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EZEQUIEL SCHUKES QUISTER

Extino da punibilidade

O que ?
O DESAPARECIMENTO da pretenso punitiva ou executria do Estado,
em razo de especficos obstculos previstos em Lei (NUCCI, 2011, p. 593).
Qualquer ato antijurdico gera a pretenso do Estado em punir o infrator. Com
isso o Estado passa a ter o direito de perseguir o crime e o criminoso (persecutio
criminis), como tambm de extinguir a punibilidade dele, se existirem elementos para
isso. A ideia por traz desta extino a de um direito penal mnimo, o qual norteia as
decises do Estado e justifica suas medidas quando abdica do poder de punir. O
fato de extinguir a punibilidade, contudo, no quer dizer que os efeitos secundrios
da sentena condenatria tambm desapaream, logo, as declaraes de causas
extintivas tm efeitos diversos se considerados os estgios do processo.
Na situao em que a sentena condenatria j transitou em julgado, por
exemplo, exclui-se apenas o ato principal da sentena, ou seja, a punibilidade. Neste
caso permanecem os efeitos secundrios, conforme dito anteriormente. Estes
efeitos podem ser configurados no pagamento das custas, na perda de primariedade
e na permanncia do nome da pessoa no rol dos culpados. Todavia, se ocorre a
declarao de extino antes da sentena, nenhum efeito penal permanece.
O artigo 61 do Cdigo de Processo Penal (CPP) estabelece que, a qualquer
momento, do processo, em que o juiz tomar conhecimento de uma condio
extintiva de punibilidade, dever de oficio declarar a extino. claro que o
requerente pode solicitar a extino ou mesmo o Ministrio Pbico a qualquer
momento. O fato at aqui demonstra a necessidade de se esperar a denuncia do
MP. O legislador assim o fez, pois acreditava ser mais seguro esperar que o
processo atingisse tal mbito. A extino da punibilidade na fase investigatria
poderia trazer riscos ao devido processo legal. Um exemplo aqui pode ser aquele
que o juiz extingue a punibilidade aps ter sido informado da morte do agente, por
uma certido de bito. Neste caso, o juiz processou corretamente a extino, porm,

descobre-se aps um tempo que a certido era falsa - ainda assim permanecem os
efeitos da sentena, pois j criou coisa julgada. A doutrina diz que a tal sentena no
caberia discusso, contudo, o Supremo Tribunal Federal (STF), entende que a coisa
julgada foi processada a partir de uma falsa informao, e isso elemento suficiente
para que o processo volte a tramitar1.

Causas de extino de punibilidade exemplificativas, conforme art. 107 do CP:

Morte do agente. Conforme prev o art. 107 inciso I do Cdigo Penal, a extino
de punibilidade se d pela impossibilidade de punir o criminoso em funo de sua
morte. Cabe salientar que a intranscendncia da pena fator que limita a punio
quem cometeu o crime, no sendo extensiva, por exemplo, aos familiares do agente.
Neste caso o juiz, em posse da certido de bito, decretar a extino da
punibilidade, conforme previso do art. 62 do CPP.
Conforme citado anteriormente, h casos em que o agente pode forjar a
prpria morte e emitir atestado de bito falso com a finalidade de se livrar da
condenao. Contudo, conforme sabido o STF decidiu que o processo dever
voltar tramitar no caso de certido de bito falsificada.
Abolitio Criminis a descriminalizao de um tipo de conduta que era considerada
criminosa. Conforme cita Guilherme de Souza Nucci,
Trata-se de lei nova deixando de considerar determinada conduta
como crime. Nesse caso, ocorre o fenmeno da retroatividade da lei
penal benfica. Assim acontecendo, nenhum efeito penal subsiste,
mas apenas as consequncias civis, conforme a situao. O art. 107
a insere no contexto das excludentes de punibilidade, mas, na
realidade, sua natureza jurdica de excludente de tipicidade, pois,
desaparecendo do mundo jurdico o tipo penal, o fato no pode mais
ser considerado tpico (2011, p. 601).

A Decadncia. A decadncia a perda do direito da vtima de apresentar a queixa


ou representao pelo transcurso do prazo decadencial. Ou, conforme Nucci:

1 http://www.stf.jus.br/portal/cms/verNoticiaDetalhe.asp?idConteudo=168057

Trata-se da perda do direito de ingressar com ao privada ou de


representao por no ter sido exercido no prazo legal. Atinge o
direito de punir do Estado indiretamente, uma vez que, no mais
existindo possibilidade de se instaurar o devido processo legal, no
se pode impor condenao (NUCCI, 2011, p. 601).

A decadncia afeta de forma imediata o direito da pessoa, enquanto a


prescrio afeta sua pretenso.

A regra geral, estabelecida no art. 103 do Cdigo Penal, a seguinte:


"Salvo disposio expressa em contrrio, o ofendido decai do direito
de queixa ou de representao se no o exerce dentro do prazo de 6
(seis) meses, contado do dia em que veio a saber quem o autor do
crime, ou, no caso do 3. do art. 100 deste Cdigo, do dia em que
se esgota o prazo para oferecimento da denncia" (NUCCI, 2011,
p.601)

A Perempo. uma espcie de penalidade, sano, sofrida pelo autor de uma


causa penal privada, por sua inrcia ou pelo abandono na movimentao do
processo pelo perodo de trinta dias.
H quatro hipteses (art. 60 do Cdigo de Processo Penal):
1) iniciada a ao, o querelante deixa de promover o andamento do
processo durante 30 dias seguidos. Ex.: deixa de pagar despesas do
processo; retira os autos por mais de 30 dias sem devolver; no
oferece alegaes finais. Para considerar perempta a ao nesse
caso, deve o juiz verificar, com cautela, o seguinte: a) se o querelante
foi intimado, pessoalmente, a dar prosseguimento; b) se o motivo da
paralisao no constituiu fora maior; c) se a desdia foi do
querelante e no de serventurio da justia ou do prprio querelado;
2) falecendo o querelante, ou ficando incapaz, no comparecem em
juzo, para prosseguir no processo, dentro de 60 dias, seus
sucessores, nessa ordem: cnjuge, ascendente, descendente ou
irmo (art. 36, CPP);
3) o querelante deixa de comparecer, sem motivo justificado, a
qualquer ato do processo a que deva estar presente ou no formula
pedido de condenao nas alegaes finais. Basicamente, no h
caso em que o querelante deva estar presente. Mas se ele e seu
defensor faltam a uma audincia, por exemplo, sem justificativa,
pode ocorrer a perempo;
4) o querelante, pessoa jurdica que se extingue, no deixa
sucessor.Ocorre ainda a perempo em ao penal privada, no caso
de morte do querelante, quando for personalssima, como, por
exemplo, no induzimento a erro essencial (art. 236, CP) (NUCCI,
2011, p.603).

A Prescrio a perda do direito de punir do Estado pelo no exerccio em


determinado lapso de tempo. No h mais interesse estatal na represso do crime,
tendo em vista o decurso do tempo (...) (NUCCI, 2011, p.603). Ainda segundo Nucci
a prescrio pode ser dar das seguintes formas:
Prescrio da pretenso executria: a perda do direito de executar
a sano penal, no subsistindo a pena, mas somente os seus
efeitos secundrios. Ocorre depois do trnsito em julgado da
sentena condenatria.
Prescrio retroativa: e a prescrio da pretenso punitiva do Estado,
com base na pena concreta, tomando por base o prazo anterior
prpria sentena condenatria, tendo por termo inicial o recebimento
da denncia ou queixa.
Prescrio intercorrente: a prescrio da pretenso punitiva do
Estado, com base na pena concreta, tomando por base o perodo
que medeia a sentena condenatria, com trnsito em julgado para a
acusao (ou se improvido seu recurso), e o trnsito em julgado para
defesa (NUCCI, 2011, p.628).

A Renncia a desistncia de entrar com ao pena privada. Ou seja, nada impede


que o MP possa ajuizar a ao, quando o caso tiver forte apelo social.
a desistncia da propositura da ao penal privada. Para a maioria
da doutrina, a renncia aplicvei ao penal subsidiria da
pblica, embora isso no impea o Ministrio Pblico de denunciar.
Perdo a desistncia do prosseguimento da ao penal privada
propriamente dita.Nota-se, pois, como so semelhantes os dois
institutos. A nica grande diferena entre ambos que a renncia
ocorre antes do ajuizamento da ao e o perdo, depois". Tanto a
renncia como o perdo podem ser expressos ou tcitos. Expressos,
quando ocorrem atravs de declarao escrita e assinada pelo
ofendido ou por seu procurador, com poderes especiais (no
obrigatoriamente advogado). Tcitos, quando o querelante praticar
atos incompatveis com o desejo de processar o ofensor (art. 104,
pargrafo nico, l.a parte, e art. 106, 1.. CP). Ex.: reatamento de
amizade, no se incluindo msso as relaes de civilidade ou
profissionais (NUCCI, 2011, p.603).

O Perdo judicial. A infrao gera o Jus Puniendi, que o direito do Estado punir.
Quando, porm, estiverem presentes certos pressupostos, o Estado pode abdicar de
punir. Ou seja,
a clemncia do Estado para determinadas situaes
expressamente previstas em lei, quando no se aplica a pena
prevista para determinados crimes, ao serem preenchidos certos
requisitos objetivos e subjetivos que envolvem a infrao penal.
Trata-se de uma autntica escusa absolutria, que no pode ser
recusada pelo ru (NUCCI, 2011, p.605).

A smula n 18 do STJ ensina que a sentena concessiva do perdo judicial


declaratria, no subsistindo os efeitos de uma sentena penal condenatria.
A Anistia a clemncia do Estado, voltada ao esquecimento de fatos considerados
criminosos, concedida peio Poder Legislativo, atravs de lei (NUCCI, 2011, p.627).
A anistia s concedida atravs de lei editada pelo Congresso
Nacional. Possui efeito ex tunc, ou seja, apaga o crime e todos os
efeitos da sentena, embora no atinja os efeitos civis. Serve,
tambm, como j mencionado anteriormente, para extinguir a medida
de segurana, nos termos do art. 96, pargrafo nico, do Cdigo
Penal. Deve ser declarada a extino da punibilidade, quando
concedida a anistia, pelo juiz da execuo penal. Tratada no art. 107
do Cdigo Penal como excludente de punibilidade, na verdade, a sua
natureza jurdica de excludente de tipicidade, pois, apagado o fato,
a consequncia lgica o afastamento da tipicidade, que
adequao do fato ao tipo penal (NUCCI, 2011, p. 598).

O Indulto resulta da concesso pelo Presidente da Repblica do perdo de


determinado crime. Podem ser divididos em:
Indulto coletivo: a clemncia do Estado, voltada aos condenados,
concedida pelo Presidente da Repblica, por decreto, tendo por
finalidade perdoar o restante da pena ou parte dela, com vista, em
regra, poltica de esvaziamento do crcere.
Indulto individual (graa): a clemncia do Estado, voltada a um
condenado determinado, concedida pelo Presidente da Repblica,
por decreto, tendo por finalidade perdoar o restante da pena ou parte
dela, levando em considerao o mrito pessoal do sentenciado ou
um possvel erro judicirio (NUCCI, 2011, p.627).

Causas especficas de extino de punibilidade:

O Peculato Culposo. o desvio de dinheiro pblico por agente pblico. Tal crime
previsto no art. 312 3 do CP ter sua extino de punibilidade quando o dano for
reparado, at o trnsito em julgado da sentena.
A Apropriao indbita Previdenciria. o crime previsto no artigo 168-A do Cdigo
Penal Brasileiro que consiste no apoderar-se de coisa alheia mvel, sem o consentimento

do proprietrio. Havendo a reparao antes da ao fiscal, tambm gera excludente de


punibilidade.

Como era antes e como agora:


s vezes, a gente se abstm de punir um delito pouco importante,
quando o ofendido perdoa. um ato de benevolncia, mas um ato
contrrio ao bem pblico. Um particular pode bem no exigir a
reparao do mal que se lhe fez; mas, o perdo que ele concede no
pode destruir a necessidade do exemplo.

Cesare Beccaria (dos Delitos e das Penas)

A Lei Penal visa tutelar bens jurdicos, sejam pblicos ou individuais. Essa
finalidade, portanto, deve seguir a trajetria evolucional da sociedade e ser seu
espelho. A dinmica do Direito, ainda que siga na esteira das mudanas sociais, pois
uma cincia que age a posteriori, deve permanecer em constante observao
daquilo que moderno e refletir os anseios das pessoas. nesse sentido que a
epgrafe que inicia este pargrafo deve ser entendida. Ainda que se respeitem os
direito individuais, deve-se primar pelo aspectos coletivos onde se do. Essa
premissa vlida quanto notamos, por exemplo, certos avanos no campo da
ampliao dos direitos a minorias. Um exemplo prtico pode ser definido pelas
alteraes nos artigos 215 e 216 do CP de 1916 pela Lei n 11.106/2005. Ambos os
artigos tinham as seguintes descries respectivamente: ter conjuno carnal com
mulher honesta, mediante fraude. Pena de recluso, de 1 a 3 anos. J o artigo 216
definia o crime de atentado ao pudor como induzir mulher honesta, mediante
fraude, a praticar ou permitir que com ela se pratique ato libidinoso diverso da
conjuno carnal", com a pena de recluso de 1 a 2 anos.

O que nos chama a ateno a questo da grafia mulher honesta, que um


conceito extremamente subjetivo.

A expresso mulher honesta um juzo de valor, que de acordo com


os ditames morais da poca da redao do Cdigo restringia a
proteo a determinadas mulheres em relao aos crimes de posse
sexual mediante fraude e atentado violento ao pudor mediante
fraude. Dessa forma, tanto as prostitutas, quanto as mulheres
consideradas promscuas no eram abarcadas pela tutela do direito,
dando-se pouca relevncia ao coito fraudulento com tais pessoas
(SANCHES; TASQUETO, 2011).

Antiquado era tambm o art. 107 inciso VII, que previa a extino de
punibilidade quando o agente viesse a se casar com a vtima. A sociedade poca
era patriarcal e a mulher era mero objeto pertencente ao pai ou ao marido. A ideia
por detrs deste comportamento era proteger a forma familiar, o status quo.

(...) a permanncia de tais hipteses de extino no seria


justificada, pois se tratando de caso de ao penal privada, j h a
previso do perdo por parte da vtima, e ao se tratar de ao penal
pblica, fica clara a maior reprovabilidade da conduta do agente, no
sendo merecedor ele, da extino da punibilidade pelo casamento,
tendo em vista que no s a vtima deve ser protegida, mas a
sociedade como um todo (SANCHES; TASQUETO, 2011).

Quando os autores citam que a sociedade deve ser protegida como um todo,
estendem a tutela do bem jurdico do indivduo para a coletividade. Ou seja, o
alcance dos direitos devem permear todos os componentes de uma sociedade,
fazendo-a evoluir de forma gradual e uniforme. Isso s se d com a evoluo dos
comportamento e da consequente ampliao das tutelas jurdicas.
Outro exemplo de excludente que segue na esteira das anteriores a questo
da Seduo, antigo art. 217 do CP de 1916, que hoje pode ser considerado como
Abolitio Criminis, j que no figura mais atualmente como crime. Esse delito com
o correr do tempo passou a ser de difcil configurao, tendo em vista a evoluo
dos costumes e dos conceitos vigentes na sociedade moderna. A questo da
moralidade sexual tem evoludo de tal forma que se torna dispensvel a presena

desse tipo penal (SANCHES; TASQUETO, 2011). Outro tipo criminal revogado, que
pode ser encarado como Abolitio Criminis, foi o adultrio, que anteriormente estava
previsto no artigo 240.
Por fim, considerar outro exemplo na mesma seara dos anteriores: atentado
violento ao pudor, que era previsto no art. 214, do CP, do qual foi revogado e
atualmente se encontra inserido no art. 213, do CP, ou seja, o crime de estupro teve
se conceito ampliado no que diz respeito s suas condutas.

Concluso

As condutas elencadas e discutidas podem, com o tempo, ser objeto de


revogao ou ampliao visando o bem comum e s mudanas sociais
demandadas. O interesse coletivo deve permear a sociedade e, a partir dele,
fomentar as garantias individuais. As excludentes de punibilidade que hoje se
apresentam so reflexos do movimento social no ordenamento jurdico, e, como tal,
visam extrair deste as garantias e direitos para um bem viver, com equilbrio e
justia.

Referncias
Brasil, Distrito Federal. DECRETO-LEI N. 3.914, DE 9 DE DEZEMBRO DE 1941. Lei de
Introduo ao Cdigo Penal (Decreto-lei n. 2.848, de 7-12-1940) e Lei das Contravenes
Penais (Decreto-lei n. 3.688, de 3-10-1941).
Extino da punibilidade. Vdeo-aula com professor Wimar Pacheco. 40'03". Publicado em
17 de julho de 2013. Disponvel em: < https://www.youtube.com/watch?v=0B-54bAYdXE>.
Acesso em 1 nov. 2015.
NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de direito penal: parte geral: parte especial / 7 ed.
So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2011.
SANCHES, Eduardo Jesus; TASQUETTO, Lucas da Silva. Lei 11.106/2005: uma anlise
crtica frente s alteraes ao cdigo penal brasileiro. Site do Curso de Direito da UFSM.
Santa Maria, RS. Disponvel em: <http://www.ufsm.br/direito/artigos/penal/san_tasq_altcp.
htm> Acesso em: 01 nov. 2015.