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1 INTRODUO
O Cdigo de 1939 teve por fundamento o trabalho apresentado pelo advogado Pedro Batista Martins,
revisto pelo ento Ministro da Justia Francisco Campos, bem como por Guilherme Estellita e Abgar
Renault, tendo sido promulgado pelo Decreto-Lei n 1.608, de 18.09.1939, durante a Presidncia de
Getlio Vargas.
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Cita o autor, como exemplos, a gratuidade do processo para os empregados, a inverso do nus da
prova atravs de presunes e o impulso processual ex officio, pois o empregador raramente o ru.
Cf. GIGLIO, Wagner. Direito Processual do Trabalho. 7. ed. So Paulo: LTr, 1993. p. 106.
Apud GIGLIO, op. cit., p.105.
DIDIER Jr., Fredie. Curso de Direito Processual Civil: introduo ao Direito Processual Civil e processo
de conhecimento. v. 1. 13. ed. Salvador: Juspodivm, 2011. p. 25.
Cf. LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de Direito Processual do Trabalho. 9. ed. So Paulo: LTr,
2011. p. 89-91.
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arts. 769 e 889 da CLT, a aplicao, nos casos omissos, do direito processual
comum, exceto naquilo em que fosse incompatvel com as normas processuais
trabalhistas.
A previso contida no art. 769 da CLT foi chamada pela doutrina de
clusula de conteno das normas do processo civil, funcionando tal qual
uma vlvula, que, em cada caso concreto, pode ser mantida hermeticamente
fechada ou ser aberta pelo intrprete ou pelo julgador.
Desse modo, quando estava em vigor o Cdigo de Processo Civil de
1939, no havia aplicao subsidiria do CPC dada a clara incompatibilidade
com as normas previstas na CLT.
O Cdigo de Processo Civil de 1973 (Cdigo Buzaid), apesar de ter
emprestado uma melhor sistematizao s regras processuais e garantido autonomia cientfica ao Processo Civil, enaltecia o conceitualismo e o formalismo,
consagrando um processo moroso e paternalista com o devedor, paternalismo
esse que era externado pela maior preocupao com tutelas protetivas ao patrimnio do devedor e com custos altos para o autor, razo pela qual se manteve
firmemente fechada a vlvula de conteno.
Com as reformas da legislao processual, levadas a efeito, principalmente pelas Leis ns. 11.232/05, 11.276/06, 11.277/06, 11.280/06 e 11.382/06,
dentre outras, a situao foi modificada, passando o processo civil comum a
trazer uma srie de disposies que permitiram alcanar maior efetividade na
prestao jurisdicional e reduzir a durao do processo.
Por assim ser, e com fundamento no art. 769 da CLT, imps-se a aplicao dos dispositivos que potencializaram o alcance do fim maior, ditado pela
Constituio de 1988, de garantir aos litigantes a razovel durao do processo
(art. 5, inciso LXXVII), e que, o prprio legislador processual trabalhista, de
muito, fez constar no art. 765 da CLT, quando afirmou que o juiz deve velar
pelo rpido andamento das causas.
Nesse sentido, ensina Souto Maior7:
Ora, se o princpio o da melhoria contnua da prestao jurisdicional, no se pode utilizar o argumento de que h previso a respeito
na CLT, como forma de rechaar algum avano que tenha havido nesse
sentido no processo comum, sob pena de se negar a prpria inteno do
legislador ao fixar os critrios de aplicao subsidiria do processo civil.
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SOUTO MAIOR, Jorge Luiz. Reflexos das alteraes do Cdigo de Processo Civil no Processo do
Trabalho. In: Revista LTr. So Paulo, v. 70, n. 8, agosto 2006, p. 920-930, p. 920-921.
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LARENZ, Karl. Metodologia da Cincia do Direito. Lisboa: Calouste Gulbenkin, 1978. p. 468.
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Destaca-se que se est tratando das lacunas no que diz respeito completude ou incompletude do
ordenamento jurdico, e no do que Hart denomina de problemas de penumbra, que correspondem
s lacunas de conhecimento e de reconhecimento, consoante Maria Helena Diniz Cf. Compndio de
Introduo cincia do Direito. 20. ed. So Paulo: Saraiva, 2009. p. 424-429.
10 BOBBIO, Norberto. Teoria do ordenamento jurdico. 10. ed. Traduo por Maria Celeste Cordeiro
Leite dos Santos. Braslia: UnB, 1999. p. 146
11 Para um amplo estudo das diversas classificaes, Cf. CHAVES, Luciano Athayde. As lacunas no Direito Processual do Trabalho. In: CHAVES, Luciano Athayde (Org.). Direito Processual do Trabalho:
reforma e efetividade. So Paulo: LTr, 2007. p. 52-96.
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Com efeito, em relao maior parte das disposies novas, assim entendidas aquelas que no se encontram albergadas pelo CPC de 1973, devem ser
mantidas firmes as contenes dos arts. 769 e 889 da CLT, sob pena de grave
retrocesso no processo do trabalho.
Cite-se, por primeiro, a disposio contida no art. 10 do Projeto, que
prestigia o que a doutrina nomina de contraditrio material, a saber:
Art. 10. O juiz no pode decidir, em grau algum de jurisdio,
com base em fundamento a respeito do qual no se tenha dado s partes
oportunidade de se manifestar, ainda que se trate de matria sobre a qual
tenha de decidir de ofcio.
O dispositivo proposto vai de encontro ao objetivo de celeridade, destacado na Exposio de Motivos, na medida em que, ignorando o brocardo dme o fato, que te darei o direito, impe ao juiz, ainda quando, por exemplo,
constate nulidade absoluta, a prvia oitiva das partes para que a declare. No
h qualquer possibilidade de sua aplicao subsidiria ao processo do trabalho,
na medida em que violaria os princpios da informalidade, da concentrao e
da celeridade, que informam esse ramo do direito.
O mesmo se aplica ao art. 76 do Projeto, segundo o qual, verificada irregularidade de representao das partes, o juiz dever suspender o processo,
marcando prazo razovel para que seja sanado o defeito, o que impe a aplicao
da clusula de conteno.
O Projeto trata, ainda, do procedimento para a aplicao da teoria da
desconsiderao da personalidade jurdica nos arts. 77 a 79, em relao ao
qual h lacuna normativa no processo do trabalho, mas apenas parcial, na medida em que o 2 do art. 2 da CLT j prev a hiptese de responsabilizao
solidria da empresa principal e de cada uma das demais integrantes do grupo
econmico, o que dispensa, por si s, a necessidade de instaurao do incidente
nessas hipteses.
A criao do incidente de desconsiderao da personalidade jurdica
tambm contradiz o objetivo de celeridade, pois h previso de prazo comum
de 15 dias, para defesa e requerimento de provas, aps o que ser instrudo o
incidente e proferida deciso interlocutria.
Mais uma vez, ressalta-se que a aplicao do incidente no se adqua ao
processo do trabalho, na medida em que contraria os princpios da concentrao
dos atos e da celeridade, alm de possibilitar a interposio de mandado de
segurana em relao deciso interlocutria proferida, vez que descabe agravo
de instrumento para esse fim no processo laboral, posio essa que, registro, no
Rev. TST, Braslia, vol. 78, no 3, jul/set 2012
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