao. A regra da incluso.
V.g) O direito eliminao das barreiras arquitetnicas
V.h)
O
direito
aposentadoria
V.i)
O
direito
ao
lazer
VI) As liberdades pblicas e o direito incluso social das
pessoas
com
deficincia
VII) As constituies estrangeiras e o direito incluso social
das
pessoas
com
deficincias
VIII) O direito incluso social nas Constituies Brasileiras
Segunda
Parte:
A
tutela
constitucional
brasileira
IX)
Apresentao
X) Captulo introdutrio e instrumental: Breve anlise dos
efeitos das normas constitucionais, pressuposto necessrio
para o exame da proteo constitucional das pessoas com
deficincia
XI)
O
principio
da
igualdade
XI.a) O dplice enfoque do princpio da igualdade
XI.b)
A
igualdade
perante
a
lei
XI.c)
A
igualdade
na
lei
XI.d) Os efeitos das normas consagradoras da isonomia
XI.e) O direito reservado ao ingresso no servio pblico
(art.37, inciso VIII)
XI.e.1) Os efeitos produzidos pelo inciso VIII, do art. 37 da
Constituio
Federal
XI.e.2)
Alguns
critrios
vinculativos
do
legislador
Infraconstitucional
sade
XI.f.l.a) Os efeitos do artigo 196 da Constituio Federal
XI.f.2) O direito previdncia social por invalidez
XI.f.2.a) Os efeitos do inciso I do artigo 201 da Constituio
Federal
XI.f.3) O direito assistncia social: habilitao, reabilitao e
incluso vida comunitria e ao beneficio mensal
XI.f.3.a) Os efeitos dos incisos do artigo 203 da Constituio
Federal
XI.f.4)
O
direito
educao.
XI.f.4.a) Os efeitos do inciso III, do artigo 208 da Constituico
Federal
XI.f.5) O direito de proteo das crianas e adolescentes com
deficincia XI.f.5.1) Os efeitos do inciso II do pargrafo
primeiro e do pargrafo segundo do artigo 227 da
Constituio
Federal
XI.f.6) A extenso da proteo de eliminao de obstculos
aos logradouros, edifcios e veculos coletivos j existentes
XI.f.6.a) Os efeitos da regra do artigo 244 da Constituio
Federal
XII) As competncias constitucionais relativas s pessoas
com
deficincia
XII.a)
As
competncias
legislativas
XII.b)
A
competncia
de
execuo
XIII) A proteo judicial dos direitos das pessoas com
deficincia 120 XIII.a) A proteo judicial individual
XIII.b)
A
proteo
judicial
coletiva
e
difusa
XIII.c) A proteo judicial contra a omisso legislativa: a via
direta
de
controle
Concluses
Bibliografia
A PROTEO
DEFICINCIA
CONSTITUCIONAL
DAS
PESSOAS
COM
-Constituio Brasileira de 1.967, artigo nico da Emenda n. 12, de 17 de outubro de 1.978 e artigo
175, pargrafo quarto, respectivamente.
4
Mantivemos os textos constitucionais originais (utilizando a expresso pessoa portadora de
deficincia) por uma questo didtica. No entanto, entendemos que j houve modificao da
terminologia diante da incorporao dos termos da Conveno. Assim, o correto seria j fazer constar
pessoa com deficincia no lugar de pessoa portadora de deficincia.
que
possui
deficincia;
falho;
imperfeito,
13
12
- Repetimos que, s vezes, para manter a fidelidade do texto original, usaremos (mesmo j
entendendo ter a expresso sido alterada) a expresso pessoa portadora de deficincia.
14
- O ponto de vista de Nair Lemos Gonalves, pioneira na luta pelos direitos das pessoas com
deficincia, prprio da poca de sua luta. Usa a expresso excepcional, j superada pela doutrina,
pela Constituio de 1.988 e pela Conveno. No entanto, em 2002, a Lei 10.406 (Cdigo Civil
Brasileiro), em seu artigo quarto, quando trouxe a incapacidade relativa, cuidou de usar a expresso
excepcionais, em seu inciso III, mostrando o descompasso entre o legislador e as preocupaes
modernas desse grupo de pessoas. O texto original foi citado pela Auora no Projeto de Lei n. 148-76,
Dirio do Congresso Nacional de 10 de junho de 1.976, Seo II, p. 3495/505, in Verbete Excepcional,
Enciclopdia Saraiva do Direito, So Paulo: Saraiva, sem data, vol. 34.
op cit. Proposta...
dieta
rigorosssima, evitando alimentos com protenas ou com acar.
Ainda uma outra observao: a classificao (at porque
temporariamente anterior) deixou de mencionar as pessoas com o
vrus do HIV, que encontram srias dificuldades de adaptao na
sociedade, em determinados estgios (felizmente, nem sempre
presentes no perfil da doena).18
18
- Por tal razo, merece elogio o conceito adotado pela Conveno, que
aberto e muito mais amplo, deixando as causas em aberto, apenas apontando para a
dificuldade de incluso. Reza o artigo primeiro, da Conveno: Pessoas com
deficincia so aquelas que tm impedimentos de longo prazo de natureza fsica,
mental, intelectual ou sensorial, os quais, em interao com diversas barreiras, podem
obstruir sua participao plena e efetiva na sociedade em igualdades de condies
com as demais pessoas.
19
21
Profunda
Q.I.
abaixo
II
Severa
Q.I.
entre
20
III
Moderada
Q.I.
entre
36
IV Leve Q.I. entre 53 a 70
de
e
a
20
35
52
op.cit. p. 69/70
25
27
cf. BAKER, Harry J.. introducin AL Studio de los nios sub y superdotados, trad.
De Alfredo M/Ghioldi, Buenos Aires: Ed. Kapeluz, 1950, vol. I, p.29.
- CHEVIGNY, Hector & Braverman, Sydel. The adjustmente of the blind, 0 New
Haven: Yale University Press, 1950, p.21.
- GONALVES, Paiva. Oftamologia, Rio de Janeiro: Ed. Livraria Atheneu, 1979,
p.31, grifos originais
32
as
oftalmopatias,
PAIVA
35
36
Fenilcetonria e Hipotiroidismo
Fato curioso ocorreu nas ilhas FAROE, localizadas entre a Noruega e Islndia.
At o incio da Segunda Guerra Mundial, as ilhas apresentaram nenhum caso de
doena. O aparecimento do mal ocorreu vinte anos aps a ocupao da ilha por
soldados britnicos, que se faziam acompanhar de seus cachorros. Os estudiosos
tentam relacionar o surgimento da doena com algum desses fatores.
(cf. ASSOCIAO BRASILEIRA DE ESCLEROSE MULTIPLA, o que voc deve
saber sobre a esclerose mltipla, sem editora e data, p.17)
E, por fim:
Incapacidade consiste na diminuio objetivamente definida de
uma estrutura ou funo: inferioridade a soma total das
limitaes pessoais e sociais decorrentes de uma incapacidade.
No existe relao de um e para um entre incapacidade e
inferioridade.46
de
O
ser
que
- A ida s praias livre e com baixo nus financeiro, pois franqueada a todos.
Ora partido das estatsticas j mencionadas, seria razovel encontrarmos dez por
cento de pessoas portadoras de deficincia dentre os freqentadores das praias, o
que inocorre.
54
- cf. ADAMS, Ronald C & DANIEL, Alfred N & MC CUBBIN, Jeffer A. &
RULLMAN, Lee. Jogos, Esportes e exerccios para o Deficiente fsico, trad. Antela g.
Marx, So Paulo: editora Manoel Ltda., 1985, 3 edio.
-op. cit. p. 25
63
- Do Estado Liberal ao estado social, Rio de Janeiro: Forense, 1980, 4 edio, pp.
231 a 234.
65
2.
66
68
69
71
72
Cf. Bastos, Celso Ribeiro & BRITO, Carlos Ayres de. Interpretao e
Aplicabilidade das Normas Constitucionais, So Paulo: Ed. Saraiva 1982.
73
infraconstitucional,
compacto.74
quanto
quele
ncleo
mandamental
75
76
77
83
- Comentrios... p.105
Comentrios..., p. 5..
- A questo j foi objeto de determinao do Conselho Nacional de Justia que determinou a reserva
de vagas. O concurso deve conter duas listas, sendo que a das pessoas com deficincias no constar
nota de corte, mas constar, certamente, nota mnima. (notcia do site do Conselho Nacional de
Justia,
http://www.cnj.jus.br/index.php?option=com_content&view=article&id=4631:portadores-dedeficiia-terregras-especcas-em-concurso-pco-para-magistratura&catid=1:notas&Itemid=675, em
08.11.2010, 16,40 horas.
86
- Quando da elaborao da tese, a lei ainda no havia sido criada. Hoje a matria disciplinada pela
Lei 8112-90, em seu pargrafo segundo, do artigo quinto, que reza:
o
2 s pessoas portadoras de deficincia assegurado o direito de se inscrever em
concurso pblico para provimento de cargo cujas atribuies sejam compatveis com a
deficincia de que so portadoras; para tais pessoas sero reservadas at 20% (vinte por
cento) das vagas oferecidas no concurso.
critrios
vinculativos
do
legislador
- A questo est superada pelo advento da Lei 8.112-90. No entanto, a providncia poder servir para
outras providncias que tardam ou que ainda no foram tomadas pelos poderes.
88
- A norma j foi elaborada. No entanto, os critrios apontados podem servir para futuros
procedimentos do Poder Legislativo em outros temas, ou seja, vnculos constitucionais a informar a lei,
revelando que o Poder Legislativo no desvinculado dos valores constitucionais, mas sim seguidor
dos vetores indicados pela Constituio Federal.
- Isso significa que havendo incluso das pessoas com deficincia, o percentual poder diminuir,
porque a tarefa da incluso j estar sendo implementada.
A lei j foi criada (com um grande atraso, diga-se de passagem). A lei 10.098-2000 teve que
aguardar mais de doze anos para ser feita! Os prazos para cumprimento da eliminao das barreiras, no
entanto, no constam da lei. O Decreto 5296, de 2004 (portanto, mais quatro anos aps a edio da lei)
foi quem fixou prazos. E mesmo assim, muito generosos, deixando esse direito instrumental, de grande
importncia, sem o seu implemento rpido, como era de se esperar.
92
- O Decreto n. 5296-2004 cuidou, dando regulamentao Lei 10.098-2000, de fixar prazos para
cumprimento da adaptao exigida pelo artigo 244. No entanto, como j dissemos, os prazos foram
muito generosos, dificultando e retardando a incluso desse grupo de pessoas.
93
O texto atual, por fora da Emenda Constitucional n. 53, de 19 de dezembro de 2006, assim reza:
Pargrafo nico: Leis complementares fixaro normas para a cooperao entre a Unio e os Estados, o
Distrito Federal e os Municpios, tendo em vista o equilbrio do desenvolvimento e do bem-estar em
mbito nacional.
97
98
Para processo com valor pequeno (at vinte salrios mnimos), possvel o ajuizamento de ao sem
o advogado (Lei 9099-95, artigo nono)
100
105
- J sabemos que a Lei j foi elaborada, o que torna a discusso prejudicada. No entanto, a idia
pode ser aplicada a outros dispositivos constitucionais.
injuno ser Congresso Nacional, sendo competente para julglo o Supremo Tribunal Federal, por fora da regra constante na
alnea q, do inciso I, do artigo 102, da Constituio Federal.111
O Supremo Tribunal Federal vem, em caso de mora do Poder
Legislativo, e no caso de impossibilidade de se deferir o direito ao
impetrante, diante de uma pluralidade de opes legislativas,
reconhecendo o direito de o impetrante ajuizar ao de perdas e
danos contra a Unio Federal, no juzo de primeira instncia, onde
devero ser comprovados os prejuzos sofridos pelo impetrante
diante da omisso.
O Supremo Tribunal Federal reconhece a mora do Congresso
Nacional e autoriza o pleito dos prejuzos pelo impetrante junto
Justia Federal Comum.
O Supremo Tribunal Federal vem alterando o seu entendimento
quanto ao mandado de injuno. Passados mais de vinte anos do
texto de 1.988, a Corte comea a decidir para dar uma ltima
oportunidade para o Congresso legislar (cumprir sua obrigao,
diante da mora reconhecida). Omisso o Congresso, o Poder
Judicirio tem deferido a garantia ou o direito pedido pelo
impetrante, muitas vezes, na forma de direito anlogo, j garantido
em outra oportunidade. Esse critrio foi adotado no Mandado de
Injuno n. 712-PA, onde foi reconhecido o direito de greve dos
funcionrios pblicos, valendo-se da regra j existente do direito
de greve dos demais trabalhadores, diante da omisso do Poder
Legislativo em preparar a lei prpria.112 Assim, comeou (com
certo atraso, verdade) o Supremo Tribunal Federal a tornar
efetivo o direito assegurado, que dependia do Poder Legislativo.
O direito individual tambm poder ser protegido por intermdio
de associaes, desde que expressamente autorizadas para
111
Repetimos que o tema j est superado. No entanto, a discusso acadmica pode dar oportunidade
para a aplicao das idias aqui ventiladas para outros casos.
112
- Mandado de Injuno n. 712-PA, ementa no endereo:
http://www.stf.jus.br/portal/jurisprudencia/listarJurisprudencia.asp?s1=greve+e+injun%E7%E3o&base
=baseAcordaos , consulta em 24.11.10, 15, 30 horas.
116
117
119
120
- Cf. STF." (RE 196.184, Rel. Min. Ellen Gracie, julgamento em 27-10-2004, Plenrio, DJ
de 18-2-2005.)
123
O texto sofreu ligeira alterao para fazer constar expressamente a participao da Mesa da Cmara
Legislativa e do Governador do Distrito Federal. O texto mencionado no corpo do trabalho o atual.
125
Tambm possvel o ajuizamento de ao declaratria de constitucionalidade de lei ou ato
normativo federal face a Constituio Federal.
126
da
de
na
de
os
do
127
cf. MEDEIROS, Rui. Ensaio Sobre a Responsabilidade Civil do Estado por Actos
Legislativos, Coimbra: Livraria Almedina, 1992, p.24.
128
CONCLUSES:
BIBLIOGRAFIA
Espanha.
Rio
de
Janeiro:
Edies
Sade.