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Direito do Trabalho
Aryanna Manfredini, Rafael Tonassi e Renato Saraiva
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O autor teve vista das defesas e dos documentos, no impugnando os mesmos. Indagadas as
partes, as mesmas declararam que no tinham mais provas a produzir e se reportavam aos
elementos dos autos, permanecendo inconciliveis. O autor se recusou a fornecer a CTPS para que
fosse anotada a dispensa.
o Relatrio.
Decide-se:
No h prescrio, pois o curso desta foi interrompido.
A segunda r foi tomadora dos servios, logo parte legtima.
Procede o pedido de converso da dispensa por justa causa em dispensa imotivada. A justa causa o
maior dos castigos ao empregado. Logo, tendo havido desconto dos dias de falta, no h desdia,
porque haveria dupla punio. Logo, procedem os pedidos de aviso prvio, frias vencidas e
proporcionais + 1/3, FGTS + 40%, seguro desemprego e anotao de dispensa na CTPS com
multa diria de R$ 500,00 pelo descumprimento, alm da incidncias das multas dos artigos 467
e 477 da CLT pelo no pagamento das verbas.
Procede o pedido de indenizao por danos morais, que fixo em R$ 5.000,00, pois claro que
se o autor carregava malas, sua hrnia de disco decorre da funo, sendo tambm reconhecida a
estabilidade pelo acidente de trabalho (doena profissional), que ora se convola em indenizao pela
projeo do contrato de trabalho, o que equivale a R$ 10.000,00.
IMPROCEDE a devoluo de descontos do vale alimentao, pois a r provou a concesso do
vale por substituio em dinheiro e autorizado em norma coletiva. Logo, tambm no h a integrao
desejada.
Procede o pedido de horas extras e reflexos, pois o autor extrapolava a jornada constitucional de 8 horas
por dia.
Procede o adicional de periculosidade por analogia Smula 39 do TST.
Procede a condenao da segunda r, pois havendo terceirizao, esta responde subsidiariamente.
Improcedentes os demais pedidos.
Custas de R$ 600,00, pelas rs, sobre o valor da condenao estimado em R$ 30.000,00.
Recolhimentos previdencirios e fiscais, conforme a lei, assim como juros e correo monetria.
Partes cientes.
Fulano de Tal
Juiz do Trabalho
Apresente a pea respectiva para defesa dos interesses da segunda r. (valor: 5,00)
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RECURSO ORDINRIO
Para o Egrgio Tribunal Regional do Trabalho da ... Regio.
Encontram-se presentes todos os pressupostos de admissibilidade do recurso, dentre os quais se
destacam, a legitimidade, capacidade, interesse processual, tempestividade e regularidade de
representao. Alm desses, destacam-se ainda:
a)Depsito recursal: no valor de R$ 7485,83, no prazo do recurso, por meio da guia GFIP anexa, nos
termos das smulas 245 e 426 do TST.
b)Custas: no valor de R$ 600,00, correspondentes a 2% sobre o valor da condenao, no prazo do
recurso, por meio da guia GRU anexa, nos termos do art. 789, 1, da CLT.
Diante do exposto, requer o recebimento do presente recurso, a intimao da outra parte para apresentar
contrarrazes ao recurso ordinrio, no prazo de 8 dias, conforme estabelece o art. 900 da CLT e a
posterior remessa ao Egrgio Tribunal do Trabalho da ... Regio.
Nestes Termos,
Pede Deferimento.
Local e Data.
Advogado
OAB n.
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LEGISLAO ESPECFICA
1. CERCEAMENTO DE DEFESA
Art. 195, CLT. A caracterizao e a classificao da insalubridade e da periculosidade, segundo as
normas do Ministrio do Trabalho, far-se-o atravs de percia a cargo de Mdico do Trabalho ou
Engenheiro do Trabalho, registrados no Ministrio do Trabalho.
2 - Argida em juzo insalubridade ou periculosidade, seja por empregado, seja por Sindicato em favor
de grupo de associado, o juiz designar perito habilitado na forma deste artigo, e, onde no houver,
requisitar percia ao rgo competente do Ministrio do Trabalho.
Art. 5, CF. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos
brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o
contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;
SUGESTO DE REMISSO: no art. 195, 2, da CLT, acrescentar o art. 5, LV, CF.
II PREJUDICIAL DE MRITO
1.PRESCRIO BIENAL
O juzo a quo, no acolheu a prescrio bienal, muito embora o prprio reclamante tenha aduzido que
era a terceira ao em face das rs, pois no compareceu primeira audincia das aes anteriormente
ajuizadas, tendo tido notcia da sentena de extino do feito sem resoluo do mrito da primeira ao
em 10/01/2009 e da segunda ao em 05/06/2009. Afirmou que a ao anterior era idntica presente. O
juiz sustentou que o prazo prescricional teria sido interrompido.
A sentena no merece ser mantida, pois nos termos do art. 202 do Cdigo Civil o ajuizamento da ao
interrompe a prescrio apenas uma vez, de modo que o prazo de 2 anos volta a contar da data em que a
parte ficou inerte, ou seja, com o arquivamento da primeira ao, o qual ocorreu em 10/01/2009. Dessa
forma, o reclamante tinha at 10/01/2011 para o ajuizamento da presente reclamao e esta ocorreu
apenas em 30/05/2011, operando-se, portanto, prescrio bienal.
Diante do exposto, requer a reforma da sentena para que seja acolhida a prescrio bienal com a
extino do processo com resoluo do mrito, nos termos do art. 269, IV, do CPC.
LEGISLAO ESPECFICA
II PREJUDICIAL DE MRITO
2.PRESCRIO QUINQUENAL
Art. 202, CC/02. A interrupo da prescrio, que somente poder ocorrer uma vez, dar-se-:
I - por despacho do juiz, mesmo incompetente, que ordenar a citao, se o interessado a promover no
prazo e na forma da lei processual;
II - por protesto, nas condies do inciso antecedente;
III - por protesto cambial;
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Smula 85, TST. COMPENSAO DE JORNADA (inserido o item V) - Res. 174/2011, DEJT divulgado
em 27, 30 e 31.05.2011
I. A compensao de jornada de trabalho deve ser ajustada por acordo individual escrito, acordo coletivo
ou conveno coletiva. (ex-Smula n 85 - primeira parte - alterada pela Res. 121/2003, DJ 21.11.2003)
II. O acordo individual para compensao de horas vlido, salvo se houver norma coletiva em sentido
contrrio. (ex-OJ n 182 da SBDI-1 - inserida em 08.11.2000)
III. O mero no atendimento das exigncias legais para a compensao de jornada, inclusive quando
encetada mediante acordo tcito, no implica a repetio do pagamento das horas excedentes jornada
normal diria, se no dilatada a jornada mxima semanal, sendo devido apenas o respectivo adicional.
(ex-Smula n 85 - segunda parte - alterada pela Res. 121/2003, DJ 21.11.2003)
IV. A prestao de horas extras habituais descaracteriza o acordo de compensao de jornada. Nesta
hiptese, as horas que ultrapassarem a jornada semanal normal devero ser pagas como horas
extraordinrias e, quanto quelas destinadas compensao, dever ser pago a mais apenas o adicional
por trabalho extraordinrio. (ex-OJ n 220 da SBDI-1 - inserida em 20.06.2001)
V. As disposies contidas nesta smula no se aplicam ao regime compensatrio na modalidade "banco
de horas", que somente pode ser institudo por negociao coletiva. SUM-85 COMPENSAO DE
JORNADA (inserido o item V) - Res. 174/2011, DEJT divulgado em 27, 30 e 31.05.2011
I. A compensao de jornada de trabalho deve ser ajustada por acordo individual escrito, acordo coletivo
ou conveno coletiva. (ex-Smula n 85 - primeira parte - alterada pela Res. 121/2003, DJ 21.11.2003)
II. O acordo individual para compensao de horas vlido, salvo se houver norma coletiva em sentido
contrrio. (ex-OJ n 182 da SBDI-1 - inserida em 08.11.2000)
III. O mero no atendimento das exigncias legais para a compensao de jornada, inclusive quando
encetada mediante acordo tcito, no implica a repetio do pagamento das horas excedentes jornada
normal diria, se no dilatada a jornada mxima semanal, sendo devido apenas o respectivo adicional.
(ex-Smula n 85 - segunda parte - alterada pela Res. 121/2003, DJ 21.11.2003)
IV. A prestao de horas extras habituais descaracteriza o acordo de compensao de jornada. Nesta
hiptese, as horas que ultrapassarem a jornada semanal normal devero ser pagas como horas
extraordinrias e, quanto quelas destinadas compensao, dever ser pago a mais apenas o adicional
por trabalho extraordinrio. (ex-OJ n 220 da SBDI-1 - inserida em 20.06.2001)
V. As disposies contidas nesta smula no se aplicam ao regime compensatrio na modalidade "banco
de horas", que somente pode ser institudo por negociao coletiva.
Smula 444, TST. JORNADA DE TRABALHO. NORMA COLETIVA. LEI. ESCALA DE 12 POR 36.
VALIDADE.
valida, em carter excepcional, a jornada de doze horas de trabalho por trinta e seis de descanso,
prevista em lei ou ajustada exclusivamente mediante acordo coletivo de trabalho ou conveno
coletiva de trabalho, assegurada a remunerao em dobro dos feriados trabalhados. O empregado
no tem direito ao pagamento de adicional referente ao labor prestado na dcima primeira e dcima
segunda horas.
SUGESTO DE REMISSO a) no art. 7, XIII, CF, incluir a smula 85 do TST; b) na smula 85 do TST,
incluir o art. 7, XIII, CF.
2. ADICIONAL DE PERICULOSIDADE
O juiz julgou procedente o pedido do reclamante de condenao das reclamadas no pagamento de
adicional de periculosidade, sustentando a aplicao analgica da smula 39 do TST.
A sentena no merece ser mantida, pois a smula 39 do TST trata de empregados que operam bombas
de gasolina e o reclamante exercia a funo de auxiliar de carga e descarga de avies, sendo descabida a
analogia com atividade diversa para deferimento da verba.
Diante do exposto, requer a reforma da sentena para que seja excluda da condenao o adicional de
periculosidade deferido.
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6. ANOTAO DA CTPS
Art. 29, CLT - A Carteira de Trabalho e Previdncia Social ser obrigatoriamente apresentada, contra
recibo, pelo trabalhador ao empregador que o admitir, o qual ter o prazo de quarenta e oito horas para
nela anotar, especificamente, a data de admisso, a remunerao e as condies especiais, se houver,
sendo facultada a adoo de sistema manual, mecnico ou eletrnico, conforme instrues a serem
expedidas pelo Ministrio do Trabalho.
5o O descumprimento do disposto no 4o deste artigo submeter o empregador ao pagamento de multa
prevista no art. 52 deste Captulo.
7. MULTAS DO ART. 467 e 477 da CLT
O juiz julgou procedente o pedido de condenao da reclamada ao pagamento das multas dos arts. 467 e
477 da CLT pelo no pagamento das verbas rescisrias.
A sentena no merece ser mantida, pois restou comprovado nos autos, pela documentao juntada pela
primeira reclamada, as diversas ausncias no justificadas do reclamante e, em razo disso, os descontos
das faltas, resultando o TRCT negativo. No sendo devidas verbas rescisrias ao autor, no h que se
falar em multas pelo no pagamento das mesmas.
Diante do exposto, requer a reforma da sentena para julgar improcedentes as multas postuladas.
8. RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA DA 2 RECLAMADA
O juiz acolheu a ilegitimidade da segunda reclamada e julgou procedente o pedido de condenao
subsidiria da segunda reclamada, em razo da existncia da terceirizao.
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A sentena no merece ser mantida, pois termos do art. 71, 1, da Lei 8666/93 e smula 331, V, do TST,
os entes da administrao pblica direta e indireta, como o caso da recorrente, empresa pblica,
respondem de forma subsidiria apenas se evidenciada a sua conduta culposa, especialmente na
fiscalizao do cumprimento das obrigaes contratuais e legais da prestadora de servios e restou
comprovado nos autos que a primeira r foi contratada por processo licitatrio. Tambm, pela
documentao juntada pela segunda reclamada sua defesa, ficou demonstrada que a existncia de
fiscalizao efetiva do contrato com a primeira r e da relao desta com os seus funcionrios que lhe
prestavam servios.
Diante do exposto, requer a reforma da sentena para que seja afastada a responsabilidade subsidiria da
segunda reclamada.
Art. 71. O contratado responsvel pelos encargos trabalhistas, previdencirios, fiscais e comerciais
resultantes da execuo do contrato.
1o A inadimplncia do contratado, com referncia aos encargos trabalhistas, fiscais e comerciais no
transfere Administrao Pblica a responsabilidade por seu pagamento, nem poder onerar o objeto do
contrato ou restringir a regularizao e o uso das obras e edificaes,
inclusive perante o
Registro de Imveis.
SMULA 331, TST CONTRATO DE PRESTAO DE SERVIOS. LEGALIDADE
V - Os entes integrantes da Administrao Pblica direta e indireta respondem subsidiariamente, nas
mesmas condies do item IV, caso evidenciada a sua conduta culposa no cumprimento das obrigaes
da Lei n. 8.666, de 21.06.1993, especialmente na fiscalizao do cumprimento das obrigaes contratuais
e legais da prestadora de servio como empregadora. A aludida responsabilidade no decorre de mero
inadimplemento das obrigaes trabalhistas assumidas pela empresa regularmente contratada.
Sugesto de remisses: na smula 331 do TST, incluir o art. 71, 1, da Lei 8666/93.
III REQUERIMENTOS FINAIS
Diante do exposto, requer o conhecimento do presente recurso, o acolhimento da preliminar de mrito
para que seja declarada a nulidade da sentena e o retorno dos autos ao juzo de primeiro grau.
Sucessivamente, o acolhimento das prejudiciais de mrito para que sejam acolhidas as prescries
arguidas e e, no mrito, o provimento do recurso para fins de reforma da sentena para julgar
improcedentes as postulaes do reclamante.
Nestes Termos,
Pede Deferimento.
Local e Data.
Advogado.
OAB n.
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GABARITO
Quesitos avaliados
Notas possveis
ANLISE ESTRUTURAL
Nota
eventual
anteriores
da CF/88
308, I do
artigo ou
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OBS: Observe que a Banca admitiu que o tema ilegitimidade fosse tratado em preliminar ou no mrito,
sendo que tecnicamente o mais correto no mrito.
JUSTA CAUSA
0,00 / 0,50
- o autor recebeu diversas
punies
anteriores,
conforme
fatos
e
documentos
inimpugnados, mas no
alterou seu comportamento
OU a justa causa deve ser
mantida
porque o desconto pelas
faltas no considerado
punio (no h bis in
idem) e o
empregado
manteve
o
comportamento reprovvel
(0,50).
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PERICULOSIDADE
imprescindvel
a
realizao de percia (0,30)
com citao do artigo 195
2 da CLT
(0,20) OU descabida a
analogia com atividade
diversa para deferimento da
verba (0,50)
Obs.: A mera indicao do
artigo ou smula no
pontua
HORAS EXTRAS
0,00 / 0,30/ 0,50
- Indevidas porque a escala
(compensao) prevista
em norma coletiva (0,30).
- citao da CRFB/88, art.
7, XIII OU Smula 85, I do
TST OU SMULA 444, TST
OU PA SIT
MTE 81 (0,20).
Obs.: A mera indicao do
artigo ou smula no
pontua
REQUERIMENTOS FINAIS 0,00 /0,10/ 0,40/ 0,50
Que
o
recurso
seja
conhecido (admitido) e
provido (0,40). Julgando
improcedente o
pedido da inicial (0,10)
TOTAL:
Questes subjetivas:
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1 CHAVES presta servios para a empresa SBT por intermdio da empresa Limpetudo na qual
um empregado, exercendo as funes de auxiliar de servios gerais, trabalhando de forma
subordinada de segunda a sexta das 08:00 s 17:00h com uma hora de intervalo para repouso e
alimentao, pergunta-se?
a) Analisando o caso concreto, de acordo com nossa jurisprudncia lcito trabalho prestado desta forma?
b) No caso de Chaves, caso a empresa de interposio de mo de obra no pague suas verbas
trabalhistas ele pode cobrar diretamente da tomadora de servios?
(VALOR 1,25 CADA QUESTO)
QUESITO AVALIADO
VALORES
POSSVEIS
ATENDIMENTO AO
QUESITO
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2 Luana Piovani empregada do CERS voltando para a empresa vindo de uma gravao externa,
sofre um acidente quando o motorista da empresa perde o controle veculo e bate violentamente
em outro carro, fraturando o brao, sendo imediatamente socorrida e hospitalizada, diante da
hiptese responda?
a) Caso a trabalhadora fique imobilizada por 03 meses e s retorne ao trabalho aps esse perodo, teria
ela garantia de emprego de 1 ano aps o acidente?
b) Comprovada a culpa do motorista da empresa no acidente e sendo ele dispensado, se houvesse
previso do art. 462 p. primeiro da CLT em seu contrato, poderia o empregador descontar o valor total dos
prejuzos causados em sua resciso contratual?
QUESITO AVALIADO
VALORES
POSSVEIS
ATENDIMENTO
AO QUESITO
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QUESITO AVALIADO
VALORES
POSSVEIS
ATENDIMENTO AO
QUESITO
( 0,5 ), 0 a 0,75
201 do
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4 Pedro dirigente sindical com o objetivo de ir para a praia durante sua escala de servio
apresenta um atestado mdico falso na empresa, comprovada a fraude, diante da hiptese
responda?
a) Tendo certeza do atestado falso pode a empresa diretamente dispensar Pedro por justa?
b) Na hiptese de ser aplicada a justa causa, qual seria o enquadramento legal especifico sobre o caso,
aponte o motivo exato a ser justificado pelo empregador?
QUESITO AVALIADO
ATENDIMENTO AO QUESITO
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