Derecho Indiano

Antonio Dougnac Rodrguez
Manual de Historia
del Derecho Indiano
UNIVERSIDAD NACIONAL AUTNOMA DE MXICO
NDICE
Prlogo
. . . . . .
Captulo 1
EL DERECHO INDIANO , ELEMENTOS Y CARACfERSTICAS
l. Elemento s formativo s del derecho indiano . . .
II. Caractersticas del derecho indiano propiame nte tal
o municipa l
. . . . . . . . . . . .
11
17
Captulo 2
LA INCORPO RACIN DE LAS INDIAS
A LA CORONA CASTELLANA
l. Portugal y Castilla . . . . . . . . .
II. Las bulas alejandri nas
. . . . . . .
m. La incorpor acin de las Indias a la Corona castellana . . . . . . . . . . . . . . . . .
IV. Calidad jurdica de las Indias frente a la Corona
castellan a . . . . . . . .
V. El problema de los justos ttulos . . . .
1.
2.
3.
4.
5.
6.
La homila de fray Antn de Montesin os

La Junta de Burgos . . . . . . .
Ttulos basados en el derecho comn
Fray Bartolom de las Casas
Francisco de Vitoria
. . . . . .
La solucin definitiva del problema de los justos
ttulos
. . . . . . . . . . . . .
7. La polmica de los justos ttulos en Indias
457
25
28
31
32
34
34
35
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39
41
48
49
458
MANUAL DE H ISTOI<IA DEL DERECHO iNDIANO
Captulo 3
RGIMEN JURDIC O DE LA EXPANSIN CASTEll ANA
EN INDIAS
I. La hueste indiana
II. Capitulac iones
m. Instrucci ones . .
55
60
64
Captulo 4
GOBIERN O, JUSTICIA , GUERRA Y HACIENDA.
AUTORID ADES METRO POLITANAS
I. Los ramos de la administracin pblica hispanoindiana

. . . . . . . . . .
II. Autorida des radicadas en Espaa
67
70
1. El rey . . . . . . . . . .
2. El Real y Supremo Consejo de Indias
A. Integrantes . . . . .
B. Funcione s del Consejo
70
72
3. La Casa de Contratacin .
A. Integrantes . . . . .
B. Atribucio nes de la Casa de Contratac in
86
74
78
87
89
Captulo 5
GOI31ERNO, JUSTICIA , GUERRA Y HACIENDA.
AUTORIDADES RADICADAS EN INDIAS
I. Gobierno
11. Gobierno
III. Gobierno
IV. Gobierno
V. El virrey
de Cristbal Coln (1492-1500) . . .

de Francisco de Bobadilla (1500-1502)
de Nicols de Ovando (1502-1509)
de Diego Coln (1509-1523)
. . . . . . . .
1. Caracter sticas del cargo . .

2. Atribucio nes de los virreyes
95
98
98
99
101
102
106
INDICE
A Materia de gobierno
B. Materia de justicia .
C. Materia de guerra .
D. Materia de hacienda
VI. El gobernador
l. Gobernadores y adelantados
2. Clases de gobernadores
A Gobernadores por capitulacin
B. Gobernadores por designacin real
C. Gobernadores por eleccin local
D. Gobernadores por compra .
E. Presidentes-gobernadores
F. Gobernadores particulares .
G. Gobernadores subordinados
3. Disposiciones comunes a los gobernadores

4. Atribuciones de los gobernadores
A Materia
B. Materia
.C. Materia
D. Materia
de
de
de
de
gobierno
justicia .
guerra .
hacienda
5. Teniente general de gobernador

VII. Corregidores de espaoles y alcaldes mayores
1. Caractersticas de estos cargos
2. Atribuciones . . . .
459
106
111
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114
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127
127
129
129
133
A Materia de gobierno
133
B. Materia de justicia .
C. Materia de guerra .
D. Materia de hacienda
135
136
136
VIII. Las Reales Audiencias

1. Clasificacin de las Reales Audiencias
A Audiencias virreinales
B. Audiencias pretoriales
C. Audiencias subordinadas
2. Integrantes .
136
137
137
138
139
140
460
MANUAL DE HISfORI A DEL DERECHO INDIANO
A. Oidore s, caractersticas y prolbi ciones

B. Alcaldes del crimen
C. Preside nte . . . . . . . .
D. Fiscal . . . . . . . . . .
E. Alguac il mayor de la Audien cia
F. Tenien te de gran chanciller . .
G. Relatores . . . . . . . .
H. Escribanos de cmara . . . .
I. Receptor de penas de cmara , gastos de estrado y justicia y obras pas . . . .
J. Tasado r y reparti dor . . . . . .
K. Recept ores ordinar ios o del nmer o
L. Procur adores del nmer o
150
150
151
151
N. Porteros .
. Aboga dos
O . Regente .
152
152
153
Mfu~~re~
1~
3. Atribu ciones
A. Materi a de
B. Materi a de
C. Materi a de
D. Materi a de
140
143
145
146
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148
149
149
153
justicia
gobiern o
guerra .
hacien da
IX. El cabildo . . . . .
1. futegra ntes . . . .
2. Sesiones del cabildo
3. Bienes del cabildo
4. Atribuc iones del cabildo
A. Urbani smo . . . .
B. Otorga miento de merced es de tierras y aguas
C. Abaste cimien to
D. Arance les
E. Gremio s
F. Registros
G. Salud
H . Educac in
l. Aspect os religiosos
J. Atribu ciones judiciales
K. Atribuc iones polticas .
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164
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179
179
179
179
INDICE
5. Decadencia del cabildo

6. Juntas de ciudades
X. Oficiales reales
461
180
181
182
1. Caractersticas
2. Atribuciones
182
184
Captulo 6
REFORMAS BORBNICAS
l. Introduccin . . . . . . . . . .
II. Las reformas mismas . . . . . . .
1. Reformas practicadas en Espaa respecto de la

administracin indiana . . . . . . . . .
2. Reformas practicadas en Indias respecto de su administracin . . . . . . . .
A. Reformas en gobierno y guerra
B: Reformas en justicia
a) Instruccin de regentes . .
b) Real Tribunal de Minera
e) Nuevos tribunales del Consulado
d) Alcaldes de barrio y cuartel
C. Reformas en hacienda y comercio
a) La intendencia en Espaa . .
b) La intendencia en Indias
e) Autoridades creadas por el rgimen de intendentes . . . . . . . .
d) Atribuciones de los intendentes . . .
e) Tribunales de cuentas
. . . . . .
f) Reformas al comercio en el siglo XVIII
187
193
193
197
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202
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212
212
21'4
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221
222
Captulo 7
FUENTES DEL DERECHO
l. Introduccin
. . . . . . . . . .
227
462
MANUAL DE HISfORIA DEL DERECHO INDIANO
11. La ley
229
1. La ley metropolitana
A. La ley castellana
B. La ley indiana metropolitana
a) Cartas reales . . . . .
b) Reales provisiones . . .
e) Reales cdulas . . . .
d) Autos acordados del Consejo de Indias
e) Cartas acordadas del Consejo de Indias, de
la Cmara y de la Junta de Guerra de Indias . . . . . . . . . . . . . .
f) Autos acordados de la Casa de Contratacin . . . .
g) Capitulaciones
h) Reales rdenes . . . . . . . . .
i) Reales decretos . . . . . . . . .
C. Proceso recopilador de la legislacin indiana
a) Concepto de recopilacin . . . . .
b) Primeros atisbos de recopilacin: Mendoza,
Maldonado y Puga
. . . . . . . .
e) Copulata de Velasco y proyecto de Cdigo
ovandino . . . . . . . . . . . .
d) Proyectos de recopilacin en Indias: Toledo
en Per; Zorita en Mxico . . . . . .
e) Cedulario de Encinas . . . . . . . .
f) Sumarios de Aguiar y gnesis de la Recopilacin de Leyes de Indias . . . . . . .
g) Contenido de la Recopilacin de Leyes de In-
dias
. . . . . . . . . . . . . .
h) Juicio crtico sobre la Recopilacin de 1680

i) Glosas, comentarios y adiciones a la Recopi-
lacin
. . . . . . . . . . . .
j) El proyecto de Nuevo Cdigo de Indias

2. Legislacin criolla
A. Legislacin secular
a) Reales provisiones de los virreyes

b) Bandos de virreyes y gobernadores
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229
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255
255
255
256
NDICE
e) Ordenanzas de virreyes y gobernadores

d) Autos o decretos de virreyes y gobernadores
e) Reales provisiones de las Audiencias
f) Autos acordados de las Audiencias
g) Ordenanzas de los cabildos
B. Legislacin eclesistica
ill. Costumbre . . .
. .
l. Costumbre criolla
2. Costumbre indgena
IV. La jurisprudencia de los tribunales
V. Jurisprudencia doctrinaria o literatura jurdica
463
257
257
258
258
258
259
259
259
260
262
263
Captulo 8
REGULACIN DE LA IGLESIA EN INDIAS

l. Real Patronato . . . . . .
TI. Constitucin del vicariato regio
m. El regalismo borbnico
IV. Regulacin de la Iglesia en Indias
V. Jurisdiccin eclesistica . . . .
VI. Tribunal del Santo Oficio de la Inquisicin
Vll. Regulacin de las universidades
Vlll. Derecho cannico indiano
277
281
288
295
299
300
301
311
Captulo 9
ESTATUTO DE LAS PERSONAS EN EL DERECHO INDIANO

l. Introduccin
. .
. . . . .
11. Estatuto jurdico de los indios
313
314
l. El indio del comn, incapaz relativo
314
2.
3.
4.
S.
6.
316
318
El protector y defensor de naturales

El corregidor de indios
Privilegios de los indios
Pueblos de indios
La encomienda
320
326
332
464
MANUAL DE HISTORIA DEL DERECHO INDIANO
A. Encomiend a antillana o caribea o encomienda-repartim iento . . . . .

B. Encomiend a mexicana
. . . . .
C. Encomiend a clsica o reformada . .
D. Variedades de la encomiend a clsica
7. Repartimientos de trabajadore s
8. Institucion es prehispni cas subsistente s
A. Naboras o tapias
B. Yanaconas
C. Mita .
9. Esclavitud .
m.
Estatuto jurdico de los espaoles

1. Deberes . .
A. Fidelidad
B. Consejo .
C. Auxilio .
a) Auxilio militar
b) Auxilio econmico
2. Derechos
. . . . .
A. Derecho a un buen gobierno
B. Derecho a una ley justa . .
C. Derecho de peticin
D. Derecho a la seguridad personal
E. Derecho a la defensa . . .
F. Inviolabilid ad de domicilio . .
G. Invio labilidad de la co_rresponden cia
H. Libertad de movimient o . . . . .
3. Garanta del cumplimie nto de los derechos
A. Juicio de residencia
. . . .
B. Visitas . . . . . . . . .
C. Sistema de frenos y contrapeso s
D. Correspond encia
. . . .
E. Medidas de probidad administra tiva
F. Apelacione s en materia de gobierno
G. Juicios criminales
4. Nobleza en Indias
332
339
344
352
360
362
362
362
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372
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385
385
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388
388
388
388
. 388
fNOICE
IV. Esta tuto jur dico de los mes tizo s

V. Esta tuto jur dico de los neg ros
465
389
393
Cap tul o 10
REGULACIN ECONMICA DE LAS
INDIAS
l. Tier ras, agri cult ura, mon tes y gan ade

ra
II. Agu as . . . . . . . . .
1. Mer cede s de agu as urba nas
2. Mer cede s de agu as de rieg o
3. Mer cede s de mol inos e inge nios
4. Mer cede s de man anti ales o jag eyes
S. Prin cipi os sob re uso y repa rto de agu
as
m. Min era .
IV. Com erci o
V. Indu stria
VI. Pesca . .
Bibliografa de don Ant onio Dou gna c
Rod rgu ez
399
417
419
419
420
420
421
428
438
446
450
451
CAPTULO 9
ESTA11JTO DE LAS PER SONA
S EN EL DERECHO INDIAN
O
l. INTRODUCCIN
A dif ere nci a de l pu nto de

par
act ual, qu e es el de la iguald tid a de nuest ro sis tem a jur di co
ad, est abl eci do en las Co nst
ne s Hber ale s qu e nos rig en,
itucioel del An tig uo R gim en - an
terio r a
la Revo luc in fra ncesa y a
la
me nta ba e n la des iguald ad. Co nst itu ci n de C diz - se fundaY ell o era as po rqu e se est
qu e cad a gru po social ten a
im
un rol qu e des em pe a r den aba
tro de
la com un ida d. sta est aba int
egm da po r estados, pal abr a
der
da de l de rec ho rom ano , qu
e im pli ca la situaci n o con ivadic in
jur di ca de un a pe rso na. Al
est ado se le den om ina est am
ent o en
alg una s par tes de Espaa.
pe rte ne ce n a est ado s difere No ble s, ecl esi st ico s y ciu dad ano s
nte
de un os y otros. Co ntr ibu ye s po rqu e es div ers a la con dic in
a
co nc ep ci n cri stiana de un ma rcar la dife ren cia en tre ellos la
cu erp o social. San Pablo se
a la est ruc tur a de la Igl esi
refe ra
a co mo un cu erp o mstic o,
en qu e
est and o Cristo a la cab eza ,
los de ms cri stia nos se int egr
aba n a
l, co rre spo nd ien do a cad a
un o un a fun ci n dif ere nte.
Tra sladada est a con cep ci n a la
soc
est ado o est am ent o tie ne un ied ad civil, se est im a qu e cad a
A e llo se agrega la influe nci a fun ci n pro pia qu e des em pe ar .
a de Ar ist tel es qu e se hac
e fue rte
desde el siglo XIII, seg n
la cua l conv ien e dis tin gu ir
soc ied ad var ios rde nes co
en la
n fun cio ne s esp ecificas. Los
bro s act ivos de la soc ied ad
miemser n los no ble s, el cle ro
ho mb res bu en os de las ciu
y los
dad es, qu e con stit uir n los
bra zos
qu e par tic ipe n e n las Corte
s.
Pro du cido e l des cub rim ien
las Indias , est a con cep ci n to y co nqu ista de bu en a pa rte de
no
dad soc iop oli tic a del Nu evo des apa rec e par a exp lic ar la realiMundo. Pe ro se ada pta a las
cio nes ah exi ste nte s. So lr
.tano se refiere dir ect am ent situae a est a
313
314
interpretacin de la sociedad en su Poltica indiana, lib. 2, cap.
6, nm. 6:
porque segn la doctrina de Platn, Aristteles, Plutarco y los
que los siguen, de todos estos oficios hace la repblica un
cuerpo, compuesto de muchos hombres, como de muchos
miembros que se ayudan y sobrellevan unos a otros: entre los
cuales, a los pastores, labradores y otros oficiales mecnicos,
unos los llaman pies y otros brazos, otros dedos de la misma
repblica, siendo todos en ella forzosos y necesarios, cada uno
en su ministerio, como grave y santamente nos lo da a entender
el apstol San Pablo.
Y al tratar de los indios dice, de acuerdo con la aludida

concepcin corporativa que "si estos pies sustentan y llevan el
peso de todo el cuerpo, al propio cuerpo le importa mirar por
ellos y traerlos bien calzados y guardados y quitar cuantos
tropiezos pudiere haber que les ocasionen cada: pues en ella
peligran los dems miembros y aun la cabeza" (lib. 2, cap. 28,
nm. 21). La ausencia de seoros (salvo excepciones) impide
que nobles y eclesisticos ejerzan un poder poltico. No hay
participacin en las Cortes de los habitantes de las Indias. La
sociedad indiana estar constituida por dos repblicas: la de
espaoles y de indios, a las que se ir agregando paulatinamente
un nivel intermedio -el de los mestizos, cada vez ms numer<r
sos- complicndose todava con la llegada de los africanos en
calidad de esclavos. A diferencia de lo que ocurre en Espaa
donde, tras la expulsin de judos y moriscos, la poblacin es
homognea, en Indias ser la diversidad tnic<reultural la que
prime. La Corona, atenta a esta realidad de gentes dismiles en su
cultura y etnia, dar regulaciones diversas a esos grupos diversos.
11.
EsTA1Uf0 JURDICO DE LOS INDIOS
l. El indio del comn, incapaz relativo
Es sabido que cuando hablamos de indios nos estamos refiriendo a una enorme cantidad de pueblos que tienen niveles
cultur.tles muy diferentes. Pinsese en las altas culturas americanas -mayas, aztecas, incas- frente a las culturas ms elementales como la de los fueguinos del sur de Sud'lmrica, conceptuados
entre los pueblos ms primitivos del mundo . Los aborgenes
ESTATIITO DE LAS PERSONAS EN EL DERECH O INDIANO
315
americ anos constit uan un mosaic o de lengua s, razas, cosmov isiones, religio nes, estruct uras sociale s, etcter a, diferen tes.
Como los primer os que se conoci eron eran de elemen tal cultura, hubo, en un comien zo, dudas sobre cmo tratarlos: alguno s
incluso los creyer on amente s. En forma muy tarda, cuando la
Corona castella na ya haba resuelt o la situaci n de los indios, el
papa Paulo m median te la bula Sublim is Deus del 2 de junio de
1537, inspira da en una epstol a a l dirigid a por el domin ico
de Mxico el aragon s Julin Garcs (1452-1542), obispo de
Tiaxcala, declara que los indios, como verdad eros hombr es que
son, estn plenam ente capaci tados para la fe cristian a y que,
aunque se encuen tren fuera de ella, no quedan privado s ni
pueden ser despos edos de su libertad ni del domini o de sus
bienes , de modo que libre y lcitam ente pueden usar de sus ccr
sas y no deben ser someti dos a servidu mbre.
En la Edad Media se consid eraba por regla genera l que los
pueblo s que no eran cristian os y careca n de una estruct ura
poltic a dcfmid a -simila r a la europe a- eran suscep tibles de
esclavitud. Deca al efecto Egidio Roman o que los que no
recono cen a Dios no pueden poseer justam ente lo que Dios da.
Que es lo que hiciero n los portug ueses con los pueblo s que
iban descub riendo en su viaje por frica hacia India y es lo
que preten di hacer Cristbal Coln. Pero haba otra lnea
teolgi ca, la de Santo Toms de Aquino , para el cual haba una
diferen cia entre la ley natural -que se aplica plenam ente a los
infiele s- y la ley de la gracia -que no se les aplica- , de resulta s
de lo cual, stos aunque no conozc an ni practiq uen la fe y
cometa n cualesq uier delitos incluso contra la natural eza, de
todos modos deban ser respeta dos en cuanto a su autono ma
para gobern arse y propie dad de sus bienes en que se inclua su
libertad. Vacilante la Corona en un primer momen to -perm iti
que se vendie ran como esclavo s los indios trados por Coln,
pero luego hizo retene r su impor te- su posici n se va a uniformar en cuanto a que el indgen a es vasallo libre de la Corona ,
tan libre como un asturia no, un leons o cualqu ier otro peninsular. Pero atenta a que frente al europe o la mayor parte de
ellos sola ser objeto de abusos por su descon ocimie nto del
derech o castella no y del nuevo derech o que se haba ido constituyen do, lo hizo, para proteg erlo, incapa z relativo, asimilndcr
lo en cuanto a derech os a los misera bles y rstico s de Castilla .
Desde el derech o roman o haba existid o e l concep to de perscr
316
nas miserables, que requeran de una particular proteccin. Este

tipo de personas aparece en las Partidas de Alfonso X, y a ellos
se asimilar a los indios del comn. Los pleitos de miserables
podan ser ventilados ante las Audiencias constituyendo casos
de Corte. Al igual que los miserables castellanos, los indios van
a estar liberados de la presuncin del conocimiento de la ley,
otorgndoseles diversos privilegios a que nos referiremos ms
adelante (Solrzano, Poltica indiana, lib. 2, cap. 28, nm. 25).
Gozaban, pues, de la misma proteccin que los europeos como
la mujer casada que generalmente no poda actuar en el mundo
del derecho por s misma o el menor que requera de un
representante para los mismos efectos. As tambin el indio del
comn -otro es el trato a los nobles- requera de un representante para su actuacin jurdica, que es el protector de
naturales.
La libertad del indio se va a ir configurando con fuerza cada
vez mayor. Si en el Requerimiento de Palacios Rubios se permita someter a esclavitud a los que no acataran el poder del
rey castellano u opusieren dilacin maliciosa (as como a sus
mujeres e hijos), si en la provisin de Granada de 1526 se
contemplaron iguales circunstancias como causales de esclavitud del indio agregando la de impedir la extraccin de oro u
otras riquezas, en las Leyes Nuevas de 1542, en cambio, se
declarar la general libertad de los indios. Slo circunstancias
muy excepcionales como haba sido la condicin de antropfagos de los canbales (provisin general de los Reyes Catlicos
de agosto de 1503, que se reitera en 1569); la sumisin y
posterior rebelin de los araucanos o la conversin al islamismo
de los filipinos de Mindanao permitirn su esclavitud (1570).
Hemos dicho que la incapacidad afect a los indios del
comn, toda vez que las dignidades indias como descendientes
de emperadores, reyes o caciques gozaron de capacidad. Prueba de ello es que, por ejemplo, cuando en Chile en 1580 se
establezcan pueblos de indios con cajas de comunidad sern
administradas por una comisin en que interviene el cacique.
2. El protector y defensor de naturales
El primer protector de naturales que hubo en Indias fue fray
Bart.olom de las Casas, designado en tal cargo en 1516 cuando
acompa a los monjes jernimos.
ESTATUTO DE LAS PERSONAS EN EL DERE

CHO INDIANO
317
En un com ienz o (apr oxim adamente entr e 1529

y 1554 ) fue
enca rgo que reca y en los obis pos, mas por
dive
rsas
razo nes
-ent re otra s, la falta de tiem po para ello se deci di darlo a
seglares. Las orde nanz as de las Audiencias de
Mon zn, de 1563 ,
enca rgar on a sus fiscales la prot ecci n del
abor igen . En realidad, el prot ecto r gene ral era el fiscal del Con
sejo de Indias, a
quie n repr esen taba n en Am rica los refer idos
fiscales de las
Audiencias. Tal ofici o apar ecer ms tard e
com o carg o independ iente de la fiscala, lo que ocur re en dive
(con espe ciale s norm as de Francisco de Tole rsos lugares: Per
do), Mx ico (gracias a la preo cupa cin del virre y Luis de Vela
sco el jove n en
1592), Chil e (con Garca Hurt ado de Men doza
), etc tera. Francisco de Toledo los esta blec e en 1575 tras
una visita gene ral
para tasac in de tribu tos. Crea al efec to un
prot ecto r gene ral,
cerc ano a s y prot ecto res parti culares en las
ciud
cias. Reca y el cargo en legos, de capa y espa ades y prov inda, de mod o que
su titul ar nec esitaba cont ar con un ases or
letra do, lo que no
dejaba de prod uc ir prob lema s, pues resu ltaba
aqu l de.masiado
dependie nte del letra do. Tras un mom ento en
que se les suprime, Felip e n por disp osic in del 10 de ener
o de 1589 los
resta blec e. El juris ta Juan de la Rynaga Salaz
ar, oido r ms tard e
en Pana m, escribi un mem orial en 1626 insta
ndo al estab ledmien to de un fisca l prot ecto r. Decidi la Coro
na
instituirl os en
1643 en Lima y otra s sede s de Audiencias.
Sera n Prot ecto res
letra dos, para cuya auto rida d les dio el uso de
garn acha o tnic a
prop ia de los oido res y fiscales. Se les asim
il a esto s ltim os;
pero tras un tiem po se dej de nombrarlos, volvi
ndo se al antiguo
sistema de los protecto res no letrados. Hasta
fines del XVD no se
haba logrado tal aspiracin; pero s habr ms
tarde esto s fisca les
prot ecto res en algu nas parte s de Indias com o
Quit
Lo corri ente, sin emb argo , fue que al fiscal de o, por ejem plo.
la Audiencia se le
agregase com o funcin la de fungir de prot ecto
r.
El prot ecto r e ra desi gnad o por el virrey o
presiden te entr e
"per sona s de edad com pete nte y eje rzan
sus oficios con la
crist iand ad, limpieza y punt ualid ad que son oblig
ados, pues han
de amp arar y defe nder a los indio s" (Rec.
Jnd. 6, 6, 1). No
pod an ser remo vido s sin caus a legtima exam
Audie ncia , segn disp uso Felipe lii en 1620 inad a por la Real
. Hubo orde nanzas
para ellos en dive rsos luga res de Am rica. En
Chile son dign as
de dest acar las que elab or en 1593
el gobe rnador Martn
Garca Oez de Loyo la, asesinad o por los arau
cano s c inco aos
318
MANUAL DE HISTORIA DEL DERECHO TNDIANO
ms tarde. Para el Per el ordenancista virrey Francisco de Toledo haba dispuesto en Arequipa el 10 de septiembre de 1575
unas disposiciones a cuya calidad se reftri Felipe ll en 1589
cuando deca que "en los reinos del Per se han de dar las
instrucciones a los protectores conforme a las ordenanzas que
hizo el virrey don Francisco de Toledo, aadiendo lo que conforme a la diferencia de los tiempos conviniere al amparo y
defensa de los indios" (incorporada a Rec. /n.d. 6, 6, 2). En esas
ordenanzas expresaba Toledo que muchos abogados haban
esquilmado a los indios con sus defensas, razn por la que los
caciques haban obligado a sus subalternos a pagar especiales
estipendios. Por ello se haban constituido en diversos lugares
jueces especiales para los indios, que conocieran de sus asuntos
breve y sumariamente. Mas para los que debieran acudir a las
Audiencias y otros tribunales, se les nombr un defensor general de los naturales para que hiciera las solicitudes y defensas sin
cargo para los indios, pues recibiran un salario por ello. Nombra Toledo a Baltasar de la Cruz y Azpeitia. De l dependan
diversos defensores en las restantes ciudades. Similares normas
haban sido expedidas en La Plata para el Alto Per el 22 de
diciembre de 1574.
Por regla general en todas las Audiencias deba existir, adems del protector un abogado y procurador de indios costeados por la Corona. Se encargaba a los virreyes les dieran grata
audiencia. Los protectores deban informar a los virreyes y
presidentes y stos al Consejo de Indias sobre el estado de los
naturales, su aumento o disminucin, tratamiento de que eran
objeto, si se les daba doctrina, etctera.
En caso que hubiera pleito entre indios ante las Audiencias,
uno de ellos deba ser defendido por el fiscal y el otro por el
protector (Rec. Ind. 6,6, 13, basado en disposiciones de Felipe
ll de 1591 y Felipe m de 16 19).
Aunque se ide el cargo de protector vinculndolo a asuntos
judiciales, tambin le correspondi intervenir extrajudicialmente en asuntos en que requera el natural de un representante
para la celebracin de contratos laborales, compraventas, etctera, con espaoles.
3. El corregidor de indios
Aparecen primero en Nueva Espaa, donde fue cargo destinado a los no encomenderos y luego en Per. En Nueva Espaa
FSTATUTO DE LAS PERSONAS EN EL DERECHO

INDIA NO
319
fuero n cread os desp us de la aboli cin de la prim era

Audi encia
cuan do al mism o tiemp o se haba pens ado extin guir
las enco mien das y que los indio s tribu taran direc tame nte
a la Coro na.
Deb an ser perso nas hbil es y de conc ienci a que
"aun por el
nomb re cono zcan los natur ales que no son sus seo
res". Sus
abuso s fuero n, sin emba rgo, grand es. Son juece
s legos que
admi nistra n justic ia a los indio s y cuan do hay confl
ictos
indio s y espa oles. En mate ria civil cono can de asunt entre
os poco
arduo s. Para asun tos crimi nales les corre spon da,
en gene ral,
pract icar las prim eras dilige ncias debie ndo envia r los
antec eden tes al corre gidor de espa oles ms prxi mo. De su
sente ncia
poda apela rse ante el corre gidor de espa oles ms
prx imo,
ante el alcal de ordin ario del cabil do ms prx imo o
ante la Real
Audi encia , a volun tad del apela nte.
En Chile los hubo estab lecid os por la Tasa de Mart
Gam boa de 1580 , sin emba rgo no tuvie ron el rol n Ruiz de
impo rtant e
que en el Per, dond e los emol umen tos que recib
an, sacad os
de los tribu tos de los indio s, eran muy altos.
El virre y Toled o expid i send as orden anzas sobre estos
corre gidor es el 20 de julio de 1579 y el 30 de mayo de 1580
.
En
ellas
se les encar gaba el amoj onam iento de las tierra s de
los indio s a
fm de evita r confl ictos entre s; los repar timie ntos
de indio s
para diver sos traba jos de guard a de gana do, bene ficio
de chacras, traba jo en obraj es, mina s, ingen ios de mole
r meta les,
etct era. Las orden anzas de 1580 son muy comp
letas y van
divid idas en 67 capt ulos. Se expre sa en el proem io
que indio s
y espa oles deba n const ituir una sola repb lica para
lo que se
divid en las ciuda des en distri tos debie ndo exist ir en
cada uno
de ellos un juez de natur ales. Se obser va en estas dispo
sicio nes
preoc upac in: a) por la acult uraci n de los indios: por
ejem
plo,
que no se les perm itiera que apret aran las cabez as de
los nios ;
b) por evita r los abuso s de los corre gidores
de indio s: se les
proh be trato s y contr atos con los abor genes ; e)
por evita r
abuso s de los enco mend eros: se estab lecen tasas de
tribu tos y
los corre gidor es debe n procu rar que se cump lan; d)
por evita r
abuso s de los doctr inero s: que no les quite n tierra
s; e) por
evita r abuso s de los caciq ues: que no les cobr en ms
tribu tos
que los que se neces itan; que no se les pagu e a ellos
los salarios que a cada indio comp ete, el que stos debe n recib
prop ia mano y que no coart en la libert ad de matri moni ir en su
o de sus
sbd itos; f> por que los indio s efect ivam ente traba jen:
para ello
320
han de hacerse repartimientos de modo que realicen tareas

tiles, sobre todo en las minas; se encarga al corregidor que
cuide de los huidos a los que hay que castigar, y g) por que las
reducciones o agrupaciones de indios se mantengan adecuadamente: al efecto el corregidor deba asistir a las reparticiones de
tierras que anualmente hacan los indios y deba impedir que se
fueran de sus "naturalezas".
Garca Hurtado de Mendoza, cuando fue virrey del Per,
expidi el 21 de julio de 1594 unas Ordenanzas de corregidores de indios, que fueron impresas en Lima, mediante las cuales
se establece una cantidad de prohibiciones que afectan a stos.
Se les prohbe contratar con los indios; hacerlos trabajar en
tierras del corregidor; encargarles ropa o cualquier otro objeto;
usarlos como sirvientes para llevar productos del corregidor en
comercio de un lado a otro; hacer compaas por s o inteq>&
sitas personas con los dueos de obrajes; hacer compaas con
los caciques y vender en plazas, tambos o tiendas productos del
corregidor aunque fuera pan cocido. Slo podan los corregidores destinar indios al transporte de algunos productos, sobre
todo vino, por particular provisin del virrey, destinndose a
ello una sexta o sptima parte de los tributarios. En 1590 haba
dispuesto visitadores para averiguar el comportamiento de estos
corregidores.
Una real cdula de Felipe II del 23 de diciembre de 1595
incorporada ms tarde a Rec. Ind. 6, 10, 5 mandaba a los
virreyes y gobernadores que ejercieran mucha vigilancia respecto de los corregidores de indios para que "no traten ni contraten" y cumpliesen cabalmente con las ordenanzas dadas.
Se atribuye a los muchos abusos de estos corregidores en el
Per la sangrienta insurreccin capitaneada por el mestizo que
se haca llamar Tupac Amaru en pleno siglo XVIII.
4. Privilegios de los indios

Por las dos razones que se han dado ms arriba: de ser los
indios reputados miserables e incapaces relativos, fueron objeto
de una cantidad de privilegios que la Corona les fue concediendo poco a poco.
Su buen tratamiento fue dispuesto al inicio del encuentro
entre espaoles e indios como lo determin Isabel la Catlica
en su testamento. Ah recordaba a su marido, a su hija Juana y
FSTAlUfO DE LAS PERSONAS EN EL DERECHO INDIANO
321
a su yerno Felipe que la principal intencin al solicitarse las

tierras descubiertas y por descubrir a Alejandro VI haba sido la
evangelizacin de los naturales y les encargaba que "no consientan ni den lugar a que los indios vecinos y moradores de las
dichas Islas y Tierrafume ganados y por ganar reciban agravio
alguno en sus personas y bienes, mas manden que sean bien y
justamente tratados y si algn agravio han recibido lo remedien... ". De esta disposicin de la Reina Catlica derivan los
privilegios que se fueron reconociendo a los aborgenes en
diversos momentos.
Uno de los privilegios ms importantes en su favor es el de
presuncin de libertad que estableci la real cdula de 1553
dirigida a la Audiencia de Mxico: "estos tales por la presuncin
que tienen de libertad en su favor, son libres como vasallos
nuestros" (Solrzano, Poltica indiana, lib. 2, cap. 1, nm. 20).
En el aspecto procesal los juicios de los indios constituyen
casos de Corte. stos existan desde la Edad Media en que
ciertos asuntos graves eran sustrados de los jueces corrientes y
eran llevados al rey. Pero no slo casos graves per se sino
tambin otros que, aunque menos trascendentes por la cuanta
o entidad misma lo eran sin embargo por afectar a determinadas
personas que merecen ayuda del monarca, como viudas, hurfanos, rsticos, miserables. Tal tipo de personas estaban ms expuestas que otras a abusos de poderosos, gente de influencia o
jurisperitos. En Amrica los ms expuestos a abusos eran los
indios por su falta de expedicin en materia de tramitaciones,
papeles, hasta por no saber darse a entender en la lengua
comnmente empleada -el castellano-. Siendo, entonces, asimilados a los pobres, sus juicios pueden ser llevados en calidad
de casos de Corte ante las Reales Audiencias. Ello no significa
que todos los juicios de indios fueran vistos por los oidores. La
razn es que se fueron creando diversos tribunales que favorecan al aborigen. Desde luego, los virreyes y presidentes haban
recibido encargo de tratar personalmente los juicios de los
indios: en Nueva Espaa, por ejemplo, el primer Luis de Velasco los atenda todos los lunes y mircoles en las maanas y los
viernes por la tarde; a comienzos del siglo XVII funcionaba un
tribunal especial, el juzgado de indios a cuyo frente se encontraba el virrey y su asesor; ya se ha hablado, por otra parte, de
los corregidores de indios. En consecuencia, estando tan protegidos por otras vas sta del caso de Corte no siempre fue
322
MANUA L DE HISTORIA DEL DERECHO INDIANO
necesa rio que operar a, quedan do entreg ado al criterio del indio
o, ms bien, de su protec tor y defens or el recurri r o no a ella.
No constit uan casos de Corte los de cuanta demasi ado exigua
ni aquello s en que se enfren taban dos indios. En todo caso la
llegada a la Audiencia les quedab a expedi ta por la real cdula
de Felipe Il del 1O de agosto de 1562, de que se form Rec.
lnd. 6, 10, 18: "si los indios de seoro recibie ren algn agravio
del alcalde mayor, justicia u otra cualquier person a, puedan ir
librem ente a la Audiencia Real del distrito a dar su queja, pedir
satisfaccin del agravio y que se les haga justicia y no se les
ponga impedi mento" .
Otro privilegio procesal del aborig en es el de la in integr um
restitutio. Esta instituc in romana , de corte patrim onial, que
favoreca a los menor es de edad, prdig os, etcter a, en lo
proces al significaba para los indios que podan rendir prueba
aun despu s de expirad o el trmin o probat orio. Hoy se dira
que no operab a con ellos el fenm eno de la preclus in.
Tambi n en lo proces al est privilegiado el indio en cuanto a
la tramita cin de sus juicios, que deban ser juzgad os breve y
sumari amente , lo que se aplicab a a asunto s civiles , crimin ales
y eclesisticos. Era menest er, pues, ahorrar le las tramita ciones
de los juicios de espao les, sobre todo los artculo s dilator ios
que muchas veces se introdu can malicio sament e.
En relaci n a las prueba s, podan presen tar docum entos o
prestar declara cin y luego retract arse , e incluso prestar confesin y desdec irse de lo expres ado. Deca SolrL:ano en Poltica
indian a , lib. 2, cap. 28, nm. 25, que
pueden venir, decir y alegar contra los instrum entos que hubieren present ado y contra las confesi ones que sus abogad os hubieren hecho en los libelos o peticio nes y revocar las no slo in
continenti, sino cada y cuando les conven ga y pedir nueva
prueba y present ar nuevos testigos despu s de hecha la publicaci n, y en segunda instanc ia, aunque sea sobre los mismos
artculo s o derecha mente contrarios.
Por tal razn se dispus o que, dentro de lo posible , no se los

someti era a confes in en juicio, por temor al posible perjuri o
en que pudier an incurri r.
Sin salimo s del terreno proces al hay todava otros privilegios,
relacio nados coh los jucios de residen cia, pues, por una parte
"cuand o se pusiere n edictos , publica ren y pregon aren las resi-
323
dencias, sea de forma que vengan a noticia de los indios para

que puedan pedir justicia de sus agravios con entera libertad"
(Felipe D en 9 de octubre de 1556, incorporado a .Rec. lnd. 5,
15, 28) y, adems, podan presentar cargos aunque estuviera
agotado el periodo respectivo. Los jueces repartidores de obraje
y grana deban ser residenciados "por juez de toda confianza,
que proceda breve y sumariamente en desagravio de los indios,
con la menos costa que sea posible" (Felipe lli en 5 de septiembre de 1620, incorporado a Rec. Jnd. 5, 15, 13).
En materia penal los delitos cometidos por los indios eran
castigados con mayor benignidad que los cometidos por espaoles y al revs, los cometidos contra indios deban ser reprimidos con mayor dureza segn lo dispuso Felipe D el 19 de
diciembre de 1593: "ordenamos y mandamos cwe sean castigados con mayor rigor los espaoles que injuriaren u ofendieren
o maltrataren a indios que si los mismos delitos se cometiesen
contra espaoles y los declaramos por delitos pblicos", o sea,
perseguibles de oficio (Rec. lnd. 6, 10, 21). Solrzano en su
Poltica, lib. 2, cap. 28, nm. 15 relata que su suegro, Gabriel
Paniagua de Loaysa, siendo gobernador del Cuzco "mand cortar la mano a un espaol que en su presencia y sin causa
bastante dio una gran bofetada a un cacique ... ". Muy duramente
eran castigados los negros que cometieran delitos contra indios:
si stos haban sido sin efusin de sangre, eran de rigor 100
azotes atado a la picota de la ciudad y si se hubiese producido
derramamiento de sangre, adems de los azotes "sean ejecutadas en l las penas que segn la calidad y gravedad de la herida
mereciere por derecho y costumbre de estos reinos de Castilla".
En Per y, aplicando tal costumbre en Chile se castig a los negros que violaran indias con la amputacin de su miembro viril.
En cuanto a procedimiento penal, los indios estn exentos de
la jurisdiccin del Tribunal del Santo Oficio de la Inquisicin.
Ellos son considerados siempre nefitos en la fe por recin
convertidos y por consiguiente no entran en la competencia de
ese tribunal. Tambin en procedimiento penal, se los libera del
otorgamiento de fianza de calumnia al querellarse segn un
captulo de carta del 20 de julio de 1609 contestando a una
duda de la Audiencia de Lima (Solrzano, Poltica indiana, lib.
2, cap. 28, nm. 40).
Un privilegio general que operaba en favor de los indios y
que poda tener consecuencias relevantes tanto civiles como
324
MAN UAL DE HISTORIA DEL DERECHO INDIANO
c riminales era el que "no se presume en ellos dolo ni engao"

por lo que deba probarse fe hacientemente a su respecto que
haban actuado en fo rma maliciosa (Sol rzano, Poltica Indiana, lib. 2, cap . 28, nm. 25).
En el o rden civil las ventas de bienes de indios estn sometidas a diversas solemnida des. Cuando se trataba de inmuebles,
e ra necesario cumplir con treinta pregones, cuya fmalidad era
que se asegurara la participaci n de un mayor nme ro de
posibles comprado res y, po r ende, el precio o btenido fuera
mejo r. Para los bienes muebles y semovient es tambin se daban
pregones, siempre que su monto excediese de tre inta p esos de
oro comn, pero de nueve e n nueve das. En el caso de los
referidos bienes de escaso valor, bastaba autorizacin de l juez
o rdinario . Se lee al efecto en Rec. Jnd. 6, 1, 27:
cuando los indios vendieren sus bienes races y muebles conforme a lo que se les permite, triganse a pregn en almoneda
pblica en presencia de la justicia, los races por trmino de
treinta das y los muebles por nueve das y lo que de otra forma
se re matare sea de ningn valo r y efecto; y si pareciere al juez,
por justa causa, abreviar el trmino en cuanto a los bienes
muebles, lo pod r hacer...
En cuanto a testamentos te nan los naturales privilegio de

extenderlo s en fo rma simple ante el cacique y se permita que
sus testigos no cumplieran con los requisitos que exiga la ley
castellana: por ejemplo podan serlo hasta las mujeres indias.
Proceda tambin la retractaci n de los indios despus de
haber vendido algn bien si ello les hubiera producido lesin
e no rme.
Otro privilegio c ivil era el de estar exentos de tutelas y otras
cargas pblicas (Sol rzano, Poltica indiana, lib. 2, cap. 28,
nm. 25). Si no hacan inventarios debiendo hacerlo , se los
liberaba de pena, segn dice Solrzano en la misma parte.
En m ateria minera de acuerdo a las Ordenanzas del Per, los
indios podan registrar las que encontrara n en un p lazo de tres
meses en c ircunstancia que a los que no lo eran slo se les daba
treinta dias para hacerlo.
Gozaban del fuero de que se les aplicara su derecho ancestral, de lo que se ha hablado al tratar de las fuentes del derecho.
325
No menos importante es el derecho al reconocimiento de la

nobleza indgena. Fray Bartolom de las Casas afumaba que los
nobles indios eran "tan prncipes e infantes como los de Castilla".
Felipt: 11 por cdula del 26 de febrero de 1557, incorporada
a Rec. Ind. 6, 7, 1 reconoci que
algunos naturales de las Indias eran en tiempo de su infidelidad
caciques y seores de pueblos y porque despus de su conversin a nuestra santa fe catlica es justo que conserven sus
derechos y el haber venido a nuestra obediencia no los haga de
peor condicin: mandamos a nuestras Reales Audiencias, que si
estos caciques o principales descendientes de los primeros, pretendieren suceder en aquel gnero de seoro o cacicazgo y
sobre esto pidieren justicia, se la hagan, Uamadas y odas las
partes a quien tocare con toda brevedad.
El 2o. concilio limense de 1565 dispuso, reftrindose a los

curacas que fuesen "tratados con amor y honrosamente". Por
disposicin de 19 de junio de 1558 se declar la competencia
exclusiva de las Audiencias en asuntos de cacicazgos (Rec. /nd.
6, 7, 2), en cuya sucesin se segua la costumbre (Rec. Jnd. 6,
7, 3) aunque hubo opiniones que deban ser de nombramiento
real extrayndoselos de entre los ms capaces, criterio que no
prosper en deftnitiva. El trmino "seores" se fue dejando
de lado por razones polticas -prohibi Carlos 1 su uso el 26 de
febrero de 1538 (Rec. Ind. 6, 7, 5)- y sola hablarse de los
indios nobles tratndolos de principales de libro, principales de
ejecutoria, principales de sangre u otras expresiones similares.
Tenan privilegios de tratamiento, vestimenta (podan vestirse a
la espaola), uso de escudos de armas, estaban exentos de
tributos y servicios personales, son plenamente capaces, son
asimilados a los hidalgos castellanos y los juicios sobre cacicazgos, como se ha visto, corresponden a las Audiencias. Carlos 1
por disposicin del 22 de febrero de 1549 les asign un fuero
segn el cual
ningn juez ordinario pueda prender cacique ni principal si no
fuere por delito grave y cometido durante el tiempo que el juez
corregidor o alcalde ejerciere jurisdiccin y de esto enve luego
la informacin a la Real Audiencia del distrito; pero si el delito
fuere cometido del tiempo antiguo, o antes que el juez ejerciere
326
MANUAL DE HISTO RIA DEL DERECHO INDIANO
su jurisdiccin , la justicia dar noticia a la Audiencia y si el juez

fuere persona de las partes y calidades que se requieren para
proceder y hacer justicia, se le podr cometer la causa.
Los cac iques, por su parte, conservaba n sus antiguos derec hos que deban series reconocido s:
mandamos que los virreyes, Audiencias y gobernador es se informen en sus distritos y jurisdiccio nes y procuren saber en sus
provinc ias qu tributos, servicios y vasallajes llevan los caciques,
por qu causa y razn y si se derivan de la antigedad y heredaron de sus padres percibindo lo con gusto de los indios y legtimo ttulo o es impuesto tirnicame nte contra razn y justicia
en lo que deban de imponer justicia moderando lo que fuese

desmedido (Rec. lnd. 6, 7, 8). En cuanto a la jurisdicci n de los
caciques, qued en claro que siempre caba recurso al rey por
correspon der a ste la "jurisdicci n suprema": en lo criminal
e staba limitada a los delitos que no fueran graves, e. g. los que
mereciesen pena de muerte, mutilacin de miembro u otro
castigo atroz (Rec. lnd. 6, 7, 13).
En materia de hacienda, estaban exentos del tributo de la
alcabala por la venta de sus productos: Rec. Ind. 8, 13, 33.
5. Pueblos de indios
Como afirm Isabel la Catlica en su testamento , haba sido
la evange lizacin de los indios el motivo fundament al de la
presencia c astellana en Indias. Pronto se vio que el aislamiento
en que vivan los naturales y su propensin a la dispersin
impedan la prdica de la fe, razn por la cual se incentiv la
reducci n de los aborgenes a poblados (que por esto tomaron
el nombre de reduccione s), que permitira, adems, la aculturacin del natural.
Ya en las instruccion es a Nicols de Ovando se le insista en
la necesidad de congregar a los aborgenes en aldeas. Ello
qued tambin muy en evidencia en las Leyes de Burgos de
1512 que dispusiero n el traslado de los indios junto a los
espaoles para que aprendiera n de stos el estilo de vida europeo: "el principal estorbo que tienen [los indios] para no en-
327
mendarse de sus vicios y que la doctrina les aproveche y se

imprima en ellos es tener sus asientos y estancias tan lejos
como los tienen y apartados de los lugares donde viven los
espaoles... ". Los indios recibiran buenas tierras propias y casas, construyndoseles, adems, iglesias para que fueran ah
adoctrinados y pudieran cumplir con sus deberes religiosos.
Para evitar su regreso a sus pueblos antiguos, stos serian
quemados. El experimento no result provechoso porque la
cercana de espaoles e indios contribuy a atizar los abusos de
aqullos respecto de stos.
Radicalmente diferente fue la posicin del dominico fray
Pedro de Crdoba, que solicit en 1513 al rey Fernando el
Catlico autorizacin para establecerse en la zona venezolana
de Cuman, donde ningn espaol se haba podido asentar por
las constantes incursiones de los canbales. Se estableceran
pueblos de indios para los que impuso como condicin que
slo los religiosos penetraran en el lugar. Sin embargo, incumpliendo esta condicin, un navo incursion en la zona y esclaviz a algunos indgenas ante lo cual se produjo una rebelin
que termin con el martirio de dos religiosos. No cej en su
intento Crdoba, quien encontr eco en algunos franciscanos
reestructurando sus posiciones en 1516. A la larga estos establecimientos dominicos y franciscanos en Cuman resultaron un
fracaso no por falla de la idea en s sino porque mercaderes y
tratantes de esclavos hacan expediciones de salteo, que enfurecan a los indios azuzndolos contra los misioneros.
Gran apoyo de Crdoba y colaborador suyo ante la Corte fue
fray Bartolom de las Casas (1474-1566) que, tras el mal resultado de Cuman, propuso el establecimiento de otro centro
misional con pueblos indios separados de los espaoles en
Guatemala, el que slo pudo ponerse en efecto en 1542. La
separacin respecto de los espaoles era indispensable pues
atribua Las Casas a la cercana de unos y otros todo tipo de
males: a la larga y una vez que los indios hubieran aprendido a
valerse por s mismos, se podrian alzar las prohibiciones de
juntarse. Para promover estos establecimientos acept el obispado de Chiapas en cuya jurisdiccin se encontraba el lugar
sealado llamado Tierra de Guerra y al que Las Casas denomin
Verapaz. Su xito fue relativo.
De mucho inters es la posicin del obispo de Michoacn
Vasco de Quiroga (c. 1470-1565), llegado a Nueva Espaa en
328
MANUAL DE HISTO RIA DEL DERECHO INDIANO
1530 como oidor de la segunda Audiencia que ah se estableci .

Hombre de gran cultura, quiso poner en prctica la Utopa de
Toms Moro aprovech ando la simplicid ad de los aborgen es. la
tierra sera comunitaria, asignnd ose a cada familia una casa y
jardn propios. El sustento vendra a los indios por la explotacin de las tierras comunes por espacio de seis horas diarias
debiendo conocer, adems, cada colono una artesana . El resto
del da tres o cuatro frailes instruira n a las 120 familias de
indios en la fe cristiana y en la "vida en polica", de modo que
se produjer a un armnico desarroll o de la vida material y la
espiritual. El primer "hospital-pueblo", Santa Fe, se estableci
hacia 1532 con 200 familias en las cercanas de Mxico, y en
1533 otro a orillas del lago Ptzcuaro en Michoac n. En 1537
recibi e l oficio de obispo de Michoac n y elabor unas ordenanzas en que la impronta de Moro es muy clara. El xito de
estos experime ntos fue enorme y sirvieron de modelo para
otras comunid ades religiosas .
En Nueva Espaa, Antonio de Mendoza, el primer virrey,
realiz algunos esfuerzos por reducir a pueblos a indios dispersos y para incentiva rlos se los liber de tributos por diez aos
y no seran encomen dables por disposici n de 1551. Otros, que
se hicieron cristiano s pagaran medio tributo por dos aos,
norma que fue incorpor ada a Rec. Ind. 6, 5, 2. A fmes del siglo
Luis de Vclasco el Mozo y el conde de Monterre y arbitrar n
medidas ms enrgicas en este sentido.
A la organizac in de las reduccio nes o pueblos de indios se
refie re el ttulo 3o. del libro 6o. de Rec. Jnd. Deban fundarse
en lugares donde hubiera "comodid ad de aguas, tierras y montes, entradas y salidas y labranzas y un ejido de una legua de
largo donde los indios puedan tener sus ganados sin que se
revuelvan con otros espaole s" (ley 8), y sobre todo cerca de
donde hubiera minas (ley 10). Deban estar alejados de las
estancias de ganados de espaole s para evitar dificultades; en
todo caso los indios estaban autorizad os para matar, sin pena
alguna, el ganado que entrase en su tierra (ley 20). Una vez
estableci dos no se los poda cambiar de sitio sin orden real o
de sus represen tantes (ley 13). Una suerte de expropia cin est
contemp lada en la ley 14 que dispone que las apelacion es de
las personas agraviadas con ocasin del estableci miento de pueblos deba hacen;e ante el Consejo de Indias, debiendo cumplirse en todo caso con la plantificacin de aqullos
ESTATUTO DE LAS PERSONAS EN EL DERECH O INDIAN O
329
y porque a los indios se habrn de seala r y dar tierras , aguas

y
monte s, si se quitare n a espao les, se les dar justa recom pensa
en otea parte y en tal caso se formar una junta con dos o tres
ministr os de la Audiencia paca que si alguno s se agraviaren, los
oigan en apelac in y hagan repara r el dao sobre que inhibim os
a nuestra s Audiencias.
En los puebl os deba haber iglesia, doctri na a costa de los

tributo s respec tivos y person al para el servicio religioso: cantores, sacristn y fiscales (leyes 4, 5, 6 y 7). Estos ltimos,
destinados a convo car a los indios a la doctri na, existe n hasta
hoy en la isla de Chilo en Chile.
La organizacin poltica del puebl o est sealada por la ley 15
que dispon a que en pueblo s de meno s de cuaren ta casas
hubies e un alcalde; en los de ms de cuaren ta y meno s de
ochen ta, un alcalde y un regidor; en los de ms de ochen ta, dos
alcald es y dos regido res y en los puebl os muy grand es hasta
dos alcaldes y cuatro regidores, todos indios. La jurisdiccin de
los alcaldes est sealada por la ley 16:
tendr n jurisdi ccin los indios alcaldes solame nte paca inquiri.r,
prende r y traer a los delinc uentes a la crcel del p ueblo de
espao les de aquel distrito ; pero podrn castiga r con un da
de prisin , seis u ocho azotes al indio que faltare a la misa el
da de fiesta o se embria gare o hiciere otea falta semeja nte, y si
fuere embria guez de mucho s, se ha de castiga r con ms rigor; y
dejand o a los caciqu es lo que fuere reparti miento de las mitas de
sus indios...
Tamb in poda n prend er a negro s y mestizos que causar en

agravios hasta la llegada de la justicia ordinaria (ley 17). Por
razone s de seguri dad para los indios se prohib a vivieran en los
puebl os espa oles, negros, mestizos y mulatos aunqu e hubier an
compr ado tierras en el puebl o (leyes 21 y 22). Los espa oles en
trnsito no poda n perma necer ms de un da y los comer ciantes no ms de tres (leyes 23 y 24). En caso de nomb rar el
encom ender o calpix ques o mayor domos de sus encom iendas,
stos deban tener licencia del virrey o Audiencia y rendir fianza
sobre su buen desem peo.
El mayor o meno r xito de los puebl os de indios depen di
en alguna medid a del inter s de los espa oles que los promo vieron; pero tambi n vari segn la capac idad de organizarse
330
comunitariam ente que tuvieran los aborgenes por tradicin. En

lugares como Chile, donde el indio era altamente individualista
y repudiaba la vida en comn, por ms intentos que se hicieron
entre 1580 y fines del XVIII por agruparlos en pueblos, muy
poco se logr. Bastaba cualquier descuido para que los abandcr
naran y si no podan hacerlo, violentaban de tal manera los
proyectos urbansticos espaoles (reticulares como los pueblos
de espaoles fundados en Indias) que de agrupaciones armnicas y geomtricas quedaban reducidas a calles interminables
que permitan la vida separada que anhelaban estos naturales.
En cambio, en lugares como el imperio incaico, donde los
indios tenan por ancestro prehispnico organizacin en poblados, stos -tos aillus- continuaron vigentes, debiendo respetarse la propiedad indgena de las tierras. Situaciones similares
pueden observarse en Nueva Espaa, donde el alto grado de
civilizacin indgena conoci ciudades de compleja organizacin. Instrucciones dadas al virrey marqus de las Amarillas y a
Teodoro de Croi.x prueban el inters de la Corona por el mantenimiento de esos asentamiento s. No ha de olvidarse al respecto la disposicin de Carlos 1 del 6 de agosto de 1555 que
permiti la subsistencia de "las leyes y buenas costumbres
que antiguamente tenan los indios para su buen gobierno y
polica". Las tierras de los aillus se dividan en tres partes: una
que era trabajada para tributo del inca; otra para mantener el
culto y otra para los propios indgenas de la comunidad, cuyo
producto se divida entre las familias tocando ms a las ms
numerosas.
Se mantuvieron as las llamadas cajas de comunidad destinadas primitivamen te a reunir bienes para estados de necesidad
individuales -viudez, enfermedad, orfandad- o colectivos ~s
casez, terremotos, desastres naturales-. Rec. Ind. 6, 4, 2 estableci que "en las cajas de comunidad han de entrar todos los
bienes que el cuerpo y coleccin de indios de cada pueblo
tuviere para que de all se gaste lo preciso en beneficio comn
de todos". El fondo de estas cajas se formaba con una contribucin de real y medio por cada indio ms lo obtenido en los
obrajes o talleres de tejidos y los rditos de censos. En Nueva
Espaa, donde tambin se aplic el sistema, se reemplaz la
contribucin sealada por la obligacin de cada indio de trabajar anualmente una porcin de tierra de maz de diez brazas por
lado, lo que se aplic a otros lugares de Indias. La cobran7.a y
ESTATIITO DE LAS PERSONAS EN EL DEREC

HO INDIA NO
331
admi nistr acin de los bien es de las cajas de com

unidad estab a
a carg o de los oficiales reale s: Rec. lnd. 6,
4, 11 y 12. Los
supe rvit se pres taron a inter s aseg urn dose con
cens os. Para
velar por el pago de los corri dos o inter eses se
cre el Juzg ado
de Cens os de Indio s cons tituid o por un oido r de
cuya s sente ncias se apel aba ante la Audi encia (Rec. lnd.
6, 4, 20 y 21)
inco rpo rnd ose ms tarde al obis po y al oido
r deca no. Las
Orde nanz as de Inten dent es enca rg a los subd elega
dos la admini strac in de las tierras com unes junto con la
inter venc i n de
las auto ridad es indg enas , el cump limie nto efect
ivo del culti vo
de las 1O braza s de que se ha habla do y el ingre
so de los bien es
a las arcas , de las que los dirig entes indios tena
n dos llave s y
una el subd elega do. Una real orde n de 5 de abril
de 1790 volvi
al antig uo siste ma establecid o en la Rec. l nd.
La orga nizac in de indios en pobl ados que mayo
r xito tuvo
fue, sin duda, la prom ovid a por los jesui tas
en Paraguay. La
Com paa , que hab a toma do cont acto con
esa zona desd e
1588 , cre una provincia jesui ta en 1604 y obtu
vo autor izaci n
para insta larse en la zona de Guai r (hoy Para
n en Brnsil) en
1609. El prov incial Dieg o de Torr es Bo llo orga
niz estos asentami ento s cuya ftnalidad era por una parte la
evan geliz acin ,
pero por otra impe dir los avan ces de los band
eiran tes esclavistas que some tan a los indg enas y obte ner una
salida hacia el
Atlntico. Otro grup o evan gelizara a los guai cur
es al norte de
Asun cin facil itando as la com unic acin con
el Per a trav s
del Chac o, lo que no se logr. Todo ello se haca
con auto rizacin real y en cont acto con el gobe rnad or
para guay o. Las
embe stida s escla vista s fuero n parti cular ment e
inten sas en los
prim eros tres dece nios del XVU al punt o que
alred edor de
60,0 00 indios ya civilizados fuero n vend idos com
o
escla vos eh
el rea portu gues a. Ello mov i a los jesui tas a
aban dona r esa
regi n lo que, a su vez, origi n el despueble
de dos ciud ades
espa ola s, dirig indo se a la actua l prov incia arge
ntina de Misiones. Ocu paro n ms tarde parte de lo que hoy es
Ro Gran de do
Sul y Urug uay. La luch a con los bandeiran tes
oblig a dar
instr ucci n milit ar a los guar anes , que en Mbo
ror en 1641
inflig ieron seria s derro tas a los invas ores. Al
sur del Chac o
estuv ieron los jesui tas en las cerca nas del ro Salad
Fe y Salta. Aunq ue las misi ones jesui tas goza ron o entre Sant a
de una auto noma bastante gran de, e lla no tuvo lugar sin auto
rizac in real. La
Coro na dispu so la proh ibici n de que otros espa
ole s fuera de
332
NO
MANU AL DE HISfO RIA DEL DERECHO INDIA
lo que permilos jesuitas ingre saran al recin to de las misio nes,

. Utilizando
ti que la obra de los religiosos fuera fructfera
oba o Vasco
esqu emas ya cono cido s com o los de Pedr o de Crd
o las de
com
de Quir oga, as com o orde nanz as pree xiste ntes,
de la
Ro
y
Fran cisco de AJfaro para los indg enas de Paraguay tico fuero n
prc
Plata, conc epci ones indg enas y muc ho crite rio
inter s. Si bien
cons olida ndo los jesui tas un siste ma polt ico de
Com pa a, se
la
el man do abso luto lo tena n los sace rdote s de
traba jo, conde
tos
proc ur ir incen tivan do en los indio s hbi
de autod emas
siste
cept os de orga nizac in comu nitar ia y hasta
misi ones
las
de
fensa militar. La base econ mic a fund amen tal
dose
otn
expl
ia,
era el cultivo de la tierra en form a comu nitar
aproa
pa
Com
la
parti cular ment e la yerb a mate que distr ibua
s. La expu lvech ando las casas exist entes a lo largo de las India de estos
ia
denc
sin de la Com pa a en 1767 marc la deca
os, que no
asen tami ento s cuya tuici n pas a los franc iscan
tuvie ron el esme ro de sus antec esore s.
6. La enco mien da
ya que no
El tema de la enco mien da es basta nte com plejo
o poco
land
perft
fue
se
exist e un solo tipo de enco mien das. sta
as:
etap
s
varia
r
a poco , por lo que es nece sario disti ngui
a) la enco mien da antillana o carib ea;
b) la enco mien da mexi cana ;
llama Juan de
e) la enco mien da clsica o refor mada , com o la
Sol rzano Percira;
d) varie dade s de la enco mien da clsica.
mien da-r epartA. Enco mien da antil lana o carib ea o enco

mien to
rica, toda vez
Es la que prim ero apar ece en la histo ria de Am
espaoles
entre
acto
que fue en las islas dond e com enz el cont
los ocubien
Si
io.
actor
e indios, que haba resultado bastante satisf
abor los
por
s
nado
pant es del fuert e Navidad hab an sido asesi
o
delit
del
itud
magn
la
gene s, Col n haba proc urad o dism inuir
vida
la
de
ctos
aspe
pard logra r una relac in adec uada . Dive rsos
el segu ndo viaje
de los colo nos llegados a La Espa ola en
ente armo nioivam
relat
cont ribuy eron a dete riora r una relac in
FSTATUTO DE LAS PERSONAS EN EL

DERECHO INDI ANO
333
sa con duc iend o al serv icio de los indios,

lo que en part e constituy un abus o. Esos colo nos eran labr
adores de baja realea
que, hallndo se en un mun do nue vo, pret
end ie ron ser reci bidos y trata dos com o seores por los ind
genas. Aco stum brad os
com o esta ban a servir a otros, vier on ahor
a la
servidos , a lo que en un com ienz o los indi posibilidad de ser
os se allanaron. Pero
cuan do lo que era una pres taci n abso
lutame nte voluntaria
pas a con vertirse en obligato ria que , si
no se cum pla prov ocaba reac cion es viol enta s -hasta la mue
rte- , el indio decidi
aban don ar la vinculac in con el extr anje ro
y huy. En hon or de
la verd ad no pue de con side rars e slo com
o abu so la acti tud
de los nue vos poblado res. Hay que tom ar
en
cuen ta que eran
poco s para asum ir la tare a de explota cin
de tierr as bastante
exte nsas; tam bin les afec taba el rigo r
del clima al que un
euro peo no pod a habi tuarse con facilidad
-estar a la inte mperie en el trpico por una jorn ada es algo
que pue de hace rlo
quie n tie ne hbi to para e llo- y deb e, por
ltim o, pon de rarse el
esp ritu seo rial que imperab a en Castilla
al prod ucir se. el descubrimie nto: el prot otip o soci al a imit ar
e ra el del noble, que
no trabajaba con las man os. De ah, pue
s, que los colo nos
hayan carg ado con el trabajo servil a Jos
indi os. A ello hay que
agregar, todava, que estos prim eros espa
ole s eran gen te a
sueldo, cuya s rem une racio nes sufri eron
con stan tes atra sos en
su pago . Con side raba n, ento nces , legt imo
pres taci n al serv icio que dab an a la Cor que , com o cont raona y por el que se
les paga ba tarde, mal y nun ca, se les asig
nara n indi os para su
servicio . A cons ecue ncia de la gran rebe
lin de 1494-149 5,
Col n imp uso a los indios mayores de 14
aos un tribu to que
deba pagarse en oro, algo dn o trabajo. Esto
ltim o hizo que los
colo nos se sint iera n con dere cho a exig ir
un servicio pers onal
de los abo ge nes. Y prod uci ndo se pug na
con las auto rida des,
esta ll con violenc ia una insu rrec cin , pres
idid a por Fran cisc o
Rold n , aJcalde may or desi gnad o por Col
n , que se haca eco
del clam or de los colo nos por un repa rtim
ient o de indi os al que
la Cor ona y los Col n se haban negado.
Tal repa rtim ient o se prod ujo sin orde n
de la luch a. Col n, que care ca de crite ni con cier to al fragor
rio pol tico , no supo
enca uzar los acon teci mie ntos y term in
capi tula ndo al dar en
octu bre de 1499 su aqui escencia a lo ocu
tribu to de un peso oro anual por cada rrid o imp onie ndo un
indi
reci bido . Cue nta Las Casas en su Jlist orla o que se hub iera
de las Indi as que a
334
MANUAL DE HISfORIA DEL l)ERECHO INDIANO
los ciento dos espaoles que se sublevaron con Roldn les dio
cdula "que mandaba que aquel cacique fulano y sus gentes le
labrasen aquellas tierras" otorgndoles, adems, licencia provisoria (que se alargaba a peticin del interesado ) para llevar los
indios a coger oro.
Sabido es que estos acontecim ientos trajeron consigo la prdida de la gobernaci n de Coln, quien fue reemplaza do por
Francisco de Bobadilla. Habindos e mostrado ste demasiado
inclinado a los colonos fue sustituido, a su vez, por Nicols
de Ovando. En las instruccion es que le fueron dadas el 16 de
septiembre de 1501 se le autorizaba para compeler a los indios
al trabajo en las minas "pagando a cada uno el salario que
justamente os parecieren que debieren de haber", lo que se
reiter en otra del 20 de marzo de 1503. La relativa libertad de
los indios result contraprod ucente y en una provisin de noviembre del mismo ao deca la reina: "soy informada que a
causa de la mucha libertad que los dichos indios tienen huyen
y se apartan de la conversaci n y comunicac in con los cristianos, por manera que aun querindol es pagar sus jornales no
quieren trabajar y andan vagabundo s" por lo que ordenaba se
mandase
a cada cacique que tenga cargo de cierto nmero de los dichos
indios para que los haga ir a trabajar donde fuere menester y
para que en las fiestas y das que pareciere se junten a oir y ser
doctrinados en las cosas de la fe en los lugares diputados y para
que cada cacique acuda, con el nmero de indios que vos les
sealareis a la persona o personas que vos nombrareis para que
trabajen en lo que las tales personas les mandaren pagndoles el
jornal que por vos fuese tasado.
Como se ve, al trabajo libre sigue un trabajo compulsivo a

travs del cacique respectivo y para fines concretos; pero se
insiste e n la libertad del aborigen. Libertad y obligacin de
trabajar no eran contradicto rias, pues por lo menos desde las
Partidas se haba insistido en que todos los sbditos deban
contribuir al bien comn. La Corona se haba hecho asesorar al
efecto por telogos como lo declarara ms tarde el rey Fernando ante el escndalo causado por la prdica de Montesino s.
Tambin se dieron en 1 503 varias normas que presagiaba n las
que serian posteriorm ente las Leyes de Burgos, tales como
agrupacin de Jos nativos en aldeas bajo la administra cin de un
ESTATUTO DE LAS PERSONAS EN EL

DERECHO INDI ANO
335
espa ol que los pro tegiera, aten cin doc

gam ient o de vivienda y tierras para su librente y religiosa, otore exp lota cin ; aun se
fom enta ban los mat rim onios entr e esp ao
les
e indias.
Al llegar al gob iern o Diego Coln, el
rey
le exti end e una
prov isi n de fech a 14 de ago sto de 150
9 que tien e la imp orta ncia de ser el prim er doc ume nto en que
se
dar" a los indios, aun que es pos ible que habla de "enc ome ncom end ado r de Alcntara, hub iera intr odu Nicols de Ova ndo ,
com iend a por rem emb ranz a de las de cido la exp resi n enmon arca de que los repa rtim ient os se habsu orde n. Sab edo r el
dam ente toca ndo a uno s vec inos muc an hec ho des ord enaning uno , disp one se haga uno nue vo de hos indios y a otro s
mod o que los oficiales
y alcaides nom brad os por la Corona reci
bier an 100 indios el
cab alle ro que fues e con su muj er, 80;
el escu dero que igualmen te llevare su mujer, 60 y el labr ado
cin , 30 con el fin de que se sirviera r en la mis ma con din
til es. Tales indi os slo seri an quitado de ellos en trabajos
s p or deli to que mer ecier a pen a de perd imi ento de bien es.
indi o recibido un p eso de oro. Se auto Se pag ara por cad a
riz , a p etic ion de los
colo nos de La Espaola, la trada de indi
nas en aten cin a que ya se obs erva ba os de las islas cerc aun dec reci mie nto de
los nati vos de aqulla.
Diversos abu sos dan pie a la clebre hom
Mo ntes inos pro nun ciad a a fme s de 151 ila de fray Antn de
de la que ya se ha hab lado en otra part 1 en San to Dom ingo ,
e y de la que , a su vez,
se deriva la Jun ta de Burgos. En ella,
ade ms de aco rdar se la
reda cci n de lo que sera el Req ueri mie
bases de las Leyes de Burgos de 151 nto, se elab orar on las
2,
otra s dadas en Vallado lid en 151 3 y reto com plem enta das por
cad
Las leyes de Burgos: a) man tienen la idea as en 151 8.
de enc omi end as de
indi os hec has a los espa oles, limitand
o su nmero a un mx imo de 150 y un mnimo de 40;
b) se adv ierte en ellas una preo cup
aci
de los nativos de mod o que apre nda n tant n por la acu ltur aci n
los espa ole s com o la fe cristiana. Ya o el mod o de vivir de
se
cm o pretend iero n que los pob lado s ind ha vist o ms arriba
junto a los espa ole s con el fm de que gen as se esta blec iera n
apre ndie ran de sto s un
com por tam ient o adecuado;
e) Se esta blec e la cantidad de tierr
a que deb an reci bir los
indios en plena pro pied ad, que sirviera n
para cultivar cinc o mil
mon tone s o plantas de yuca, dos mil de
ajes , cinc uen ta pies de
336
MANUAL DE HISTORIA DEL DEREOiO INDIANO
ajes, cincuent a de algodn aumenta ndo o disinuyen do segn la

cantidad de indios;
d) se les deba hacer sembrar media fanega de maz;
e) se les deba dar una docena de gallinas y un gallo;
j) se les deba construir bohos comunita rios para habitaci n;
g) deba proporcionrseles una iglesia con sus ornamen tos
p ara servicio religioso dndosel es cateques is cuyo detalle estaba
preceptu ado;
h) se advierte una preocupa cin docente pues quien tuviese
cincuent a indios o ms deba entregar un muchach o, de los ms
hbiles, y el que tuviera ms de cien dos para que aprendie ran
a leer y escribir y doctrina cristiana de modo que sirviera de
monitor a los dems;
() los hijos de caciques que tuvieran 13 aos deban ser
llevados a convento s francisca nos para que los cuidaran por
espacio de cuatro aos ensend oles a lee r y escribir, de modo
que sirvieran de monitores cuando regresara n a sus tierras;
j) la disminuc in de los indios era atribuida a mala alimentacin , por lo que se dan reglamentarias normas para mejorarla:
porque el mantener de los indios est la mayor parte de su
tratamien to y de su aumento, ordenamo s y mandamo s que todas
las personas que tengan indios sean obligadas a darles a los que
estuvieren en las estancias y de tenerles continuo en ellas pan,
ajes y ajes abasto y que a lo menos los domingos , pascuas y
fiestas les den ollas de carnes guisadas como est mandado en el
captulo que habla de los das de fiesta; que les den carne mejor
que los otros das y que los das que les hubieren de dar carne
a los de las estancias se la den al respecto que se manda dar a
los que andan en las minas: y les den pan y aj y les den una
libra de carne cada da y que el da que no fuere carne, le den
pescado, sardinas y otras cosas con que sean bien mantenidos, y
los que estuvieren en las estancias djenlos venir a los bohos a
comer;
k) la falta de animales de carga obligaba al uso de los indios

para el transport e lo que se prohbe salvo para efectos de que llevaran los aborgenes sus propios mantenimientos hasta las minas;
l) el vestuario de los naturales competa a los encomen deros
quienes deban darle un peso de oro al ao "en cosas de vestir
y se vistan a contenta miento de nuestro visitador";
337
11) el trato de los indios era objeto de algunas normas: "ordenamos y mandamos que personas ni persona alguna sean osados de dar palos ni azotes ni llamar perro ni otro nombre a
ningn indio sino el suyo o el sobrenombre que tuviere";
m) se dieron algunas normas sobre matrimonio de modo que
se abandonara la poligamia y contrajesen matrimonio con la
mujer que ms les acomodase siempre que no fuese pariente
inmediata, y
n) la utilizacin de los indios deba ser minera por lo menos
en una tercera parte del repartimiento: "porque hemos sido
informados que muchas personas que tienen indios en encomienda los ocupan en haciendas y granjeras de que nos somos
deservidos, ordenamos y mandamos que cada uno que tuviere
indios en encomienda sean obligados a traer la tercera parte
de ellos en las minas cogiendo oro o ms de la tercera parte si
quisieren".
El incumplimiento de estas disposiciones originaba una cantidad de penas reglamentariamente detalladas.
En 1513 las normas referidas fueron complementadas con las
llamadas Leyes de Valladolid que aclaran algunos aspectos mejorando la situacin de casadas, embar-azadas y menores:
a) ordenamos y mandamos que ninguna mujer preada despus
que pase de cuatro meses no las enven a las minas, ni a hacer
montones [trabajar en agricultura] sino que las tengan en las

estancias y se sirvan de cUas en las cosas de casa as como hacer
pan, guisar y comer; y despus que pariere cre a su hijo hasta
que sea de tres aos sin que en todo ese tiempo le manden ir a
las minas ni hacer montones ni a otra cosa en que la criatura
reciba perjuicio;
b) las mujeres casadas por regla gener-al no deban ser enviadas a las minas, salvo que voluntariamente quisieren hacerlo;
e) trae tambin algunas normas de inters sobre proteccin
de menores al disponerse que los de edad inferior a 14 aos no
deban trabajar salvo en oficios propios de su edad como, por
ejemplo, pastoreo;
d) por razones de moralidad las mujeres solteras deban trabajar junto a sus padres, y
e) para facilitar el trabajo agrcola de los indios y su propio
mantenimiento, se limitaba el trabajo minero (durara nueve
338
meses) quedando tres para aquel ftn, pudiendo trabajar para los
espaoles a jornal.
Las disposiciones apuntadas, a pesar de su buena inspiracin
no dieron los resultados apetecidos, ya que el cambio de costumbres haba resultado demasiado violento para los indios.
Sacarlos de la prehistoria para transportarlos a criterios del
Renacimiento era demasiado para que pudieran soportarlo. Si a
ello se agregan las enfermedades europeas para las que carecan
de anticuerpos, el resultado de descalabro demogrfico no se
hizo esperar. Con todo, son estas disposiciones un adelanto de
preocupaciones sociales que en Europa no se generalizaron
sino a fmes del siglo XIX.
Se crey mejorar la situacin con nuevos repartimientos,
como los que hicieron en 15 14 Pedro lbez de !barra y Rodrigo de Albuquerque, que muchas veces resultaron para peor
pues se dieron indios hasta a elementos palaciegos que no
haban vivido jams en Amrica. Los encomendados quedaron
entonces a cargo de mayordomos que los maltrataban empeorando su situacin. La frmula de encomienda rezaba:
Yo, fulano [gobernador o repartidor] en nombre del rey y de la
reina, nuestros seores, por virtud de los poderes que de sus
Altezas tengo, encomiendo a vos, fulano , tal cacique y tantas
personas en l para que os sirvis de ellos en vuestras haciendas,
minas y granjeras segn y como sus Altezas lo mandan, conforme a sus Ordenanzas, guardndolas, y no de otra manera, porque
de otra manera sus Altezas no os los encomiendan ni yo en su
nombre; y si no lo hiciereis, os sern quitados, y lo que os
hubiereis servido de ellos ser a cargo de vuestra conciencia y
no de la de sus Altezas ni de la na, y con esto descargo la
conciencia de sus Altezas y la ma en su nombre.
No hubo en la encomienda antillana suficiente claridad en

cuanto a su duracin. En un comienzo el repartimiento slo se
extenda a dos o tres aos, hacindose indefinido ms adelante
y extendindose a dos vidas en 1513: la frmula que se intercalaba era: "os los encomiendo por vuestra vida y por la vida de
un heredero, hijo e hija, si lo tuviereis". Tal incertidumbre
result tambin desfavorable para el aborigen pues, mientras no
fue objeto de sucesin, se lo explotaba al mximo. Muchas
esperanzas cifraron el regente de Castilla cardenal Cisneros y
Adriano de Utrecht, representante del entonces ausente Carlos
FSTATUTO DE LAS PERSONAS EN EL DERECHO INDIANO
339
1, en la comisin de monjes je rnimos enviados a La Espaola

con amplias facultades en 1516. Estos monjes se caracterizaban
por la excelente labor que haban realizado en Espaa con
modestos labradores, por lo que se pensaba que, con su experiencia, podran desarrollar un trabajo agrcola de inters con
los nativos. Los acompaaba como asesor y con el cargo de
protector de indios fray Bartolom de las Casas. En las instrucciones respectivas se les daban tres alternativas: que se permitiera la vida independiente de los indios junto a sus caciques,
acabando en consecuencia con el sistema de las Leyes de Burgos; o bien que se formaran aldeas de alrededor de 300 indios
bajo un cacique y un administrador, debiendo destinarse dos
tercios de ellos, entre 20 y 50 aos de edad, a la agricultura, y
e l tercio restante a la minera por espacio de dos meses y, si
tampoco esta alternativa fuera viable, deba mantenerse el sistema de las Leyes de 1512 y 1513. Fue esta ltima posibilidad la
que adoptaron, por lo que la situacin no vari mayormente.
B. Encomienda mexicana
Un horizonte nuevo se abre cuando en 1519 Hernn Corts
inicia la conquista del imperio azteca, pues ahora en vez de los
indgenas de modesto desarrollo se encontrarn los espaoles
con una de las ms altas culturas americanas.
Corts afronta una difcil situacin. Amn de tener que recompensar a quienes lo acompaaron como era natural en toda
hueste, tena particular responsabilidad con su gente porque su
expedicin haba sido irregular por haberse l alzado respecto
de Diego de Velzquez. Por ello, aunque no tena facultades
expresas para repartir indios, lo hizo depositndolos en los
encomenderos a los que fij diversas obligaciones. Les prometi
interceder ante la Corona para que la merced fue ra perpetua.
La capacidad de Corts supera la media de los conquistadores
de Indias. Estudios de derecho en Alcal de 1le nares aunque
interrumpidos le haban dado una visin global de altura que
haba completado con su experiencia de ms de veinte aos en
el Nuevo Mundo, algunos de los cuales actuando como escribano. Como lo comunicaba ms tarde a Carlos 1 en 1524, su
experienc ia le haba dado pautas sobre cmo actuar en materia
de encomiendas. Los defectos que afectaban a la antillana e n los
que no quera incurrir eran: a) la facilidad con que los enco-
340
menderos se ausentaban de los lugares donde tenan repartimientos, incluso habindolos obtenido algunos sin haber residido en Indias: famoso era el caso de Lope de Conchillos,
allegado a Fernando el Catlico; b) el trabajo minero al que se
destinaba prioritariamente a los encomendados por orden real
era agotador, y de su resulta moran cantidades; e) el contacto
entre espaoles e indios favorecido por las Leyes de Burgos,
haba resultado fatal para el aborigen en razn de los abusos
que se incrementaban por la cercana; d) salvo una terica
obligacin de evangelizar a los indios, muy poco aportaban de
provecho los encomenderos, a los que no se exigia servicio
militar regular, y e) la falta de seguridad en la tenencia de los
indios haba significado una inmisericorde explotacin, pues
podran ser removidos unilatef'.tlmente por la autoridad.
En la regulacin de la encomienda que hace Corts conjuga
varios aspectos: tributario, laboral, cultural, religioso, militar y estabilizador, estableciendo obligaciones de los indios para con los espaoles; de stos para con los indios; de los espaoles para con
la Corona y de la Corona para con los espaoles, todo lo cual
queda expresado en las ordenanzas de 20 de marzo de 1524:
a) Obligaciones de los indios para con sus encomenderos
l. La principal obligacin es la de tributar. A diferencia de los

indios antillanos, los novohispanos tenan una conciencia tributaria desarrollada y un sistema en pleno funcionamiento a la
llegada de los espaoles. Temia Corts que de llegar el tributo
a manos de la Corona pudiera ser desviado a otros lugares y
fina lidades sin que los que haban contribuido a su produccin
-los e ncomenderos- recibieran bien alguno . Pareca, pues, natural que los conquistadores percibieran, como premio por el
esfuerzo realizado, e l tributo debido a la Corona, avinindose
sta a su traslado de titular.
2. Como segunda obligacin estableci el trabajo para el
encomendero en una parcela situada en tierras de indios. Como
se ha dicho, te ma Corts que del contacto entre espaoles e
indios resultaran abusos como los ocurridos en el Caribe: por
ello el indio no deba salir de su entorno y ah deba prestar
servicios para su encomendero. stos deban ser agrcolas,
pues, persuadida del deplorable efecto que la minera tera para
los indios, prohibi su destinacin a tales labores.
341
b) Obligaciones de los encomenderos para con los indios
l. La principal era evangelizarlos, para lo que: "Todas las

personas que en esta Nueva Espaa tuvieren indios de repartimiento sean obligados de quitarles todos los dolos que tuviesen
y amonestarles que de all adelante no los tengan".
Adems,
si hubiese seor y seores en el pueblo o pueblos que tuviesen,
traiga los hijos varones que el tal seor o seores tuviesen a la
ciudad o villa o lugar do nde fuese vecino y si en eUa hubiese
monasterio, los d a los frailes para que los instruyan en las cosas
de nuestra Santa Fe Cat lica y que all les provea de comer y el
vestuario necesario y de todas las otras cosas necesarias a este
efecto;
si no hubiese monasterio, se entregaran al cura; y si no hubiese

seor con hijos varones, los deban sacar de las otras familias
de indios principales de su encomienda.
- Quienes tuviesen encomiendas de ms de 2,000 indios,
deban mantener un clrigo o religioso "y esto sea pudiendo
haber el tal re ligioso y que si pudindole haber no le tuviese,
pierda asimismo los dichos indios". Para los repartimientos menores, deban ponerse de acuerdo los encomenderos -dos, tres
o cuatro- siempre que estuviesen en el radio de una legua en
costear un clrigo para la evangelizacin ;
2. Protegerlos;
3. Darles mil sarmientos "aunque sean de la planta de esta
tierra, escogindola mejor que pudiese hallar, entendindose que
los ponga y los tenga bien plantados y cuidados de modo que puedan fructificar", lo que deba hacerse anualmente en la parte
que pareciese bien al e ncomendero y, adems ''habiendo otras
plantas de rboles de Espaa y trigo o cebada o cualesquier
legumbres asimismo sean obligados a plantarlos y sembrarlos en
los pueblos de los indios que tuviesen... ". Con ello se quera
aculturar a los indios en los cultivos europeos, y
4. Darles buen trato: "mando y prohbo que ninguna persona
de cualquier ley, estado o condicin que sea no apremie pidiendo oro a los indios que tuviese encomendados bajo pena que
cualquier persona que apre miase los dichos indios o les diese
cien azotes, palo o de otra cosa por s u otra persona, por el
342
MAN UAL DE H ISTORIA DEL DERECHO INDIANO
mismo caso los haya perdido". Para cualquier queja respecto de

los indios deba recurrirs e a Corts, su teniente o alcalde mayor.
e) Obligaciones de los espaole s p ara con la Corona
1. De carcter militar, las que variaban segn e l nmero de
indgenas: bsicame nte todo poblador deba te ner "una lanza y
una espada o un pual y una rodela y un c asque te o celada
y armas defensivas sean de las de Esp aa o de las que se usan
en la tierra", a lo que se agregaba la obligaci n resultant e de la
encomie nda, de modo que:
-el que tuviera encomie nda de menos de quinientos indios,
"te nga una lan za y una espada y un pual y una ce lada y
bambote y una ballesta o escopeta y armas defensivas de las de
Espaa, lo c ual todo tenga bien ade rezado ... y aparezca asimismo en los alardes y no otra persona por l con las dichas
armas ... ";
-el que tuviera encomie nda entre quinie ntos y mjl indios
deba te ne r las armas ya indicadas "y adems tengan un caballo
o yegu a de siUa aderezad o de todos los arneses necesario s" en
el plazo de un ao desde el pregn de las ordenanzas y
- d que tuviese encomie nda de ms de dos mil indios, adems de lo ya expresad o en armas y caballos "sean obligado s a
tener tres lanzas, seis picas y cuatro ballestas o escopeta s ... ";
2. De asentamiento:
Porque p ara conversi n de las gentes de estas partes la principal
causa es que los espaoles que en ellas poblaren y de los dichos
naturales se hubieren de servir tengan respeto a permanec er e n
e llas y no estn cada da con pensamie nto de dejarla e irse a
Espaa , que sera causa de disipar las dichas tierras y sus naturales como se ha visto por experiencia en las islas que hasta aho ra
han sido pobladas ... mando que todas las personas q ue tuviesen
ind ios y fuesen casados e n Castilla y en otras partes, traigan sus
mujeres dentro de un ao ...
y en cuanto a los solteros "porque conviene as para salud de sus

conc iencias como p ara la poblacin y ennoblecimiento de estas
partes, mando que las tales personas se casen , traigan y tengan
sus mujeres a esta tierra dent ro de un ao y medio despus que
fuesen p regonada s estas ordenanzas y que no hacindo lo, p or
343
el mismo caso sean privados y pierdan los tales indios que as

tuviesen", y
3. De avecindarse: "todos los vecinos de las ciudades y villas
de esta Nueva Espaa que tuviesen indios de repartimiento
hagan y tengan casas pobladas en las partes donde son vecinos
dentro del dicho ao y medio bajo pena de perdimiento de los
dichos indios que as tuvieren".
d) Obligaciones de la Corona para con los espaoles
Dada la inestabilidad que en la tenencia de indios haban

sufrido los encomenderos antillanos
yo en nombre de su Majestad -deca Corts- digo y prometo
que a las personas que esta instruccin tuvieren y quisieren
permanecer en estas partes, no les sern removidos ni quitados
los dichos indios que por m, en nombre de sus Majestades,
tuviesen sealados para en todos los das de su vida por ninguna
causa ni delito que co meta si no fuere tal que por l merezca
perder los bienes y por mal tratamiento de los dichos naturales
segn dicho es en los captulos antes de este. Y teniendo en
estas partes legtimo heredero y sucesor, sucedern en los dichos
indios y los tendrn para siempre de juro y de heredad como
cosa suya propia. Y prometo de enviar a suplicarlo as a su
Majestad ...
Aunque, como puede apreciarse, esta encomienda est muy

bien concebida, la Corona, influida por las prdicas de Las
Casas, pretendi abolir los repartimientos hechos por el conquistador. ste, sin embargo, obedece pero no cumple la disp<r
sicin suplicando a la Corona un cambio de postura. Los hbiles
argumentos de Corts apuntaban al aspecto que ms poda
afectar a Carlos 1: los gastos. Le deca que, de no mantenerse la
encomienda, sera necesario a la Corona costear un ejrcito
permanente de 1,000 jinetes y 4,000 infantes, nico modo de
asegurar las nuevas tierras. De momento la Corona efectivamente cambi ---5e encontraba ante un hecho consumado- pasando
al otro extremo pues dio jurisdiccin a los encomenderos sobre
sus indios segn expres en las instrucciones que expidi para
la primera Audiencia de Mxico en 1528, lo que reiter al ao
siguiente. Las encomiendas seran, en todo caso , perpetuas.
344
Entre tanto convoc Carlos 1 a una junta para que estudiara

la licitud de las encomiendas, la que lleg a una conclusin
negativa. Conocidos son los abusos cometidos por la primera
Audiencia novohispana y particularmente los que perpetr su
presidente Nuo de Guzmn, por lo que hubo que disolverla.
Se dieron instrucciones a la segunda Audiencia mexicana para
eliminar gradualmente la institucin. Constituida aqulla por
brillantes hombres de ciencia y conciencia como Sebastin Ramrez de Fuenleal, obispo de Santo Domingo; Vasco de Quiroga, futuro obispo de Michoacn; Alonso Maldonado, fiscal de la
Audiencia; Francisco Ceynos, fiscal del Consejo y Juan Salmern, que haba sido alcalde mayor de Castilla del Oro buscaron
desde su llegada en 1531 la salida que les pareci ms adecuada
al problema planteado.
C. Encomienda clsica o reformada
Hacia 1532 Sebastin Ramrez de Fuenleal, bien posesionado

de los antecedentes relativos a la encomienda en Nueva Espaa,
envi una carta al rey, en que daba los lineamientos fundamentales de cmo, a su juicio, deba reglarse la institucin. La
encomienda deba subsistir en carcter de perpetua, trasladndose la obligacin tributaria de los antiguos seores al rey, y de
ste al encomendero. Tal tributo deba tasarse peridicamente
por la Audiencia, pagando los encomenderos el quinto real de
lo que recibieran. Contra la opinin del oidor Ceynos, que
atribua facultades jurisdiccionales a los encomenderos, Fuenleal
negaba su procedencia. Determinados indgenas quedaran
exentos de encomienda. Salvo lo tocante a perpetuidad, la
Corona acept los puntos de vista de Fuenleal, producindose,
mediante real cdula del 26 de mayo de 1536 dirigida al virrey
de Nueva Espaa, el tipo de encomienda que Solrzano llama
reformada, y que, normalmente se conoce como clsica, por
haber sido la que se impuso en definitiva en casi toda Amrica.
La define Juan de Solrzano Pereira como
un derecho concedido por merced real a los benemritos de las
Indias para percibir y cobrar para s los tributos de los indios que
se les encomendaren por su vida y la de un heredero conforme
a la ley de la sucesin con cargo de cuidar del bien de los indios
en lo espiritual y temporal y de habitar y defender las provincias
donde fueren encomendados y hacer de cumplir todo esto ho-
ESTA1Uf0 DE LAS PERSONAS EN EL DERECHO INDIANO
345
menaje o juramento particular (Politica indiana, lib. 3, cap. 3,

nm. 1).
Es, en primer lugar una merced, esto es, una graciosa concesin real. Aunque haya derecho a heredar la encomienda, siempre se considera que el derecho del adquirente nace de la
merced real y no de la sucesin por causa de muerte. Aclara
Solrzano "que ni en los tributos ni en los indios tienen los
encomenderos derecho alguno en propiedad ni por vasallaje
porque esto plena, original y directamente es de la Corona real
[... ] y lo que se les concede es que participen de los tributos
que al rey como a tal se le deben y pertenecen". Esta merced
slo puede ser otorgada por el rey o aquellos en quienes ste
hubiese delegado tal facultad. Aunque en un principio los caudillos de las huestes las concedan y aun los religiosos que iban
con ellos (de acuerdo a la real provisin de Granada de 1526},
ms tarde correspondi a los virreyes y gobernadores y a las
Audiencias durante gobierno interino (Solrzano, Poltica indiana, lib. 3, cap. 5, nm. 1 y ss. y Rec. lnd. 6, 8, 7 y 8).
Tal merced es concedida a los benemritos de las Indias,
entendindose por tales quienes han realizado algn hecho
digno de premio, como descubrimiento, conquista, poblamiento, accin militar heroica, desembolsos cuantiosos, etctera.
Estos mritos pasaban a los descendientes -por ejemplo, se lee
en Rec. /nd. 6, 8, 6: "han de ser preferidos y antepuestos
siempre en la provisin de encomiendas de Chile los hijos de
soldados que en nuestro servicio hubieren muerto en la guerra
de aquel reino"- lo que explica por qu constantemente los
indianos estaban rindiendo probanzas e informaciones de perpetua memoria para acreditar los de sus antepasados. Las encomiendas favorecan a personas naturales y legas (se exceptuaban los que haban recibido rdenes menores), jams, en principio, a clrigos ni a comunidades, colegios, monasterios u
otras personas jurdicas. Sobre si los mestizos podan ser encomenderos se hablar al referimos a ellos. La calidad de benemrito, por s o sus antepasados, que deba tener el que aspirara a
una encomienda hizo que sta correspondiera slo a una elite
de la sociedad. Un documento del siglo XVI, relativo al Per es
bastante decidor al respecto: en la provincia de Quito haba de
25 a 30 encomenderos sobre una poblacin de 500 a 600
vecinos; en Guayaquil, 15 a 20 sobre no ms de 100 vecinos;
346
en Huanuco, 15 a 20 sobre hasta 200 vecinos; en Lima 15 a 20

sobre ms de 2,000 vecinos. El encomendero corresponde,
pues, a una minora muy selecta.
El objeto de la merced es percibir y cobrar para s los tributos
de los indios. Los naturales, en cuanto vasallos de la Corona,
tienen una obligacin tributaria para con ella. El rey cede sus
tributos al encomendero, pero en forma temporal: por la vida
suya y de su inmediato sucesor. No hay, pues, derecho alguno
ni respecto de los indios ni de sus tierras ni propiedad respecto
de los tributos mismos. No hay para el encomendero ms
relacin con el indio que la de percibir su tributo: son improcedentes, pues, cualesquier otros servicios, aunque, como se
ver, en algunos Jugares se sustituy el tributo por trabajo. No
hay relacin alguna con las tierras de los indios. Ciertas expresiones ambiguas de las encomiendas ms antiguas han incitado,
incluso a excelentes historiadores, a confundir encomiendas con
mercedes de tierras, lo que es errneo. Una cosa eran las mercedes de tierras y otras muy distintas, como se ve, las encomiendas. El encomendero no tiene propiamente propiedad de
los tributos, la que corresponde al rey: slo puede gozar de la
cesin que de ellos le hace el monarca. El monto del tributo era
objeto de una tasacin que deba tomar en consideracin las
antiguas costumbres aborgenes. Por ello es que normalmente
se pagaba en especie. Un historiador ecuatoriano, comparando
los tributos incaicos con los de la encomienda afirma haber sido
stos menores que aqullos. Generaban tributo los indios casados hasta los cincuenta aos, los viudos y viudas hasta la misma
edad y Jos solteros desde Jos dieciocho aos de edad. Caciques
y sus hijos mayores, indios de familia numerosa, enfermos,
incapacitados y ciertos colaboradores en las doctrinas estaban
liberados de tributo. Algunos grupos fueron tambin libres de
impuesto, como Jos tlaxcaltecas, que tanto colaboraron con
Corts en la conquista de Mxico, y en Chile ciertos chilotes
que lucharon contra las invasiones de corsarios holandeses.
Tambin hubo exclusiones temporales, como la ocurrida en el
segundo gobierno del virrey Luis de Velasco, cuando se exceptu de tributos y encomiendas por diez aos a los indios que
voluntariamente proclamaran la fidelidad a la Iglesia y al rey.
La cesin es por dos vidas: la del encomendero y su sucesor,
transcurridas las cuales se produce el derecho de reversin, esto
es, vuelven los indios a estar en cabeza del rey, quien podr
ESTATUTO DE LAS PERSONAS EN EL DERECHO INDIA NO
347
encomend arlos o no a su arbitrio. Pero en la prctica fue

corriente que se pidieran prrrogas de las encomiend as, lo que
la Corona concedi por va de simulacin y, naturalmen te,
exigiendo algn donativo. Al virrey Luis de Velasco el Viejo se
le autoriz en 1555 para exte nder la encomiend a por una
tercera vida por la va sealada. Norma similar hubo en el
virreinato del Per en 1629. Las Ordenanzas sobre nuevos descubrimien tos y poblacione s de 1573 pcnnitiero n que los caudillos obtuvieran encomiend as por tres generacion es. En 1607 se
ampli la posibilidad hasta la cuarta generacin y casos hubo en
que se lleg a una quinta.
El encomendero debe cuidar del indio en lo temporal, e. g.
de su vivienda y salud , debiendo defenderlo de cualquier
ataque de que sea objeto. Deber recurrir para ello al protector
para que arbitre las medidas p e rtinentes.
La obligacin ms importante es la de cuidar del indio en lo
espiritual, esto es, evangelizarlo, con lo cual la Corona estaba
cumpliendo indirectam ente la obligacin asumida con la Santa
Sede.
Tiene el encomend ero respecto de la Corona la obligacin de
habitar las provincias donde estuviesen sus encomiend as, lo que
es una consecuencia de las brillantes medidas que exigi Corts
en su encomiend a y que se han referido ms arriba.
Compete al encomend ero, adems, defender la tierra, lo que
era tremendam ente importante y tambin una consecuen cia de
las sagaces medidas tomadas por Hemn Corts. La obligacin
militar de los encomend eros liber a la Corona de establecer
ejrcitos en muchas partes. En Chile, por ejemplo, donde la
guerra de Arauco era casi permanent e, slo se estableci ejr<;ito permanent e a comienzos del siglo XVII. Cuando heredaban
menores o mujeres, la obligacin militar no quedaba incumplida, pues deba ir un escudero a la guerra en su representacin (Rec. lnd. 6, 9, 7). Algunas dudas se plantearon
sobre tal obligacin militar, pues pretendieron algunos que
sera necesario que el foco blico estuviera en la provincia
donde tenan sus encomiend as no bastando con un conflicto
militar en el reino .
El compromiso que sellaba las obligacion es del encomendero
se solemnizaba con un homenaje o juramento p articular que
deba hacerse antes de tomar posesin de la encomiend a, como
lo expresa Solrzano:
348
el encomendero que recibe del rey la encomienda le prometa y

jure fidelidad , especial servicio y vasallaje por esta merced y estar presto y pronto con armas y caballo para militar y pelear por
l contra cualesquier enemigos, siempre que para ello fuere
llamado y cuidar cuanto en s fuere de la defensa del reino, en
especial de la provincia donde cae la encomienda (Poltica Indiana, lib. 3, cap. 25 , nm. 5).
Procurando encontrar la naturaleza de las encomiendas las

compara Solrzano con varias figuras jurdicas. En primer lugar
con la enfiteusis o derecho de superficie, en cuanto el que lo
concede conserva el dominio directo otorgando slo el til: en
la encomienda el dominio directo de los tributos lo tiene el rey,
que slo otorga el aprovechami ento de ellos al encomendero .
Tambin las compara con el usufructo por razones similares: el
propietario retiene el dominio de la cosa -el rey retiene el del
tributo- y el usufructurari o slo tiene derecho a gozar de la
cosa mientras viva -el encomendero goza del tributo-. Las
equipara tambin a los mayorazgos: "siendo esto as parece que
podemos tener por dueos verdade ros de los indios y de sus
tributos a los encomendero s mientras los gozan, como lo son
por los das de su vida los poseedores de los mayorazgos segn
la ms comn opinin ... ". Pero en seguida se revuelve contra
esta posicin , pues hay quienes reputan "a los poseedores slo
por usufructuarios o fideicomisarios". Tambin tos compara con
tos feudos, "porque en efecto se parecen en el origen de su
introduccin , en el modo y derecho de gozar, en la prohibicin
de no e najenar, en la necesidad de restituir y de acudir al
servicio militar del seor del directo dominio"; pe ro son tantas
las diferencias con los feudos propiamente tales que Matienzo,
a cuyo estudio se remite Solrzano, opinaba que deba llamrselos feudos impropios, irregulares o degenerantes . Por ltimo,
considera que el mayor parecido lo tie nen con las donaciones
modales "porque aunque se dan en remuneracin de servicios,
tienen mucho de gracia y liberalidad, que es propio de las
donaciones" (Solrzano, Poltica indiana, Lib. 3, cap. 3, nms.
4, 5, 23, 21, 26, y 30).
Hubo una poca en que, para dar mayor nmero de premios
a los conquistador es y sus descendiente s, se acostumbr dividir
las encomiendas entre varios encomendero s, lo que tambin
afectaba a los indios mismos, que pasaban a depe nder de diversos caciques. llabindose producido reclamacione s al respecto,
FSTATlffO DE LAS PERSONAS EN EL DERECHO INDIANO
349
dispuso Felipe ll el 30 de noviembre de 1568 que nnguna

encomienda podra sobrepasar una renta de dos mil pesos, por
lo que se acostumbr que en el exceso de esa suma se situaran
pensiones en favor de terceros a las que en Nueva Espaa se
llamaba entretenimie ntos o ayudas de costa. Tales pensiones
deban ser pagadas por el cacique en cuanto representante de
su comunidad a los corregidores. De esta manera no se desmembraban las encomiendas y se poda premiar a un nmero
mayor de personas, incluso eclesisticas. A ello se refiere Solrzano en el captulo 4o. del libro 3o. de la Poltica indiana.
Los enemigos de la encomienda no cejaban e n sus inte ntos
por extinguirla. El obispo de Mxico y protec tor de indios, Juan
de Zumrraga, envi un delegado suyo, Jacobo de Testera, a
plantear los defectos de la institucin a Carlos 1, con el que se
entrevist en los Pases Bajos. Ya en Espaa Las Casas se e ncarg de avivar el fuego. Indignado el emperador por el sile ncio
que sobre el mal tratamiento de los aborgenes habran tenido
los del Consejo de Indias, inici una serie d e cambios que
terminaro n e n la expulsin de d os consejeros y la redaccin
de las Leyes Nuevas dadas en Barcelona el 20 de noviembre de
1542 con una addenda al ao siguiente, el 4 d e junio d e 1543.
La real pragmtica llamada Leyes Nuevas, Leyes y ordenanzas
nuevamente hechas por S.M. para la gobernacin de las Indias y buen tratamiento y conservacin de los indios, es un
conjunto de disposiciones miscelneas, que contiene normas sobre el Consejo de Indias, Audiencias, virreinatos, expediciones y
varias m s. Con e llas, el Consejo y las Audiencias m ejoran su
cometido de imponer la juridicidad en todas las Indias. Se
insiste en las antiguas d eclaraciones de que los indios son
vasallos libres y que como tales deban ser tratados en igualdad
de condiciones con los de Castilla. Las normas sobre encomiendas fueron las que provocaron mayores dificultades. Desde luego, considerando que en el Per haba encomiendas d emasiado
grandes -tos pizarristas se haban apoderado de las encomiendas de los almagristas-, se dispone su reducci n, especificndo se de cules se tratara. Quienes hubiesen dado mal trato a los
aborgenes perderan de inmediato sus encomiendas y lo propio
deba ocurrir respecto de los repartimiento s detentados por
religiosos, rdenes re ligiosas y empleados de la Corona. Los
encom enderos deban vivir en la provincia d onde se encontraran sus repartimientos. Lo ms grave fue que se acababa con la
350
perpetuidad de las mismas, pues terminaran en sus actuales

poseedores las ya existentes -no caba herencia ni donacin de
ellas- y se prohiba a los virreyes otorgar nuevos repartimientos. El tributo de las encomiendas en ejercicio sera tasado por
los oficiales reales. Como una medida de paliar el desmedro
econmico de los que no heredaran las encomiendas, se contemplaban pensiones a futuro, sacadas de los tributos reales,
para cnyuges y sucesores de los encomenderos. Quienes deseasen mercaderas producidas por los indgenas deberan comprarlas a precios de mercado y no tomarlas arbitrariamente de
ellos. La esclavitud de indios y su consecuencia el herraje
fueron defmitivamente proscritos (si bien hubo ms tarde contadsimas excepciones en que se admiti la esclavitud). Al efecto, deban ser liberados todos los esclavos cuyo ttulo no
pudiera ser debidamente probado, prohibindose tomar indios
como botn en el futuro. Se dieron algunas normas que prohiban ciertas actividades consideradas demasiado pesadas, como
el cargar a los indios o dedicarlos a las pesqueras de perlas.
Algunos grupos de indios quedaron liberados de tributos como
los de La Espaola, San Juan y otros. Habra protectores para
velar por el cumplimiento de todas estas normas.
Se complementaron estas disposiciones con otra de 1544 que
extenda a los amerindios las facultades de libre trnsito o
circulacin que en 1480 los Reyes Catlicos haban otorgado a
los campesinos castellanos. La idea de Carlos 1 era, pues, que el
indio fuera totalmente libre, en condiciones de producir sus
bienes, de venderlos, de satisfacer tributos a la Corona, de
cambiarse de lugar de residencia a su arbitrio, considerndolo
como a cualquier vasallo castellano.
La reaccin en los dos virreinatos, donde era mayor la concentracin de indios, no tard en producirse. En Nueva Espaa
hubo conatos de revuelta, si bien Francisco Tello de Sandoval,
miembro del Consejo de Indias y visitador enviado para estos
efectos d~mostr bastante criterio para aplicar las nuevas disposiciones, suspendiendo la conflictiva orden de acabar con la
heredabilidad de las encomiendas. El cabildo de Mxico envi
una comisin para gestionar la revocacin de las normas ms
arduas. En Per, en cambio, el primer virrey Blasco Nez Vela,
procur aplicar a rajatabla las normas, producindose la insurreccin de Gonzalo Pizarro, que concluy con la muerte del
virrey. Aunque la Corona tuvo que ceder frente a sus sbditos
ESTATUTO DE LAS PERSONAS EN EL DERECHO

INDIA NO
351
espa oles resta bleci endo en 154 5 la trans misi n de

las enco mien das, las herid as causa das por estos acon tecim
iento s en
Per , dond e ya haba sido dificil la conv ivenc ia desd
e la conquist a, tarda ron basta nte en cicatrizar. Un homb re
muy capa z,
Pedro de la Gasea, realizar una tarea muy relev ante
al respe cto.
La Gase a recib i instru ccion es de parte de la Coro
na el
febre ro de 1546 en que se le daba comi sin para enco 1O de
los indio s que estuv ieren vacos o vacar en, con tal que mend ar
lo hicie ra
en perso nas bene mrit as. El 27 de mayo de 1548
, habie ndo
citad o a una reuni n en el Cuzc o a la que asisti eron
los obisp os
de Lima , Cuzc o y Quito y la mayo r parte de los enco
mend eros,
plant e la neces idad de proc eder a una tasa de los
tribu tos,
nomb rndo se 72 visita dores para estos efect os. El
prop io La
Gasea enten di en la tasac in con el prela do limen
se y los
tribu tos que mont aron las enco mien das supe raba el
mill n de
pesos . Cont inu la Audiencia desp us de la ida de La
Gasea con
la tarea de tasar los tribu tos.
Un ejem plo de tasac in de tribu tos es el que refien
nuac in, que corre spon de a una enco mien da quite a ;> a contirelativa al
caciq ue Mulal y su gente, quien es deba n paga r lo
sigui ente a
su enco mend ero:
- 900 peso s anua les en diner o en dos dividendos;

- veint e vesti dos de algod n cada seis mese s;
- un toldo mediano de algod n al ao;
- tres mant as de cabal lo con sus mandiJes cada seis
mese s;
- seis jqui mas de caballos con sus cabes tros cada
seis meses;
- seis cinch as con sus ltigos de corde l hech as de
cabu ya
cada seis mese s;
- cinco arrob as de cabu ya para hilar cada seis mese
s;
- 150 gallinas cada seis meses;
- 15 pares de perdi ces cada seis mese s;
- 2 vena dos fresc os y salad os cada tres mese s;
- 6 cone jos cada sema na;
- pesca do cada sema na;
- 400 fanegas de maz al ao;
- batea s medi anas cada seis mese s;
-cad a ao, una batea grande;
- una artez a;
- tres sillas de made ra;
- tres banc os de made ra;
352
MA NUAL DE HISTORIA DEL DERECHO INDIANO
- 10 arrobas de sal ;
- 25 pares de ojotas [calzado indgena], etcte ra.
D. Variedades
de~
encomienda clsica
No todos los indios de Amrica estaban en condiciones de

trabajar por s mismos y de poder satisfacer el tributo establecido. En muchos lugares, los aborgenes no haban llegado a ese
nivel de desarrollo que se haba logrado e n Mesoamrica o el
Per donde, desde antes de la llegada de los espaoles, haba
un sistema tributario ampliamente desarrollado.
a ) En Paragu ay se desarrollaron dos tipos de e ncomienda: la
llamada encomienda mitaya y la encomienda originaria. La primera consista en que una c uarta parte de los indios repartidos
al e ncomendero deban p restarle servicios pe ridicos; slo el
encomende ro poda rescatar con ellos, o sea, hacer trueque u
otras negociaciones. Domingo de Irala, e n 1556, re dact unas
Ordenanzas en el sentido indicado, en atencin a que no se
consideraba un mejor provecho de los indios. La encomienda
originaria, formada princ ipalmente con prisioneros de guerra,
implicaba una fuco-a de trabajo que estaba permanentemente a
disposicin del encomendero . Sus integrantes eran libres, pero
con una libertad de movimiento restringida. Ante tal situacin ,
el oidor de la Audiencia de Lima, Francisco de Alfaro, realiz una
visita, de cuyas resultas p rohibi el servicio personal en 1611 ,
mas dndose p ronto cue nta de la incapacidad del indio p ara
pagar tributo, permiti reemplazarlo por servicio personal, lo que
las autoridades centrales aprobaron con la limitacin de que la
sexta parte de la e ncomienda trabajara sesenta das al ao. Felipe m sancion lo actuado por Alfaro el 10 de octubre de 16 18.
En la prctica subsisti el servicio personal indiscriminado.
b) En la cuenca del Ro de la Plata la escasez de indios dio
menor inters a la encomienda que qued limitada al servicio
personal por dos meses.
e) En Venezuela, donde los indios tambin eran inhbiles
para tributar, Juan de Villegas dispuso en 1552 el serviciio
personal por cuatro meses al ao, exceptundose los indios
salineros, que proporc ionaban sal e n calidad de tributo. Unas
ordenanzas del gobernador Sancho de Alquiza y el obispo Ant<r
nio de Alcega, en 1609, mantuvieron el mismo sistema. En 1686
...
353
se dispuso la abolicin del servicio personal lo que, en la

prctica, no se cumpli.
d) En Chile la encomienda data de tiempos del conquistador
Pedro de Valdivia, que gobern entre 1540 y 1554, la que no
fue reglamentada. Valdivia hizo dos repartimientos de indios: en
1542 y 1547 reformando la anterior. Toda encomienda era
otorgada y quitada por el gobernador en nombre del rey. Los
indios prestaban servicio personal, particularmente en las minas,
y eventualmente tributaban. De cada mil, cien deban destinarse
a los lavaderos de oro y los otros novecientos a la agricultura.
Aunque no hubo una reglamentacin cabal de la encomienda s
hubo algunas ordenanzas mineras para la extraccin de oro y
plata que limitaban el periodo de extraccin de mineral -dcm<r
ras-, lo que indirectamente afectaba a los aborgenes. Se limit
la jornada de trabajo: slo poda laborarse de sol a sol con
descanso obligatorio domingos y festivos. El peso que poda
cargar cada indio qued restringido a un mximo de dos arrobas (ms o menos 120 kilogramos). El encomendero deba
avecindarse, prestar servicio militar (que en Chile por la belic<r
sidad del araucano tena mucha importancia) y evangelizar al
indio.
aa) La primera reglamentacin de la encomienda en Chile se
produjo con e l gobernador Garca Hurtado de Mendoza, cuyo
teniente Hernando de Santilln, oidor de la Audiencia peruana,
redact hacia 1558 tres ordenanzas, similares entre s, destinadas a la zona de La Serena, Santiago y Concepcin (norte,
centro y sur de Chile), las que fueron confirmadas por la
Corona en 1561. Se les conoce como Tasa de Santilln. Era
Santilln un avezado jurista -fue ms tarde presidente de la
Audiencia de Quito-, que se dio cuenta que los indios de Chile,
por su escaso desarrollo cultural, no tenan otra cosa que ofrecer al espaol que su fuerza de trabajo. El servicio personal, que
reemplazara al tributo, fue limitado establecindose unas mitas
o turnos, conforme a las cuales slo la quinta o sexta parte de
los indios de cada encomienda trabajaran -variaba el nmero
segn la regin- y ello por periodos que oscilaban entre dos y
cuatro meses, segn la labor que se desempeara. Los caciques
deban vigilar el cumplimiento de estas normas llevando cuenta
mediante sus quipus o quipomayos (cuerdas anudadas) de la
cantidad de indios en faena. Slo podan trabajar los indios
354
durante ciertas demoras o temporadas mineras -desde el lo. de

diciembre hasta fmes de julio- y mientras estaban en los asientos deba drseles vivienda y comida (reglamentada de manera
similar a las Leyes de Burgos); por cada diez indios deba ir una
india para cocinarles, la que deba ser auxiliada por dos pinches
de cocina. Quedaban exentos del trabajo minero las mujeres y
los menores de 18 aos. Deba cambiarse de tarea a los trabajadores de modo que no siempre les correspondieran faenas
pesadas.
Diversas reglas tendan a mantener la disciplina al interior de
los asientos mineros como prohibicin de beber alcohol, de jugar, etctera. Terminado el tumo, los indios podan dedicarse a
sus tareas agrcolas hasta que cinco o seis aos ms tarde les
correspondiera nueva mita.
Uno de los aspectos ms caractersticos de la tasa de Santilln
es una remuneracin que se asigna a los indgenas, a los que
deba darse la sexta parte -el sesmo- de la produccin de oro
(en un comienzo no se explot la plata en Chile), que deba
separarse despus de quintado por los oficiales reales. Este
sesmo no era administrado por los indios, dada su calidad de
incapaces relativos, sino por una comisin de notables integrada por un representante del cabildo, del justicia mayor, etctera. Se les encargaba su inversin en objetos tiles para los
indios y, sobre todo, en ganado, de cuya multiplicacin deba
darse cuenta peridica. Este sistema result extraordinariamente
beneficioso para los indios que llegaron a tener grandes rebaos, lo que est probado documentalmente. Lo producido se
prestaba a censo, lo que posibilitaba que los dineros no quedaran ociosos y ganaran intereses.
La naturaleza jurdica del sesmo ha sido discutida en la doctrina chilena: mientras para Guido Solezzi habra sido un salario,
para Nstor Meza ViUalobos slo sera la reparticin de utilidades de una sociedad o compaa en que los espaoles colocaban la mina y capital y los indios su trabajo, que es explicacin
que, por lo dems da el virrey Andrs Hurtado de Mendoza a la
Corona: "pareciendo a los telogos que ste era un negocio
como compaa que se poda hacer y no a ttulo de servicio
personal y por ser gente que en sus tierras viven como en
beheteras y sin tener ganados ni ropa". Para Meza, la mita no
liberaba a los iRdios de pago de tributo, hiptesis que no ha
sido demostrada. Domingo Amuntegui Solar era de la opinin
FSTATUTO DE LAS PERSONAS EN EL DERECHO IN DIANO
355
de que el trabajo personal reemplazab a al tributo. Para los

indios que se dedicaban a la agricultura haba otras normas: por
ejemplo, a los pastores haba que darles ropa y animales; a los
ag.ricultores, cierta cantidad de ropa al ao; a los que se dedicaban a la producci n de lino haba que da.rles la mitad de lo que
produjeran , etctera. Las indias domsticas trabajarian por cuatro aos, al cabo de los cuales, el encomend ero deba en lo
posible casarlas, darles un rancho o mandarlas a su naturaleza
con su marido. El incumplim iento de la tasa era castigado con
la prdida de indios por un ao, incluyendo sus tributO$. Si
reincidan y eran vecinos quedaban inhabilitad os perpetuam ente para tener indios; si no lo eran se les aplicaba una multa de
500 pesos que se elevaba a 1,000 por reincidenc ia.
La tasa de Santilln demostr ser muy adecuada a la realidad
chilena y aun adversarios de Hurtado de Mendoza, como su
sucesor Francisco de Villagra, la mantuviero n, si bien con algunas modificaciones. Villagra aument en 1561 el nmero de
indios que podan ser destinados a las minas, rebaj su participacin del sesmo a un octavo y cambi la demora a la temporada de febrero a septiembre de cada ao. Su pariente Pedro de
Villagra, que lo sucede en la gobernaci n de Chile, modific en
1563 algunos aspectos de lo ordenado por su antecesor: volvi
al sesmo; la comisin estaa integrada por el protector de
naturales y un religioso, debindos e de adquirir ovejas de Cay
tilla Oas de la tierra eran las llamas) y prohibi el ingreso de
negros a los repartimie ntos de indios.
bb) La Iglesia chilena en general y el obispo Diego de Medellin, en particular, estaban en contra del servicio personal. Su
encono lo llev a presionar a los encomend eros utilizando
armas espirituale s y al gobernado r mariscal Martn Ruiz de
Gamboa, quien en 1580 innova sustituyen do el servicio personal por tributo. Estas ordenanzas se conocen con el nombre de
Tasa de Gamboa. Fij ste en 8 pesos anuales, de los que 5
deban pagarse e~ oro y 3 en especies, a cuya satisfaccin
estaban obligados los indios varones entre 17 y 50 aos de
edad, exceptun dose a los enfermos, caciques y sus hijos mayores. No desconocie ndo el gobernado r que el dejar a los indios a
su arbitrio implicarla el fracaso de la tasa, dispuso su reduccin
a pueblos donde pudieran ser debidamen te controlados. Tales
pueblos fueron reglamenta dos minuciosam ente. Las autoridade s
356
MANUAL DE HISTORIA DEL DEREOiO INDIANO
a que estaban sujetos los aborgenes abarcaban cuatro niveles:

cacique, que poda administrar justicia de acuerdo al derecho
indio, siempre que no contradijese el derecho natural; administrador del pueblo; cura doctrinero y corregidor de indios. ste
ltimo supervigilaba todo el sistema. La burocracia deba ser
pagada con los tributos de los mismos indios. Los indios eran
divididos en dos partes: una quedaba a trabajar en el pueblo,
pudiendo asentarse con espaoles si quisiesen, y la otra, era
destinada a las minas, donde permaneceran en una demora de
cuatro meses. Los asientos de trabajo deban realizarse ante el
justicia mayor Oo era normalmente el corregidor), quien deba
velar por que el salario fuera justo. ste no se pagaba directamente al indio, por su incapacidad, sino a una caja de comunidad de tres llaves custodiadas por el corregidor de indios, el
cura doctrinero y el cacique. Esta comisin pagaba el tributo al
encomendero, los salarios a administradores, cura, etctera, y el
resto era invertido en cosas tiJes para los indios, como ropa,
semillas, animales, aperos y otros. La tasa no satisfizo a nadie:
los espaoles preferan el antiguo sistema de servicio personal;
en cuanto a los indios, el ser trasladados a pueblos resultaba
rrito para sus costumbres. Por lo dems, el excesivo control les
resultaba molesto as como costear a un elevado nmero de
autoridades: protector, corregidor de indios, administrador del
pueblo y cura doctrinero. Por todo ello esta tasa fue derogada
en 1584.
ce) Se vuelve a la Tasa de Santilln, si bien con ligeras
modificaciones, como las que impuso el gobernador Alonso de
Sotomayor al terminar el siglo XVI, y Alonso de llibera al iniciarse el XVI~. Este ltimo reitera el servicio personal disponiendo
que un tercio de los indios podan enviarse a las minas en
tumos de ocho meses que no se repetan sino al cabo de 2 aos
y cuatro meses. Para el trabajo agrcola poda destinarse un
quince por ciento de los indios, pudiendo volverse a ocuparlos
al cabo de seis aos. El establecimiento de la segunda Real
Audiencia que hubo en Chile, la de 1609, no implic un cambio
en el sistema de trabajo indgena, pues slo se limit a reiterar
la prohibicin de servicio personal para mujeres y menores de
18 aos y que los protectores de naturales interviniesen en los
contratos de los indios. Sobre la aplicacin prctica de esta tasa
un franciscano, Juan de Silva, que se infom1 sobre ello, escribe
lo siguiente en Madrid hacia 1621:
357
Se sabe de Chile por procuradores y otros informes que vinieron
a la Corte que los espaoles, por temor de que los indios se les
vayan los tratan muy bien y les costean la doctrina pagando dos
pesos de oro por cada indio; les dan casa, dos vestidos cada ao,
los curan, les dan tierras en que siembren, bueyes, maz y
legumbres y tiempo para hacer sus sementeras; y si no es suficiente la cosecha para sus necesidades, les suplen los amos lo
necesario; les dan carne para alimentarse; no les cuentan sus
muchas faltas ni las cosas que pierden; de las mujeres e hijos no
se sirven sino de su libre voluntad. En las minas el trabajo es
moderado y sin peligro y les dan la sexta parte del oro que
sacan, costeando el amo toda la labor de las minas. Los indios
estn a gusto. Personas particulares que vienen de all lo afirman;
y los virreyes y gobernadores, con cita del fiscal y consulta de
grandes telogos lo ordenaron.
Se ha producido por esta poca una disminucin muy fuerte

de los indios (que de suyo eran pocos al norte de Concepcin)
por lo que lleg a traerse indios huarpes desde la otra banda de
la cordillera. Por otra parte, cambi el sistema de trabajo, pues
los asientos mineros ms ricos -de Villarrica y Valdivia- cayeron al fmalizar el siglo XVI en manos indgenas, ya que stos
con su alzamiento de 1598 haban destruido todas las ciudades
existentes al sur del Bobo. Los lavaderos de la zona central
ralearon, por lo que hubo que dedicarse a la agricultura y,
particularmente, a la ganadera, que requera bastante mano de
obra. La viga maestra de la economa chilena pas a ser la
exportacin de sebo al Per. Para ello se necesitaba un contingente humano apreciable. De ah que el servicio personal se
hiciera ms urgente. De alguna manera contribuy a paliar esta
falta de brazos la implementacin de la esclavitud de los araucanos insurrectos de que se hablar en prrafo aparte. As las
cosas, un jesuita se convirti en un adalid de los derechos
indgenas: el granadino padre Luis de Valdivia.
dd) ste se traslad al Per, donde alert al virrey Francisco
de Borja, prncipe de Esquilache, en contra de los abusos que
se cometan en Chile con los indios. Esquilache no se limit a
or al sacerdote sino que pidi tambin opinin a los interesados. Fue as cmo surgi la Tasa de Esquilache de 1620, promulgada solemnemente al ao siguiente.
Esta tasa es muy interesante porque encontrndose el virrey
en una muy incmoda situacin, ver la forma de salir de ella
358
airosamente. Por una parte el rey, mediante cdula del 4 de

marzo de 1615, le reiteraba otras (que ya se han sealado) e
insista en la abolicin del servicio personal en Chile. Pero el
propio virrey, por informaciones fidedignas que le llegaban
desde el reino meridional, se daba cuenta de cul era su autntica realidad: pobreza endmica, dedicado por fuerza a la agricultura y ganadera y amenazado por indios y corsarios. La tasa
por l redactada refleja la ambivalencia de su autor. Efectivamente, comienza por declarar en forma enftica que el servicio
personal quedaba abolido en Chile y en su reemplazo establece
un tributo que variaba segn la regin de que se tratara: desde
el norte hasta Concepcin, deban pagar los encomendados un
tributo de 1O pesos y cuatro reales anuales; en las provincias
transandinas -Mendoza, San Juan y San Luis-, slo 1O pesos, y
en la isla de Chilo 9 pesos y un cuartillo. Los indios, agrupados en pueblos, se dividiran por tercios pa.ra ir a trabajar con los
espaoles hasta una distancia de 4 leguas de su asentamiento en
cualquier labor que no fuera la minera, que quedaba terminantemente prohibida salvo en la zona de La Serena. Ese tercio
deba pagar un tributo por s mismos y por los dos tercios de
indios que se quedaban en el pueblo. El empleador retera e l
tributo, que entregaba al encomendero, y el resto lo daba en
especies al indio. Hasta aqu todo resulta coherente con la
supresin del servicio personal. Pero resulta que Esquilache,
atendida la particular situacin de Chile, declara que no obstante
la prohibicin del servicio pen;onal, "permito que los tales indios encomendados que se sealan de mitas en estas ordenanzas paguen sus tributos en los jornales que les sern sealados".
Como, segn se ha dicho ms arriba, cada indio deba tributar
por s y por dos ms, el servicio personal que termina exigiendo La tasa de Esquilache es bastante alto. Esta tasa trata, adems
la situacin de indios no encomendados, la regulacin de Jos
pueblos, de ciertos indios huidos desde e l sur con sus amos
espaoles llamados beliches, el trabajo agrcola, La situacin de
los indios trasladados a tierras de sus encomenderos, servicio
domstico, etctera: es un reglamento muy completo de la
situacin laboral del indgena.
ee) La Corona aprob esta tasa -la que por ello se llam Tasa
Real- disminuye~do el tributo sealado e insistiendo en que se
admita el servicio personal provisoriamente, pues deba de
volverse al sistema de tributos. La regulacin de Esquilache
359
qued incorporada al libro 6o. de la Recopilacin de Leyes de

Indias a pesar de que en e l tiempo intermedio se haba dictado
otra tasa, la de Laso de la Vega, lo que demuestra cmo dicha
recopilacin ya estaba atrasada a la fecha de su promulgacin .
fJ) La Corona contina insistiendo en la necesidad de acabar
con el servicio personal, lo que mlleve al gobernador Francisco
Laso de la Vega a dictar el 16 de abril de 1635 una nueva
ordenanza, que se la conoce como Tasa de Laso de la Vega.
Acta de una manera muy parecida a la de Esquilache. Como l
declara la abolicin del servicio personal, y fija un tributo de
diez pesos anuales por indio; pero, como se ver, dejar abierta
la posibilidad del servicio personal. Este tributo poda pagarse
en dinero, especies o servicio personal, a eleccin del indio. Si
optaba por el servicio personal, se computara cada da de
trabajo a dos reales. Como su obligacin total era de ochenta
reales (si $1 = 8 reales, $1 O x 8= 80 reales), con 40 das de
trabajo completaba su obligacin tributaria. Dos medidas tom
Laso de la Vega tendentes a que el indio optara por el servicio
personal y fueron : l . que el que no se resolviera por el servicio, tendra que pagar un terrazgo, o sea, un derecho por el uso
de tierras del encomendero (es de recordar que por esta poca
los indios haban sido trasladados a tierras de los encomenderos), y 2. que en ciertas pocas del ao que los encomenderos
determinaran (y que normalmente seran las de mayor trabajo,
como sie mbras , cosechas, matanzas, etctera) nadie podra ofrecer a los indios una remune racin superior a 2 reales diarios.
De manera que en esas pocas el encomende ro no tena competencia de mejores salarios y, consecuentement e, el indio no
poda tentarse por mejores expectativas econmicas. Todo ello
demuestra el estado de falta de mano de obra que se produca
en Chile por esa poca.
Sufrir la encomienda en Chile una decadencia paulatina, en
razn de la desaparicin de los indios no tanto por muerte fsica
cuanto por mestizaje. Las e ncomiendas sern cada vez ms
raquticas; pero sus detentadores se aferraban a ellas como
smbolo de estatus social: econmicamente haban perdido todo
significado a comienzos del siglo XVIll. En 1707 se dispuso que
aquellas encomiendas que tuvieran menos de 25 indios se unieran a otras de modo de juntar por lo menos 50 y as cumplir la
misin religiosa en ellas envuelta. La posicin racionalista de los
Borbones obviamente estaba en contra de las encomiendas no
360
MANUAL DE H ISfORI A DEL DERECHO INDIANO
slo en Chile sino en todas partes. Por eso Felipe V a poco de

termin ar la Guerr a de Sucesi n quit a las autori dades radica das
en Indias la posibi lidad de distribuirlas. Se da el sinsen tido de
que en 1720 habien do Felipe V abolid o en toda Amri ca las
encom iendas cuyo detent ador hubie ra falleci do o se encon trara
ausent e, uno de los reinos americ anos que ms insisti en la
deroga cin de ese precep to fue Chile donde , precisament e,
nada real significaba la institu cin. Efecti vamen te, no se aplic
en Chile por dispos icin de 1724.
A fmes del siglo, Ambrosio Higgins, futuro virrey del Per,
habien do practicado una visita a toda la zona norte chilen a,
consta t que en alguno s sitios se practi caba todava el servic io
person al, lo que le dio pie para abolir defini tivame nte la institucin en ese reino, lo que Carlos IV aprob en 1791. Para los
encom ender os perjud icados se dispus o que contin uaran percibiend o los tributo s hasta el fin de sus das. Una vez ms se trat
de establ ecer puebl os donde traslad ar a los ex encom endad os,
lo que nueva mente redun d e n un estrue ndoso fracaso.
7. Repar timien tos de trabaj adores
Aunqu e no es una institucin que afecta ra slo a los indios
(ya que poda referirse a espa oles, mestizos, negro s y mulato s)
la tratamos aqu porqu e se la utiliz primo rdialm ente con los
aborg enes.
Su punto de partid a fue la cdula del 22 de febrer o de 1549
que prohib i el servicio personal , que haba subsis tido a pesar
de las normas sobre encom ienda tributa ria. Nueva mente conatos de insurr eccin se hicier on sentir en Mxic o y Per. La
Coron a esta vez se mantu vo inclu me encarg ando p articul arme nte a Luis de Velasco su puesta en vigenc ia en Nueva Espaa. La idea de fondo era la de que todo sbdit o deba trabaja r
-espa oles, indios , mestiz os-, pero libremente. Los indios que
tuvie ran medio s de produ ccin -tierras o herram ientas - o particulares habilid ades deban utiliza rlas trabaja ndo por s mismo s
o para sus comun idades; los que careci eran de esas facilidades
deban labora r para los espa oles por un salario en tareas urbanas o rurales. Los ocioso s, as fueran espa oles, indios o mestizos, deban ser compe lidos a trabajar, lo que dio pie a los
llamados repart imien tos, que nada tienen que ver con las encomiendas. Consistan en la obliga cin que pesab a sobre todo
361
individuo desocupado de concurrir a la plaza de la villa o

ciudad en que resida para que las autoridades, sirviendo como
intermediarias, lo conectaran con quienes necesitaran mano de
obra. Tales autoridades deban velar por un salario justo a
cambio del trabajo. Desde aqu se expandi el sistema al resto
de Amrica.
La Corona el 24 de noviembre de 1601, mediante una Real
instruccin acerca del trabajo de los indios que fue incorporada al ttulo 12 del libro 6o. de Rec. lnd. hizo general el sistema
sealado. Podra decirse que esta disposicin estaba llamada a
ser tan relevante como las Leyes Nuevas, e igual que stas no
pudo en definitiva aplicarse ntegramente. Partiendo de la base
de que los indios eran personas libres, pero al mismo tiempo de
que no eran afectos al trabajo (por lo menos para los parmetros europeos) intenta conciliar ambos extremos. En 25 captulos se dieron normas muy concretas sobre las diversas
posibilidades de trabajo prohibindose por regla general el de
obrajes de espaoles (no de indios), ingenios de azc.ar y pey
queras de perlas. Se ordenaba cesar los repartimientos no
voluntarios de indios para siembras, edificaciones, guarda de
ganados .Y otros, disponiendo que de ah en adelante salieran los
indios a las plazas y lugares pblicos a concertarse con quienes
quisieren y por el tiempo que les pareciese prudente. Por la
misma razn se supriman los jueces repartidores, debiendo
hacerse estos conciertos ante los corregidores o alcaldes. Se ha
de procurar que los trabajos ms pesados sean realizados por
negros. Ordena la formacin de pueblos de indios en las inmediaciones de las minas para evitar los largos desplazamientos
hasta e llas.
El 23 de mayo de 1609 Felipe m produce una reforma al
sistema ,permitindose repartimientos para agricultura, ganadera y minas de oro y plata, por considerarse de inters comn.
Procura esta disposicin acabar con aquellos repartimientos que
miraran al bien individual de ciertos espaoles dejando, en
cambio, subsistentes los que compitieran al bien comn. Insiste
este cuerpo legal en la importancia de ir incorporando esclavos
negros a los trabajos ms duros. Respecto de las labores mineras estima que no slo deba pensarse en la utilizacin de indios
sino tambin de espaoles, mestizos y otros. Completaba esta
cdula una regulacin de salarios, alimentacin, horarios, asiY
tencia a los enfermos, etctera. En el mismo siglo xvn el
362
MANU AL DE HISfOR IA DEL DEREC HO INDIAN O
marq us de Cerralvo prete ndi acaba r con los repar timie

ntos
en la Nuev a Espaa, lo que dur corto tiemp o, volvi ndos
e al
mism o sistema.
8. Instit ucion es prehi spni cas subsi stente s
Hubo algunas institu cione s prehi spni cas que los espa oles
conse rvaro n si bien altera ndo algun os aspec tos. Tales fuero
n los
indios nabor as, los yanac onas y la mita.
A. Nabo ras o tapia s
En las Antillas y Nueva Espa a exist a la instit ucin de

los
nabor ias antes de La llegad a de los espa oles. Eran indios
enemigos some tidos a los tanos , los cuales, en vez de conde
narlo s
a esclav itud les daban la mejor situac in de servir dom
sticament e con una libert ad muy restringida. Al caer algun os
caciques bajo la depen denci a de los espa oles, sus nabor ias corra
n
la mism a suerte . A veces los mism os caciq ues ceda n nabor
as a
los espa oles para congr aciars e con ellos, existi endo indios
que
volun tariam ente se haca n nabor as de los conqu istado res.
La Coron a permi ti la subsi ste ncia de esta instit ucin fijand
o
dos condi cione s: que el aborigen asumiera libremente esa
calidad y que el caciq ue respe ctivo lo autorizara. Muer to el
amo
espa ol, el indio deba manif estar su inten cin de conti nuar
en
situac in de nabor a con los desce ndien tes o volve r a su
naturaleza . En la prcti ca la situac in de estos indios fue gener
alment e de esclavitud. Las Leyes Nuevas de 1542 insist ieron
en la
calida d de volun taria que deba tener esta instit ucin prohi
biendo la que no lo fuera. En 1550 se estab leci un sistem
a de
contr ol al efecto por e l que el prote ctor o el corre gidor
acom paado del prro co o del prior del conve nto ms prxi
mo
deba n averig uar acerc a de la volun taried ad del servic io y
sobre
el adoct rinam iento religioso recibi do.
B. Yana conas
Tamb in llamados anaco nas o yanac unas, son una institu cin
prchi spni ca con cierta similitud con los recin vistos nabor
as.
Eran servid ores de los incas y sus casas princ ipales que
tenan
funci ones basta nte diversas: a veces eran jefes de servic
ios
E'STATUTO DE LAS PERSONAS EN EL DERECHO INDIANO
363
pblicos o consejeros ulicos; en otras, eran simples domsticos o labriegos. Era una masa bastante relevante que qued sin
amos a raz de la conquista. Como no tenan caciques no fueron
encomendad os y los espaoles que los capturaban los ponan a
su servicio, primordialme nte en ta.reas agrcolas. Fue sta la
razn por la que aumentaron, ya que los indios huidos de los
asentamiento s mineros pasaron a engrosar este sector donde las
condiciones de vida eran mejores. La Corona por real cdula de
26 de octubre de 1541 insisti en el carcter de libres de estos
yanaconas. Su estatus jurdico qued determinado hacia 1572
cuando, al realizar su visita al altiplano, encontr el virrey
Francisco de Toledo un contingente de yanaconas muy elevado.
Reiter su condicin de hombres libres, pero dispuso su a~
cripcin obligatoria a la tierra como los antiguos colonos romanos o los solariegos de la Espaa medieval a los que, por lo
dems Solrzano los asimila en su Poltica indiana (lib. 2, cap.
4, nm. 9). Entre las obligaciones que asuman los amos estaban
las de vestirlos, pagar por ellos tributo a la Corona, eva~gelizar
los y darles una parcela para su cultivo. Para los yanaconas de
Charcas hay unas ordenanzas del 6 de febrero de 1574.
En otras partes de Amrica el sentido de la voz yanacona fue
diferente. En Chile, por ejemplo, yanacona implica un indio
desarraigado de su naturaleza: por ejemplo, los esclavos, los
encomendad os trasladados a estancias de sus encomendero s,
los asentados por un ao o ms y llevados donde su amo, los
huarpes trados desde San Juan o San Luis, los beliches de que
se ha hablado ms arriba, etctera.
C. Mita
Es tambin una institucin prehispnica consistente en un

sistema de trabajo obligatorio por tumos, sobre todo para obras
pblicas. Se la encuentra tanto entre los incas como entre los
aztecas, donde recibe el nombre de cuatequa, no siendo extraa
a otras culturas influidas por aqullas. Los espaoles se valieron
de estos mtodos de trabajo por considerarlos justos y tiles. La
regulacin de algunas encomiendas adopt bastante de mita
como, por ejemplo la de Santilln de que se ha hablado ms
arriba. Hubo mitas de distintas clases: por ejemplo para servicio
domstico, agrcola, pastoril y minero. Una disposicin de 1609
declar la subsistencia de las mitas para "chacras, estancias y
364
MANUAL DE HISfORIA DEL DERECHO lNDIANO
otras labores y ministerios pblicos" dando como fundamento

que no slo interesaba a los espaoles el adelantamiento de la
tierra sino tambin a los mismos indios. Esa disposicin fue
recogida en Rec. lnd. 6, 13, l. Los salarios que se pagaran a los
indios deban concertarse con ellos, y si los que pretendieran
fueran excesivamente altos, los justicia deban regularlos. Dado
que la encomienda beneficiaba a unas pocas personas, la mita,
en cambio, se presentaba como una institucin que favoreca a
la mayor parte de los espaoles correspondiendo entre la quinta
y sptima parte de los indios de cada pueblo a tumos para
distintos objetos. Las personas interesadas en gozar de una
mita solicitaban al virrey el nmero de mitayos que le pareca
para su estancia, obraje o lo que fuese . Las autoridades indianas se encontraron siempre en la incertidumbre sobre la
procedencia de estas mitas: por ejemplo, el virrey Velasco en
una carta de 1598 da a conocer a la Corona la inconveniencia
de los servicios personales para sementeras, guardas de ganado, obrajes de pao, trajines (transportes) y minas; pero al
mismo tiempo asevera que "si falta el servicio de los indios
faltaran todas [las cosas] y no slo no habr plata pero ni qu
comer".
En Nueva Espaa el cuatequil qued defmitivamente estructurado bajo el virrey Martn Enrquez hacia 1580. Slo proceda
por disposicin del virrey, la Audiencia o el juzgado de indios
siguindose una tramitacin del todo similar a la que se ha
sealado para el virreinato del Per.
De las distintas mitas una de las ms relevantes fue la mita de
Potos, destinada a proporcionar mano de obra para la explotacin de plata en esa villa. c~ mo resultaba muy dificil conseguir
trabajadores que pudieran soportar el arduo trabajo minero a
grandes alturas -4 ,000 metros-, el virrey Francisco de Toledo
dispuso, en 1574, que ciertos pueblos de indios de la zona
encararan esas tareas. Pidi parecer del arzobispo de Urna, fray
Jernimo de Loaysa, quien se lo dio favorable, aunque al finalizar
sus das se arrepinti de ello. El sistema afect en un primer
momento a 95,000 indgenas, que fueron disminuyendo a travs
del tiempo por enfermedades, mestizaje y huida: un siglo ms
tarde el nmero de indios slo alcanzaba a 33,423 y a fines del
XVIII a 3,326. Estableci Toledo diecisis provincias mitarias,
que deban proporcionar, en total, 13.500 indios anuales -la
sptima parte de su poblacin hbil-, quienes deban ser tras-
ESTATUTO DE LAS PERSONAS EN EL DERECHO lNOIANO
365
ladados a la villa de Potos a costa de los interesados. Una vez

al, estos mitayos trabajaran por tumos: se dividan en tres
grupos correspondiendo una semana a cada uno, de modo que
descansaban dos semanas. El horario de trabajo era desde una
hora y media despus de la salida del sol hasta el atardecer y se
interrumpa por una hora al medioda. Su salario era fijado por
las autoridades y era, en general, ms bajo que el asalariado libre.
Terminado el trabajo anual deba regresar el indio a su pueblo
y no tendra mita hasta siete aos ms tarde. En la prctica estas
disposiciones slo se cumplan en cuanto al traslado masivo de
indios con sus mujeres y animales a Po tos. Los gastos de traslado eran retaceados por los interesados. Una vez en los socavones, el trabajo era muy duro y las jo rnadas de trabajo se
prolongaban grandemente. Cuando un minero (azoguero, se les
llamaba) tena indios de sobra, arrendaba sus servicios a otros,
constituye ndo los llamados indios de faltriquera, que fue un
abuso muy d enunciado. Los indios por su parte no eran de lo
ms disciplinado que se pudiera desear , existiendo unos ladrcr
nes de mineral llamados cacchas. La mita fue objeto de grandes
controversias acerca d e su lic itud. Particularmente interesantes
fueron las discusiones que en el siglo xvnr enfrentaron, en tre
1793 y 1797, al fiscal de la Audiencia de La Plata, Victorin de
Villava, con el gobernador-intend ente de Potos Francisco de Pauta Sanz: adversario de la mita el primero por su espritu ilustrado, y sustentador de la misma el segundo con un criterio tradicionalista. Aunque en tiempos de Felipe V, en 1719, estuvo
redactada una disposicin que abola la mita, el rey se retrac t
de ello, logrndose su supresin slo mediante las Cortes de
Cdiz en 1812.
Hubo tambi n mitas para las minas de plata de Castrcrvirreina
que duraban cuatro meses y para la extraccin de azogue d e
Huancavelica. La primera implic a 2,000 aborgenes y la segunda alrededor de 620.
El virrey To ledo expidi en 1577 unas ordenanzas sobre
mitas p ara obrajes o fbricas d e telas ordinarias que se usaban
para ropa de gente pobre. Constitua facultad virreinal el repartir indios para estos fmes, que delegaba en los corregidores.
Deba p agarse al indio en sus manos en presencia del escribano
o justicia del lugar. Una cantidad de disposiciones relativas a
tejedores, percheros y dems oficiales con detalles sobre salarios y alimentacin se encuentran en este cuerpo normativo.
366
9. Esclavitud
Como se ha dicho ms arriba, al producirse el descubrimiento de Amrica se consideraba normal la esclavizacin de los
infieles. Si bien Coln consider libres a los indios, algunos de
ellos que se haban rebelado fueron sometidos a esclavitud. La
Corona permiti su venta el 12 de abril de 1495, pero cuatro
das despus orden suspender la venta hasta informarse de la
opinin de telogos. En 1500 se prohibi "prender ni cautivar
a ninguna ni alguna persona ni personas de los indios de las
dichas islas y tierra ftrme de dicho mar Ocano para los traer a
estos mis reinos ni para llevarlos a otras partes algunas ni les
hiciesen otro ningn mal ni dao en sus personas ni en sus
bienes". Cualesquiera indios cautivos deban ser regresados a
sus naturalezas. En concordancia con ello, el 2 de diciembre de
150 1 los esclavos trados desde Cuman por Cristbal Guerra
debieron ser devueltos a su lugar de origen.
Los principios ticos imperantes en la Corte castellana impusieron la idea de que slo poda producirse esclavitud por justas
causas. Ello se clariftc a consecuencia de la Junta de Burgos de
1512 en que se adverta a los aborgenes que en caso de no
someterse voluntariamente a su seor natural que era el rey
castellano o si dilataran maliciosamente su reconocimiento,
certifcoos que con el ayuda de Dios yo entrar poderosamente
contra vosotros y os har guerra por todas las partes y maneras
que yo pudiere y os sujetar al yugo y obediencia de la Iglesia y
de Sus Altezas y tomar vuestras personas y de vuestras mujeres
e hijos y los har esclavos y como tales los vender y dispondr
de ellos como Su Alteza mandare ...
La Real Provisin de Granada del 27 de noviembre de 1526

permita la esclavitud de los indios, adems de por inobediencia
cuando impidieran que los clrigos les predicaran "o defendiendo con mano armada que se busquen minas ni saquen de ellas
oro ni de los otros metales que se hallasen". Como un presagio
de lo que seran las Leyes Nuevas Carlos I dispuso el 2 de
agosto de 1530 que nadie se atreviese a tomar como esclavos a
los indios aunque fueran apresados en guerra justa. Se permita
conservar los ya adquiridos, los que deban ser inscritos en un
registro ad hoc. Numerosos reclamos produjeron la derogacin
de esta disposicin el 20 de febrero de 1534.
367
Ya haba avanzad o bastante en el criterio de la Corona la idea

de termina r con la esclavit ud. El 26 de octubre de 1541, un
ao antes de las Leyes Nuevas se prohibi a los espaol es la
adquisic in de los Uamados esclavo s de la usanza y de rescate,
que eran los esclavo s de los indios o vendido s por los indios.
El 21 de mayo de 1542 se d~clara la libertad de los indios por
punto general , norma que se incorpo r a las Leyes Nuevas.
Sern stas las que establez can de una manera prctica mente
definitiva la abolici n de la esclavit ud india, la que no procede ra ni por guerra, rebelin o rescate (compra ), ya que los
indgen as son hombre s libres, vasaUos de la Corona castellana:
''ltem, ordenam os y mandam os que de aqu adelante por ninguna causa de guerra ni otra alguna aunque sea so ttulo de
rebelin, ni por rescate, ni de otra manera no se pueda hacer
esclavo indio alguno. Y querem os y mandam os que sean tratados como vasallos nuestro s de la Corona de CastiUa, pues lo
son". Quiene s tuviesen esclavo s debera n probar la condici n
servil de los mismos. Las Audiencias deban preocup arse particularme nte por la libertad de los esclavos, lo que se reiter en
las ordenan zas de Audiencias de 1563, que pas a ser Rec. lnd.
2, 15, 83. En una real cdula enviada a la Audiencia de Mxico
en 1553 se dispon a:
Que las Audiencias de las Indias llamadas las partes, sin tela de
juicio, sumaria y breveme nte, sola la verdad sabida pongan en
libertad a los indios que se hubieren hecho esclavos contra razn
y derecho y contra las provisio nes e instrucci ones por nos dadas,
si las personas que los tienen por esclavos no monstra ren incontinenti ttulo de cmo los tienen y poseen legtima mente sin
esperar ms probanza ni haber otro ms ttulo y sin embargo de
cualquie r posesin que haya de servidum bre ni que estn herrados aunque no se pruebe por los indios cosa alguna y tengan
carta de compra u otros ttulos los poseedo res de ellos: porque
estos tales por la presunci n que tienen de libertad en su favor,
son libres como vasallos nuestros.
Como excepci n hay algunos casos de esclavitud. Uno guarda relacin con los pijaos de Popayn , que eran antrop fagos,
a los que se permiti esclaviz ar por diez aos median te real
cdula del 8 de julio de 1598. Lo mismo ocurri con los caribes
por real c dula del 25 de enero de 1569 -quiene s ya haban
sido conden ados a esclavit ud el 30 de octubre de 1503, reitera-
368
do el 23 de diciembre de 1511 y 23 de febrero de 1512-, que

fue despus Rec. /nd. 6, 2, 13, y los mindanaos de Filipinas por
disposiciones de 4 de julio de 1570 y 29 de mayo de 1620:
si los mindanaos fueren puramente gentiles no sean dados por
esclavos y si fueren de nacin y por naturaleza moros y vinieren
a otras islas a dogmatizar o ensear su secta mahometana o hacer
guerra a los espaoles o indios que estn sujetos a nos o a
nuestro real servicio, en este caso puedan ser hechos esclavos; mas a los que fueren indios y hubieren recibido la secta no
los harn esclavos y sern persuadidos por lcitos y buenos
medios que se conviertan a nuestra santa fe catlica (Rec. Jnd.
2, 6, 12).
El caso de CWle muestra con claridad el proceso de incertidumbre que embargaba a la Corona a la hora de decidirse por
la esclavitud de los indios. El feroz alzamiento de los indios
araucanos de 1598, que implic la muerte del gobernador Martn Garca Oez de Loyola y la destruccin de todas las ciudades
de Chile desde Concepcin a Valdivia, fue mirado con horror
por todos los habitantes del reino de Chile. Se pens que era
indispensable un castigo ejemplar a estos aborgenes que se
haban sometido primeramente alzndose con posterioridad. Al
efecto, un antiguo cannigo de la catedral de Santiago, Melchor
Caldern, escribi un opsculo, publicado en Lima: Tratado de
la importancia y utilidad que hay en dar por esclavos a los
indios rebelados de Chile. Para escribirlo, Caldern consult a
diversos letrados, entre ellos, a fray Reginaldo de Lizrraga,
obispo de La Imperial, quien en Lima escribi un parecer al
respecto. Otros hubo de jesuitas, dominicos y franciscanos proclives a la esclavitud. Estudiados los antecedentes en Lima por
telogos destacados, se lleg a la conclusin de que sera justo
castigar con esclavitud a estos indios que haban saqueado
ciudades, profanado templos y hecho innumerables cautivos.
Por real cdula dada en Ventosilla el 26 de mayo de 1608
Felipe m dispuso se les hiciese guerra abierta y se tomase por
esclavos a los indios mayores de diez aos y medio y las indias
mayores de nueve y medio cogidos en guerra por militares,
indios amigos y los que actuasen en la pacificacin de la tierra.
A sos se los llam esclavos de guerra. La fundamentacin era
el haberse sometido estos indios a la Iglesia negando luego
obediencia tanto a ella como a la Corona sin causa legtima,
369
cometiendo toda clase de tropelas. Los menores de esa edad

seran puestos en casas honestas de espaoles para su evangelizacin. A stos se los llam esclavos de servidumbre, si bien su
prdida de libertad era momentnea, pues su condicin duraba
hasta los 20 aos. Desde antes de la declaracin de 1608
existan los esclavos a la usanza, que como se ha dicho ms
arriba, eran los que los mismos indios vendan. Por otra parte,
los esclavos de rescate eran los capturados por otros indios y
vendidos a los espaoles, a los que se refiere Rec. /nd. 6, 2, 7
prohibiendo su trfico.
Recibida la cdula en Chile, el gobernador Alonso Garca
Ramn se neg a promulgarla. Mas habiendo fallecido al poco
tiempo -5 de agosto de 1610-, su sucesor, el gobernador
interino oidor Luis Merlo de la Fuente, s la puso en vigor en el
mismo mes. Con ello comenz una verdadera cacera de indios
-de guerra o no- a los que se esclavizaba. Los oficiales del
recin formado ejrcito permanente de Chile vieron modo de
incrementar sus esculidos sueldos con este trfico. Aunque en
Chile haba escasez de mano de obra a la sazn, la mayor parte
de los cautivos iba a Lima donde normalmente se conseguan
mejores precios.
Un sacerdote jesuita, Luis de Valdivia, que en un primer
momento haba sido partidario de la esclavitud de los araucanos, sufri despus un cambio, y convenci al virrey marqus
de Montesclaros que la prdica pacfica de la fe hara un gran
bien a los indios, debiendo dejarse de lado la guerra ofensiva, y
slo hacer la defensiva. Este virrey, mediante carta de 29 de
marzo de 1612, suspendi la esclavitud y la guerra ofensiva, la
que pasaba a ser defensiva.
Obviamente, los intereses en juego no iban a permitir se
perdiera una fuente de ingresos provechosa e hicieron las solicitudes pertinentes en la Corte. Entre tanto la prdica de Jos
jesuitas no tuvo el xito que haba pronosticado Valdivia: hubo
incluso un martirio de sacerdotes de la Compaa en Elicura.
Felipe IV, que haba asumido recientemente el trono, expidi
cdula el 13 de abril de 1625 "precediendo para ello muchas y
graves juntas y consultas" como lo recuerda Solrzano Pereira
(Poltica indiana, lib. 2, cap. 1, nm. 29) por la que reitera la
guerra ofensiva y la esclavitud: "que se les hiciese de nuevo
cruda guerra por todas vas y se tomasen por esclavos los que
en ella se prendiesen y cautivasen cediendo estas presas en
370
utilidad de los soldados que las ganasen y que ellos las pudiesen
herrar y vender a su voluntad en aquel reino y fuera de l,
como se va practicando" (Solrzano, ibdem). Esta cdula se
recibi en Chile el 24 de enero de 1626.
A raz de ello, el gobernador Luis Fernndez de Crdoba dio
por terminada la guerra defensiva, inicindose la ofensiva. Varios parlamentos celebrados con los indios significaron treguas
en las acciones militares, las que no tuvieron carcter defmitivo:
as las paces de Quilln de 1641 suscrita por el marqus de
Baides, las de 1646 del gobernador Martn de Mjica -en la que
se prohibi a los indios cruzar el rio Vanegue bajo pena de
esclavitud, llamndose a los as aprehendidos esclavos de la
raya- y las de 1651 del gobernador Antonio de Acua y Cabrera. Esta ltima no fue respetada por el propio suscriptor espaol por lo que se produjo un feroz alzamiento que termin con
la destitucin del gobernador por el cabildo de Concepcin.
El 18 de abril de 1656 se aboli la esclavitud a la usanza a
raz de gestiones iniciadas cinco aos antes por el fiscal de la
Audiencia chilena Antonio Ramrez Laguna.
Entre tanto, diversas voces se han alzado desde Chile para
reclamar por el mal trato que reciban los esclavos, por lo que la
Corona dicta el 9 de abril de 1662 una cdula por la que ordena
que una junta, integrada por los obispos de Santiago y Concepcin y los provinciales dominico, franciscano y jesuita estudiara
si convena mantener la esclavitud. En todo caso, los indios
prisioneros no podan venderse como esclavos ni llevarse fuera
de Chile, y los vendidos en el Per deban ser devueltos a Chile.
El virrey conde de Santisteban, sin perjuicio de disponer la
reunin de la junta pedida, ataca en gran medida la cdula
sealada haciendo presente que los indios habidos en justa
guerra estaban bien adquiridos de acuerdo al derecho de gentes. Se nota renuencia en el virrey a cumplir con esta disposicin real en razn de la mano de obra importante que
implicaba la presencia de estos esclavos en el Per. El 22 de
abril de 1667 otra real cdula insiste en que se practique la
junta ordenada, la que finalmente se reuni el 19 de octubre de
1671 con asistencia del gobernador Juan Henriquez, el obispo
de Santiago fray Diego de Humanzoro y los provinciales de los
dominicos, franciscanos, agustinos, mercedarios y jesuitas. No
asisti el obispo de Concepcin. El parecer de la junta fue
favorable al mantenimiento de la esclavitud.
371
Entre tanto, un distinguido jesuita, Diego Rosales, autor de

una encomiable Historia, lo fue tambin de una carta dirigida
el 20 de julio de 1672 al papa Clemente X por la que peda la
expedicin de una bula que prohibiera, con excomunin latae
sententiae, la esclavitud de los indios de Chile reiterando la
bula Sublimis Deus sobre libertad de los indios de Pauto III. Tal
carta fue examinada por la congregacin Propaganda Fide el 3
de septiembre de 1674 acordndose instruir al nuncio en Espaa para que obtuviera de la Corona un pronunciamie nto al
respecto. La re ina gobernadora dispuso su estudio por el Consejo de Indias, fruto de lo cual fue la real cdula del 20 de
diciembre de 1674 por la que se prohibe la esclavitud de los
indios p risioneros de guerra, de los de servidumbre y de los de
la usanza, debindose pone r en libertad a los cautivos con
reserva en favor de compradores y poseedores de su derecho
en contra de los vendedores.
Despus de estudios bastante acuciosos, el gobernador Juan
Heruquez cumple la cdula en cuanto a prohibir que se tome
esclavos a los indios que se apresasen a futuro. Respecto de los
ya esclavizados, suspende la disposicin real sugiriendo que los indios permaneciese n en depsito, pues si se los regresara a su
naturaleza recaeran en la gentilidad y ocio. Insista en que los
que haban adquirido esclavos indios lo haban hecho en momentos en que haban cado en servidumbre por disponerlo as
disposiciones reales, por lo que no vea cmo se podra despojar de sus indios a quienes haban actuado dentro de la ms
estricta legalidad. Tras diversos avatares, la real cdula del 19 de
noviembre de 1686 permiti el mantenimien to de los indios en
depsito debiendo pagrseles su servicio. El depsito termin
en 1703.
ill. EsTA1Uf0 ]UIOICO DE LOS ESPAOLES
Cuando hablamos de espaoles nos estamos refiriendo tanto

a los nacidos en la pennsula ibrica como en Indias, llamados
estos ltimos criollos. Ms se ate nda al predominio de las
caracte rsticas de blanco y a la comn estimacin que a la
pureza gentica que, por lo dems, era -y es- imposible de
demostrar. Muc hos de los que pasaban por blancos er-Jn, realmente, mestizos. En los libros de bautismo los sacerdotes solan

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Antonio Dougnac Rodrguez

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La homila de fray Antn de Montesin os

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