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Ius et Iustitia

ociedades
Grupo de Estudios Sociedades - GES

Boletn Sanmarquino de Derecho


Lima, Per.

Edicin: ENERO 2016

NOTICIA DEL MES


J. MARA ELENA
GUERRA CERRN
Docente

CDIGOS DE TICA
El presidente del Tribunal de Honor del Pacto tico
Electoral (PEE), Walter Gutirrez C., ha anunciado la
elaboracin del Cdigo de Prcticas Polticas[1], para
En Pregunta
te de
respondo,
a propsito
de la
establecer
un que
marco
comportamiento
y mayor
Justicia
Comercial
y
el
Arbitraje,
Alfredo
Bullard
compromiso con el PEE. Bien podra pensarse que G.
es
seala que la constitucionalitis ha hecho que todo se
otra buena intencin, ya que como se admite, los
haya vuelto constitucional, olvidndose el carcter
cdigos de tica no vinculan jurdicamente y ante su
residual de la Justicia Constitucional.
incumplimiento no hay sanciones legales.
Ello nos lleva a recordar que en la Constitucin Poltica

Ello
nosun
recuerda
lo sealado
por Lilian
Roca, Superexiste
conjunto
de principios,
contenidos
en la
intendente
de
la
SMV[2]
quien
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que
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vinculantes.
Endescartarse,
paralelo es necesario
promoverbuscar
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y
mantener
razonable
y
proporcionalmente
un
opinin y la actitud de la poblacin sea la ms
equilibrio
en
el
mercado.
En
algunas
sentencias
en
drstica sancin.

materia econmica, podemos revisar el Test de


Ponderacin para tener una idea de cul es la tenden[1] EL PERUANO, www.elperuano.com.pe/noticia-elaboraran-un-codigociapracticas-politicas-37271.aspx,
de nuestro Tribunal Constitucional.
12/01/2016

Las nuevas opciones para adquirir una vivienda que


se promovern en el 2016

Fuente: elcomercio.pe

Escribe: Humberto Jara Sare


Si bien nuestra actual Constitucin no ha establecido
expresamente el derecho a la vivienda (a diferencia
de la Constitucin de 1979 que s los estableca en los
artculos 10 y 18 ), podemos recurrir a los tratados
suscritos por nuestro Estado, ya que estos estos son
parte de nuestro Derecho nacional segn lo
establece el artculo 55 de nuestra actual Carta Magna. En el contexto internacional dentro del amplio campo
de los derechos econmicos y sociales, el derecho de la vivienda est consagrado en la Declaracin Universal
de los Derechos Humanos de 1948 (artculo 25 ) y en el Pacto de Derechos Econmicos Sociales y Culturales
Contina en la p. 2
(artculo 11 ).

EVENTOS
En el marco del proyecto "Libro
Homenaje al Dr. Oswaldo Hundskopf Exebio", SOCIEDADES, con el
propsito de promover la investigacin, la discusin y la sana crtica
en temas vinculados a una materia
de relevancia en la actividad
econmica nacional, convoca a los
estudiantes de Derecho al
Concurso Nacional de artculos en
Derecho Societario.

[2] EL COMERCIO, www.elcomercio.pe/economia/peru/buen-gobierno-cor


porativo-nos-trajo-dolores-cabeza-noticia-1866668, 10/01/2016

p. 5

Visita nuestro BLOG:


www.boletinsociedades.blogspot.com

ESCRIBEN...

Medidas Cautelares y acciones Arbitraje en el Derecho Societario Presentacin del libro Litigio arbitral.
El arbitraje desde otra perspectiva
Escribe:
Escribe:
Ceydy Stephany Mosqueda Dvila
Las medidas cautelares son instituciones
muy importantes dentro del desarrollo
de un proceso, esto debido a su
constante utilizacin en la actualidad y
debido a que es una forma de asegurar
que se consiga la tutela jurisdiccional...
p. 6

Jos Espinoza Cuadros


As como una persona natural tiene un
ciclo de vida (nace, crece, se reproduce y
muere), una sociedad en cualquier de las
forma societarias tambin tiene un ciclo
de vida en el Derecho (constitucin,
realizacin de actividades y
p. 11
extincin)...

Escribe:
Manuel de Jess Acosta Delgado
El 11 de enero de 2015 se llev a cabo la
presentacin del libro Litigio arbitral. El
arbitraje desde otra perspectiva, una
interesante obra que rene una serie de
artculos editados por el prestigioso
abogado Alfredo Bullard...
p. 16

Telfono: (+51) (01) 376-5192


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b. sociedades.


SOCIEDADES, enero 2016

Noticia del mes

Las nuevas opciones para adquirir una vivienda que


se promovern en el 2016
Escribe: Humberto Jara Sare
Alumno de 2do ao de Derecho y Ciencia Poltica
de la UNMSM y miembro principal de GES

La vivienda concebida como un bien indispensable que permite el goce de otros derechos fundamentales
viene siendo desde hace muchos aos considerada como parte esencial del sistema internacional de
proteccin y de la promocin de los derechos del hombre y la familia.
Sin embargo, casi milln y medio de familias habitan en viviendas improvisadas que no las protegen de las
inclemencias del clima, construidas con materiales precarios o en viviendas deterioradas, que carecen de
servicios bsicos a travs de conexiones domiciliarias, que en algunos casos estn ubicadas en zonas de
riesgo o de difcil accesibilidad. En otros casos, no cuentan con seguridad jurdica sobre la vivienda o terreno
que ocupan, etc. A ello debe sumarse ms de 375 mil familias que carecen de un lugar donde vivir, que estn
alojadas en viviendas de sus familiares o rentan una vivienda que en muchas ocasiones no es ms que un
cuarto donde viven con sus familias. Todo lo cual arroja un dficit habitacional de 1860,692 1 viviendas, de
las cuales 389,745 corresponden a un dficit cuantitativo y 1470,947 a un dficit cualitativo segn el ltimo
Censo del 2007.
Debido a la economa de mercado liberal se ha generado que tan solo puedan adquirir una vivienda aquellos
que tengan el presupuesto y la disponibilidad econmica para hacerlo, sin embargo, el Estado debe orientar
el desarrollo del pas a todos los ciudadanos. De esta manera en julio del 2015 se public el Decreto
Legislativo2 que impulsa el alquiler-venta y leasing inmobiliario, normativa que luego fue reglamentada 3 en
noviembre ltimo.

Por: Juan Sarmiento Soto. Vase en: http://larepublica.pe/columnistas/politica-social/vivienda-para-los-mas-pobres-02-07-2011


consultado el 11 enero de 2016.
2

Decreto legislativo que establece el rgimen de Promocin del arrendamiento Para vivienda.
http://www.elperuano.com.pe/NormasElperuano/2015/07/18/1264951-1.html descargado el 12 enero de 2015.

Vase

en:

Decreto Supremo que aprueba el Reglamento del Decreto Legislativo N 1177, Decreto Legislativo que establece el Rgimen de
Promocin del Arrendamiento para Vivienda. Vase en: http://busquedas.elperuano.com.pe/normaslegales/decreto-supremo-queaprueba-el-reglamento-del-decreto-legisl-decreto-supremo-n-017-2015-vivienda-1307066-1/ descargado el 12 de enero de 2016.


SOCIEDADES, enero 2016

En este contexto, en el 2016 se buscar fomentar el alquiler y venta de viviendas a travs de tres nuevos
mecanismos4: el alquiler-venta, el leasing inmobiliario y la capitalizacin inmobiliaria.
En el primer caso, en el sistema de alquiler-venta las personas pueden hacer un contrato de alquiler con
opcin a compra. En este caso el trato directo ser con personas o inmobiliarias que tengan viviendas de
disponibilidad inmediata. Es necesario sealar que esta modalidad es ideal para quien nunca ha podido ser
bien calificado para un crdito por tener ingresos irregulares o informales. Asimismo, debemos mencionar
que en esta modalidad el inquilino y el propietario establecen un plazo -por ejemplo, uno o dos aos- en que
se paga una renta por el alquiler del inmueble, el cual no ser considerado parte de la cuota inicial. Este
periodo de alquiler le servir al inquilino para demostrar su capacidad de pago ante una entidad financiera y
poder acceder a un crdito hipotecario para adquirir el inmueble. Es recomendable contar con un fondo
antes del contrato de alquiler-venta, aunque este tipo de contrato no solicite una cuota inicial. Es tambin
importante que se pague las deudas pendientes, porque de
no hacerlo causar un mal rcord de pago, lo que ocasionar
que se cierre la posibilidad de contratar bajo la modalidad de
alquiler-venta.
De acuerdo al Ministerio de Vivienda, se espera que 10,000
inmuebles puedan ofrecerse bajo el sistema de alquilerventa a julio del 2016. En noviembre del ao pasado
empezaron a suscribirse los primeros contratos de alquilerventa, pero recin se espera que este ao el mecanismo
tome mayor impulso.
Tanto el alquiler-venta como el leasing inmobiliario son
opciones de arrendamiento con una opcin de compra a futuro. Al inicio de cualquiera de ellos se firma un
contrato que define un precio para la vivienda si se desea tomar esa opcin. El precio no variar, aunque
cambien las condiciones del mercado.
En el caso del leasing inmobiliario tenemos que una entidad financiera adquiere la vivienda elegida por la
persona, luego de la cual se la entrega a cambio de cuotas mensuales de pago, fijadas de acuerdo al valor de
la vivienda y plazo de pago. Este producto est dirigido a las personas que no cuentan con ahorros para una
cuota inicial en un crdito hipotecario. Pero en caso de ser una vivienda nueva, la persona tendra que pagar
una prima de estreno, equivalente a entre el 5% a 10% del valor del inmueble. A diferencia de un crdito
hipotecario, durante el periodo del leasing inmobiliario la entidad financiera mantiene la propiedad del
inmueble hasta el final del pago.
Este mecanismo tardara an ms tiempo en ejecutarse, tras el bajo inters5 mostrado por las entidades
financieras. Se espera que recin empiece a ofrecerse desde el segundo trimestre del 2016. Y la expectativa
del Gobierno es que lleguen a colocarse 25,000 viviendas bajo este mecanismo en los prximos dos aos.
En este contexto el Gobierno evala que el Banco de la Nacin impulse el leasing inmobiliario ofreciendo
este producto a los trabajadores pblicos.
Aunque estas modalidades resultan interesantes, el mecanismo que podra tener mayor acogida para
acceder a una vivienda es la capitalizacin inmobiliaria, aunque todava falta la publicacin de ms normas
que regulen este sistema.

Por: Jos Carlos Reyes. Vase en: http://gestion.pe/inmobiliaria/nuevas-opciones-adquirir-vivienda-que-vieron-luz-2015-2151868


consultado el 02 de enero de 2015.
5

Una reciente encuesta de la Cmara Peruana de la Construccin (Capeco) entre sus asociados seala que slo el 20% de los
entrevistados muestra inters en emplear el mecanismo de alquiler-venta, mientras que en el caso del leasing inmobiliario el inters
se reduce al 10% de los promotores inmobiliarios.


SOCIEDADES, enero 2016

En dicha modalidad, una parte del alquiler de una vivienda ser destinado a un fondo de capitalizacin que
servir para la compra del inmueble. En principio sern las entidades financieras (bancos, cajas municipales,
financieras, etc.) las que ofrezcan este producto. Para ello debern adquirir la vivienda y alquilarla a su
cliente bajo el nuevo sistema de capitalizacin inmobiliaria.
No obstante, este mecanismo no es recomendable si no se tiene una cuota inicial. As lo afirm6 en el 2015 el
ex-ministro de vivienda, Milton Von Hess, adems de que la cuota mensual en el esquema de capitalizacin
inmobiliaria ser ms cara que en el alquiler-venta. Tambin ndico que podra recuperarse lo aportado en el
fondo de capitalizacin en caso no se decida comprarlo (en el caso de la Confiep7 por ahora se muestra de
acuerdo con la propuesta de usar parte de los fondos de pensiones en una AFP para adquirir una vivienda;
sin embargo, muestra reparos con permitir el retiro de todo el fondo). El contrato de capitalizacin
inmobiliaria se establecer con empresas de capitalizacin inmobiliaria -aquellas que compran y/o edifican
viviendas con el fin de arrendar- o con empresas de operaciones mltiples del sistema financiero (bancos y
cajas). El Bono del Buen Pagador (BBP) o el Bono Familiar Habitacional (BFH) de los programas Mivivienda y
Techo Propio, respectivamente, tambin servirn para financiar la compra mediante este nuevo mecanismo.
El decreto legislativo que estableci la capitalizacin inmobiliaria se public en setiembre pasado y se
anunci que el reglamento vera la luz en octubre pasado. El actual ministro de Vivienda Francisco Dumler
seal8 que el reglamento que regular el sistema de capitalizacin inmobiliaria ser prepublicado en 15 das
y tras ello se dar unos 15 das adicionales para recibir comentarios de los sectores involucrados. Se espera
entonces que en un mes sea oficializado.
En conclusin, son tres las opciones para obtener una vivienda las que se promocionaran con mayor mpetu
en este 2016 y las cuales los peruanos tendrn que analizar y seleccionar el que ms le convenga:
a) Elegir el contrato de alquiler-venta es una buena opcin si no se tiene una buena calificacin para
demostrar mediante un tiempo de alquiler la confianza para que se ceda un crdito hipotecario.
b) Dirigirse al leasing inmobiliario es la siguiente opcin para
aquellos que estn dispuestos a obligarse con una entidad
financiera hasta terminar de cancelar la deuda para recin
adquirir la propiedad del inmueble.
c) La capitalizacin inmobiliaria, si lo que se desea es que al
momento de pagar el monto de alquiler una parte vaya
destinado a un fondo, que a un plazo permitir obtener la
vivienda.
Finalmente, considero que la promocin de estas tres
opciones hasta el momento ha sido mnima (incluso an no se
terminado de regular por completo), por ello se espera que
este ao se fortalezcan y sean ms peruanos y compaas
mobiliarias las que usen estas nuevas opciones. Si tal vez no logra el objetivo el Ministerio de Vivienda,
habr que ser creativos para disear nuevas opciones; porque el fin es que cada vez ms peruanos puedan
obtener una vivienda en dignas condiciones y que las opciones se encuentren al alcance de todos.

En Portafolio El Comercio. Vase en: http://elcomercio.pe/economia/peru/vivienda-que-capitalizacion-inmobiliaria-ycomo-funciona-noticia-1839565 consultado el 05 de enero del 2015.


7

En diario Gestin. Vase en: http://gestion.pe/economia/confiep-fondos-afp-si-se-podrian-usar-adquirir-vivienda2152630 consultado el 14 de enero del 2015.


8

En diario Gestin. Por Jos Carlos Reyes. Vase en: http://gestion.pe/inmobiliaria/venta-viviendas-travescapitalizacion-inmobiliaria-empezara-desde-segundo-trimestre-2152574 consultado el 14 de enero del 2015.


SOCIEDADES, enero 2016

Concurso de artculos jurdicos


En el marco del proyecto "Libro Homenaje al Dr. Oswaldo Hundskopf Exebio": SOCIEDADES, conformada por
el Grupo de Estudios (GES) y Boletn Sociedades, con el propsito de promover la investigacin, la discusin y
la sana crtica en temas vinculados a una materia de relevancia en la actividad econmica nacional, convoca
a los estudiantes de Derecho al Concurso Nacional de artculos en Derecho Societario. El jurado calificador
estar conformado por los doctores Oswaldo Hundskopf Exebio, Rolando Castellares Aguilar, Mara Elena
Guerra Cerrn, Ricardo Beaumont Callirgos, Hernando Montoya Alberti, Walter Gutirrez Camacho y Ulises
Montoya Alberti.


SOCIEDADES, enero 2016

Medidas Cautelares y acciones


Escribe: Ceydy Stephany Mosqueda Dvila
Alumna de 2do ao de la Facultad de Derecho y Ciencia Poltica
de la UNMSM y miembro principal de GES

I. Introduccin
Las medidas cautelares son instituciones muy importantes dentro del desarrollo de un proceso, esto
debido a su constante utilizacin en la actualidad y debido a que es una forma de asegurar que se consiga
la tutela jurisdiccional efectiva ante el rgano competente.
Las medidas cautelares lo que se procura tutelar es la posibilidad de hacer efectivo el derecho que se est
invocando y que deber ser por el juez dictando sentencia (o resolucin final) favorable; y tambin estn
presentes dentro de la Ley General de Sociedades en distintos artculos, especialmente en el tema de
acciones. Para entender un poco ms acerca de esto, desarrollaremos algunos aspectos importantes de
las medidas cautelares como definicin, caractersticas, presupuestos y clases. La intencin final es tratar
de explicar la relacin entre las medidas cautelares y acciones.
II. Medidas cautelares
2.1. Definicin
La medida cautelar es un instituto procesal a travs del cual el rgano jurisdiccional, a instancia de
parte (como regla general), asegura la eficacia o cumplimento de la sentencia dictada en un
proceso.
2.2. Caractersticas
A. Prejuzgamiento: Importa un prejuzgamiento ya que la finalidad de la medida cautelar es
asegurar el cumplimiento del fallo definitivo, por lo tanto, el juez, al acceder al pedido de la
parte y dictar la medida cautelar, se est anticipando al resultado del proceso y esta
anticipacin es un prejuzgamiento provisional y no definitivo.
B. Provisoriedad: Es provisoria pues puede modificarse o suprimirse en el curso del proceso; pues
la solucin del conflicto se consigue con la sentencia firme que se dita ene le proceso principal.
C. Instrumentalidad: Es instrumental pues asegura el cumplimiento del fallo definitivo.
D. Variabilidad: La variacin puede consistir en la modificacin de su forma, su monto o los bienes
sobre los que recae o reemplazando al rgano de auxilio judicial9.

El perito, el depositario, el interventor, el martillero pblico, el curador procesal, la polica y los rganos que determine la ley.
(artculo 55 del Cdigo Procesal Civil).


SOCIEDADES, enero 2016

2.3. Presupuestos de la medida cautelar


En nuestro ordenamiento jurdico10 se consideran dos presupuestos:
a) Verosimilitud del derecho: Basado en el fumus bonis iuris11 referido a la existencia de un
derecho tutelable que debe ser acreditado con pruebas documentales.
b) Peligro en la demora: La medida trata de disminuir los riesgos de la duracin temporal del
proceso.

En cuanto a la ontracautela, sta era considerada un presupuesto, pero en la actualidad dentro de


nuestro ordenamiento procesal es considerada como un requisito de admisibilidad (inciso 4 del art.
610 del Cdigo Procesal Civil). La contracautela tiene como objetivo proteger los intereses de la
parte que se vea afectada con la admisin de la medida cautelar en el caso de que una vez acabado
el proceso principal no se ampare la pretensin de quien se vio beneficiado con ella. La
contracautela se basa en el principio de igualdad, por lo tanto, busca la igualdad entre las partes
del proceso cautelar, la cual no est presente al inicio.
2.4. Clases de medidas cautelares
Segn el Cdigo Procesal Civil se pueden clasificar de la siguiente manera:
A. Medida cautelar anticipada: Adoptadas por el juez para evitar un prejuicio irreparable o
asegurar provisionalmente la sentencia definitiva.
B. Medida cautelar genrica: El CPC establece la posibilidad de que este tipo de medida sea
dictada y que tiene por finalidad asegurar de la forma ms adecuada el cumplimiento de la
decisin definitiva. Posee las mimas caractersticas que todas las dems medidas cautelares.
Este poder cautelar genrico es una norma de remisin que otorga al juez la posibilidad de
crear una situacin jurdicaaseguratoria, provisional, etc.basada nicamente en su libertad
interpretativa y en una de las diversa posibilidades que tiene el juzgador actuar adecuadamente
en un proceso judicial12.

10

Artculo 611 del Cdigo Procesal Civil, modificado por la Ley 29384, publicada el 28 de junio de 2009:

El juez, atendiendo a la naturaleza de la pretensin principal y a fin de lograr la eficacia de la decisin definitiva, dicta medida
cautelar en la forma solicitada o en la que considere adecuada, siempre que, de lo expuesto y la prueba presentada por el
demandante aprecie:
1.
2.
3.

La verosimilitud del derecho invocado.


La necesidad de la emisin de una decisin preventiva por constituir peligro la demora del proceso o por cualquier otra
razn justificable.
La razonabilidad de la medida para garantizar la eficacia de la pretensin. La medida dictada slo afecta bienes y derechos
de las partes vinculadas por la relacin material o de sus sucesores, en su caso. La resolucin precisa la forma, naturaleza y
alcances de la contracautela. La resolucin que ampara, o rechaza la medida cautelar es debidamente motivada, bajo
sancin de nulidad.

11

Universidad Catlica Andrs Bello. Facultad de Derecho. Lmites delas medidas cautelares en el proceso civil venezolano.
Universidad Catlica Andrs, 2004 (59), p. 186.
12

MONROY PALACIOS, Juan Jos. Bases para la formacin de una teora cautelar. Lima: Comunidad, 2002, p. 356-357.


SOCIEDADES, enero 2016

a) Medidas cautelares especficas: Medidas para futura ejecucin forzada. Tenemos:


i. Embargo: Acto procesal preventivo por el cual se busca asegurar el resultado del proceso
mediante la afectacin jurdica e inmovilizacin de los bienes del deudor.
ii. Secuestro: Medida judicial por la cual se afecta fsicamente y no solo jurdicamente- como
en el embargo- los bienes del deudor mediante del desapoderamiento o desposesin de
los bienes.
b) Medidas temporales sobre el fondo: Son aquellas cuyo objeto consiste en anticipar lo que va
a ser materia de resolucin final. Son medidas de carcter provisional, excepcional, su
aprobacin y ejecucin significa la anticipacin del fallo. Buscan la obtencin concreta y real
para el beneficiario de los mismos resultados que debera haber aguardado para el caso de
serle amparada su pretensin13.
El Cdigo Procesal Civil seala los casos tpicos que merecen medidas temporales:
i.
ii.
iii.
iv.
v.
vi.
vii.

Asuntos de familia e inters de menores


Asignacin anticipada de alimentos
Procesos de separacin de cuerpos y divorcio
Administracin de bienes
Proceso de desalojo
Proceso de interdicto de recobrar
Proceso de expropiacin

c) Medidas innovativas: Tienen por finalidad reponer un estado de hecho o e derecho cuya
alteracin puede ser o es el sustento de la demanda.
d) Medidas de no innovar: A diferencia de las medidas innovativas, estas buscan conservar la
situacin de hecho o de derecho presentada al momento de la admisin de la demanda, en
relacin a bienes y personas comprendidas en el proceso.
III. Las medidas cautelares dentro de la Ley General de Sociedades
Dentro de la Ley General de Sociedades (LGS) encontramos la posibilidad del uso de medidas cautelares,
por ejemplo:
Libro primero - Reglas aplicables a todas las sociedades
Artculo 22: Proceso nico de ejecucin para exigir el cumplimiento de la obligacin en los aportes.
Libro segundo - Sociedad Annima
Seccin segunda - Constitucin de la sociedad
Artculo 80: Aplicacin del aseguramiento cautelar contra el accionista en mora.
Seccin tercera - Acciones
Artculo 91: Aplicacin de medidas cautelares en caso de litis sobre el derecho de propiedad de
la accin.
Artculo 110: Aplicacin de la medida cautelar de embargo sobre las acciones.

13

HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto. Comentarios al Cdigo Procesal Civil Tomo II. Lima: Gaceta Jurdica, 2006, p. 1096.


SOCIEDADES, enero 2016

IV. El embargo y las acciones


Podemos definir la accin en una triple acepcin:

Accin como parte alcuota del capital: su valor nominal es proporcional y por lo tanto otorga
derecho a un voto.
Accin como derecho dentro de una relacin jurdica con la sociedad: otorga el status de
socio y dota de derechos polticos y econmicos. Entonces surge una relacin jurdica entre el
accionista y a la sociedad, de derechos y obligaciones reciprocas.
Accin como valor mobiliario o bien mueble, como documento o ttulo: la Ley de Ttulos
Valores, Ley N 27287, los considera como aquellos valores mobiliarios representativos de los
derechos de participacin en una determinada sociedad.

Artculo 110.- Medidas cautelares sobre acciones


En caso de acciones sujetas a medida cautelar, incluyendo el
embargo, el propietario conserva el ejercicio de los derechos
de accionista.
El depositario est obligado a facilitar al accionista el ejercicio
de sus derechos. Son de cargo de este los gastos
correspondientes.
La medida cautelar sobre acciones no apareja la retencin de
los dividendos correspondientes, salvo orden judicial en
contrario.
En la ejecucin de acciones sujetas a medida cautelar se estar
a lo dispuesto en el artculo 239.
La medida cautelar de embargo sobre acciones sealada el artculo 110 de la LGS no imposibilita al
propietario conservar sus derechos de accionista. Si se practica el embargo nombrndose depositario,
este tiene la obligacin de facilitar al accionista el ejercicio de sus derechos, los gastos correspondientes,
la medida cautelar sobre acciones no dispone la retencin de los dividendos, salvo que quien solicitase el
embargo obtuviese tal extensin de su pedido cautelar y tenindose en cuenta que la ejecucin de
acciones de una Sociedad Annima Cerrada es parte, por el principio de legalidad (artculo 239 de la LGS)
la Sociedad Annima en referencia por tanto tiene derecho a subrogarse al adjudicatario de las acciones
por el mismo precio que se haya pagado por ellas.
V.

Conclusiones
En conclusin podramos decir que las medidas cautelares son el remedio actuado por el Derecho para
evadir de alguna manera los riesgos de la duracin temporal del juicio, anticipa de manera provisional la
ejecucin o asegura su xitosolo si es temporal sobre el fondo o anticipadadesde el inicio. Estas
pueden ser encontradas dentro de la LGS en distintos artculos, un caso especfico es el mbito de las
acciones con el embargo, este ltimo supone la inmovilizacin de bienes, pero no apareja la retencin de
los dividendos correspondientes, salvo decisin contrario.


SOCIEDADES, enero 2016

VI. Bibliografa

BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. Comentarios a la Ley General de Sociedades. Lima: Gaceta


Jurdica, 2007.
HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto. Comentarios al Cdigo Procesal Civil Tomo II. Lima: Gaceta
Jurdica, 2006.
HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. Manual de Derecho Societario. Lima: Gaceta Jurdica, 2012.
MONROY PALACIOS, Juan Jos. Bases para la formacin de una teora cautelar. Lima:
Comunidad, 2002.
OSSORIO Manuel. Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales. Buenos Aires: Editorial
Heliasta, 2003.
RIOJA BERMUDEZ, Alexander. El nuevo Proceso Civil Peruano. Arequipa: Editorial Andrus, S.R.L,
2011.
RODRIGUEZ DOMINGUEZ, Elvito. Manual de Derecho Procesal Civil. Lima: Editora Jurdica Grijley
E.I.R.L., 2005.
UNIVERSIDAD CATLICA ANDRS BELLO. FACULTAD DE DERECHO. Revista de Derecho N 59.
Lmites delas medidas cautelares en el proceso civil venezolano. Caracas: Universidad Catlica
Andrs, 2004.

10


SOCIEDADES, enero 2016

Arbitraje en el Derecho Societario


Escribe: Jos Espinoza Cuadros
Estudiante de 6to ao de Derecho de la Facultad de Derecho UNMSM.
Coordinador General del Grupo de Estudios Sociedades (GES).
Asistente de Ctedra de Derecho Comercial I de la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional
Mayor de San Marcos.

I.

Introduccin

As como una persona natural tiene un ciclo de vida (nace, crece, se reproduce y muere), una sociedad en
cualquier de las forma societarias14 tambin tiene un ciclo de vida en el Derecho (constitucin, realizacin de
actividades y extincin), es durante este ciclo de vida de la sociedad donde se generan diversos conflictos de
intereses entre los socios o con terceros, es en este contexto donde cobra protagonismo el papel de los
estudiosos del Derecho, ya que buscamos contribuir a la pronta solucin de los conflictos generados que
afectan a la sociedad15.
El presente artculo no pretende desarrollar un
tratado terico sobre la naturaleza jurdica del
arbitraje, o sobre las causales de recusacin de los
rbitros, que seguramente sern materia de una
prxima produccin acadmica, este artculo
pretende identificar la normativa aplicable para
recurrir al arbitraje en el Derecho Societario y poder
solucionar los conflictos que tenga la sociedad.
Es conocido que en un Estado de Derecho cuando
ocurre algn conflicto de inters con relevancia jurdica se recurre a la va judicial para que un juez pueda
conocer y solucionar el conflicto generado.
Nuestra Constitucin Poltica no le otorga la exclusividad a la va judicial para conocer y resolver conflictos de
inters, el arbitraje es tambin una va de solucin de controversias jurdicas, que en palabras del doctor De
Trazegnies nos seala:
La Constitucin peruana de 1993 reconoce -por va negativa- la existencia de una
verdadera jurisdiccional arbitral independiente cuando establece que no existe ni puede
establecerse jurisdiccin arbitral o judicial, segn los mecanismos de proteccin previstos en
el contrato alguna independiente, con excepcin de la militar y la arbitral16.

14

La Ley General de Sociedades, Ley N 26887, regula siete formas societarias.

15

El trmino Sociedad ser utilizada haciendo referencia indistintamente a cualquiera de las siete formas societarias.

16

DE TRAZEGNIES GRANDA, Fernando, Comentarios a La Ley Peruano de Arbitraje, T. I, Lima: Instituto Peruano de
Arbitraje, 2011, p. 21

11


SOCIEDADES, enero 2016

El arbitraje es una forma de resolver un conflicto de inters sin acudir a la jurisdiccin ordinaria (va judicial),
es una va de resolucin de conflictos junto a la negociacin, mediacin y conciliacin, donde las partes, de
mutuo acuerdo, deciden nombrar a un tercero independiente, denominado rbitro, y que ser el encargado
de resolver el conflicto. El rbitro, a su vez, se ver limitado por lo pactado entre las partes para dictar el
laudo arbitral. El doctor Enrique Elas Laroza nos seala al respecto:
La norma bajo comentario destaca que el sometimiento a la jurisdiccin arbitral implica,
como se sabe, una sustraccin a la jurisdiccin comn y que, por lo tanto, los socios o
personas vinculadas a la sociedad que hubiesen aceptado un convenio arbitral no pueden
acudir al Poder Judicial para solucionar los conflictos sometidos a tal convenio 17.
II.

Arbitraje en el Derecho Societario.

El arbitraje es una disciplina jurdica que tiene autonoma propia, al igual que el Derecho Penal o el Derecho
Civil goza de una propia normativa, jurisprudencia, instituciones propias, entre otros, lo cual genera que el
arbitraje goce de una autonoma propia.
Al ser el arbitraje una va de solucin de conflictos tiene incidencia en
diferentes ramas del Derecho: Societario, Contratos, Concesiones,
Contrataciones del Estado, Comercio Internacional, Laboral, etc. Brevemente
estudiaremos la aplicacin del arbitraje en el Derecho Societario.
En materia de Derecho Societario tenemos que recurrir a la Ley General de
Sociedades como ley especial, cuyo Libro Primero aplicable a todas las formas
societarias regula la manera de como recurrir al arbitraje para solucionar los
conflictos en los que se vea inmersa la sociedad.
Artculo 48.- Arbitraje.
Los socios o accionistas pueden en el pacto o en el estatuto social adoptar un convenio
arbitral para resolver las controversias que pudiera tener la sociedad con sus socios,
accionistas, directivos, administradores y representantes, las que surjan entre ellos respecto
de sus derechos u obligaciones, las relativas al cumplimiento de los estatutos o la validez de
los acuerdos y para cualquier otra situacin prevista en esta ley.
El convenio arbitral alcanza a los socios, accionistas, directivos, administradores y
representantes que se incorporen a la sociedad as como a aquellos que al momento de
suscitarse la controversia hubiesen dejado de serlo.
El convenio arbitral no alcanza a las convocatorias a juntas de accionistas o socios.
El pacto o estatuto social puede tambin contemplar un procedimiento de conciliacin para
resolver la controversia con arreglo a la ley de la materia.18
Del artculo en comentario debemos resaltar que los socios o accionistas (dependiendo de la forma
societaria) pueden incluir dentro del pacto social o dentro del estatuto social un convenio arbitral para que

17

LAROZA, Enrique Elas. Derecho Societario Peruano- La Ley General de Sociedades del Per, T. I, Lima: Editorial
Nomas Legales S.A., 1999, p. 125
18

Artculo 48 de la Ley General de Sociedades, Ley N 26887.

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los conflictos generados que pueda tener la sociedad con sus accionistas, directores, gerentes o incluso
frente a terceros puedan ser ventilados en la va arbitral.
III. Convenio arbitral en el Derecho Societario
Sobre el convenio arbitral en el Derecho Societario, como ya hemos sealado se puede encontrar dentro del
estatuto social o dentro del pacto social, se pude definir al convenio arbitral de manera general como un
acuerdo de voluntades, pactado de forma expresa, de someter todas o algunas controversias, pasadas,
actuales y/o futuras, respecto de una relacin jurdica, o varias, para que se conozcan y resuelvan en va
Arbitral.
Sobre el convenio arbitral el doctor Carlos Soto Coaguila nos seala:
Ntese que es el acuerdo de las partes contenido en el convenio arbitral) el que constituye
la partida de nacimiento del arbitraje, por lo que deber entenderse que su sola celebracin
es requisito suficiente para arbitrar.19
Entre los conflictos que puede incluir un convenio arbitral dentro de un estatuto o pacto social tenemos, sin
que la lista sea un numerus clausus:
1) Las que surjan entre stos respecto de sus
derechos, en estos casos, tenemos los casos
referentes a la transferencias de acciones, el
derecho a los dividendos, oposicin a
reorganizaciones societarias, etc.
2) Las que surjan del cumplimiento de los
estatutos o validez de acuerdos, en esto punto
resalta lo dispuesto por los artculos 8 y 55 de la
Ley N 26887, que regulan lo que en doctrina se
conoce como convenios para societarios y
convenios societario, as mismo lo relacionado a
los actos ultra vires.
3) Las controversias que la sociedad pueda tener con sus socios o accionistas, aqu tenemos ejemplos
como aumentos de capital, los de exclusin del socio, as tambin es de aplicacin a los conflictos
producidos sobre el derecho de suscripcin preferente, en virtud del convenio arbitral, en donde se
deriv un conflicto entre los socios por el derecho de preferencia de los accionistas
4) Los que surjan de la actividades diaria de la sociedad, de su objeto social, es decir, se debe tratar de
recoger la mayor cantidad de supuestos posibles en una general a fin que las controversias surgidas
por temas no reguladas en un listado puedan ser materia de arbitraje.
Sobre el convenio arbitral el doctor Elas Laroza nos seala:
Cuando un nuevo socio se incorpora a una sociedad se somete a las estipulaciones del
estatuto, y en consecuencia, queda automticamente adherido al convenio arbitral. 20
19

SOTO COAGUILA, Carlos Alberto, Comentarios a La Ley Peruana de Arbitraje, T. I, Lima: Instituto Peruano de Arbitraje,
2011, p. 154

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De igual manera el doctor Ulises Montoya Alberti se expresa sobre el convenio arbitral:
En lo que concierne a arbitraje estatutario, la Ley de Arbitraje lo menciono y considera en
su Sexta Disposicin Complementaria, al disponer que puede adoptarse un convenio arbitral
en el estatuto de una persona jurdica para resolver controversias entre esta y sus
miembros, directivos, administradores, representantes y funcionarios, o las que surjan entre
ellos respecto a sus derecho u obligaciones, o las relativas al cumplimiento de los estatutos
o la validez de los acuerdos21.
IV. Ventas del arbitraje en el Derecho Societario
Son muchas las ventajas que nos trae acudir al arbitraje en temas de Derecho Societario, desde mi punto de
vista la mayor ventaja es la eficiencia del proceso, importa mucho para las empresas que su dinero no se
encuentre dormido (embargo) o que por un proceso judicial se inmovilizan sus patrimonios (medida
cautelar), las misma que al ser ventiladas en va judicial tarda aos en tener una sentencia consentida
pudiendo demorar ms de 5 aos en encontrar una solucin al conflicto, evidentemente generando grandes
prdidas puesto el estar tanto tiempo en un proceso les genera costos patrimoniales y costos de
oportunidad.
La eficiencia entendida no solo en cuanto a la pronta solucin del conflicto sino tambin la correcta
aplicacin de las normas para la solucin de conflicto, es sabido que en algunos casos judiciales se aplica mal
el derecho por falta de conocimiento en cuanto a especialidad y esto generara grandes prdidas a la parte
vencida en la va judicial.
En el arbitraje las partes eligen a sus rbitros, quienes sern escogidos debido a su trayectoria acadmica y
profesional, los mismo que resolvern correctamente puesto su prestigio est en juego y en caso de cometer
un error no seran atractivos para el mercado como rbitros, por lo tanto siempre buscaran resolver
correctamente las controversias que pongan bajo su conocimiento. En palabras del doctor Cantuarias:
La rapidez de los fallos arbitrales tiene a su vez directa relacin con los costos. De primera
impresin podra afirmarse que el arbitraje es ms oneroso, ya que las partes tienen que
asumir los honorarios de los rbitros y de la secretaria del proceso, lo cual, en muchos casos
, dada la calidad profesional y especializacin de quienes zona rbitro, resultan
aparentemente elevados, sin embargo, si se compra esta situacin con la duracin del
proceso judicial, la certeza y seguridad de las actuaciones de un proceso, frente a los
problemas y vicisitudes del otro, podemos considerar que, al final, el arbitraje resulta en un
ahorro, pues la resolucin justa del litigio en corto tiempo trae consigo ventajas
patrimoniales.22
De igual manera el doctor Ricardo Beaumont Callirgos puntualiza:

20

LAROZA, Enrique Elas. Op. Cit., p. 126

21

MONTOYA ALBERTI, Alberti. El Arbitraje Societario. En: A los 12 aos de la Ley General de Sociedades, Ctedra Lex,
Lima: Editorial Grijley, 2010, p. 377
22

CANTUARIAS SALAVERRY, Fernando. Arbitraje comercial y de las inversiones. Lima: Editora Jurdica Grijley.
Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas (UPC), 2007, p. 8

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Es una buena noticia para todos. Para el Poder Judicial, porque los jueces no tendrn que
estudiar casos que no le resultan muy familiares; para los centros de arbitraje, porque se
crearan ms y la competencia har que ellos sean elegidos por los consumidores en base a
su eficiencia, honestidad y rapidez para resolver los asuntos que se les encomienda.23
V. Conclusiones
5.1. El arbitraje es una forma de resolver un conflicto de inters sin acudir a la jurisdiccin ordinaria
(va judicial), es una va de resolucin de conflictos junto a la negociacin, mediacin y
conciliacin. Las partes, de mutuo acuerdo, deciden nombrar a un tercero independiente,
denominado rbitro, y que ser el encargado de resolver el conflicto.
5.2. En materia de Derecho Societario tenemos que recurrir a la Ley General de Sociedades como ley
especial, cuyo Libro Primero aplicable a todas las formas societarias regula la manera de como
recurrir al arbitraje para solucionar los conflictos en los que se vea inmersa la sociedad.
5.3. El convenio arbitral en el Derecho Societario, se puede encontrar dentro del estatuto social o
dentro del pacto social, se pude definir al convenio arbitral de manera general como un acuerdo
de voluntades, pactado de forma expresa, de someter todas o algunas controversias, pasadas,
actuales y/o futuras, respecto de una relacin jurdica, o varias, para que se conozcan y
resuelvan en va Arbitral.
5.4. La eficiencia entendida no solo en cuanto a la pronta solucin del conflicto sino tambin la
correcta aplicacin de las normas para la solucin de conflicto, es la mayor ventaja sustancial
que se obtiene de acudir al arbitraje en el Derecho Societario.
5.5. Como estudiantes de Derecho o abogados nuestra tares es crear soluciones a los problemas, no
crear problemas sobre los problemas, ofrecemos un servicio, el cual debe buscar solucionar los
problemas de manera eficiente y el arbitraje es dicha va.
VI. Bibliografa.

BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. Comentarios a la Ley General de Sociedades, anlisis artculo por
artculo, Sexta Edicin. Lima: Gaceta Jurdica.
CANTUARIAS SALAVERRY, Fernando. Arbitraje comercial y de las inversiones, Lima: Editora Jurdica
Grijley. Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas (UPC), 2007.
DE TRAZEGNIES GRANDA, Fernando, Comentarios a La Ley Peruana de Arbitraje, T. I. Lima: Instituto
Peruano de Arbitraje, 2011.
LAROZA, Enrique Elas. Derecho Societario Peruano - La Ley General de Sociedades del Per, T. I,
Lima: Editorial Nomas Legales S.A., 1999.
MONTOYA ALBERTI, Alberti. El Arbitraje Societario. En: Ctedra Lex. A los 12 aos de la Ley General
de Sociedades. Lima: Editorial Grijley, 2010.
SOTO COAGUILA, Carlos Alberto, Comentarios a La Ley Peruana de Arbitraje, T.I. Lima: Instituto
Peruano de Arbitraje, 2011.

23

BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. Comentarios a la ley general de Sociedades, anlisis artculo por artculo, Sexta
Edicin. Lima: Gaceta Jurdica, p. 160.

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Presentacin del libro Litigio arbitral. El arbitraje


desde otra perspectiva
Escribe: Manuel de Jess Acosta Delgado24

Con la presencia de reconocidos abogados del medio, el pasado 11 de enero de 2015 se llev a cabo la
presentacin del libro Litigio arbitral. El arbitraje desde otra
perspectiva, una interesante obra que rene una serie de artculos
editados por el prestigioso abogado Alfredo Bullard Gonzlez, y que
cuenta con el sello editorial de la reconocida empresa Palestra.
La presentacin de la obra, que se realiz en las instalaciones del saln
Huallamarca del Hotel Atton de San Isidro, tuvo como comentaristas a
Jos Mara de la Jara y Francisco Gonzlez de Cosso, quienes
felicitaron la realizacin del libro y destacaron el valor de la misma por
el enfoque que se sigue en los artculos que contiene.
Con respecto al enfoque del libro, el Dr. Bullard nos seala que el
mismo responde a un criterio ms amplio toda vez que el problema al
que se enfrentan los abogados no son jurdicos, sino problemas de otra
naturaleza, es decir, segn nos refiere: Se vuelven jurdicos pues el
Derecho tiene una relevancia para darles solucin, pero los abogados
debemos aprender a ver la otra perspectiva la cual se ubica en el plano
econmico, psicolgico, personal, poltico sta perspectiva est
detrs de todos los problemas que nos toca resolver. Es por ello que el
libro, con respecto al arbitraje, se centra en determinar cul debe ser esa otra perspectiva y cmo debemos
24

Coordinador del Boletn Sociedades, miembro honorario del Grupo de Estudios Sociedades GES y Analista Legal Junior en la
Superintendencia del Mercado de Valores SMV.

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enfocarnos a travs de otros campos del conocimiento para entender mejor y resolver los problemas de
nuestros clientes.
La obra, que ya se encuentra en las principales tiendas de Palestra, cuenta con once secciones donde se
exponen artculos de primer nivel en relacin al tratamiento del arbitraje y el enfoque analtico y prctico
sobre esta especial forma de resolucin de conflictos. En el libro, adems de artculos de Alfredo Bullard,
escriben Bryan Cillniz, Jos Mara de la Jara, Mara Antonieta Delgado, Cynthia Daz Pea, Dora Escudero,
Aarn Espinoza, Huscar Ezcurra, Alejandro Falla,
Gianfranco Ferruzo Alejandra Flecha, Giuseppe
Galluccio Tonder, Juan Diego Lapeyre, Pablo Mori, Julio
Olrtegui, Milan Pejnovic, Jos Luis Repetto, Andrs
Talavera, Magaly Varela. Adems es necesario destacar
que el prlogo de la obra es realizado por el afamado
abogado mexicano Francisco Gonzlez de Cosso.
Sin duda una obra que no puede faltar en la biblioteca
del conocedor del arbitraje y cuya importancia nos
comenta el Dr. Pedro Grandez: Me parece que el
Francisco Gonzlez de Cosso
trabajo que realiza el equipo liderado por Alfredo
Bullard es de los ms competitivos en el mercado local.
Son ellos los que han introducido el arbitraje en el pas. Particularmente, he sido un poco escptico de este
medio alternativo de resolucin de conflictos; no obstante puedo ver ahora como abogado cunto ha crecido
en nuestro pas. De hecho, Per es uno de los pases donde
ms se lauda, evidentemente ello responde entre otras cosas
a la frustracin que se siente frente al sistema judicial hoy en
da. De manera que la publicacin de esta obra nos llena de
alegra y sin duda nos convoca a que se discuta gran parte de
los artculos que contiene este volumen.

Nuevos proyectos

Alfredo Bullard y Pedro Grndez Castro (de


izquierda a derecha).

En la presentacin del libro, asimismo, se anunci que el


estudio Bullard, Falla & Ezcurra, a lo largo del ao 2016, va a
organizar algunos eventos, los cuales, segn palabras de
Alfredo Bullard, responden a esa necesidad de evaluar el
Derecho desde esa otra perspectiva que comenta en su libro.
As, se va a organizar dos talleres. Uno de ellos en Ecuador y
otro en Lima sobre destrezas legales que es justamente la
incorporacin de tcnicas de persuasin que son adicionales
a las tcnicas jurdicas y que tienen que ver con el manejo del
lenguaje verbal y corporal, as como el modo de estructurar
los argumentos.

Adems, el estudio viene organizando los detalles que


significar el Moot de Competencia y un desayuno con un estudio ingls cuyo tema de discusin ser sobre
el financiamiento de terceros en el arbitraje, es decir, cuando terceros en el conflicto toman la posicin de
una parte y la financian, lo cual genera una serie de implicancias econmicas, ticas y jurdicas que giran a su
alrededor. Finalmente, se destaca la organizacin del evento estrella del estudio, denominado Ayni, que se
realiza todos los aos en Ayacucho.

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Per - 2016

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