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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA

VARA DA SEO JUDICIRIA

DE BELO HORIZONTE - MG.

AGROPECURIA X LTDA, pessoa jurdica de direito privado,


estabelecida na Rua X, n. 0000, em Belo Horizonte (MG) CEP n 11222-33, inscrita no
CNPJ (MF) sob o n. 11.222.333/0001-44, vem, com o devido respeito presena de Vossa
Excelncia, por intermdio de seu patrono que abaixo assina, para ajuizar a presente

AO DE RITO ORDINRIO,
( COM PLEITO DE TUTELA ANTECIPADA )

contra o INSTITUTO NACIONAL DE SEGURO SOCIAL - INSS, por sua superintendncia


regional na cidade de Belo Horizonte(MG), pelas razes fticas e de direito adiante
evidenciadas.
(1) QUADRO FTICO

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A Autora exerce a atividade agroindustrial desde 00/11/2222,


onde, para tanto, acosta-se os devidos comprovantes de regularidade de sua constituio.
(docs. 01/04).
Desde sua fundao, no exerccio de seu objetivo primordial,
adquiriu de terceiros (produtores rurais, pessoas naturais) bovinos para abate, alm de outros
produtos agrcolas, pagando, por todo este tempo, o indevido percentual seguridade
social quando da emisso das respectivas Notas Fiscais e os devidos recolhimentos das
contribuies previdencirias (docs. 04/128), a saber:
FORNECEDOR
Fulano de tal

PERODO

PRODUTO(S)

TOTAL
R$
R$
R$

Seguir-se-, em linhas posteriores, destaques quanto


impertinncia da cobrana e reteno referente contribuio previdenciria sobre a
receita bruta sobre a comercializao de produtos rurais , cujo recolhimento fora efetuado
por sub-rogao.

(2) DA LEGITIMIDADE ATIVA

2.1. PARA REQUERER A REPETIO DE INDBITO OU COMPENSAO

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A Lei Complementar n 11/71, a qual instituiu o Programa de


Assistncia ao Trabalhador Rural , estipula que as obrigaes do produtor rural so subrogadas pelo adquirente, consignatrio ou cooperativa:
LEI COMPLEMENTAR n 11/71
Art. 15. Os recursos para o custeio do Programa de Assistncia
ao Trabalhador Rural proviro das seguintes fontes:
I - da contribuio de 2% (dois por cento) devida pelo
produtor sbre o valor comercial dos produtos rurais, e
recolhida:
a) pelo adqurente, consignatrio ou cooperativa
que ficam sub-rogados, para sse fim, em tdas as
obrigaes do produtor;
b) pelo produtor, quando le prprio industrializar seus
produtos vend-los, no varejo, diretamente ao consumidor.

De outro turno, por fora de norma inserta na Constituio


Federal, fora institudo o Plano e Custeio da Previdncia Social, onde criou-se a figura da
contribuio de responsabilidade do produtor rural pessoa fsica e do segurado social :

CONSTITUIO FEDERAL
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Art. 195. A seguridade social ser financiada por toda a


sociedade, de forma direta e indireta, nos termos da lei,
mediante recursos provenientes dos oramentos da Unio,
dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, e das
seguintes contribuies sociais:

[...]
8 - O produtor, o parceiro, o meeiro e o arrendatrio
rurais e o pescador artesanal, bem como os respectivos
cnjuges, que exeram suas atividades em regime de
economia

familiar,

sem

empregados

permanentes,

contribuiro para a seguridade social mediante a


aplicao de uma alquota sobre o resultado da
comercializao da produo e faro jus aos benefcios
nos

termos

da

lei.

(Redao

dada

pela

Emenda

Constitucional n 20, de 1998)

Veio, ento, por norma prpria, a responsabilidade do adquirente


e do consignatrio no recolhimento do tributo, ficando, de outro turno, estes sub-rogados
expressamente nas obrigaes do contribuinte :

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LEI FEDERAL n 8.212/91


Art. 30. A arrecadao e o recolhimento das contribuies ou
de outras importncias devidas Seguridade Social obedecem
s seguintes normas: (Redao dada pela Lei n 8.620, de
5.1.93)
[...]
II - os segurados contribuinte individual e facultativo esto
obrigados a recolher sua contribuio por iniciativa prpria,
at o dia quinze do ms seguinte ao da competncia;
(Redao dada pela Lei n 9.876, de 1999).
III - a empresa adquirente, consumidora ou consignatria ou a
cooperativa so obrigadas a recolher a contribuio de que
trata o art. 25 at o dia 20 (vinte) do ms subsequente ao da
operao

de

venda

ou

consignao

da

produo,

independentemente de essas operaes terem sido realizadas


diretamente com o produtor ou com intermedirio pessoa
fsica, na forma estabelecida em regulamento; (Redao dada
pela Lei n 11.933, de 2009). (Produo de efeitos).
IV - a empresa adquirente, consumidora ou consignatria ou a
cooperativa ficam sub-rogadas nas obrigaes da pessoa
fsica de que trata a alnea "a" do inciso V do art. 12 e
do segurado especial pelo cumprimento das obrigaes
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do art. 25 desta Lei, independentemente de as operaes


de venda ou consignao terem sido realizadas diretamente
com o produtor ou com intermedirio pessoa fsica, exceto no
caso do inciso X deste artigo, na forma estabelecida em
regulamento; (Redao dada pela Lei 9.528, de 10.12.97)
[...]
X - a pessoa fsica de que trata a alnea "a" do inciso V do art.
12 e o segurado especial so obrigados a recolher a
contribuio de que trata o art. 25 desta Lei no prazo
estabelecido no inciso III deste artigo, caso comercializem a
sua produo: (Inciso alterado e alneas acrescentadas pela
Lei 9.528, de 10.12.97)

H, consoante se depreende das regras supracitadas, que h,


expressamente, a tranferncia da obrigao a terceiro , ocorrente, desta maneira, a figura
jurdica da substituio tributria, nascendo o dever tributrio diretamente para o substituto,
o qual, como de conhecimento, fica com a atribuio de calcular o montante tirbutvel e
recolher o tributo em nome prprio.

CDIGO TRIBUTRIO NACIONAL


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Art. 128 - Sem prejuzo do disposto neste captulo, a lei pode


atribuir de modo expresso a responsabilidade pelo crdito
tributrio a terceira pessoa, vinculada ao fato gerador da
respectiva

obrigao,

excluindo

responsabilidade

do

contribuinte ou atribuindo-a a este em carter supletivo do


cumprimento total ou parcial da referida obrigao.

Na hiptese ora trazida baila, a contribuio previdenciria


somente pode ser exigida do substituto, quando a lei especifca regula o entendimento de
obrigaes do produtor rural. ( LC,11/71, art. 15, inc. I, a e Lei n 8.212/91, art. 30, incs. III e
IV). Se assim o , entende-se que o contribuinte de fato deixa de fazer parte da relao
jurdico-tributria.
Registre-se, mais, que a Autora, a despeito de no ser a
contribuinte de fato, responsvel tributria, ostentando, por mais este ngulo, a
legitimidade ativa para a pretenso de repetio do indbito ou compensao.
CDIGO TRIBUTRIO NACIONAL
Art. 166 - A restituio de tributos que comportem, por sua
natureza, transferncia do respectivo encargo financeiro
somente ser feita a quem prove haver assumido referido
encargo, ou, no caso de t-lo transferido a terceiro, estar por
este expressamente autorizado a receb-la.

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Neste sentido:
CONTRIBUIO

PARA

FUNRURAL.

LEGITIMIDADE

ATIVA PARA PLEITEAR A RESTITUIO. COOPERATIVA,


EMPRESA

ADQUIRENTE,

CONSUMIDORA

OU

CONSIGNATRIA.
pacfica a jurisprudncia no sentido da ilegitimidade da
cooperativa e da empresa adquirente, consumidora ou
consignatria,

para

requererem

declarao

de

inexigibilidade da contribuio ao FUNRURAL, bem como a


repetio do indbito. (TRF4 R.; AC 2004.70.03.003824-4;
PR; Segunda Turma; Rel. Des. Fed. Otvio Roberto Pamplona;
Julg. 14/07/2009; DEJF 06/08/2009; Pg. 61)

2.2. PARA DISCUTIR A LEGALIDADE OU CONSTITUCIONALIDADE DO TRIBUTO EM ESPCIE

Quanto ao debate que diz respeito ao debate quanto legalidade


da contribuio em debate, objetivando, em suma, o afastamento da exigibilidade da
contribuio ao FUNRURAL, pacfico entendimento de que assiste direito ao responsvel
tributrio postular em nome prprio, figurando, assim, no plo ativo da querela, o que se
observa por traduo do que rege a Lei Federal n 8.212/91.(art. 30, inc. III).
TRIBUTRIO.
INCIDENTE

CONTRIBUIO
SOBRE

VALOR

PREVIDENCIRIA
COMERCIAL

DOS
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PRODUTOS

RURAIS.

INCONSTITUCIONALIDADE.

LEGITIMIDADE ATIVA AD CAUSAM DA ADQUIRENTE.


1. A pessoa jurdica adquirente de produtos rurais
responsvel tributrio pelo recolhimento da contribuio para
o FUNRURAL sobre a comercializao do produto agrcola,
tendo

legitimidade

para

discutir

legalidade

ou

constitucionalidade da exigncia.
2. inconstitucional a contribuio sobre a comercializao
dos produtos rurais, devida pelo produtor rural pessoa fsica,
prevista no art. 25 da Lei n 8.212/91. Precedente do Supremo
Tribunal Federal. (TRF4R.; AC 2007.70.01.001786-8; PR;
Primeira Turma; Rel. Juiz Fed. Jorge Antonio Maurique; Julg.
17/03/2010; DEJF 24/03/2010; Pg. 294)

PROCESSUAL

CIVIL.

PRETENSO

DE

REDISCUSSO

DA

MATRIA.

IMPOSSIBILIDADE.

INEXISTNCIA

DE

OMISSO,

CONTRADIO

OU

EMBARGOS

DE

OBSCURIDADE

DECLARAO

NO

JULGADO.

FUNRURAL. LEGITIMIDADE ATIVA DAS COOPERATIVAS .


AUSNCIA DE INSTRUO DA INICIAL. FEITO EXTINTO
SEM RESOLUO DE MRITO PELO JUZO DE PRIMEIRO
GRAU.
1. Prev o art. 535 do CPC a possibilidade de manejo dos
embargos de declarao para apontar omisso, contradio
ou obscuridade na sentena ou acrdo, no se prestando
este recurso, portanto, para rediscutir a matria apreciada.
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2. Embora haja entendimento do STJ no sentido de a


cooperativa
legalidade

possuir
ou

legitimidade

constitucionalidade

para
da

discutir

exigncia,

sentena extinguiu o feito sem resoluo de mrito porque a


autora deixou de instruir a inicial com a documentao
necessria a comprovar sua legitimidade ativa.
3. Embargos de declarao rejeitados. ( STJ - EDcl-AgRg-Ag
1.063.329; Proc. 2008/0130142-1; RS; Segunda Turma; Rel.
Min.

Mauro

Campbell

Marques;

Julg.

24/03/2009;

DJE

23/04/2009)

Do ensejo, pois, resulta que a Autora tem legitimidade para


requerer sobretudo a declarao incidental da inconstitucionalidade da Lei que ora debaterse-.

(3) NO MRITO

3.1. A CONTRIBUIO SOCIAL EM DEBATE FOI CRIADA DE FORMA TERATOLGICA


INSCONTITUCIONALIDADE DA LEI N 8.540/92(art. 1)

Verifica-se, nas linhas iniciais desta pea, que a Autora figura


como sub-rogada nas obrigaes tributrias dos produtores rurais , pessoas naturais,
posto que adquiriu e comprovou documentalmente, produtos rurais dos mesmos. ( Lei Federal
n 8.212/91, arts. 25 e 30, inc. IV ). Em vista disto, figura a Promovente como responsvel

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pelo recolhimento da contribuio previdenciria prevista devida por aqueles. (Lei Federal
n 8.212/91, art. 25, inc. I)
No que tange ao direito intertemporal, de ser considerada a
inconstitucionalidade da exao.
A disposio contida na Lei Federal n 8.212/91, com a redao
ofertada pela Lei n 8.540/92, era:
Art. 25 A contribuio da pessoa fsica e do segurado
especial referidos respectivamente, na alnea a do inciso V e
no inciso VII do artigo 12 desta lei destinada seguridade
social de:
I dois por cento da receita bruta proveniente da
comercializao da sua produo;
II um dcimo por cento da receita bruta proveniente da
comercializao da sua produo para financiamento de
complementao das prestaes por acidente de trabalho.

De outro ngulo, na poca da edio da aludida norma, a


Constitui Federal conferia a seguinte redao ao texto do art. 195:
Art. 195 A seguridade social ser financiada por toda
sociedade, de forma direta e indireta, nos termos da lei,
mediante recursos provenientes dos oramentos da Unio,
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dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, e das


seguintes contribuies sociais:
I dos empregadores, incidente sobre a folha de
salrios, o faturamento e o lucro;

consabido que antes da Emenda Constitucional n 20/98,


inexistia previso de receita bruta como base de clculo da contribuio para a seguridade
social. Resulta, assim, que a cobrana do tributo ora em espcie somente poderia ser criada
mediante Lei Complementar.

CONSTITUIO FEDERAL
Art. 154. A Unio poder instituir:
I - mediante lei complementar, impostos no previstos no
artigo anterior, desde que sejam no-cumulativos e no
tenham fato gerador ou base de clculo prprios dos
discriminados nesta Constituio;
Art. 195. A seguridade social ser financiada por toda a
sociedade, de forma direta e indireta, nos termos da lei,
mediante recursos provenientes dos oramentos da Unio,
dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, e das
seguintes contribuies sociais:

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[...]
4 - A lei poder instituir outras fontes destinadas a garantir
a manuteno ou expanso da seguridade social, obedecido o
disposto no art. 154, I.

No caso sub examine, a incidncia da constribuio proveniente


da comercializao pelo empregador rural, pessoa natural, fora feito mediante lei ordinria, a
qual criou uma nova contribuio social , quando estabeleceu como hiptese de incidncia a
receita bruta, proveniente da comercializao de sua produo , alterando, assim, como dito,
o teor do art. 25 da Lei Federal n 8.212/91.
Destarte, a lei ora guerreada pretendeu, com isso, aplicar a
previso contida no art. 195, 8, a sujeito passivos diversos daqueles em relao aos quais
a Carta Poltica autorizou incidncia, o que reclama, como afirmado, a criao por meio de Lei
Complementar.(CF, art. 195, 4)
De outro bordo, a contribuio social(nova), a partir da vigncia da
citada lei guerreada, descanbou gritantemente em erro, ao enxertar regra aplicvel
exclusivamente s pessoas fsicas produtores rurais, sem empregados permanentes(art. 195,
8, da CF) a quaisquer produtores rurais pessoas fsicas, inclusive os que detenham
empregados.
Mas, vejamos o erro crasso: a contribuio sobre o resultado
da

comercializao

da

produo

rural,

existe

justamente

porque

seu
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destinatrio(produtor rural sem empregados permanentes) no pode contribuir sobre


folha de salrios, faturamento ou receita , porquanto no dispe de empregados, nem o
pessoa jurdica ou entidade a ela equiparada.
Ora, se o artigo 25 da Lei Federal n 8.212/91 dispe que a
contribuio da pessoa fsica e do segurado especial referidos, respectivamente, na alnea
a do inciso V e no inciso VII do art. 12 desta lei , de se entender este(a pessoa fsica), no
se enquadra na exceo contida na regra especfca do texto constitucional .

CONSTITUIO FEDERAL
Art. 195. A seguridade social ser financiada por toda a
sociedade, de forma direta e indireta, nos termos da lei,
mediante recursos provenientes dos oramentos da Unio,
dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, e das
seguintes contribuies sociais:
[...]
8 - O produtor, o parceiro, o meeiro e o arrendatrio rurais e
o pescador artesanal, bem como os respectivos cnjuges, que
exeram suas atividades em regime de economia familiar,
sem

empregados

permanentes,

contribuiro

para

seguridade social mediante a aplicao de uma alquota sobre


o resultado da comercializao da produo e faro jus aos
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benefcios nos termos da lei. ( Redao dada pela Emenda


Constitucional n 20, de 1998)

Ento, se o produtor chegar a contratar funcionrios e


gerando, por consequncia empregos diretos, ser severamente castigado pela incidncia
mais gravosa de encargos tributrios, visto que alm de pagar a contribuio social sobre o
resultado financeiro da produo, contribuir, tambm, sobre a folha de salrios, colidindo,
por certo, com normas constitucionais que regram o valor social do emprego e
desenvolvimento nacional. (CF, art. 1, inc. IV c/c art. 3, inc. II)
Pelos

motivos

expostos,

concluso

da

inconstitucionalidade do art. 1, da Lei 8.540/92 , que deu nova redao aos artigos 12,
incisos V e VII, art. 25, incisos I e II, e 30, inc. IV, da Lei n 8.212/91, inclusive com a redao
atualizada at a Lei n 9.528/97.

(4) DO PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA


CTN, ART. 151, INC. V

PROCESSUAL
CAUTELAR

CIVIL

SUSPENSO

TRIBUTRIO.
DA

MEDIDA

EXIGIBILIDADE

DO

CRDITO TRIBUTRIO. ARTIGO 151, V, DO CTN.


POSSIBILIDADE. REQUISITOS. REEXAME. SMULAS
NS 283/STF E 7/STJ.
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1. O Cdigo Tributrio Nacional possui expressa previso


no

sentido

de

que

possvel

suspenso

da

exigibilidade do crdito tributrio mediante a concesso


de medida liminar ou antecipao de tutela.
2. Hiptese que no se confunde com compensao,
ainda que indireta, pois, to logo cessada a suspenso
da exigibilidade, pode o fisco retomar a cobrana, com
todos os consectrios legais.
3. Reconhecido, pelo Tribunal de origem, a presena dos
requisitos legais para a concesso da medida e no
impugnados os fundamentos suficientes para manter o
acrdo recorrido nesse ponto, o Recurso Especial no
merece conhecimento.
4. Recurso Especial conhecido em parte, mas no
provido. (STJ; REsp 982.054; Proc. 2007/0213581-7; CE;
Segunda Turma; Rel Min Eliana Calmon Alves; Julg.
18/06/2009; DJE 01/07/2009)

Ficou destacado claramente nesta pea processual, em tpico


prprio, que h visvel inconstitucionalidade da lei federal citada, tema este inclusive j
assentado em julgado do Egrgio Supremo Tribunal Federal(RE 363.852/MG).
O Cdigo Tributrio Nacional autoriza o Juiz conceder a
antecipao de tutela para suspender o crdito tributrio, bastando que se convena da
relevncia do direito invocado:
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Art. 151. Suspendem a exigibilidade do crdito tributrio:


[...]
V - a concesso de medida liminar ou de tutela antecipada,
em outras espcies de ao judicial;

H nos autos prova inequvoca da ilicitude cometida pela R,


fartamente comprovada pelos fundamentos evidenciados nesta pea processual.
De outro contexto, h fundado receio de dano irreparvel,
porquanto a Promovida poder d ensejo a execuo fiscal, por conta de contribuio
previdenciria evidentemente inconstitucional.
Diante disto, a Autora vem pleitear, sem a oitiva prvia da
parte contrria, tutela antecipada no sentido de:
a) Suspender a exigibilidade do tributo a que refere-se o
art. 25, inc. I da Lei Federal n 8.212/91, desobrigando a
Autora da reteno e do recolhimento desta contribuio
social ou do seu recolhimento por sub-rogao sobre a
receita

bruta

proveniente

da

comercializao

da

produo rural de empregadores pessoas naturais, at


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ulterior deliberao, determinando, mais, que a R


abstenha-se de incluir o nome da Autora junto ao CADIN;

(5) PEDIDOS E REQUERIMENTOS


CTN, ART. 151, INC.

Diante do que foi exposto, pede e requer a Autora que:

a)requer seja determinada a citao


da R, para, querendo, contestar a
presente ao;
d)

pede

que

sejam

julgados

procedentes os pedidos ora formulados


na

presente

pagamento

do

ao,
nus

condenando-a
de

ao

sucumbncia,

definindo mais pela:


(i)

confirmando

tutela

na

antecipada,

sentena

pede

declarao da inconstitucionalidade
do art. 1 da Lei n 8.540/92, a
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qual deu nova redao aos artigos


12, incisos V e VII, 25, incisos I
e II, e 30, inciso IV, da Lei n
8.212/91, com a redao atualizada
at a Lei n 9.528/97, declarando
sua inexigibilidade por definitivo;
(ii)via

de

repetio

do

consequncia,

pede

indbito,

compensao,

dos

previdencirios

ou

a
sua

recolhimentos
aludidos

destacados nesta pea proemial, nos


termos

do

Tributrio

art.

168

do

Nacional

Cdigo
da

Lei

Complementar n 118/05;

(e)

protesta

provar

alegado

por

toda espcie de prova admitida (CF,


art.

5,

pela

prova

inciso

LV),

pericial

notadamente
contbil,

se
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entender Vossa Excelncia que o caso


necessita de dilao probatria.

Concede-se causa o valor de R$ .x.x.x ( .x.x.x.x.x.), que


corresponde ao montante de valores recolhidos a ttulo de contribuio previdenciria ao
longo dos anos relacionados nesta inicial, os quais se pretendem a repetio do indbito ou
compensao.

AGRAVO REGIMENTAL EM AGRAVO DE INSTRUMENTO.


PROCESSUAL CIVIL. AO DE REPETIO DE INDBITO.
VALOR

DA

CAUSA.

EQUIVALNCIA

COM

VALOR

ECONMICO PRETENDIDO. VIOLAO AO ART. 535.


INOCORRNCIA. DIVERGNCIA JURISPRUDENCIAL NO
DEMONSTRADA.
1. O valor da causa, inclusive em aes de natureza
meramente declaratria, deve guardar pertinncia com o
benefcio econmico que a parte pretende auferir
atravs da prestao jurisdicional. Precedentes: RESP n.
721.822/RS, Rel. Min. Eliana Calmon, DJ de 06/06/2005; RESP
n. 730.581/MG, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, DJ de
19/04/2005; RESP n. 436.203/RJ, Rel. Min. Nancy Andrighi, DJ
de 17/02/2003.
2. O artigo 535 do CPC resta inclume, quando o tribunal de
origem, embora sucintamente, pronuncia-se de forma clara e
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suficiente sobre a questo posta nos autos. Ademais, o


magistrado no est obrigado a rebater, um a um, os
argumentos trazidos pela parte, desde que os fundamentos
utilizados tenham sido suficientes para embasar a deciso.
3. A divergncia jurisprudencial ensejadora de conhecimento
do Recurso Especial, deve ser devidamente demonstrada,
conforme as exigncias do pargrafo nico do art. 541 do CPC
c/c o artigo 255 e seus pargrafos, do RISTJ.
4.

demonstrao

do

dissdio

jurisprudencial,

impe

indispensvel avaliar se a soluo do decisum recorrido e


do(s) paradigma(s) assentaram-se nas mesmas premissas
fticas

jurdicas,

havendo

entre

elas

similitude

de

circunstncias. 5. Agravo regimental desprovido. (STJ - AgRgAg 1.264.240; Proc. 2009/0246549-6; RJ; Primeira Turma; Rel.
Min. Luiz Fux; Julg. 04/05/2010; DJE 18/05/2010)

Respeitosamente, pede deferimento.


Belo Horizonte (MG), 00 de .x.x.x.x de 0000.
P.p

Beltrano de tal
Advogado OAB(MG) 112233

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