Você está na página 1de 17

COMPLIANCE PENAL

Nuestra experiencia a su servicio

Especialistas en servicios de Cumplimiento Normativo y prevencin del fraude.

SOBRE NOSOTROS:

Somos especialistas en CUMPLIMIENTO NORMATIVO, ayudando a las empresas a adaptarse a las normativas y regulaciones que les
afectan.

Somos especialistas en la prevencin, deteccin e investigacin del fraude, ayudando a las empresas a prevenir y gestionar sus riesgos
de fraude en todas las etapas.

Los miembros de nuestro equipo cuentan con una dilatada experiencia elaborando programas de cumplimiento tico y ayudando a
las empresas a prevenir los riesgos de fraude y corrupcin en el desarrollo de sus actividades comerciales.

Nuestra especializacin y experiencia como expertos en prevencin de fraude y cumplimiento normativo , as como nuestra cercana
al cliente, nos permite prestar un servicio a medida basado en la excelencia, a unos precios competitivos y adaptados para todo tipo
de empresas, factores que nos diferencian del resto de competidores.

1.- NOVEDADES LEGISLATIVAS CDIGO PENAL


A) Cdigo Penal Espaol: modificacin de Dic 2010
El 23 de Diciembre de 2010 entr en vigor la Ley Orgnica 5/2010, de 22 de junio, estableciendo la ms amplia reforma del
Cdigo Penal hasta la fecha.

Introduce la responsabilidad penal de las empresas por primera vez. Desaparicin del principio Societas deliquere non potest.

Incremento de las conductas empresariales que se consideran delictivas como pueden ser:
Lucha contra la corrupcin en el sector privado mediante la represin de los actos encaminados a corromper a los
administradores de entidades privadas;
El acoso laboral e inmobiliario;
La estafa de inversores incriminando a los administradores de sociedades emisoras de valores negociados en los mercados
de valores que falseen las informaciones sobre sus recursos, actividades y negocios as como la difusin sobre noticias o
rumores sobre empresas donde se ofreciesen datos falsos para alterar o preservar el perodo de cotizacin de un
instrumento financiero;
El ataque a redes informticas, el dao a sistemas informticos ajenos o el acceso sin autorizacin a programas
informticos vulnerando las medidas de seguridad.

Establece una nueva categora de los autores de delitos: Los que estando sometidos a la autoridad de los administradores, han
podido realizar los hechos por no haberse ejercido sobre ellos el debido control, por cuyos hechos tambin responder la
persona jurdica.

Establece como circunstancias atenuantes de la responsabilidad criminal de las personas jurdicas:


El establecimiento de un sistema de control interno de juridicidad de la actuacin de los rganos de la sociedad mercantil
y de sus subordinados, de manera que se establezcan dentro de cada compaa los protocolos de supervisin y control de
las actuaciones de los subordinados.
La aplicacin por su parte, con posterioridad a la comisin del delito, de medidas eficaces para prevenir y descubrir los
delitos que en el futuro puedan cometerse.

1.- NOVEDADES LEGISLATIVAS CDIGO PENAL


B) Reforma del Cdigo Penal Espaol (RCP) (Marzo 2015)

El 31 de marzo de 2015 las Cortes Generales han aprobado definitivamente la Ley Orgnica de reforma del Cdigo Penal (de
aqu en adelante RCP).

Las novedades ms destacables de la RCP en materia de la responsabilidad penal de las personas jurdicas son:
1) El reconocimiento expreso de la posibilidad de que los programas de compliance penal tengan virtualidad no slo
como atenuantes, sino incluso, como causa de exencin de la responsabilidad penal de la persona jurdica;
2) La enumeracin por la propia norma penal de los requisitos y caractersticas que deben reunir dichos programas
de compliance penal para permitir a la persona jurdica exonerarse de responsabilidad penal;

3) La ampliacin del mbito de responsabilidad penal de la persona jurdica a los actos, no slo de sus representantes
legales, sino tambin de cualquier persona con capacidad decisoria o facultades organizativas o de control
(suprimindose la referencia de la regulacin actual a los administradores de hecho o de derecho);
4) Las sociedades mercantiles pblicas que ejecuten polticas pblicas o presten servicios de inters econmico general
puedan ser sujetos penalmente responsables.

1.- NOVEDADES LEGISLATIVAS CDIGO PENAL


B) Reforma del Cdigo Penal Espaol (RCP) (Marzo 2015)

1. Novedades respecto de los delitos cometidos por los representantes legales o administradores de hecho o de derecho de
la persona jurdica.

1.1. Sustitucin de la referencia a los administradores de hecho o de derecho por la referencia a cualquier persona con
capacidad decisoria o facultades organizativas o de control.
1.2. Configuracin expresa de los programas de compliance penal tanto como posible circunstancia eximente como
atenuante.
En particular, lo que la persona jurdica debe probar para poder eximirse de responsabilidad penal es lo siguiente:
a)

El rgano de administracin ha adoptado y ejecutado con eficacia, antes de la comisin del delito, modelos de
organizacin y gestin que incluyen las medidas de vigilancia y control idneas para prevenir delitos o reducir de
forma significativa el riesgo de su comisin;

b)

Supervisin del funcionamiento y cumplimiento del modelo de prevencin implantado confiada a un rgano de la
persona jurdica con poderes autnomos de iniciativa y de control o que tenga encomendada legalmente la funcin
de supervisar la eficacia de los controles internos de la persona jurdica. La forma ms efectiva de cumplir con esta
funcin ser a travs de un compliance officer.

c)

Los autores individuales han cometido el delito eludiendo fraudulentamente los modelos de organizacin y de
prevencin,

d)

No se ha producido una omisin o un ejercicio insuficiente de las funciones de supervisin, vigilancia y control por
parte del rgano al que se refiere la condicin 2.

1.- NOVEDADES LEGISLATIVAS CDIGO PENAL


B) Reforma del Cdigo Penal Espaol (RCP) (Marzo 2015)

1. Novedades respecto de los delitos cometidos por los representantes legales o administradores de hecho o de derecho de la
persona jurdica (continuacin).

1.3. Enumeracin legal de los requisitos que debe reunir un Programa de Compliance Penal.
La RCP aade un nuevo apartado 5 al artculo 31 bis del CP en el que se especifica, en contraposicin con el silencio de la regulacin
actual, qu requisitos deben cumplir los programas de compliance penal (denominados en el RCP modelos de organizacin y
gestin o modelos de prevencin):

a) Identificarn las actividades en cuyo mbito puedan ser cometidos los delitos que deben ser prevenidos.
b) Establecern los protocolos o procedimientos que concreten el proceso de formacin de la voluntad de la persona
jurdica, de adopcin de decisiones y de ejecucin de las mismas con relacin a aqullos.
c) Dispondrn de modelos de gestin de los recursos financieros adecuados para impedir la comisin de los delitos que
deben ser prevenidos.
d) Impondrn la obligacin de informar de posibles riesgos e incumplimientos al organismo encargado de vigilar el
funcionamiento y observancia del modelo de prevencin. Este requisito se puede hacer efectivo mediante herramientas
como las lneas ticas.
e) Establecern un sistema disciplinario que sancione adecuadamente el incumplimiento de las medidas que establezca el
modelo.
f) Realizarn una verificacin peridica del modelo y de su eventual modificacin cuando se pongan de manifiesto
infracciones relevantes de sus disposiciones, o cuando se produzcan cambios en la organizacin, en la estructura de
control o en la actividad desarrollada que los hagan necesarios.

1.- NOVEDADES LEGISLATIVAS CDIGO PENAL


B) Reforma del Cdigo Penal Espaol (RCP) (Marzo 2015)

2. Novedades respecto de los delitos cometidos por las personas sometidas a la autoridad de los representantes legales o
administradores de hecho o de derecho por no haberse ejercido sobre ellas el debido control.

2.1. Supresin del trmino debido control y exigencia en su lugar de un incumplimiento grave del deber de vigilancia
que expresamente se atribuye a los representantes legales y personas con capacidad decisoria o funciones organizativas
o de control en el seno de la persona jurdica.
2.2. Definicin legal del contenido que debe tener dicho programa de compliance penal y de los requisitos que debe reunir
para considerar que tiene un funcionamiento eficaz.
El modelo de prevencin contendr las medidas que, de acuerdo con la naturaleza y el tamao de la organizacin,
as como el tipo de actividades que se llevan a cabo, garanticen el desarrollo de su actividad conforme a la Ley y
permitan la deteccin rpida y prevencin de situaciones de riesgo;
El funcionamiento eficaz del modelo de prevencin requiere:
a) de una verificacin peridica del mismo y de su eventual modificacin cuando se pongan de manifiesto
infracciones relevantes de sus disposiciones, o cuando se produzcan cambios en la organizacin, en la
estructura de control o en la actividad desarrollada que los hagan necesarios;
b) de un sistema disciplinario que sancione adecuadamente las infracciones de las medidas de control y
organizacin establecidas en el modelo de prevencin.

1.- NOVEDADES LEGISLATIVAS CDIGO PENAL


C) Delitos que afectan a las personas jurdicas
Sistema cerrado o de numerus clausus
Corrupcin en los negocios * (art. 286 bis a 288 CP)

Trfico ilegal de rganos (art. 156 bis CP)

Estafas y fraudes (art. 248 a 251 bis CP)

Trfico de seres humanos * (art. 177 bis CP)

Insolvencias punibles: alzamiento de bienes, concursos


punibles * (art. 257 a 261 bis CP)

Prostitucin y corrupcin de menores * (art. 187 a 189 bis


CP)

Daos informticos, ataque denegacin de servicio (art.


264 CP)

Contra el medio ambiente * (art. 325 a 328 CP)

Contra la propiedad intelectual, industrial * (art. 270 a 277


y 288 CP), el mercado y los consumidores (art. 278 a 286 y
288 CP)

Relativos a la energa nuclear (art. 343 CP)

Blanqueo de capitales (art. 301 y 302 CP)

De riesgos provocados por explosivos (art. 348 CP)

Contra la Hacienda Pblica y Seguridad Social (art. 305 a


310 bis CP)

Contra la salud pblica * (art. 359 a 369 bis CP)

Contra la intimidad y acceso no autorizado a la informacin


revelacin de secretos * (art. 197 bis, ter y quinquies CP)

Corrupcin de funcionario pblico extranjero (art. 445 CP


suprimido y trasladado al captulo de corrupcin en los
negocios, art. 286 ter)

Cohecho * (art. 419 a 427 bis CP)

De organizaciones y grupos criminales (art. 570 bis a 570


quater CP)

Trfico de influencias (art. 428 a 430 CP)

Contra derechos ciudadanos extranjeros (art. 318 bis CP)

De construccin, edificacin y urbanizacin ilegal (art. 319)

De financiamiento del terrorismo (art. 576 CP)

Falsedad en medios de pago (art. 399 bis CP)

Financiacin ilegal de partidos polticos * (art. 304 bis CP)

QUE SOLUCION PROPONEMOS?

Reforma del Cdigo Penal


Anlisis de
riesgos

Revisin
peridica y
mejora

PROGRAMA
DE
PREVENCIN
DE DELITOS

Controles
especficos

PPD

Identificar las actividades en cuyo


mbito puedan ser cometidos los
delitos.

Anlisis de riesgos de las


actividades desarrolladas por la
empresa.

Establecer los protocolos o


procedimientos que concreten el
proceso de formacin de la voluntad
de la persona jurdica, de adopcin
de decisiones y de ejecucin de las
mismas.

Identificacin de controles
operacionales y asociacin a
cada riesgo identificado
anteriormente.

Implementacin de la figura del


Compliance Officer.

Disponer de modelos de gestin de


los recursos financieros adecuados
para impedir la comisin de los
delitos que deben ser prevenidos.

Identificacin y anlisis de
controles de forma especfica
para el rea financiera.

Imponer la obligacin de informar


posibles riesgos e incumplimientos al
rgano de supervisin (compliance
officer) encargado de supervisar el
PPD.

Desarrollo e implantacin de
una lnea tica.

Establecer un sistema disciplinario


que sancione adecuadamente el
incumplimiento de las medidas que
establezca el PPD.

Diseo de un protocolo de
actuacin ante la deteccin de
una actuacin delictiva y su
rgimen sancionador.

Verificacin y actualizacin peridica


del PPD.

Revisin y evaluacin peridica


del efectivo funcionamiento del
PPD.

(PPD)

Testeo de
controles

PROGRAMA DE PREVENCIN DEL DELITO


Nuestro Programa de Compliance Penal parte de un anlisis de riesgos de la situacin actual y establece un sistema de gestin que
permita identificar y establecer los controles necesarios y suficientes, para prevenir la comisin de delitos dentro de las actividades de la
Sociedad o en su nombre.
A continuacin se incluye el detalle de las fases y actividades previstas en el desarrollo del programa de prevencin del delito:

Fase 1

Fase 2

Fase 3

Diagnostico de Situacin.
Anlisis de riesgos y Plan de accin

Documentacin de procedimientos y
controles

Evaluacin final e Informe Experto

Anlisis de la situacin actual

Identificacin y seleccin de controles

Evaluacin final de la efectividad de


los controles implantados

Identificacin de los procesos de


negocio y los procedimientos de
control existentes

Documentacin de controles y
procedimientos de operacin

Informe experto y revisin anual

Anlisis de riesgos

Diseo de los sistemas de


monitorizacin de controles y
procedimientos de mejora continua

Propuesta de plan de accin

Elaboracin del Plan de formacin y


comunicacin

PROGRAMA DE PREVENCIN DEL DELITO


Nuestra metodologa (I)
FASE 1: DIAGNSTICO DE SITUACIN
Objetivo:

Evaluar la exposicin al riesgo de que la Sociedad pueda ser declarada responsable de la


comisin de delitos.

Realizar un anlisis de riesgos para identificar los riesgos y reas de mejora en la prevencin
del delito.

Evaluar la estructura de controles, polticas y procedimientos implantados en la sociedad


que puedan mitigar dichos riesgos.

Establecer un Plan de Accin con las recomendaciones de mejora.

ACTIVIDADES: ANLISIS DE RIESGOS Y PLAN DE ACCIN

RESULTADOS Y ENTREGABLES

1.

Analizaremos las actividades desarrolladas por las distintas reas de negocio y


departamentos internos de la Sociedad.

Los entregables de esta fase son los siguientes:

2.

Evaluaremos el riesgo de las actividades desarrolladas por la Sociedad en relacin a la


posible comisin de delitos que pueden determinar la responsabilidad penal de la Sociedad.

Mapa de riesgos Penales analizando los


controles existentes (desde un punto de
vista formal y legal) para mitigar dichos
riesgos y evaluacin del riesgo residual.
Matriz de riesgos y controles por actividad.

Plan de Accin priorizado que permita a la


Sociedad decidir que medidas implantar.

Nuestro diagnstico consistir en un anlisis y evaluacin del riesgo de comisin de delitos


en trminos de probabilidad e impacto, y teniendo en cuenta los controles implantados en
la Sociedad que puedan mitigar los riesgos mencionados.
3.

Identificaremos y analizaremos los controles establecidos por la Sociedad y evaluaremos


su suficiencia desde un punto de vista formal y legal para poder considerarse como
mitigantes en un eventual proceso penal.

4.

A partir de los resultados anteriores definiremos un plan de Accin priorizado con las
medidas a implantar por la Sociedad para mejorar y adecuar sus controles.

PROGRAMA DE PREVENCIN DEL DELITO


Nuestra metodologa (II)
FASE 2: ELABORACIN DEL PROGRAMA DE PREVENCIN DEL DELITO
Objetivo:

Identificacin y seleccin de controles

Documentacin de controles y procedimientos de operacin

Diseo de los procedimientos de monitorizacin y mejora continua

Elaboracin de un plan de formacin y comunicacin sobre el Programa de Prevencin de


Delitos.

ACTIVIDADES: SELECCIN E IMPLEMENTACIN DE CONTROLES

Una vez decididas las acciones a tomar establecidas en el Plan de Accin, les proporcionaremos
las guas generales para que la Sociedad las implante.
1.

Se identificarn y documentarn los controles establecidos para controlar los riesgos de


comisin de delitos dentro del alcance de las actividades de la organizacin.

2.

Se establecern los procedimientos de monitorizacin de controles y procesos de mejora


continua del programa de prevencin del delito, que permita mantener actualizado el
sistema.

3.

Se elaborar un manual de gestin del sistema de prevencin de delitos, con la


documentacin completa del sistema.

RESULTADOS Y ENTREGABLES

Los resultados de esta fase son los siguientes:

Guas generales sobre las distintas medidas


de control interno, modificacin de
normativas, polticas y controles a
implantar por parte de la Sociedad.

Y como entregable principal de esta fase:

Manual de Gestin del Sistema de


Prevencin de Delitos.

PROGRAMA DE PREVENCIN DEL DELITO


Nuestra metodologa (III)
FASE 2: ELABORACIN DEL PROGRAMA DE PREVENCIN DEL DELITO
Objetivo:

Identificacin y seleccin de controles

Documentacin de controles y procedimientos de operacin

Diseo de los procedimientos de monitorizacin y mejora continua

Elaboracin de un plan de formacin y comunicacin sobre el Programa de Prevencin de


Delitos.

ACTIVIDADES: ACTUALIZACIN DE PROCEDIMIENTOS EXISTENTES


En el caso de aquellos procedimientos identificados especficamente por el cdigo penal y que
son especialmente relevantes en el programa de prevencin del delito, se analizarn
conjuntamente con la Sociedad las medidas de mejora propuestas y se evaluarn las
actualizaciones realizadas. Los principales procedimientos susceptibles de actualizacin son:
1.

Actualizacin del cdigo de conducta de la Sociedad con el objeto de incluir aquellos


aspectos significativos en relacin con la entrada en vigor del nuevo Cdigo Penal.

2.

Identificacin de la figura del Compliance Officer y definicin de sus funciones y


responsabilidades, dentro del programa de prevencin de delitos.

3.

Actualizacin del rgimen disciplinario incluyendo las sanciones previstas para los casos de
incumplimiento del programa de prevencin de delitos.

4.

Evaluacin del canal de denuncias de la Sociedad y propuesta de adecuacin a los fines del
programa de prevencin de delitos si fuera necesario, o implantacin del canal de
denuncias de Alcatraz en caso de no disponer de esta herramienta.

RESULTADOS Y ENTREGABLES

Los resultados de esta fase son los siguientes:

Actualizacin del Cdigo de Conducta de la


Sociedad.

Identificacin de la figura del Compliance


Officer y definicin de sus funciones.

Actualizacin del rgimen disciplinario.

Evaluacin del Canal de Denuncia de la


Sociedad, en caso de tener alguno
implantado o implantacin del canal de
denuncias de Alcatraz.

PROGRAMA DE PREVENCIN DEL DELITO


Nuestra metodologa (V)
FASE 2: ELABORACIN DEL PROGRAMA DE PREVENCIN DEL DELITO
Objetivo:

Identificacin y seleccin de controles

Documentacin de controles y procedimientos de operacin

Diseo de los procedimientos de monitorizacin y mejora continua

Elaboracin de un plan de formacin y comunicacin sobre el Programa de Prevencin de


Delitos.

ACTIVIDADES. PLAN DE FORMACIN Y COMUNICACIN


Una vez establecido y documentado el PPD para la organizacin, se establecer un sistema de
formacin y comunicacin sobre el mismo que permita su implementacin efectiva en las
actividades de la Sociedad.
1.

Las claves de este plan de formacin y comunicacin son:


a)

Formar y concienciar a los empleados de la organizacin, de los riesgos de la


comisin de delitos en las actividades de la Sociedad y sus posibles consecuencias
penales para las personas y la empresa.

RESULTADOS Y ENTREGABLES

Los resultados de esta fase son los siguientes:

Plan de formacin y comunicacin sobre el


programa de prevencin de delitos
establecido.

El plan de formacin incluir asimismo los


procedimientos
de
continuidad
y
actualizacin peridica que garanticen su
vigencia y eficacia dentro de la
organizacin.

Realizacin de un seminario de formacin


especifica sobre el programa de
prevencin del delito implementado.

b) Establecer un plan de comunicacin, que permita transmitir los valores


establecidos en el cdigo de conducta y establecer la cultura tica de la
organizacin.

2.

Seminarios de formacin especifica en prevencin del delito. Se realizar por parte de


Alcatraz un seminario de formacin para los empleados y directivos de la Sociedad en
relacin al PPD implementado en la organizacin.
a) La duracin de estos seminarios ser de aproximadamente 2 horas.
b) Se realizarn un mximo de dos sesiones de formacin.

PROGRAMA DE PREVENCIN DEL DELITO


Nuestra metodologa (VI)
FASE 3: EVALUACIN FINAL E INFORME EXPERTO
Objetivo:

Emitir un Informe de Control Interno como expertos independientes, que verifique el


adecuado funcionamiento del modelo de Prevencin de Delitos de la Sociedad (una vez
implantadas las recomendaciones de mejora decididas por la direccin).

ACTIVIDADES
Una vez implantadas por la sociedad las recomendaciones de mejora acordadas con la direccin
y a la finalizacin de todo el proceso, emitiremos un Informe de control Interno como expertos
independientes que :

Evaluar la razonabilidad y suficiencia de los controles adaptados por la


Sociedad para mitigar los riesgo de comisin de delitos en el desarrollo de sus
actividades de negocio.

Analizar la efectividad de dichos controles y la necesidad de implantar mejoras


adicionales.

RESULTADOS
Los entregable de esta fase son los siguientes:

Informe de Control Interno como expertos


independientes, con el resultado de la
evaluacin sobre los controles adoptados
para mitigar los riesgo de la comisin de
delitos en la Sociedad.

Revisin anual. Anualmente, tras la


realizacin de la auditora correspondiente,
les haremos entrega de un certificado que
acredite que el programa de prevencin del
delito est activo y que es efectivo y est
actualizado.

Posible certificado emitido por Applus.

Finalmente, este programa de prevencin del delito implantado en la sociedad ser objeto de
una revisin anual, para asegurar que el mismo es efectivo y est actualizado ante posibles
cambios en la organizacin.

Gracias al acuerdo alcanzado por Alcatraz con la sociedad certificadora Applus, existe la
posibilidad de que sta ltima pueda certificar la correcta implantacin del PPD.

PROGRAMA DE PREVENCIN DEL DELITO


Entregables
1
MAPA DE RIESGOS Y PLAN DE ACCIN
Este documento describe los resultados del
trabajo de identificacin de riesgos y
evaluacin de controles realizado, junto con
el Plan de Accin que incluye las
recomendaciones de mejora propuestas a la
Direccin.

3
Entregables

2
MANUAL DE GESTIN DEL SISTEMA DE
COMPLIANCE PENAL
El programa de prevencin de delitos
contiene el detalle de los controles y
medidas adoptadas por la Sociedad para
mitigar los riesgos de comisin de delitos, y
los procedimientos de actualizacin y
mejora continua de este sistema, para
garantizar su vigencia .

PLAN DE COMUNICACIN Y DIFUSION DEL


PROGRAMA DE COMPLIANCE PENAL

INFORME DE CERTIFICACION DE LA
IMPLEMENTACION

Este documento describe, los planes de


comunicacin y difusin del programa de
prevencin de delitos entre los empleados y
colaboradores de la Sociedad.

Informe de certificacin del programa de


Compliance Penal, verificando la efectiva
implementacin
del
programa
de
prevencin de delitos por parte de la
compaa

CONTACTO

Jess Fernndez Prez


Socio
+34 640 29 16 12
Jfernandez@alcatraz.es
www.alcatraz.es