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Direito Internacional Privado

sexta-feira, 2 de maro de 2012


Apresentao e introduo
Professor Gustavo Ferreira Ribeiro
Professor de graduao da casa em Direito Internacional Privado, e
no mestrado na rea de Anlise Econmica do Direito. Anteriormente fazia
Direito Internacional Econmico, ento a formao do professor em Direito
Internacional, tanto privado quanto pblico. Conosco ele estar com Direito
Internacional Privado, matria pela qual tem especial carinho.
um curso relativamente rpido, com 30 horas. Uma pena, porque
deveria ter pelo menos 45. Vamos fazer o melhor possvel dentro dessas 30
horas do programa.
Antes de comearmos, vamos ver o perfil da sala: dos 50 aqui
presentes nesta primeira aula, temos que 36 querem concurso pblico, 15
querem advogar, 2 querem ir para o setor privado, 2 querem se aprofundar
na Academia e 7 no sabem o que fazer.
A matria de Direito Internacional Privado cai em alguns dos
concursos mais difceis. Juiz federal, Advocacia-Geral da Unio, Ministrio
Pblico, Instituto Rio Branco... para quem vai advogar, a rea de Direito
Internacional Privado talvez seja uma das melhores. Isso porque toda a parte
de contratos internacionais est dentro do Direito Internacional Privado.
Assim como toda parte de cooperao jurdica internacional, casamento
entre estrangeiros, sucesses, questo de bens no Brasil e no exterior, com
elementos de conexo estrangeira, arbitragem... todas so timas reas para
quem pretende advogar, a ltima especialmente.
Na Academia, a rea de Direito Internacional Privado s vem
crescendo. No mestrado deve ser criada uma rea em breve. Talvez para
tratar de algo bem especfico como contratos internacionais.
O que vamos fazer explicar o que a disciplina, como o professor
trabalha e como sero as coisas nos prximos dias.

Ementa: eis uma piada no meio jurdico: o Direito que vamos ver
nesta disciplina no privado e no internacional. internacional no
sentido de que est regulando relaes jurdicas que contm elementos de
conexo estrangeira: a questo de onde o contrato foi assinado, uma questo
sucessria, a questo relativa localizao de bens, brasileiros comprando
imveis na Flrida; o contrato muitas vezes celebrado aqui no Brasil. O
imvel est l fora. Direito Internacional? . privado porque as relaes
so privadas. diferente do Direito Internacional Pblico, em que o que est
sendo regulado a relao entre Estados. Estados Unidos e China, Brasil e
Uruguai, acordos multilaterais, tratados de comrcio, concordatas... Isso
Direito Internacional Pblico. Direito Internacional Privado a vida das
pessoas. Haitianos no Acre, por exemplo. Vrios j entraram no Brasil. Vm
por trabalho, fugindo da destruio, dos ditadores. Mas no seria Direito
Internacional Pblico? Sim, mas eles comearam a adentrar em relaes
jurdicas aqui! E, por isso, podem suscitar questes de Direito Internacional
Privado. Vamos entender o porqu disso.
Esse entre outros inmeros casos.
Negcios jurdicos internacionais frente s peculiaridades
econmicas e geogrficas de um mundo globalizado. Este outro item da
ementa. O momento que o Brasil vive de forte movimento de entrada de
capital estrangeiro, e de estrangeiros tambm, para trabalhar ou para fixar
residncia. O mesmo para o brasileiro no exterior.
Voltando parte de contratos: o Brasil, em 2001/2002, exportava
em torno de 50 bilhes de reais. Empresas em territrio brasileiro, mais
especificamente. Hoje exporta entre 200 e 250 bi/ano. Mas vejam: todas
essas relaes esto consubstanciadas por um contrato, redigido por um
advogado de uma empresa, que escreveu aquilo. Quem compra um
importador, uma pessoa fsica estrangeira. E nesse contrato temos vrias
questes. Qual a primeira questo a notar como advogado? Foro, local de
celebrao. Litgio ser resolvido no Brasil, no exterior, numa cmara de
arbitragem internacional? O advogado querer puxar para a justia brasileira
neste caso? No necessariamente! Contratos tambm so em ingls, e temos
que orientar nosso cliente. Qual o direito material aplicado, do local do
contrato, ou do cumprimento da obrigao? Pode ter uma implicao jurdica
enorme s por causa do local de celebrao do contrato!
A disciplina essa. O professor atua em contratos, ento falar
muito deles, mas vamos permear mais reas do Direito Internacional
Privado.

E tambm tentar relacionar com questes contemporneas, com


jornais de recentemente. Isso para internalizar a matria, visualizando
exemplos com o cotidiano. Braslia um local muito interessante para o
Direito Internacional Privado. H vrios estrangeiros aqui, que vm para as
embaixadas, para agncias da ONU, organizaes internacionais... isso atrai
causas sobre responsabilidade civil envolvendo estrangeiros com imunidade,
coisas bem interessantes.
O contedo tem cinco unidades. Delas, a primeira s uma aula,
que a parte histrica, escolas de Direito Internacional Privado, escolas
Europeia, Norte-americana, desenvolvimento no Brasil, e distines entre
Direito Internacional Pblico e Direito Internacional Privado. uma aula
especfica. E aqui o professor chama ateno para as aulas subsequentes. A
Unidade II talvez seja um dos contedos mais importantes para ns. Tanto
para quem vai concursar ou advogar. Por qu? Porque aqui, na Unidade II,
vamos aprender as regras de Direito Internacional Privado. Onde as regras
esto? Na Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro! Tem 70 anos.
a antiga Lei de Introduo ao Cdigo Civil. Rege regras temporais, no
somente para o Cdigo Civil, mas para todo o Direito Brasileiro. Mudou de
nome, somente. Por incrvel que parea, uma lei muito atual! Regras de
domiclio da pessoa, local de aperfeioamento de uma relao jurdica, para
citar somente dois exemplos. Regem-se vrias das questes relativas ao
Direito Internacional Privado.
uma unidade muito importante, com a qual ficaremos pelo menos
trs encontros. Vejam tambm que, na Unidade II, temos algumas
Convenes, como a de Haia. Alm da Conveno Interamericana de Direito
Internacional Privado, ratificada pelo Brasil; essas convenes tm natureza
de Direito Internacional Pblico, mas regulam o Direito Internacional
Privado. Sim, porque os pases podem se colocar de acordo em harmonizar
suas regras de Direito Internacional Privado.
Conveno de Haia que teve importncia: lembram-se do caso do
menino Sean Goldman, de oito anos, filho de me brasileira, que morreu, e
pai americano? A av brasileira cuidou dele no Brasil. O pai reivindicou a
volta do garoto para com ele morar nos Estados Unidos. Foi um caso
decidido com base na Conveno de Haia de 1980. Fundamento era o
sequestro internacional de menores. Repercusso prtica 30 anos depois de
entrada em vigor!
Vamos ver ento as convenes, a Interamericana, e todas lembram
de casos bem atuais. Brasileira casada com italiano na Itlia. Tem um filho,
quer trazer ao Brasil, e no pretende retornar Itlia. Como resolver?

Tudo isso internacional privado. privada a relao, com


diferentes nacionalidades envolvidas.
Na Unidade III temos fundamentalmente o Estatuto dos
Estrangeiros, lei que tambm tem trs dcadas. Qual a repercusso jurdica
do fato de algum ser estrangeiro? O estatuto do estrangeiro est sendo alvo
de projeto para alter-lo, j que a realidade brasileira poca de sua
promulgao era bem diferente da atual. Hoje o fluxo de imigrantes maior.
Nas Unidades IV e V, temos a competncia internacional da justia
brasileira, imunidade, cooperao jurdica... so pontos relacionados ao que
se conhece como Processualstica Internacional. O juiz brasileiro
competente para processar e julgar um caso internacional? Suponhamos que
a justia brasileira seja competente para julgar um caso. O que fazer? Carta
rogatria, para citar a parte no exterior. Isso tem a ver com a processualstica
internacional. Vamos aprender.
E tem aqui uma parte interessante, que a homologao de
sentena estrangeira, que so os mecanismos para que tomemos uma
sentena estrangeira e faamos com que produza efeitos aqui no Brasil. Essa
sentena passa por um processo no STJ. uma ao especfica para
homologao dessa sentena.
Observao: a questo da homologao de diplomas estrangeiros
mais de Direito Administrativo do que de Direito Internacional Privado. Uma
Universidade brasileira ter que analisar, e tem autonomia para validar ou
no o diploma obtido no exterior.
Na Unidade V vamos falar um pouco de arbitragem internacional.
OMC uma instituio de arbitragem internacional privada? Brasil comea
um caso contra o algodo americano. Brasil ganha na OMC. s pblico,
afinal as partes so Estados, mesmo que tenha efeitos privados. Significa que
os casos da OMC so todos relativos a Direito Internacional Pblico.
Arbitragem internacional se d em outros contextos. D tambm
entre partes brasileiras e estrangeiras, porm privadas. Importador de ao no
Brasil: eu quero vender meu ao para esse importador. Negociamos, e tudo
certo. Nesse contrato, podemos eleger, para resolver litgios entre ns, ao
invs da justia brasileira, uma cmara privada. Por que escolher uma
cmara de arbitragem privada? Agilidade. Os membros que a compem so
altamente especialistas no assunto. Exemplo: Cmara de Comrcio
Internacional. Vrias empresas brasileiras participam. A Cmara tem um
grupo de especialistas que s entendem do mercado de ao. Diro o Direito!

E ter validade? Claro que sim, total. Basta a homologao. Se a deciso


arbitral decidida por um rbitro internacional atinge a homologao, ela
produzir os mesmos efeitos de uma sentena prolatada por um juiz
brasileiro.
A arbitragem internacional, portanto, uma forma de desafogar o
Judicirio, e j passou da fase de discusso se constitucional ou no. As
partes que fazem um contrato com uma clusula de arbitragem vlida tero
uma segurana jurdica enorme de que a deciso ser reconhecida aqui no
Brasil.
Essas unidades VI e V so bem prticas mesmo. Vamos trazer casos
para estudar e entender a dinmica disso a.
Procedimento metodolgico e recursos didticos
Como funcionam as aulas do professor: em todas as aulas haver
slides em PowerPoint. Os slides estaro disponveis antes das aulas. Toda
segunda-feira, talvez. O professor no tem pasta na loja de xerox. Se voc
quiser, claro, voc pode ajudar os colegas e criar uma pasta ali, para os outros
pegarem. tudo eletrnico aqui! Vejam o SGI, portanto. Notcias do jornal
esto l tambm. Vocs no precisam se preocupar em anotar os slides. Vocs
os tero!
A outra coisa o seguinte: h texto para ler. Sim, estamos no 10
semestre, mas voc quer o qu? importante ler algo antes da aula. Voc tem
que saber do que o professor est falando. O professor pode blefar uma vez.
Leiam um pouco mais e antes! Voc precisa ter capacidade de
argumentarcontra o professor. Isso facilita o entendimento da matria. So
textos curtos, e podemos ler rapidamente. Teremos uma noo do que a
matria do dia. Os textos caem na prova! Assim como a matria.
Normalmente o professor posta o material na segunda-feira, ou s
2:00h da manh, ou um pouco mais tarde. Horas bem acessveis, basta fazer
o download de manhzinha e vir aula. Tudo digital.
basicamente isso o procedimento metodolgico. Nem pea por email para o professor porque o material estar disponvel.
Cronograma do curso
Teremos 15 aulas, na verdade, sendo 13 delas efetivamente com
contedo, e dois de provas. A prova ser at o encontro da aula anterior.

Avaliao
Leiam a parte da avaliao no plano de ensino! A prova ser
individual. Sem consulta a nada, muito menos ao colega. No se preocupem
em decorar lei. A prova ter uma folhinha com toda a legislao seca. Haver
a folha de perguntas, e, numa segunda folha, toda a legislao. S a legislao
seca que estiver na prova. Nada mais! Nada de Cdigo seco que sua av te
deu. O que precisar saber do Cdigo Civil estar na prova. Legislao
constitucional tambm. E tambm textos de convenes internacionais.
A prova de raciocnio. Normalmente o problema coloca um caso.
Casamento entre estrangeiros, que se separaram, um deles veio para o Brasil,
alugou uma casa, fez contrato de exportao.... h uma situao ftica, e
umas perguntas para respondermos.
A matria ser cumulativa em termos. A prova tenta focar na
matria mais recente. Mas h pressupostos; na segunda prova, portanto,
haver conhecimentos da primeira, embora no diretamente cobrados. No
decorem, entendam! O que vocs entenderem do raciocnio de Direito
Internacional Privado est resolvido.
Sem progresso. MI com MM no nota de aprovao. MS com SS
far com que voc fique com meno final MS. Mas no tome isto como um
fator de desestmulo, afinal, se voc tirar MS na primeira prova, fique
motivado para no tirar MM na segunda, pois voc, neste caso, ficar com
meno final MM! Viu o estmulo?
Existe uma prova final. Se voc no conseguiu a meno, voc pode
fazer uma prova final que substitui a menor nota. Isso acontece. H dia que
voc t mal, no fez uma boa avaliao... porm, no se pode fazer para
melhorar a nota; s se voc estiver na guilhotina.
Quem assistir aula no ter problemas. Mas, realmente, se o
sujeito tirar MI e MM, sinto muito.
Outro ponto sobre prova : quem perde uma prova pode fazer uma
prova suplementar. Quem tiver qualquer problema, como ser abduzido,
tambm pode.
Prova aberta melhor porque o professor pode notar traos de
inteligncia, de que o indivduo se comunica. favorvel a ns! Uns dois
estudos de caso, por exemplo. O indivduo poderia ser deportado? A resposta

no pode ser simplesmente sim. Voc tem que explicar. No basta somente
mostrar o trao de inteligncia. Elabore sua resposta!
Uma prova objetiva, por outro lado, limita a capacidade do
professor de notar se o sujeito tem inteligncia real ou apenas esperteza.
Chamada
o seguinte: o professor faz no primeiro dia. Nas outras, colocar
uma folhinha para pormos nosso nome. Quem quiser ir embora v. Quem
quiser ficar fique, desde que no atrapalhe os colegas. Respeitem os colegas
de vocs! O curso caro. Outra coisa: nem pensem em assinar pelos seus
colegas. No assinem, no honesto. Ah professor, tenho mdico! Pode
assinar e ir embora; ele no marcar ningum. Est em nossa conscincia. O
que vocs no podem atrapalhar quem quer assistir a aula e muito menos
assinar por outrem.
Vamos trabalhar de forma clara e honesta dos dois lados. Vocs tm
a liberdade para decidir, mas sejam honestos.
Bibliografia
Bibliografia o seguinte: h seis livros no plano de ensino. O
professor no adota nenhum especfico; ele tira coisas de vrios. O que
chama ateno na bibliografia que, se forem comprar um, tomem cuidado
para no pegar um antigo. Antes de 2002 e 2003 impensvel. Tem que ser
algo posterior a isso, por conta da entrada em vigor do novo Cdigo Civil. O
bom mesmo no pegar um livro de 2005 para trs. Para esta matria um
livro usado pode ser um tiro no p.
Os livros indicados podem ser encontrados na biblioteca. H
edies novas, de 2008 em diante. Quem quiser comprar est na faixa de R$
80,00, 120,00... coisa pouca. Mas no gastem dinheiro, os livros esto
disponveis!
Nadia de Arajo tem uma obra terica, muito bem escrita.
Maristela Basso tem um livro mais prtico, com muitos estudos
de casos. mais fino tambm, se isso conta!
Maria Helena Diniz, que j ouvimos falar muitas vezes ao longo
deste curso, nem sempre bem, tem, em sua obra, um volume com a Lei de
Introduo. Talvez seja o melhor livro. denso. Mas para a LINDB muito

bom, bem completo. Foca s nisso. Se for comprar, voc ver os aspectos da
Unidade II somente. Quem advogar dever ter esse livro na estante. Est na
15 edio.
Livro do professor Jacob Dolinger terico tambm, completo,
como o da Nadia de Arajo. filho de imigrantes que vieram para o Brasil.
Tem interesse especial pela matria, porque viveu isso. Livro muito bom.
Principalmente para quem gosta da parte de adoo de menores, sequestro
internacional de menores, direito da criana.
A obra de Beat Walter Rechesteiner escrita por um advogado
para advogados. Como o da Maristela. A parte de cooperao jurdica est
muito boa. suo, veio para c jovem, radicou-se aqui, e atua bem na rea
internacional.
Irineu Strenger: alternativa boa. Tem muita coisa no mercado!
Todos esses autores acima so bons. H opes compactas... caia
fora. Direito Internacional privado para concursos em 15 linhas. Sim, pague
R$ 70,00 nesse!
Na bibliografia complementar, h um livro de 1979. Muito atual,
porque trabalha o conceito, e no a regra. timo livro do Dolinger. Outros
livros da bibliografia complementar so de assuntos especficos. Contratos,
arbitragem, direitos e obrigaes dos estrangeiros, etc.
De valor histrico e doutrinrio, temos a obra de Haroldo Vallado.
citado por todos. talvez um dos expoentes do Direito Internacional
Privado brasileiro, conhecido em vrios pases. Vo aos sebos para achar.
Essa a bibliografia.
Outra coisa: vocs esto no oitavo, nono, dcimo semestre, devendo
monografia, a parte de Direito Internacional Privado tima para escrever.
Saia do senso comum. H uns 700 trabalhos sobre unio homoafetiva, mais
500 sobre Efeitos Infringentes dos Embargos de Declarao no Processo X.
Se voc tem interesse em desenvolver assuntos novos, entrem no Direito
Internacional Privado! Contratos internacionais, cooperao internacional,
rea que o professor tem interesse. Ele quer aumentar a produo nessa rea.
Produo bibliogrfica. O professor quer montar a rea especial no mestrado.
Todos vocs so encorajados a escrever sobre Direito Internacional Privado.
BREVE HISTRICO DO DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO

O professor deixou um material no SGI na semana passada.


Acessem! Vamos fazer sempre assim. Quase sempre na segunda-feira ele
deixar coisas novas.
Vamos entrar efetivamente na matria hoje. Vamos ver vrios
exemplos e uma contextualizao histrica da disciplina do Direito
Internacional Privado. Nada mais que o texto que o professor nos passou.
H razes no Direito Grego e no Direito Romano.
OBJETO DO DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO
Fatos atpicos, fatos incomuns, fatos extraordinrios e relaes
jurdicas anormais.
O primeiro fato a se chamar ateno, nessa parte introdutria, que
o DIPr regula as relaes cada vez mais atpicas, e extraordinrias, anormais.
O fato de tratarmos de estrangeiros, a relao de nacionais com estrangeiros,
ou relaes privadas que tenham elementos de conexo estrangeira, por si s
nos leva a afirmar que o Direito Internacional Privado o Direito que regula
fatos extraordinrios, incomuns, anormais e atpicos.
A economia brasileira aberta, e Braslia cheia de estrangeiros.
Alm disso, as relaes virtuais proporcionam cada vez mais o contato com os
estrangeiros. Temos cada vez mais questes comuns, ordinrias e tpicas no
dia-a-dia! Globalizao, por exemplo. No ponto de vista do jusprivativista
internacional algo que contribui para que a matria cresa mais ainda.
Basta abrir jornais para notar os elementos do DIPr.
A disciplina tem como objeto as relaes privadas com elementos
de conexo internacional. Como advogados, temos que complicar as coisas.
Casos jusprivativistas internacionais, alis, outro termo para a matria
usado por um professor chamado Werner Goldschmidt. Ou ento Relaes
Jusprivativistas Multinacionais.
O que importante notar que so relaes privadas. Direito Civil e
Comercial, precipuamente. Samos do Direito Pblico e entramos no Privado.
O Direito Internacional Privado s existe porque existe, antes, um
elemento aliengena. No no sentido do ET, claro, mas do de haver conexo
estrangeira. Da vem a expresso Direito Aliengena.

.
O que vemos no quadro do objeto do Direito Internacional Privado
como essa matria comumente estudada nos demais pases. Brasil,
Frana, Alemanha e Estados Unidos: quais deles tm uma abordagem ampla
em Direito Internacional Privado? Brasil e Frana, que inclusive tm muito
em comum. Estes dois assuntos so sempre de Direito Internacional Privado:
conflito de leis no espao e conflito de jurisdies. o fato de uma justia ser
competente para conhecer de uma matria ou no em caso de Direito
Internacional Privado. Existem variaes: a parte de nacionalidade tratada
no Brasil e na Frana. Reconhecimento de sentena estrangeira tambm
algo em comum entre os dois pases, com algumas restries quanto
Frana.
Temos que matria de Direito Internacional Privado porque
remete nacionalidade da pessoa. Para termos uma ideia: a matria de
Direito Internacional Privado, nos Estados Unidos, dada sob a
denominao de Conflito de Leis e Jurisdies. O mesmo na Alemanha.
CONFLITO DE LEIS NO ESPAO
O que queremos dizer com conflito e com espao? Quando
falamos nesses dois termos, imaginem um mapa do Brasil, outro dos Estados
Unidos e outro da Alemanha. Estamos falando de espao territorial mesmo.
Onde est a soberania alem, americana e brasileira? A princpio, dentro de
seus prprios territrios que vocs desenharam em seus mapas mentais. E
por que temos conflito, no no sentido blico, de guerra? que temos

pessoas de um Estado que est adentrando em relaes jurdicas com pessoas


de outro. Ento, a ideia de conflito simplesmente a ideia que pode haver
aplicao do Direito material desta soberania ou daquela, dependendo de
cada caso. O que far com que se aplique este ou aquele direito so
exatamente os elementos de conexo de Direito Internacional Privado.
Notem que, quando falamos de espao, estamos falando de
territrio fsico mesmo. A ideia de que, em princpio, s se aplica a lei
daquele Estado em seu territrio.
Pode ser aplicada a legislao de outro Estado. claro que voc no
precisa aplicar o Direito Processual estrangeiro. Usam-se as regras
procedimentais do local do procedimento, mas o Direito Material estrangeiro
poder ser aplicado.
A ideia de concorrncia no sentido de que, como existem vrias
soberanias, de certa forma elas esto concorrendo para que se aplique o
Direito Material delas numa mesma relao jurdica.
Pois bem.
E vamos ouvir tambm algumas discusses: em todos os pases
existem conflitos. So duzentos e poucos. Imaginem duzentas soberanias! H
conflitos o tempo inteiro. Isso ensejaria conflito de leis no espao. E isso
depende da perspectiva com que vemos o problema. mais uma aparncia
de conflito do que um conflito em si, a depender da perspectiva. Opa, mas o
conflito existe, s que as regras de Direito Internacional Privado tentam
resolver o conflito criado. uma discusso terica, mas, para o professor,
muito mais uma questo de como enxergar o problema. Copo meio cheio ou
meio vazio?
At aqui chamamos ateno para o conflito de leis no espao. um
dos principais conflitos que temos. E o conflito de leis no tempo? Tpico caso?
Em um conflito intertemporal de leis usamos o qu? A regra mais usada
a Lex posterior derrogat priori. No tempo usamos esse princpio. E no
espao, no territrio? outra questo. E por que colocamos isso aqui? No
vamos falar muito de conflitos de leis no tempo, embora algumas regras
estejam no mesmo instrumento de conflitos de leis no espao, que a Lei de
Introduo s Normas do Direito Brasileiro. Ela trata tanto do conflito de leis
no tempo quanto do conflito de leis no espao. A fonte a mesma. Mas so
problemas distintos. Temos que aprender a quebrar, a compartimentalizar o
problema. Dentro de um problema jurdico temos vrios problemas. Uma

questo o conflito de leis no tempo, outra o conflito no espao.


Raciocinem, porque vamos complicar a partir de agora.
A ideia aqui o seguinte: imagine que Adelino Rocha, nosso
personagem dos slides que nos acompanhar pelo menos por hoje, est com
uma camisa da seleo brasileira e segura uma bandeirinha dos Estados
Unidos. Mas no sabemos a nacionalidade do Adelino Rocha! E agora? O
professor no nos contou. Adelina, por sua vez, apareceu na vida de seu xar
e brasileira. Essa informao dada.
Depois divulgamos que, na certido de nascimento do Adelino
Rocha, consta que ele nasceu em Belo Horizonte. Significa que ele
brasileiro? No necessariamente! Mas vamos assumir que ambos
so domiciliados aqui no Brasil. Temos essa informao agora. Outra
informao dada agora que eles esto contratando. Um contrato de compra
e venda de bem imvel, por exemplo. uma tpica relao privada, duas
partes contratando a compra e venda de um bem. Esses so os fatos do caso
at agora. hipottico, hein. Esta a entrada da quitinete.
O contrato foi celebrado aqui no Brasil. Ento um contrato que
envolve Direito Internacional Privado? Aparentemente no.
Agora sim chegou a informao de que Adelino Rocha casado com
uma estrangeira, e que ela menor. Opa, agora sim este pode ser um caso de
Direito Internacional Privado. No princpio, no era um problema de DIPr.
Notem a diferena agora. E, finalmente, dizemos que Adelino norteamericano. No filho de diplomata brasileiro. Tem um birth certificate.
Variaes do problema: nacionalidade, domiclio da pessoa, que
domiciliada no estrangeiro; o local de assinatura do contrato no no Brasil,
mas fora, o imvel no est aqui, mas no exterior... O que comeamos a ter,
ento? Temos local de assinatura do contrato, e local do bem imvel. O que
isso tudo? Elemento de conexo! So elementos que lei brasileira diz que so
elementos de conexo e que variam no espao. O local de situao dos bens
um deles. Ou o local da assinatura do contrato, que pode ter repercusso
jurdica enorme aqui no Brasil, no Direito Internacional Privado brasileiro.
A partir daqui podemos complicar o caso da maneira que
quisermos. Imaginem agora que Adelino Rocha norte-americano, tem
domiclio na Espanha, est contratando com Adelina Rocha, que francesa
domiciliada no Brasil, o contrato versa sobre bem imvel no Brasil e o
contrato foi feito no Japo. Acontece! Essas relaes so crescentes. Com
domiclios diversos, com mobilidade para assinar o contrato, contrato na

nuvem! O contrato no foi assinado no iPad, claro. Mas, ao final, estaremos


mais aptos a responder, ou ao menos a comear a responder perguntas como
essas.
Vejamos um exemplo da realidade. Alis, neste pargrafo e nos trs
prximos, temos uma historinha, com a pergunta no pargrafo subsequente.
No se anime, porque a resposta no est dada; um desafio jurdico,
inclusive um possvel tema para monografia ou coisa alm. Se no estiver
interessado, desa trs pargrafos.
Desde a Aurora da Internet alm dos ambientes universitrios
existem os programas de compartilhamento e troca de arquivos, chamados
Peer-to-Peer, ou simplesmente P2P. Se voc est lendo este site, voc tem
uma probabilidade maior de 95% de ter ouvido falar sobre Napster,
Morpheus, KaZaA, iMesh, Soulseek, eMule, Limewire e Frostwire, para citar
s alguns. Esses so programas que permitiam que pessoas de qualquer parte
do mundo se interconectassem para a troca de arquivos, em especial,
msicas. E, como no havia nenhum controle de qual arquivo .mp3 era
enviado para quem, evidente que a maioria das msicas eram distribudas
ilegalmente, por quem no detinha os direitos autorais. A RIAA, a associao
das gravadoras norte-americanas, eventualmente conseguiu frustrar uma por
uma dessas redes, primeiramente mediante a insero de arquivos
corrompidos em grande quantidade, ou msicas em loop, no intuito de
desencorajar os downloads. Ao mesmo tempo, ia promovendo demandas
judiciais individuais aleatoriamente, tomando como rus cidados comuns
que foram obrigados a pagar centenas de milhares de dlares. Para evitar a
judicializao, a prpria autora dessas aes induzia a um acordo que fazia
reduzir a aproximadamente 10% do valor da causa, mas gerando, ainda
assim, muita dificuldade para aquele que seria, ao final, condenado. Uma das
acusadas foi uma senhora na casa dos 60 anos de idade cujo neto havia
baixado umas duas faixas.
Esses programas, que tinham cada uma sua prpria base de
usurios e rede para permitir a comunicao entre eles era um alvo
relativamente fcil. At que, em 2001, trabalhando at 2004, um cidado
americano chamado Bram Cohen desenvolveu uma nova tecnologia de troca
de arquivos, projetada para facilitar a disseminao de arquivos grandes,
chamada Bit Torrent. A diferena que este no tinha um servidor
centralizado ou poucos para gerir a rede. H, na verdade, vrias pequenas
redes e os arquivos no ficam armazenados em servidores de hospedagem
como ficam os contedos de sites da web, mas nos computadores domsticos
dos usurios. Com a descentralizao, derrubar a rede seria tecnicamente

impossvel, at porque no h somente uma, mas vrias, independentes.


RIAA e MPAA, a associao anloga que representa os produtores de cinema,
foram ao desespero que culminou na realizao de lobby, no final de 2011 e
incio de 2012, para a aprovao no Congresso Americano dos projetos de lei
SOPA e PIPA, que tm por objetivo combater a pirataria atravs da sano de
qualquer um que, de qualquer forma, colabore para a disseminao do
contedo protegido por direitos autorais, o que incluiria sites de notcias,
mecanismos de busca, redes sociais e hospedeiros de vdeos como o
YouTube.
Enquanto no chegam a isso, o sistema que subsiste o Bit Torrent,
meio de transmisso de grande parte do contedo reivindicado pelas
gravadoras e produtoras. E muito do contedo veiculado via Bit Torrent
divulgado em sites fechados, onde s se entra com convite ou quando os
donos resolvem abrir para as pessoas se cadastrarem. Esses sites so
administrados por pessoas que s se conhecem das comunidades de IRC
(internet relay chat), por meio de apelidos, no necessariamente so do
mesmo pas e dificilmente esto nos Estados Unidos. H administradores na
Europa, enquanto o fundador do site de Taiwan ou da Rssia. Os usurios
que postam contedo tambm no conhecem os administradores
pessoalmente e s vezes nem divulgam seus prprios pases. Eles postam um
link contendo um pequeno arquivo para download, que conter as
informaes sobre o arquivo maior, um filme talvez, que grande, e tambm
o objeto de interesse da MPAA ou das grandes produtoras, como Sony,
Warner, UIP, 20th Century Fox, Walt Disney, entre outras. Depois que o
usurio comum, voc, carregando esse pequeno arquivo baixado do site num
programinha especfico, este automaticamente comear procurar por outras
pessoas no mundo que j tm aquele arquivo pronto para lhe enviar
diretamente, sem precisar se comunicar com um servidor central. E essas
pessoas podem ser de mais de cem pases. Aquele site fechado, onde s se
entra com convite, nada mais do que o local de conversa dos usurios, mas
no hospeda nenhum arquivo propriamente dito. E aqui complica a anlise
da relao jurdica porque voc no sabe, a priori, nem de quais Estados so
as 20 pessoas que j tinham o arquivo completo e lhe enviaram 5% dele cada.
E, admitindo que o uploader, como chamado o sujeito que primeiramente
disponibilizou o arquivo completo com o filme ou lbum para download,
violou direito por entregar a terceiros contedo protegido por direitos
autorais, o que dizer daquele que s repassou 11% do total do tamanho do
arquivo? Ele violou direito? Com apenas 11%, no se chega a obter o arquivo
utilizvel. Ele concorreu para a prtica ilcita? Mas e se ele, por uma epifania,
resolvesse cessar o compartilhamento do arquivo assim que voc, interessado
em obt-lo, entrasse no enxame (grupo de pessoas interconectadas para

receber o arquivo) para comear a baixar de todas as pessoas que tm o


arquivo? As outras 19 pessoas ainda teriam a integralidade do arquivo para
enviar, e, ainda assim, nenhuma delas ter enviado a totalidade.
O que temos at agora: um filme produzido nos Estados Unidos,
cuja produtora detentora dos direitos autorais, distribudo por um uploader
ucraniano num site noruegus, sendo, logo, baixado por usurios dos cinco
continentes, inclusive voc. No h normas de ordem pblica aqui e o
interesse meramente privado. Em outras palavras, no pensem em
Direito Internacional Pblico, pelo menos no agora, pois ainda no
aventamos a possibilidade de os Estados encamparem esta briga em
potencial. Como resolver esse problema? Viram a quantidade de elementos
de conexo estrangeira?
Podemos complicar da maneira que quisermos. Vamos ter que
focalizar o problema. um problema de capacidade civil? Se for, temos que
olhar simplesmente o domiclio da pessoa. Se for relacionado a bens, temos
que olhar a regra do local de situao dos bens. Ento o discernimento em
qual tipo de problema est por trs, e ver qual regra se aplica naquele caso. E
tomem cuidado: o fato de existir um elemento de conexo estrangeira no
implica, necessariamente, que o Direito Material estrangeiro ser aplicado. O
fato de existir fato que conectem estrangeiros faz com que somente nasa a
possibilidade de o Direito Material ser aplicado. Temos que olhar a regra
para saber se ela remete ou no ao Direito Material estrangeiro ou no. Tudo
pode acontecer.
O fato de termos relaes jurdicas multiconectadas com o mundo
no necessariamente ir levar aplicao do Direito Estrangeiro, por isso
existem as hipteses sobre como isso acontecer. No Brasil, est tudo na Lei
de Introduo s Normas do Direito Brasileiro.
Relaes virtuais, relaes na nuvem, a questo abstrata, onde o
contrato est sendo celebrado: uma questo interessantssima! E de que
forma o Direito Internacional Privado ir resolver? Cada um tem suas teses.
A regra no a mesma em todo lugar. E tambm as regras mudam no tempo.
O que teremos condies de fazer quanto ao Bit Torrent?
Chegaremos concluso que a regra no boa, pois de 1942. No do conta
do desenvolvimento pelo qual o mundo passou em 70 anos. Quando
escreveram a regra do contrato entre ausentes, pensava-se em cartas, e no
em transmisso digital de dados.

J ouviram falar do site Amazon.com, n? Aplica-se o Direito do


Consumidor brasileiro ou o Americano? H a construo da tese que se aplica
o mais favorvel ao consumidor. Essa parte relacionada Internet
fantstica. Mas claro que nada est pacificado.
Temos, aqui, simplesmente, uma sistematizao de alguns desses
elementos que colocamos aqui. Os elementos de conexo estrangeira podem
ser relativos pessoa, em funo de sua nacionalidade, domiclio ou
residncia habitual; relativo aos bens, em funo de seu local de situao ou
onde foi feito o registro; ou relativos a outros fatos, tais como o local da
constituio da obrigao ou da execuo da obrigao.
No caso de constituio da obrigao, h casos em que o Direito que
rege aquele contrato internacional segue o local em que ele foi celebrado.
Temos uma empresa brasileira e uma norte-americana. A brasileira est
exportando para a americana um determinado material. Existe alguma
implicao jurdica de o contrato ter sido celebrado nos Estados Unidos ou
no Brasil? Se o representante da empresa brasileira viajou para os Estados
Unidos e celebrou naquele pas, isso tem relevncia para o Direito
Internacional Privado. Se houver problema e o litgio se iniciar nos Estados
Unidos, pode-se aplicar o Direito norte-americano. No em termos
processuais. O processo segue todas as regras do Brasil. Num processo
correndo no Brasil, as regras procedimentais sero sempre brasileiras. Isso
regra mundial: em todos os pases, usa-se a regra processual do local do
procedimento.
Caso bem comum: dvida de jogo. Dvida de cassinos contrada no
estrangeiro. O que se usa, nessa interpretao, o princpio da boa-f. uma
ponderao recente de nossos tribunais: o sujeito que joga em cassinos da
rea indgena de Connecticut, que, portanto, obviamente capaz, pode deixar
o dbito l e correr para o Brasil, onde inexigvel a cobrana de dvidas de
jogo?
Toda essa provocao foi para entramos no texto que o professor
nos passou: evoluo histrica do DIPr e escolas de pensamento.
EVOLUO HISTRICA DO DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO

O texto que lemos localiza a origem do Direito Internacional


Privado no Direito Romano? No. Tomem cuidado: o Direito Romano no
cuidava especificamente de Direito Internacional Privado. O texto fala de
duas ordens de Direito: jus civile e jus peregrinum. Aplicava-se o primeiro ao
cidado romano, e o segundo ao estrangeiro, gerando, eventualmente e como

sntese, o jus gentium, aplicado ao romano na relao com o estrangeiro. O


Imprio Romano usava o Direito Estrangeiro ao no romano? No! Essa
uma das razes para no existir Direito Internacional Privado em Roma. Mas
no era um conflito de leis no espao, era sempre o Direito Romano. No era
uma questo de aplicar o Direito Romano ou o No Romano. Era
simplesmente aplicar o Direito Romano numa relao com estrangeiro. No
havia conflito, portanto. A regra era: se envolve romano e no romano,
aplica-se uma seo especfica do Direito Romano. No havia a possibilidade
de se aplicar o Direito que no fosse Romano em Roma.
Era algo parecido com o Estatuto do Estrangeiro brasileiro, a Lei
6815/1980. A capacidade de um estrangeiro aqui no Brasil para contratar
depender de seu domiclio de origem. Olhe que interessante!
Ento vamos para outra fase de Direito Internacional Privado, que
comea na Itlia dos sculos XI e XII. O que acontece na Itlia naquele
momento? Renascimento das cidades e do comrcio. Surgimento dos ttulos
de crdito, letra de cmbio e outros instrumentos. Aqui efetivamente comea
a surgir o Direito Internacional Privado. Temos a Itlia dividida numa srie
de provncias, ou cidades-Estados. Cada uma tinha suas prprias leis, e o
comrcio estava acontecendo; contratos estavam sendo firmados. Roma,
Milo, Veneza, cada uma com seu sistema jurdico. E havia problemas: a
parte no pagava, ou fornecia produto defeituoso, fora da quantidade. E o
juiz decidia quem tinha o Direito. Ele perguntava o seguinte: do lugar de
onde voc veio, qual o Direito? Foi nessa construo de se perguntar qual
era o direito que vinha as primeiras sistematizaes. aqui que se localiza a
origem da matria.
Daqui vm diversas feies. Com os sculos XV e XVI, temos vrias
escolas, como a francesa, a italiana e a holandesa. A alem veio s depois, no
sculo XVIII.
Haroldo Vallado traduziu um livro de Brtolo, de 1314 1357. Em
latim, claro. Vallado era um monstro!
A escola holandesa nega o Direito Internacional Privado; ela diz:
na Holanda se aplica o Direito holands, e no o de outro Estado. Foi a
forma como se desenvolveu o Direito Internacional Privado ali.
E tudo at aqui girava em torno da ideia de que o Direito
Internacional Privado, quando aplicado, era uma questo de cortesia ou
reciprocidade. Se o outro Estado permite que se aplique meu Direito, ento
eu aceito aplicar o dele.

Era o que imperava.


Na fase moderna, houve grande influncia dos Estados Unidos e da
Escola Alem. Alemanha o pas de Savigny. Nesses dois, a ideia muda. A
escola norte-americana ensina que no h nada de cortesia. Podem riscar
essa palavra. Existe Direito Internacional Privado porque em algumas
situaes aplica-se o Direito do estrangeiro por uma questo de justia. No
por concesso.
A Escola Alem diz que no; mas sim porque temos a possibilidade
de aproximar o Direito com o local com o qual ele guarda a maior relao.
Tem a ver com o centro de gravidade da relao jurdica. Para entender,
vamos voltar no outro caso, do incio da aula, em que falamos que uma
empresa brasileira celebra com outra, norte-americana, a exportao de seu
produto, enquanto esta paga um preo. Suponhamos que o contrato foi
celebrado no Japo. De acordo com a regra que falamos, o que rege
materialmente o Direito aplicado o Direito Japons. Savigny diria que isso
no faz sentido nenhum. Qual a relao desse contrato com o Japo? A
nica coisa que esse contrato foi assinado no Japo. Nem passa por l, e
no nem a sede da relao. O contrato entre as partes, brasileira e
americana, no tem relao com o Japo. A nica relao com o pas oriental
o fato de l ter sido assinado o contrato. Poderia ter sido um mero
casusmo. A regra brasileira usa o local de assinatura do contrato. E as
empresas sabem disso, ento evitam faz-lo.
E depende da perspectiva: pode-se considerar que o centro da
relao est no consumidor. Essa anlise feita caso a caso. A corte ter que,
com os fatos do caso, e com todo o contexto, eleger o Direito que tem mais
sentido, e o para qual Estado aquele caso tem relao maior. No parte do
pressuposto de que o consumidor sempre o centro de gravidade. Poderia,
no caso das duas empresas, considerar-se que o Brasil o centro de
gravidade, porque aqui os bens so produzidos, aqui se empregam pessoas,
daqui parte e l s se recebe, pagando-se a quantia estipulada. No h regra
para determinar para qual Estado mais relevante essa relao jurdica
privada.
Direito Internacional Pblico x Direito Internacional Privado
Lembrem-se sempre que o Direito Internacional Privado trata do
microcosmo, uma empresa com outra, um estrangeiro trabalhando numa
empresa. O Direito Internacional Pblico pensa no macro, da relao entre
Estados. A questo primordial o objeto de estudo: relaes privadas ou

relaes pblicas. Caso tpico de Direito Internacional Pblico a relao


com os estados, incluindo os tratados que regem a relao entre os estados.
Outra diferena fundamental so as fontes. A principal fonte do
Direito Internacional Privado o Direito interno de cada estado. Em outras
palavras: no caso do Brasil, a primeira coisa que vamos olhar a Lei de
Introduo. Veja se a lei torna aquele elemento de conexo estrangeira como
um problema externo. A fonte primordial o prprio Direito Interno de cada
estado.
No Direito Internacional Pblico, a fonte so tratados, convenes,
costumes internacionais e princpios gerais. No Privado, a norma interna de
cada Estado. Algumas so consubstanciadas em tratados, como a Conveno
de Haia sobre sequestro internacional de menores. Notem essa diferena. O
Direito Interno de cada Estado uma fonte importantssima, mas no
exclusiva. Podemos ter tratados bilaterais, regionais e multilaterais tambm.
Vamos imaginar que Adelino Rocha foi contratado por uma
empresa brasileira, aqui no Brasil, para ser o gerente de uma indstria. Mas o
dono da empresa, por uma srie de motivos, resolveu produzir na China.
Mo-de-obra mais barata, por exemplo, alm de carga tributria, estratgia
de mercado, normas sobre meio-ambiente. Ele recebe ento uma oferta para
trabalhar na China. Acontece muito de empresas ocidentais abrirem filiais
por l, para onde vo gerentes e supervisores. Suponha que um dia Adelino se
envolveu num acidente de carro e matou cinco chineses. Isso um problema
de Direito Internacional Privado? Isso questo penal, direito pblico! Tem
suas prprias regras. uma relao entre particulares que tem elemento de
conexo estrangeira. Mas o que acontece que h todo um plano de norma
pblica que rege a questo do acidente.
Outra coisa a declarao de imposto de renda feita na China.
Pode-se abater o que pagou na China para pagar-se menos no Brasil? No.
uma questo de Direito Tributrio, que direito pblico tambm, que tem
regras especficas para tratar desse problema. No so as regras da Lei de
Introduo s Normas do Direito Brasileiro.
O que queremos mostrar que h problemas com elementos de
conexo estrangeiro, mas no necessariamente so de Direito Internacional
Privado.
Por fim, temos que saber que o Direito do Trabalho, o Direito Penal
e o Direito Tributrio saem de nosso campo.

Podemos falar de conflito de leis no espao dentro de uma mesma


soberania? Imaginem a existncia de vrios Cdigos Civis no Brasil, um para
cada estado da Federao. O que vai acontecer dentro do Brasil? Teremos
conflito de leis no espao ao tempo inteiro. Poderei ser capaz segundo o
Cdigo Civil de Minas Gerais, mas incapaz de acordo com o Cdigo Civil do
Rio Grande do Sul. como nos Estados Unidos. Um divrcio aqui vlido
ali? Um casamento em Sergipe vlido em Roraima?

Conflitos de leis no espao, personalidade jurdica,pessoas


jurdicas e contratos
Vamos comear a matria hoje com as primeiras regras de conflito
de leis no espao. O professor postou a LINDB e um texto pequenininho.
Vamos ter que analisar algumas regras de conflito de leis no espao.
Na aula que vem vamos falar de famlia, sucesses e bens. Com isso,
vamos fechar, pelo menos, as regras bsicas da Lei de Introduo s Normas
do Direito Brasileiro.
Outro ponto que o professor chama ateno para que tragamos a
Lei de Introduo para fazermos comentrios.
De onde vem a Lei de Introduo? H uma ordem cronolgica. As
razes esto no Cdigo Civil de 1916. Aquele Cdigo no tinha uma lei de
introduo separada. Tinha uma espcie de um prembulo, um introito. As
regras estavam l. O que acontece que, em 1942, houve uma separao, mas
em que sentido? Foi criado um novo instrumento, o Decreto-lei 4657 de
1942, que a Lei de Introduo que est em vigor at hoje. 70 anos! A
primeira observao, portanto, : uma lei bem antiga. No existe mais
decreto-lei hoje, mas existe a figura mais prxima que a medida provisria.
O Decreto-lei, que tem fora de lei, que foi recepcionado pela Constituio a
ideia, mutatis mutandis, a ideia de medida provisria.
Em 42 veio esse decreto-lei que separou a Lei de Introduo do
Cdigo Civil. Voltando questo do ano, temos que j se foram setenta. Nem
por isso o diploma obsoleto. A soluo adotada l fazia e faz muito sentido.
Nem todas as regras, entretanto. Quem ia pensar em Internet em 1942?
Ningum. Facilidades tecnolgicas que trariam uma srie de preocupaes.
Pensavam-se em cartas e telgrafo.
Ainda dentro do campo normativo do Direito Internacional
Privado, outra evoluo importante o Cdigo Civil de 2002, que derroga o

Cdigo Civil de 1916, trazendo nova materialidade. Por fim, a Lei 12376/2010
nada mais fez do que mudar o nome de Lei de Introduo ao Cdigo Civil
para Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro. que dava a
impresso de que ela s se aplicava ao Cdigo Civil, mas a todo o Direito
Brasileiro. Regras de temporalidade, por exemplo.
A olhamos que falta a Constituio nesse nosso comentrio. A
Constituio, como norma maior do ordenamento, influencia tudo.
Principalmente a parte civil. J ouviram falar em constitucionalizao do
direito privado? Interpretar as normas de direito privado luz de princpios
constitucionais, o que tambm de vez em quando se v com o nome de
publicizao do direito privado. a ideia de que temos um instrumento,
que a Constituio da Repblica de 1988, que d uma grande interpretao,
mais ampla, de institutos at ento tratados preponderantemente pelo
Cdigo Civil, introduzindo a ideia de funo social do contrato, por exemplo.
Os privativistas tm uma funo muito mais restrita do que seja isso, ao
passo que os constitucionalistas tm uma viso mais ampla.
Este s um esquema cronolgico para nos situarmos. Vamos falar
basicamente disso, e, obviamente, o que se relaciona diretamente com essa
discusso no Cdigo Civil. para termos uma boa noo de como foi essa
evoluo legislativa da matria.
Como so essas normas do Direito Internacional Privado?
Se notarmos, as normas do Direito Internacional Privado tm uma
caracterstica bem interessante. Normas de conflito de leis no espao, por
exemplo, so normas que chamamos de indiretas, ou normas indicativas. So
diferentes de uma norma direta. H uma disposio no Cdigo Civil:
Art. 391. Pelo inadimplemento das obrigaes respondem todos os bens do devedor.

Vejam essa norma. Inadimplemento, obrigaes, responsabilidade,


todos os bens, devedor. Notem que temos uma hiptese de incidncia e uma
consequncia jurdica. Essa consequncia jurdica fala materialmente qual a
resposta do Direito para aquela hiptese de incidncia. a mesma hiptese
de incidncia que temos no Direito Tributrio, ou mesmo do Direito Penal.
Qual o Direito aqui? Se h inadimplemento da obrigao, ento os
bens do devedor respondem a pela obrigao. uma norma direta.

E a norma indireta ou indicativa? Como o prprio nome diz, ela


indireta, e no responde o que o Direito, qual a consequncia jurdica do
ponto de vista material. Ela, ao invs disso, indicar qual o Direito
aplicvel.
Veja a LINDB:
Art. 9 Para qualificar e reger as obrigaes, aplicar-se- a lei do pas em que se constituirem.
[...]

No diz o que dizem as leis do pas. S remete para qual o Direito


Material aplicado. uma metanorma, um Sobredireito. O que se resolve o
conflito de leis no espao. No propriamente a soluo do problema
jurdico. , na verdade, a soluo do problema jurdico de conflito de leis no
espao. Somente. uma diferena bastante relevante.
Uma coisa a norma direta, que normalmente trabalhamos no
direito material, no Direito Civil, em vrios campos, e outra coisa a norma
indireta, que simplesmente fala: neste caso, a lei brasileira que se aplica, e
nesse outro, ser a legislao estrangeira.
Pessoas, personalidade e capacidade
Vamos ver alguns exemplos interessantes.

Art. 7 A lei do pas em que domiciliada a pessoa determina as regras sobre o comeo e o fim da personalidad
[...]

Esse o art. 7 da LINDB. A lei do pas em que domiciliada a


pessoa. Vamos pegar um exemplo de capacidade para entendermos.
Imaginem que temos um brasileiro domiciliado no Brasil, um alemo, que
tem domiclio no Brasil, e um contrato celebrado entre eles, um negcio
jurdico. Um contrato bilateral oneroso. Venda de servios, compra e venda
de um produto, o que for. Temos duas pessoas que tm domiclio no Brasil e
uma delas tem nacionalidade brasileira. Quais os requisitos da validade do
negcio jurdico? Agente capaz, objeto lcito, possvel, determinado ou
determinvel e forma prescrita ou no defesa em lei. O primeiro o agente
capaz. Tomemos a capacidade do agente. Nesse contrato entre o brasileiro e o
alemo, a capacidade do alemo se d conforme o Direito Brasileiro ou

Direito Alemo? Para responder, temos que ver a indicao do art. 7 da Lei
de Introduo, transcrito acima. O alemo est domiciliado no Brasil. Mesmo
sendo alemo! Ento essa regra acima faz jogar o domiclio, alis,
estabelecer que o domiclio da pessoa rege sua capacidade. Nessa relao,
portanto, a regra : domiclio brasileiro rege a capacidade das pessoas. vista
sob a tica do direito material brasileiro. O que a norma da capacidade diz?
Menoridade cessa aos 18 anos. Depois disso, o indivduo plenamente capaz.
Imaginem que, ao invs de domiclio, estivesse escrito
nacionalidade no artigo acima. E agora? Isso uma hiptese, apenas. O
mesmo problema do alemo com domiclio no Brasil, contratando com esse
brasileiro no Brasil. A pergunta : o alemo seria capaz conforme as regras do
Direito Brasileiro ou do Direito Alemo? Seria capaz conforme as regras do
Direito Alemo. Se o critrio fosse a nacionalidade, que tipo de consequncia
isso teria no dia-a-dia das pessoas que contratam com estrangeiros? Teria
que saber a nacionalidade dele, e remeteria ao Direito do pas dele. Seria
impossvel!
E se o Direito alemo acompanhasse a pessoa? A teremos um
fenmeno chamado reenvio. Remete lei exterior, e a exterior remete
nossa. Esse ping pong ser esclarecido no futuro. Se adotssemos o critrio
da nacionalidade, que tipo de consequncia isso traria para o dia-a-dia das
pessoas? Saber a lei de origem dessa pessoa. Do ponto de vista legal, claro.
Do ponto de vista prtico, eu no contrataria com estrangeiros. No saberia
nem se o sujeito capaz! Imagine contratar com uma mulher de feies
mdio-orientais. Ficaramos na dvida se ela saudita ou de qualquer pas
em que as mulheres no tm capacidade e para tudo precisam de autorizao
do marido.
Para evitar isso, ento, o critrio do domiclio utilizado. Mas outro
critrio que costuma se usar no mundo o da nacionalidade. E h diferenas.
O critrio do domiclio utilizado de forma mais generalizada nos pases da
Amrica Latina, Estados Unidos, Austrlia. Alguns pases europeus e Canad
tambm. H uma questo histrica, porque esses pases recebiam
estrangeiros. Eles tinham a inteno de que os estrangeiros fixassem
domiclio no pas e no tivessem problemas bsicos de capacidade jurdica.
Os que usam o critrio da nacionalidade tinham a ideia de que carregassem a
nacionalidade para fora, o que, na realidade, d problemas. O domiclio,
assim, de certa forma aproxima o estrangeiro do Direito Local. A regra do
domiclio faz com que se apliquem as coisas bsicas da vida a regra do local
em que ele tem domiclio. Se voc joga para a nacionalidade, voc cria um
problema de: qual o direito material do pas de origem dessa pessoa?

Essa a primeira regra com relao capacidade.


Personalidade
Imaginem a seguinte situao: um casal de franceses, cuja mulher
est grvida, vem para o Brasil a passeio, no oitavo ms de gravidez dela.
Esto passeando na praia, e a criana nasce ali mesmo. E nasce sem vida; no
chegou a respirar. Isso em territrio brasileiro. Filhos de pais franceses, com
domiclio na Frana. Segundo o Direito Civil Brasileiro, essa criana no tem
personalidade jurdica. Nunca adquiriu. Qual regra se aplica?
Vamos voltar. O beb tem domiclio? Sim, o dos pais. O domiclio
dos pais, neste caso, a Frana. A regra de personalidade segundo o Direito
Internacional Privado Brasileiro remete para o local do domiclio, que a
Frana. Se essa criana tem ou no personalidade jurdica quem dir o
Direito francs. E o que o Direito francs fala? Essa criana tem sim
personalidade jurdica no Brasil, mesmo nascendo morta! Ter nome,
personalidade e existiu no mundo jurdico.
Digamos, agora que so pais norte-americanos domiciliados no
Japo que vm aqui para o Brasil e a criana nasce morta. Adquiriu
personalidade? Depende do qu? Do Direito Japons.
Observao: a nacionalidade s existe se a pessoa existe no mundo
jurdico. Com a existncia, ela adquire a personalidade.
O que vale para ns o raciocnio jurdico. Podemos ter
consequncias sucessrias, por exemplo.
A regra do domiclio faz exatamente jogar a questo da
personalidade para o local do domiclio da pessoa. Art. 7 da LINDB.
Vamos elaborar mais um pouco agora.
Agora imaginem que so pais italianos, domiciliados no Brasil, e
acontece de a criana nascer sem vida. Segundo do Direito Internacional
Privado brasileiro, que indica que a personalidade ser regida pelo local do
domiclio, a criana no teria personalidade jurdica. Vale a lei brasileira
porque os pais so domiciliados no Brasil.
E se o Direito do outro pas for completamente absurdo, que fira
nossas concepes do que entendemos como Direito? Teremos algumas
hipteses com as quais no se obriga o magistrado brasileiro a aplicar o

Direito Estrangeiro. Pode ser to diferente do nosso, tais como questes


sucessrias de pases rabes. O resultado pode ser to chocante que no se
aplica. Vamos ver depois. Aqui estamos preocupados em resolver o conflito
de leis no espao. Aquilo ser outra etapa do raciocnio, l na frente.
Pessoa
Temos que prestar ateno em algumas disposies da Lei de
Introduo que no fazem mais sentido. 7 do art. 7:

7 Salvo o caso de abandono, o domiclio do chefe da famlia estende-se ao outro cnjuge e aos filhos no
guarda.

Existe chefe de famlia? Esse conceito no foi recepcionado pela


Constituio de 1988. Algumas disposies que esto na LINDB no foram
recepcionadas. No foi caso de revogao expressa. Isso porque isso foi
escrito em 42, quando o conceito de chefe de famlia era muito forte.
8:
8 Quando a pessoa no tiver domiclio, considerar-se- domiciliada no lugar de sua residncia ou naquele

Vejam a diferena. Primeiro, olha-se o domiclio. Depois


procuramos a residncia, depois o local em que se encontra. Vocs
conseguem imaginar situaes de DIPr em que as pessoas no tm domiclio?
Ciganos, por exemplo! H grupos de pessoas tambm que ficam na fronteira
entre Brasil e Paraguai que no tm domiclio certo. Ficam aqui e ali.
Sacoleiros.
isso que as regras de conflito de leis no espao iro tratar. Com
algumas alteraes.
Pessoas jurdicas
H uma consequncia interessante sobre elas tambm. Um ponto
relativo s pessoas jurdicas, como dissoluo, constituio de uma empresa,
poderes dos prepostos, tudo isso podem gerar problemas de DIPr. Por qu?
As pessoas hoje podem ter uma disperso geogrfica enorme. Digamos que
uma empresa tenha sido constituda nos Estados Unidos. Os proprietrios
dela so de nacionalidade brasileira e argentina; digamos que esse encontro
d certo. A explorao da atividade dessa empresa constituda nos EUA cujos

scios so nacionais brasileiros e argentinos se d na frica. A sede da


administrao da empresa, que foi constituda nos EUA cujos scios so
brasileiro e argentino est num paraso fiscal. A empresa, portanto, est
dispersa. Os scios tm diferentes nacionalidades, a constituio foi feita em
algum lugar diferente do pas de origem deles, manobras foram feitas para
jogar a tributao para outro lugar... Ento como tudo isso se rege? Essa a
pergunta que se pe no DIPr. Pode ter sido constituda nos EUA porque leis
so mais simples, burocracia menor, h incentivo tributrio, ou qualquer
outro motivo. Qual a lei aplicvel a essa empresa?
Temos duas teorias, basicamente. Uma a teoria da incorporao,
e a outra a da sede dos negcios. Na teoria da incorporao, vale o local
onde ela foi constituda, incorporada. No caso, Estados Unidos. Essa outra
teoria, da sede dos negcios, no a sede fsica, mas onde est a atividade da
empresa. O centro de gravidade, onde ela existe do ponto de vista ftico?
Parece com Savigny; um conceito Savigniano. No porque foi incorporada
em algum pas que ali ser a sede dos negcios.
Existem essas duas teorias. Qual foi adotada pelo Brasil? LINDB:

Art. 11. As organizaes destinadas a fins de interesse coletivo, como as sociedades e as fundaes, obedece
[...]

Significa que o Brasil adotou a teoria da incorporao. No assim


no mundo inteiro. Outros pases adotam outros critrios.
Existe mais um ponto relativo a isso, que o que est no 1 do art.
11, que diz o seguinte:

1 No podero, entretanto, ter no Brasil filiais, agncias ou estabelecimentos antes de serem os atos con
lei brasileira.

A ideia aqui : imaginem o grupo Fiat. Foi constitudo na Itlia em


algum momento do sculo XX. Segundo o DIPr Brasileiro, esse grupo que
fabrica carros na Itlia rege-se segundo a lei italiana. Agora imaginem:
podem acontecer duas coisas. Uma hiptese o grupo constituir uma
empresa aqui no Brasil segundo as leis brasileiras. Fiat Brasil, por exemplo.
Outra hiptese que pode ocorrer que essa pessoa jurdica de direito privado
estabelece uma filial, uma agncia, uma subsidiria aqui no Brasil para
desenvolver alguma atividade. Nessas duas hipteses, pelo simples fato de

serem incorporados aqui no Brasil, aplica-se a lei brasileira. Se tem a


presena de firmas no Brasil, aplica-se a lei brasileira. Exemplo: Google
Brasil e Google Inc. Problema do Orkut em 2006: depois de ter se instalado
aqui no Brasil constituindo uma empresa chamada Google Brasil, a gigante
de buscas americana foi demandada pelo Ministrio Pblico para remover
comunidades de cunho preconceituoso e odioso do Orkut. Algumas decises
foram proferidas em favor do MP. O rgo requereu tambm a imposio de
multa para cada dia de descumprimento da deciso judicial. A veio o
questionamento da Google Brasil, que alegara nada ter a ver com o Orkut,
afinal os servidores estavam localizados no Googleplex, no Vale do Silcio, e
eram administrados pela Google Inc. e no pela Google Brasil. O problema
de imaturidade jurdica quanto s relaes no meio digital.
Regra geral, portanto, lei brasileira, em funo da teoria da
incorporao. Diferente dos pases que adotam a teoria da sede dos negcios.
Contratos
Como fica a questo de obrigaes e contratos nessa discusso? Os
critrios, de novo, variam imensamente. H pases que adotam o critrio do
local de cumprimento da obrigao. Regra lex loci executionis. Executionis
no no sentido processual, mas no sentido de cumprimento da obrigao,
portanto uma questo de Direito Material.
Outros adotam a regra do local de celebrao lex loci
celebrationis e outros adotam regra da autonomia da vontade.
Vamos ver um problema para visualizarmos. Peguem uma empresa
brasileira e uma argentina. Elas celebraram um contrato nos Estados Unidos.
Se o Brasil adotasse, por hiptese, o local de celebrao do contrato, o
contrato seria regido por qual Direito? O Norte-americano. Se o Brasil
adotasse a teoria da autonomia da vontade, seria regido por qual Direito?
Dependeria do que foi escrito no contrato. Vale o que foi estipulado. As duas
empresas podereiam estabelecer que, nos casos omissos, use-se o Direito
Japons. Sim, de vez em quando acontece!
Autonomia da vontade joga para o local que as partes estipulam.
Vnculos mais estreitos: o contrato tem vnculo mais estreito com o
Brasil, com a Argentina ou com os Estados Unidos? Com o Brasil e com a
Argentina. Podemos eliminar os Estados Unidos porque l s se deu a
assinatura do contrato. Mas se est mais prximo daqui ou dali, depender
de cada caso, talvez da predominncia da atividade. Essa relao tem um

vnculo mais estreito com qual dos dois pases? O vnculo mais estreito um
critrio mais subjetivo. Os anteriores so objetivos.
Ateno: uma coisa conflito de jurisdio, e outra conflito de
regncia material do contrato. Por exemplo, uma clusula resolutiva penal
que existe num pas no aceita em outro. Talvez aquela clusula do contrato
no teria validade segundo o Direito Material de outro pas.
Em 1916, o Brasil adotava a regra lex loci celebrationis e a da
autonomia das vontades. Naquela ocasio, a lei dizia: salvo estipulado entre
as partes, as obrigaes se regem pelo local de celebrao do contrato. L em
1916, estava claro que havia autonomia da vontade e que, na falta de acordo
entre as partes, aplicava-se a lei material do local de celebrao do contrato.
Em 1942 veio a redao da Lei de Introduo ao Cdigo Civil (hoje
Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro): art. 9, caput:
Art. 9 Para qualificar e reger as obrigaes, aplicar-se- a lei do pas em que se constiturem.

Tiraram a autonomia das vontades! Ser? Antes havia: salvo


estipulado em contrrio. Isso sumiu em 1942. Ser que agora o que regem as
obrigaes apenas o local de celebrao dos contratos? Teremos duas
doutrinas relacionadas a isso, e jurisprudncia no uniforme tambm: para
grande parte dos autores, a autonomia das vontades foi realmente tolhida em
1942. Foi um ato deliberado. Para outra parte da doutrina, o que aconteceu
passamos a ter uma omisso com relao autonomia da vontade. Para esses
autores, h autonomia caso as partes no estipulem.
Contrato entre ausentes: a regra que considera-se feito no local de
residncia do proponente.
2 A obrigao resultante do contrato reputa-se constituda no lugar em que residir o proponente.

O que residncia do proponente? Onde est? A pessoa lhe prope


a celebrao de um contrato, voc responde propondo uma mudana de
clusulas... isso difcil porque torna-se complicado saber quem foi, na
verdade, o proponente. Imagine que voc est afim de viajar para a
Argentina, ento pesquisa no Google alguns hotis e escolhe um em Buenos
Aires. Voc liga manifestando a inteno de se hospedar l. Pergunta o preo
da diria, as sutes disponveis, e faz uma reserva. Deposita um dinheiro na

conta do hotel e marca sua viagem. Quem o proponente? Havia uma oferta
aberta na Internet, o que faz parecer que aquilo uma relao de consumo e
que o proponente o estabelecimento. como se a ideia consubstanciada
fosse passe frias no meu hotel por X pesos a diria e desfrute de todo o
conforto que nossas sutes podem oferecer. Isso uma proposta de um
contrato. Essa uma das maneiras de se olhar para essa relao entre voc,
pretenso hspede, e o hotel. Porm, quem pegou o telefone e ligou foi voc,
que tomou a iniciativa de ir atrs da informao. Por esse prisma, a situao
seria como pago-te X pesos por dia se deixares que eu me hospede em teu
estabelecimento nas prximas frias. Por isso costuma haver divergncia
sobre quem o proponente, e isso tem impacto direto sobre a norma
aplicvel. Claro que, neste caso em particular, difcil no caracterizar o
proponente como o prprio estabelecimento de hotelaria, j que a relao
tpica de consumo, e a oferta estava disponvel a todo o instante na
Internet. Imaginamos, por hiptese, que a legislao argentina no to
diferente da do Brasil no que tange relao fornecedor-consumidor. O
problema que alguns pases podem no ter um sistema consumerista
parecido com o nosso.
Da tiramos que essa questo envolve grande carga de
subjetividade, e deveria haver mais regras. E so contratos cada vez mais
comuns, o que representa uma grande dificuldade.
No Brasil se adota a lex loci celebrationis com relao ao direito
material. E com relao forma do contrato? Qual a forma aplicada? Agora
sim mais fcil. O mundo inteiro adota que a forma regida pelo local de
celebrao. A forma sempre a do lugar de celebrao. Diferente do contedo
do contrato! Se o contrato exige quatro testemunhas, voc ter que conseguilas, dependendo do local onde resolver celebr-lo. Se precisa de solenidade,
forma pblica, ou qualquer outra formalidade tambm. Isso quase que
100% pacfico.
Outra coisa, claro, o direito material, o contedo do contrato. No
confundam!
Ento, para fixar: peguemos uma empresa brasileira, que fornece
papel para uma editora alem. O contrato foi celebrado em Paris.
Vamos aplicar o critrio da lex loci celebrationis. Direito Francs.
Autonomia das vontades: o Direito o que as partes estipularem. Ou
podemos aplicar a teoria dos vnculos mais estreitos. Faam uma abstrao:
com qual dos dois pases o contrato tem mais proximidade? Com a Frana
que no ser. L foi meramente o local de celebrao do contrato, e a regra

francesa que dever seguida quanto forma, mas o contrato envolve muito
mais a empresa brasileira e a empresa alem. Logo, isso varia muito. um
critrio subjetivo. Podemos fazer uma interpretao do vnculo mais estreito
est aqui ou ali. Uma possvel forma de olhar para essa relao notar que
no Brasil que a matria prima do papel extrada, aqui que se empregam as
pessoas encarregadas da produo, aqui que se tomam as decises
estratgicas em relao aos rumos da empresa produtora, inclusive o de
oferecer para a empresa alem por aquele preo; empresa alem caberia
somente pagar o preo e transformar o papel, que j est industrializado, em
livros. Essa , portanto, uma possibilidade de se entender que com o Brasil
que esse contrato tem vnculos mais estreitos.
Entretanto, o Brasil no adota a teoria dos vnculos mais estreitos.
Estados Unidos adotam.
Para cada caso, portanto, h uma apreciao da Corte.
Peguemos, agora, o local de cumprimento da obrigao. Brasil,
Alemanha ou Frana? Frana que no, de novo, porque l foi meramente o
local de assinatura do contrato. Restam Brasil e Alemanha. E agora? Depende
fundamentalmente da obrigao que estamos falando. A extrao pode se dar
em Mato Grosso, depois indo de caminho ao Estado de So Paulo, para a
fbrica, em seguida enviada ao Porto de Santos e ali remetidos ao exterior.
aqui que est cumprida a obrigao de remeter? Pode ser que as partes
tenham estipulado que a responsabilidade passe empresa alem a partir do
porto. Ou, ento, a brasileira pode ter se responsabilizado pela mercadoria
at a efetiva entrega no Porto de Bremen.
Hoje vimos a questo da personalidade e capacidade e
domiclio.
Quanto pessoa jurdica usamos a teoria da incorporao.
Obrigaes: local de celebrao do contrato, com discusso
sobre a autonomia das vontades.

Exerccios, concluso da Lei de Introduo e reenvio

Texto de apoio: Michael Nunes Lawson O Direito Internacional


Privado das sucesses e as perspectivas brasileira e argentina.

Com a aula de hoje fechamos a grande introduo ao Direito


Internacional Privado, a Lei de Introduo s Normas do Direito
Brasileiro, e hoje vamos dar aplicao s regras e comentar sobre o
fenmeno do reenvio. Fora o reenvio, hoje no ser um dia de matria
nova, mas h muitas observaes sobre a matria de at agora.
A prova ser aberta. Normalmente temos uma questo mais terica e
uma mais prtica. No precisa decorar nenhuma legislao seca. A
prova conter a legislao necessria para resolvermos os problemas.
quinta aula!
Primeiro problema
Um brasileiro viaja para o Uruguai e celebra, em Montevidu, um
contrato de compra e venda de matria prima para sua fbrica situada
no Brasil. O fornecedor, uma empresa situada no Uruguai, entretanto,
no fornece os produtos previstos no contrato dentro do prazo
estabelecido. O brasileiro procura ento um escritrio em Braslia para
orientaes sobre uma possvel ao contra a empresa uruguaia. Sobre
este caso, o que o advogado da empresa brasileira dever fazer?
Temos um inadimplemento parcial do contrato porque o fornecedor
forneceu fora do prazo. Ser um problema se, entre outras coisas, o
produto perecvel.
Colocado o problema, o homem da empresa brasileira o procurou em
seu escritrio. um problema de Direito Internacional Privado.
Surgiram vrias assertivas: temos que a ao foi ajuizada no Brasil. No
estamos falando de jurisdio ou competncia da justia brasileira.
Nem vimos ainda as regras de competncia internacional. O que temos
um conflito de leis no espao. O ponto j est dado, ento vamos
assumir que h competncia da justia brasileira para o caso.
Materialmente visto, o contrato regido pela lei brasileira ou pela
uruguaia? O que importa o local de celebrao do contrato. Se foi
celebrado no Uruguai, ento se aplica o direito material do Uruguai e
ponto final. Lex loci celebrationis.
Se o brasileiro tivesse domiclio nos Estados Unidos, isso teria alguma
influncia? No. H vrios elementos de conexo, mas temos que
distinguir qual o problema. Se problema relativo lei material
aplicada ao contrato, o domiclio irrelevante! Terceiro ponto que o
juiz uruguaio ter que aplicar a lei brasileira uma vez que se trata de
uma relao de compra e venda envolvendo o Mercosul. Temos regras
especficas para o Mercosul, que no vimos ainda. So relativas a vrias
questes de DIPr. Temos regras especficas. Usamos no s a Lei de

Introduo. Protocolo de Las Leas (1992), entre outros instrumentos.


No podemos ver neste curso, que to rpido.
Mas, ingressando em juzo no Uruguai, ele aplicar qual lei? Lei
brasileira ou lei uruguaia? Depende do que a Lei uruguaia disser.
Notem que, se a ao foi proposta no Uruguai, a primeira coisa a ser
feita recorrer norma de Direito Internacional Privado do Uruguai.
Existe um sistema de l. A primeira coisa se que far aplicar a lei
uruguaia. E pode ser que a lei uruguaia mande aplicar a lei brasileira! E
agora? Exemplo: numa questo contratual, o contrato regido pelo
local de execuo da obrigao, pelos vnculos mais estreitos, e a corte
entende que os vnculos mais estreitos esto no Brasil e no no
Uruguai... O que temos que saber que temos que resolver o conflito de
leis segundo o DIPr Uruguaio. No Uruguai pode ser outra coisa. E por
que ingressaramos no Uruguai e no no Brasil? O sistema jurdico
pode ser mais rpido, a lei uruguaia talvez seja mais favorvel, mas tem
um fator antes de tudo: pode ser mais fcil para executar bens do
devedor. Est-se atrs do patrimnio do devedor. Ao mesmo tempo que
pode ser que o outro pas nem aceite homologao de sentena
estrangeira.
Em problema de Direito Internacional Privado temos que raciocinar
com diversos fatores. O patrimnio do devedor est aonde? A lei
aplicvel melhor aonde? A justia daquele pas mais clere ou no ?
Mas no Uruguai voc pode no conhecer o escritrio que cuidar do seu
problema, nem ter indicaes se aquele escritrio de confiana entre
os existentes na cidade de Las Piedras. Temos um conjunto de fatores
que tem que ser levado em conta.
Segundo problema
Um alemo desaparece em uma escalada com um grupo de alpinistas
na Argentina. aberta a sucesso no Brasil, por sua viva brasileira.
Nessas condies, vamos analisar possveis assertivas:
Primeira: a sucesso ser materialmente regida pela lei argentina, uma
vez que l se deu seu desaparecimento. O fato de ter desaparecido na
Argentina faz com que, segundo o DIPr brasileiro, aplique-se a lei
argentina? No faz sentido. O local de desaparecimento no
necessariamente o ltimo domiclio do morto.
Segunda: a sucesso ser regida pela lei brasileira em todos seus
aspectos? Depende do domiclio! Ser regida pelo lei do ltimo. Sem
saber qual o domiclio, no sabemos se a sucesso ser materialmente
regida pelo Direito Brasileiro ou pelo Direito de qualquer outro pas.

Terceira: caso o Brasil tenha sido o ltimo domiclio, a ordem de


vocao hereditria ser regida pela lei brasileira? Agora sim temos a
informao sobre o ltimo domiclio. A nacionalidade importante?
Tanto faz. Faz sentido a partir do momento em que se trata de um caso
de DIPr. No adotamos o critrio da nacionalidade no Brasil, mas sim o
do domiclio. Outros sistemas podem adotar a nacionalidade.
Quarta: o fato de ter sido casado com uma brasileira e ter bens no Brasil
no traz nenhum tipo de consequncia para essa sucesso? Notem que
cai na disposio constitucional refletida na Lei de Introduo: havendo
bens no Brasil e havendo herdeiros brasileiros, no caso, o cnjuge, isso
faz toda a diferena, porque temos que saber o que mais benfico. E se
ele tivesse domiclio na Argentina? Em tese, o conflito de leis no espao
mandar para o Direito Material argentino, mas isso tem que ser
ponderado com a disposio constitucional. Esta nada mais que uma
proteo constitucional aos que rompem com o princpio da unidade
sucessria. A partir do momento em que temos essa ponderao,
embora o conflito de leis indique o Direito Estrangeiro, existem bens e
herdeiros brasileiros. Agora sim falamos em nacionalidade do herdeiro,
mas no do de cujus! Precisamos saber de que tipo de problema
estamos falando.
De forma bastante simplria, claro. Normas diferentes podem levar a
resultados bastante anacrnicos.
Terceiro problema e o fenmeno do reenvio
Volte a pensar em Adelino e Adelina. Informaes so: domiclio de
cada um. Adelino tem domiclio no Brasil, ela tem nos Estados Unidos.
Adelino tem 18 anos, ela tem 16. Nacionalidade: ele brasileiro, ela
norte-americana. Resolvem se casar. Ambos so capazes para se casar
no Brasil? Respondam com o conhecimento de DIPr, e pensem no
futuro cnjuge varo primeiro. Nenhum problema em relao a
Adelino, que plenamente capaz. Segundo ponto o futuro cnjuge
virago: Adelina. A capacidade regida pela lei do pas do domiclio.
Depender, portanto, da lei americana. Isso porque o elemento de
conexo estrangeira o domiclio e o domiclio so os Estados Unidos;
o que o conflito de leis no espao faz mandar para a lei material norteamericana. Ambos so capazes para se casar no Brasil? Depende do que
a lei norte-americana disser sobre a capacidade dos nubentes para o
casamento. No caso, depender de qual estado norte-americano, pois l
h diferenas de capacidade variando entre estados.
Brasil e EUA: lei brasileira remete a discusso da capacidade lei norteamericana. Por hiptese, a lei norte-americana contm a regra de que a

capacidade para o casamento regida pelo local de celebrao do


casamento. E, por acaso, o casamento no Brasil. O que a lei norteamericana est fazendo? Reenviando. Isso se chama reenvio, devoluo
ou retorno. Loop! Art. 16 da Lei de Introduo:

Art. 16. Quando, nos termos dos artigos precedentes, se houver de aplicar a lei estrangeira, ter-se- em vista
ela feita a outra lei.

ltima parte a que importa: quando no podemos considerar a


remisso da lei a qualquer outro lugar, o que nosso sistema de Direito
Internacional Privado adotou a negao do reenvio, da devoluo ou
retorno. O Brasil no admite. Ao invs de praticar o Direito Privado de
outro pas, aplica-se o Direito Material desse outro pas. Aplica-se,
ento, o que o Direito Norte-americano diz sobre capacidade. Viram
como estamos diante de normas indicativas de Sobredireito? No se
aplicar o sistema de conflito de leis no espao do Direito norteamericano, mas sim a lei civil americana, o Direito Material. No
aplicamos o sistema de DIPr, mas sim o Direito Material diretamente.
Por isso no acontece o reenvio. s uma operao mental.
E o que poderia acontecer ao se aplicar o Direito Internacional Privado
norte-americano? Outro reenvio! como se fosse um conflito de
competncia negativo. O DIPr norte-americano poderia mandar para
um terceiro pas, que poderia, por sua vez, mandar para um quarto.
Reenvio de primeira ordem, ou de segunda ordem, conforme o caso.
Agora veja outra situao: um dos nubentes tm domiclio no Brasil e
brasileiro, enquanto a outra tem domiclio nos Estados Unidos e
nacional alem. Adelino vai se casar com uma alem domiciliada nos
Estados Unidos. Acontece? Sim. Suponha agora que a lei americana
de DIPr diga que a capacidade regida segundo a nacionalidade da
pessoa. Mudamos a lei norte-americana, no sentido de que a
capacidade das pessoas ser regida pelo local da nacionalidade delas.
Primeiro passo: a lei brasileira quer remeter para o local do domiclio, e
o domiclio em nosso caso so os Estados Unidos. O Direito
Internacional Privado Norte-americano quer remeter para a
nacionalidade da pessoa. Esto vendo? Um problema que comeou aqui
no Brasil terminou na Alemanha!
O que o art. 16 faz mandar aplicar o direito material daquele pas e
no o DIPr para evitar reenvios subsequentes.
Os problemas de reenvio esto mais na teoria hoje em dia, porque os
pases tendem a adotar regras para evitar o reenvio.

Mais observaes
Agora relacionadas ao local do casamento. Adelino e sua mulher
procuraram voc em seu escritrio, e chegaram com mais uma
pergunta: ns queremos nos casar na embaixada norte-americana
localizada em Braslia. Podem? No podem, porque no so
conacionais. A regra do 2 do art. 7 diz: Do pas de ambos, e no
dos pases de ambos. Singular, o que indica que se trata do mesmo
pas.
Outro ponto a se chamar ateno que, aparentemente, est-se
flexibilizando essa regra: embaixada brasileira no exterior j permitiu o
casamento de brasileiro com estrangeiro.
Dois americanos podem se casar no Brasil? Podem, claro, desde que
sigam as formalidades e regras de impedimento do Brasil. Da mesma
forma que casamento celebrado nos Estados Unidos segue a forma e os
impedimentos americanos.
Adiante.
Se Adelina tem 12 anos, o juiz brasileiro poderia se negar a realizar o
casamento, mesmo que a lei do pas dela permita. a faculdademandamento do art. 17 da Lei de Introduo:

Art. 17. As leis, atos e sentenas de outro pas, bem como quaisquer declaraes de vontade, no tero efic
pblica e os bons costumes.

Quarto ponto relativo ao primeiro domiclio conjugal do casal. Qual


a consequncia? Regime de bens. Se Adelino tinha domiclio no Brasil e
Adelina nos Estados Unidos, o primeiro domiclio conjugal reger o
regime de bens. E, segundo nossa regra de conflito de leis no espao,
vale a regra do primeiro domiclio conjugal. No uma norma
adequada ao nosso tempo, diz o professor. As pessoas mudam! Hoje
isso acontece mais que antigamente. Em 1942 isso acontecia menos.
Concepo savigniana: aproximar o Direito aplicado da sede da relao
jurdica. A regra no serve mais a esse propsito. A regra do domiclio
para reger a capacidade, por outro lado, parece melhor, mais razovel,
e ali parece haver a lei que melhor vai combinar as regras sobre sua
capacidade, sua personalidade, a sucesso... Essas situaes no so to
hipotticas como antigamente. Pensem na consequncia legal do ato e

orientem seus amigos que pensarem em receber dinheiro para se casar


com uma estrangeira que pretenda fixar laos com o Brasil.
Mais problemas: Adelininho, filho de Adelino com Adelina, nasceu no
Brasil. Adelina faleceu, ento a sucesso foi aberta no Brasil. E se ela
tivesse bens nos Estados Unidos? A pergunta : o direito do beb sobre
a casa situada nos EUA regido pelo Direito norte-americano,
brasileiro, ou japons? Digamos que o ltimo domiclio da Adelina
tenha sido o Brasil. Pelo princpio da unidade sucessria, o que valer
nessa sucesso o Direito Material de que pas? Do Brasil. Importa o
fato de a lei brasileira ser mais benfica para o filho brasileiro? H
herdeiros brasileiros, mas os bens no esto no Brasil. A regra protetiva
do 1 do art. 10 no se aplica:

1 A sucesso de bens de estrangeiros, situados no Pas, ser regulada pela lei brasileira em benefcio do
sempre que no lhes seja mais favorvel a lei pessoal do de cujus.

Ento, a priori, a sucesso, aberta no Brasil, segue o ltimo domiclio


do de cujus. Distribuio dos bens se dar segundo a lei brasileira. Um
dos bens desse inventrio est fora do Brasil. Normalmente, os pases
reservam a competncia de suas cortes para assuntos relativos a
imveis localizados em seus territrios. Provavelmente, quando voc
tentar fazer a transcrio no registo de imveis americano, eles diro
stop. Isso porque normalmente h a reserva de competncia exclusiva
em assuntos relacionados a imveis. Por qu? A ideia do imvel tem
uma relao intrnseca com o territrio. Direitos reais, regra quase que
universal. A crtica que o professor faz a mesma que est no texto do
Michael Nunes Lawson: como se a corrente da unidade sucessria
fosse de perfeita aplicabilidade, e que um sujeito morto no Brasil e que
teve o nosso pas como ltimo domiclio tambm tivesse bens na
Argentina: o processo tramitaria aqui, e incluiria, na discusso da
sucesso, o bem situado na Argentina, pas ao qual s caberia processar
a execuo. O legislador brasileiro foi pretensioso neste particular.
H um problema porque temos uma sucesso que ocorreu no Brasil
segundo a lei brasileira, e, por haver esse critrio unitrio, deveria
alcanar o bem americano tambm. Mas ali tem o bloqueio da
competncia exclusiva para versar sobre bens imveis. O Brasil tambm
no aceitaria. O Brasil, que pretende ter unidade sucessria com base
no ltimo domiclio do de cujus, pretendendo que sua regra sucessria
alcance bens situados no estrangeiro, refuta pelas suas prprias regras
quando acontece a situao inversa! Quando os bens esto fora do
Brasil e a sucesso se d dentro do Brasil, embora a lei brasileira diga

que usamos o Direito Brasileiro para casos externos, haver o problema


da competncia da justia quando o assunto so bens imveis.
Por isso que vrios pases j adotam a teoria fragmentria. Bens
situados l se discutem no Judicirio de l, analogamente para os bens
daqui.
Isso ter influncia tambm na incidncia do imposto de
transmisso causa mortis, que nos Estados Unidos um pouquinho
maior do que aqui. Aplicar-se-ia o ITCM americano ou o brasileiro? E
por qu? matria tributria. As regras de DIPr no se referem a
Direito Tributrio. Isso sai do campo do Direito Internacional Privado,
e um problema de Direito Tributrio norte-americano. E a casa est
l. Diferena bastante significativa.
H vrios brasileiros comprando apartamentos em Miami. claro que
isso tem consequncias jurdicas e sucessrias. Teremos que ver o que a
lei norte-americana diz sobre contratos assinados dentro ou fora do
territrio americano.

Quarto problema
Notcia sobre brasileiro morto por policiais australianos. Do ponto de
vista do DIPr, quanto a esse brasileiro que tinha ido Austrlia fazer
um intercmbio, aberta a sucesso no Brasil, ela ser regida pela lei
brasileira ou pela lei australiana? Qual o ltimo domiclio do de cujus?
No tinhaanimus de estabelecer-se na Austrlia. Provavelmente a
sucesso ser regida pela lei brasileira. Ele estava como temporrio.
Ser regida pela lei australiana? S se fosse brasileiro com famlia
constituda l, com domiclio fixado l. Mas vejam a pergunta: se ele
possusse dupla nacionalidade, brasileira e australiana, isso afetaria
algo? No. No neste caso. O que importa o domiclio.
Se ele tivesse filho brasileiro, aplicar-se-ia a norma protetiva dos
herdeiros brasileiros que vimos acima.
Extraterritorialidade e limites aplicao do Direito
estrangeiro
A doutrina segundo a qual o juiz de determinado pas pode se recusar a
aplicar a lei estrangeira a doutrina da defesa, da vlvula de escape,
do anticorpo. um sistema no qual, em algumas hipteses, ainda que
se mande aplicar a lei estrangeira, o juiz possui a discricionariedade de
no aplic-la Quando? Art. 17:

Art. 17. As leis, atos e sentenas de outro pas, bem como quaisquer declaraes de vontade, no tero efic
pblica e os bons costumes.

Soberania nacional, ordem pblica e bons costumes. uma trade. O


que mais utilizado aqui a discusso do que seja ordem pblica.
algo que tem carga ideolgica, senso de justia e solidariedade que varia
com o tempo. O que era ordem pblica h um ano talvez no seja mais
neste ano. a ideia de uma categoria maior, de valores ticos e morais
que cada sociedade possui. dessa ordem pblica que estamos falando.
O que o art. 17 proporciona essa ltima apreciao por parte dos
magistrados com relao aplicao ou no do Direito Material
estrangeiro em cada caso concreto. Porque, se a regra de conflito de leis
no espao no aplicar o Direito Material estrangeiro, existe essa ltima
apreciao do magistrado. Se virmos bem, no existe nenhum guia para
se definir o que ordem pblica em cada pas. Se pegarmos o prprio
sistema jurdico de cada Estado, temos ali uma boa medida do que
aquele Estado entende por ordem pblica. um conceito fluido, que
varia com o tempo, com o espao. Unio estvel homoafetiva: at o ano
passado violava a ordem pblica e os bons costumes. Divrcio: lei de
1977. Em 76, divorciar violava os bons costumes. No adiantava viajar,
divorciar, e trazer a sentena tentar homologao aqui.
E ordem pblica internacional, o que ? Existe ordem pblica
internacional? Valores definidos nos tratados? Talvez, padres mnimos
de decncia entre as naes. Na verdade, bem difcil fundamentar a
existncia valores universais. S entre os pases que aderiram quele
tratado. Advogados de direitos humanos diro que sim. Proibio da
escravido, do genocdio... Mas so coisas mnimas.
Inciso XXXI do art. 5 da Constituio:

XXXI - a sucesso de bens de estrangeiros situados no Pas ser regulada pela lei brasileira em benefcio d
mais favorvel a lei pessoal do "de cujus";

No deixa de ser exceo ao princpio geral de unidade sucessria. Lei


de Introduo s Normas do Direito Brasileiro, art. 10, 1:

1 A sucesso de bens de estrangeiros, situados no Pas, ser regulada pela lei brasileira em benefcio do
sempre que no lhes seja mais favorvel a lei pessoal do de cujus.

H um indivduo aqui no Brasil que vai para Las Vegas, e comea a


jogar. Perde, perde, e perde. Sai com uma dvida de 200 mil dlares.
Safou-se se chegou ao Brasil? O casino ajuizava uma ao contra esse
indivduo na justia norte-americana. O processo corria e no final
tnhamos uma sentena condenando o sujeito a pagar. Tentaram
homologao no STJ quando veio para c. Dvida de jogo no constitui
ttulo exequvel, segundo a lei brasileira.
Essa era a interpretao de ordem pblica de at determinado ponto.
Mas a ordem pblica tem que ser temperada com o princpio da boa-f.
A no homologao de sentena estrangeira agora achou uma forma de
ser homologada pelo princpio da boa-f. O que era um bice no se
tornou mais por outra interpretao que se deu. Conceitos mudam!
2009 para c. Reverso na prpria ponderao da ordem pblica. Era
um caso de sentena estrangeira, barrada pela prpria ordem pblica.
No processo de homologao no STJ h tambm a apreciao da
soberania nacional, ordem pblica e bons costumes.

Nacionalidade
Textos de apoio:
1. Carmen Tiburcio - O Preconceito contra o Estrangeiro
2. Brasileirinhosapatridas.org - Brasileirinhos Aptridas e Rui
Martins - Brasileirinhos Aptridas II
Vamos tratar hoje da nacionalidade, tema que j vimos em Direito
Internacional Pblico, e provavelmente um pouco em constitucional. E por
que estamos vendo aqui em Direito Internacional Privado? Porque
intrnseca matria de DIPr a questo da nacionalidade. Elemento de
estraneidade. Muitas vezes esse elemento o prprio estrangeiro, da um
pouco da reviso de nacionalidade do estrangeiro.
Como vimos na Lei de Introduo, as principais regras brasileiras
giram em torno do domiclio. Capacidade, personalidade, domiclio do
falecido, Direito de Famlia, mas isso no assim no mundo todo no. A
Europa, por exemplo, joga para o critrio da nacionalidade ao invs de usar o

do domiclio. importante retomarmos o debate da nacionalidade no


contexto do Direito Internacional Privado.
O texto de Carmen Tiburcio importante porque amplia um pouco
a questo na nacionalidade. Quando falamos do nacional, falamos do
estrangeiro. Quando falamos em estrangeiro, temos que pensar que isso est
ligado a um problema muito maior que a xenofobia. O texto traz a notcia
de que uma algum na Alemanha dissera que as pessoas estavam ficando
mais burras em razo do alto nmero de estrangeiros. No foi Hitler, mas um
ministro alemo, recentemente. Provavelmente um nacionalista que falou!
pensaramos. Negativo, isso foi dito h cerca de trs anos.
Nos Estados Unidos, alguns estados tm autonomia legislativa para
questes penais. Alguns esto editando leis que permitem a deteno de uma
pessoa sem deciso judicial, mas fundada em motivos: ser parecido com
estrangeiro. No em 1930, mas ontem.
E o Brasil? tolerante com estrangeiros? Demais!
J o Haiti um pas que foi desgraado: colonizao francesa,
ditadura de Franois Duvalier, o Papa Doc, e seu filho Jean-Claude, o Baby
Doc, e depois o terremoto de 12 de janeiro de 2010 para fechar o caixo. um
pas que, de forma infortuna, sofreu vrias coisas negativas. Por causa de
eventos como esse surgiu at o termo refugiado ambiental. E muitos
haitianos esto vindo para c via Acre. Vieram dez, e os que recepcionaram
disseram: que bacana!. Dias depois mais dez, e a recepo foi a mesma. Da
mais dez, e depois mais 4000. O prefeito de uma cidade que de repente se viu
povoada de haitianos esbravejou: manda todo mundo embora! Eles esto
tomando nossos hospitais! Quando o estrangeiro comea a ocupar trabalho
e recursos, at o prprio brasileiro fica xenfobo.
A Europa est hoje com ndice de desemprego altssimo. 50% entre
jovens na Espanha. Isso no novidade. Existiu, existe e existir.
O texto traz alguns aspectos relativos a isso, inclusive com citao
de Hugo Grotius (1583 1645), dizendo que a xenofobia tpica dos povos
brbaros. Quando a situao aperta, algo tem que ser feito.
Notem: quando falamos em nacionalidade, temos que notar que ela
est na acepo jurdica, que distinta da acepo sociolgica. A definio
sociolgica no corresponde definio jurdica. Nao rabe, por
exemplo, no um termo usado em sua acepo jurdica. No existe nao
rabe, mas sim nao egpcia, ou nao saudita. Na acepo sociolgica

tambm se fala em nao judaica, mas no necessariamente para se referir


somente ao Estado de Israel. A concepo sociolgica pode estar ligada a
mais de um territrio, ou a territrio nenhum. Nao palestina. No existe o
Estado palestino ainda. H o vnculo poltico: nao guarani, nao xingu,
nao xavante, entre outras.
Vamos nos concentrar na acepo jurdica da nacionalidade.
Pois bem. Quem define os critrios sobre nacionalidade? Cada
Estado. Cada Estado soberano para definir quem so, e, por excluso, quem
no so seus nacionais. Est dentro da autonomia de cada Estado? Est.
Existe tratado sobre isso? No. No h tratado versando sobre nacionalidade
e o Brasil no vai assinar. At porque o vnculo poltico com a nao muito
forte. Os pases no abrem mo de sua autonomia para definir quem so seus
nacionais.
Ao mesmo tempo em que no existe um tratado sobre nacionais, h
um sobre os aptridas. O que um aptrida, o que a residncia do aptrida,
mas critrios de nacionalidade no h em tratados. Quem sabe nos prximos
100 anos.
Critrios de nacionalidade
Jus soli, jus sanguinis e jus laboris/funcional. Os critrios variam.
Normalmente vamos ver trs: um relativo ao prprio solo, em que a
nacionalidade adquirida pelo nascimento no territrio daquele Estado.
Outro o critrio sanguneo. O sujeito adquire a nacionalidade porque seus
pais a detm e vem para ele. E tambm o critrio funcional, que depende dos
pais estarem ou no a servio de seu pas.
Os pases que adotaram o critrio jus soli adotaram em virtude da
colonizao. So, em geral, os que esto deste lado do Atlntico. Estados
Unidos, Brasil, Canad e outros que receberam levas de imigrantes e
precisavam de gente para formar uma identidade. Queriam que os filhos ali
nascidos tivessem identidade com o pas que colonizaram.
O critrio jus sanguinis justamente o contrrio: o tpico de
pases dos quais as pessoas saram. Europa, em particular. Esses pases
tinham o interesse de que aquele vnculo do egresso fosse mantido; que
subsistisse o vnculo com a cultura europeia. E tambm o interesse em
manter a cultura em outro pas, e assim por diante. O ser humano no
sobrevive sem laos de identidade.

Nas duas grandes guerras, pessoas saram por todos os lados da


Europa. Brasil recebeu levas de japoneses, italianos, espanhis, alemes e
outros povos. Livro: Coraes Sujos, de Fernando de Moraes. Conta uma
histria da imigrao japonesa para o Brasil depois da segunda guerra
mundial. Os japoneses no aceitavam a perda da guerra. Havia grupos que
cortavam a garganta dos que admitiam que a guerra foi perdida, j que o
Japo ficou milnios sem perder uma guerra. Alguns foram at confinados
em campos de trabalho aqui no Brasil, em So Paulo. , temos histria!
Regras de aquisio de nacionalidade do Brasil
Normalmente os pases possuem duas formas de aquisio em
geral, que a condio nata, primria, originria, de primeiro grau; e a
naturalizao, que a nacionalidade secundria, derivada, de segundo grau.
Vamos falar da originria primeiro. E por que importante
distinguir se o sujeito brasileiro nato ou naturalizado? Para exercer
determinados cargos, como de Presidente da Repblica, Presidente do
Senado, Ministro da Defesa, Ministro do STF, oficial das Foras Armadas,
cargos com reservas constitucionais. E tambm o exerccio de certas
atividades econmicas, como a de radiodifuso e o controle de companhias
areas. E brasileiro nato tambm no pode ser extraditado, enquanto o
naturalizado pode.
Por esses motivos e outros, h diferena entre os dois.
A primeira regra se refere aos nascidos no Brasil, ou melhor, na
Repblica Federativa do Brasil, ainda que de pais estrangeiros, desde que
estes no estejam a servio de seu pas. Peguem um diplomata francs e uma
diplomata francesa. Eles trabalham no Brasil a servio de seu pas, a Frana,
e tm um filho aqui. O filho brasileiro? No. Mesmo nascido no Brasil. A
regra constitucional que vamos ler fala em nascidos na Repblica Federativa
do Brasil... vrgula! Antes, jus soli, depois, jus sanguinis. No h
nacionalidade brasileira nata da criana.
Art. 12. So brasileiros:
I - natos:

a) os nascidos na Repblica Federativa do Brasil, ainda que de pais estrangeiros desde que estes no esteja
[...]

E um diplomata francs com uma diplomata alem? Continua no


sendo brasileiro o filho. Aqui a redao no aquela que vimos antes: do
pas de ambos, dando a entender que o pas e o mesmo. E se o diplomata
casado com uma funcionria da ONU? A as coisas mudam. Os dois tm que
estar a servio do pas. Neste caso, o filho nascido aqui ser brasileiro. O caso
da organizao internacional interessante, porque a pessoa no trabalha
para seu pas de origem, mas para a organizao. UNESCO, por exemplo.
No trabalha para o Brasil na UNESCO, mas para a prpria UNESCO. O
candidato a trabalho na organizao assina um termo declarando que est a
servio dos interesses da organizao, muito embora seu pas seja o mesmo
desta.
A norma de excluso da nacionalidade brasileira bastante restrita,
porque h interesse que a criana seja brasileira.
E o que a Repblica Federativa do Brasil? No s os limites
territoriais, mas tambm as fices jurdicas. Avies e navios com bandeira
brasileira. Nascem crianas em alto-mar. A bandeira do navio a que conta
para efeito de nacionalidade jus soli.
Segunda hiptese: nascer no estrangeiro. No nascer no Brasil,
mas ter pai brasileiro ou me brasileira. Pode ser um brasileiro com me
estrangeira. Basta que pelo menos um dos pais seja brasileiro e esteja a
servio do pas. Norma do art. 12, I, b da Constituio.
Art. 12. So brasileiros:
I - natos:
[...]

b) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira, desde que qualquer deles esteja a servio d
[...]

A hiptese que qualquer um dos pais seja brasileiro a servio do


Brasil. A servio do Brasil uma expresso interpretada de forma ampla. O
que queremos dizer? No apenas o filho do diplomata brasileiro que nasce
no exterior, mas funcionrios de sociedades de economia mista, entidades da
Administrao Indireta, secretaria da fazenda de So Paulo que por algum
motivo viaja para Bornu, tudo amplo. No s a servio da Unio.

Essa a segunda hiptese. Considera-se brasileiro o nascido no


estrangeiro com qualquer um dos pais a servio do Brasil, de forma ampla.
E quando nenhum dos dois est a servio do Brasil? Algum foi
Alemanha para um mestrado ou para trabalhar numa empresa alem, e l
teve filho. Esse filho se encaixa em alguma dessas duas hipteses do inciso I
do art. 12 da Constituio Brasileira? No. Ele entra exatamente no caso dos
brasileiros aptridas. Note que a redao constitucional no fala em relao
trabalhista, mas em estar a servio.
Notem: em 1994, a Constituio foi alterada pelo Poder
Constituinte Revisional. A redao da alnea c do inciso I do art. 12 ficou: (so
brasileiros natos...)

c) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou de me brasileira, desde que venham a residir na Rep
nacionalidade brasileira;

Trata-se de filho de brasileiro que est no exterior. A criana ter


que esperar at os 18 anos fazer a opo pela nacionalidade brasileira. Feita a
opo, esta ter efeitos ex-tunc, retroagindo data de seu nascimento.
A nacionalidade dessa criana ficava suspensa, porque existiam
dois critrios adicionais: exigncia de residncia e opo. Dependia de um ato
voluntrio, que s poderia ser praticado quando se atingisse a maioridade.
Ento o jovem s poderia optar a partir dos 18 anos. Ficava em condio
suspensiva que dependia de residncia e opo. A primeira at poderia se
configurar antes, mas a opo s depois que o indivduo pudesse praticar os
atos da vida civil.
Qual foi o problema com isso? que crianas filhas de brasileiros
na Europa, onde o critrio o de sangue, ficavam sem ptria. Ento o que a
modificao feita pelo constituinte derivado fez foi criar um limbo jurdico.
Por qu? Porque os consulados, normalmente, expediam uma espcie de
registro provisrio da nacionalidade, e essas crianas no eram nem
brasileiras, e, se tivessem nascido num pas adepto da regra do jus sanguinis,
elas tambm no seriam nacionais daquele pas. Caso tpico a Europa. Se
tivessem nascido num pas europeu que adota o critrio de nacionalidade jus
sanguinis, filhas de dois brasileiros, elas estariam com a condio de
brasileiro nato suspensa e tambm no seriam europias. Ento eram o qu?
Aptridas! Como responderiam pergunta qual sua nacionalidade? A
resposta deveria ser brasileiro nato com condio suspensa. E alguns

completariam: tinha at vontade de ser europeu, mas no consigo ser. at


triste!
Ento isso criou a figura do brasileiro aptrida. O fenmeno
chamado de apatridismo, ou, em ingls, de statelessness, ou heimatlosen, em
alemo. Muitas crianas ficaram desse jeito. Os pais tambm achavam muito
chato ter que dizer isso sobre a condio de seus filhos. Ento houve
movimento para que se alterasse a redao constitucional por meio de
emenda.
Em 2007, a Emenda Constitucional n 54 veio tona. O texto da
alnea c do inciso I do art. 12 ficou:

c) [so brasileiros natos] os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro ou de me brasileira, desde que sejam
residir na Repblica Federativa do Brasil e optem, em qualquer tempo, depois de atingida a maioridade, pela nacionalidade

Resolveu o problema? Vejamos. O ou separa a primeira parte do


dispositivo da segunda. Ou se registra a criana na repartio brasileira
competente (consulado), ou a criana pode vir a residir no Brasil e depois
optar pela nacionalidade brasileira. So condies alternativas, sendo que a
segunda vem com um E dentro dela. Agrupando como se fosse uma
expresso matemtica, as duas possveis leituras seriam:

c) [so brasileiros natos] os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro ou de me brasileira,

(desde que sejam

a residir na Repblica Federativa do Brasil e optem, em qualquer tempo, depois de atingida a maioridade, pela nacionalidad

c) [so brasileiros natos] os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro ou de me brasileira, desde que sejam

) (

residir na Repblica Federativa do Brasil e optem, em qualquer tempo, depois de atingida a maioridade, pela nacionalidad

A primeira interpretao a seguinte: registrou. Ou voc registra,


ou voc vem ao Brasil residir e opta. Resolveu o problema. A segunda a
seguinte: voc registra ou reside, mas necessariamente ter que optar pela
nacionalidade brasileira. Na segunda interpretao, o que separa os termos
o e. E a comeou essa discusso. E agora? O professor consultou alguns
colegas no Itamaraty, perguntando-os o que est acontecendo na prtica?
No estou vendo mais problema! Parece que esto registrando
normalmente. Mas a discusso continua. O Supremo no foi provocado
porque est-se fazendo um registro que no seria mais provisrio. Mas
encontraremos argumentos para que a segunda interpretao prevalea

tambm. Mas, enfim, entraramos na discusso de que: se a discusso dessa


amplitude, para o brasileiro nato, porque interpretado tambm dessa
segunda forma? Alis, por que interpretar dessa segunda forma, partindo do
pressuposto que a Emenda 54 veio para resolver o problema? Se mantemos o
problema, e a? Viu como uma vrgula pode fazer toda a diferena? Ou um
ponto de interrogao?
Muito bem.
E a nacionalidade secundria?
Brasileiros naturalizados
E nacionalidade secundria ou naturalizao, como fica? tambm
alada a disposies constitucionais, porm com um detalhe. So
brasileiros...
II - naturalizados:

a) os que, na forma da lei, adquiram a nacionalidade brasileira, exigidas aos originrios de pases de ln
idoneidade moral;
[...]

Jogamos a regulao para o nvel infraconstitucional: na forma da


lei. Em outras palavras, quem vem de pas de lngua portuguesa precisa
residir aqui por um ano, e ter idoneidade moral. Basicamente, idoneidade
no ter condenao penal. Pases de lngua portuguesa: Brasil, Portugal,
Angola, Moambique, Guin Bissau, Cabo Verde, Timor Leste, Guin
Equatorial, So Tom e Prncipe e a regio de Macau, na China.
A naturalizao ato discricionrio, e, mesmo cumprindo todos os
requisitos, a autoridade administrativa no necessariamente conceder. E
quem no vem de pas de lngua portuguesa? A Constituio remete para
uma lei, que a Lei 6815/80, o Estatuto do Estrangeiro. Hoje essa lei est em
reviso. Critrios presentes na lei so residncia contnua, por quatro anos,
saber ler e escrever em portugus, ter condies de manuteno, e existe
tambm a condio de ter boa sade. Hoje essa ltima no mais aplicada,
porque bem subjetivo e difcil de delimitar. So critrios mais objetivos que
so cumpridos. Pode-se negar a naturalizao por convenincia poltica.
A naturalizao distinta da nacionalidade nata, e a Constituio
joga para o nvel infraconstitucional. Temos que ler a Lei 6815 para ver

outras hipteses existentes. Uma delas que, se o estrangeiro se casa com


uma brasileira, o prazo de residncia diminui tambm.
Continuemos no Texto Constitucional: alnea b do inciso II do art.
12:
II - naturalizados:
[...]

b) os estrangeiros de qualquer nacionalidade, residentes na Repblica Federativa do Brasil h mais de qu


requeiram a nacionalidade brasileira. (Redao dada pela Emenda Constitucional de Reviso n 3, de 1994)

uma hiptese um pouco distinta, com prazo de 15 anos: uma vez


preenchido, o ato se torna vinculado, no mais discricionrio, e h o direito
subjetivo da pessoa de se naturalizar. Se est aqui h 15 anos e no tem
condenao penal, isso demonstra nimo de estar no pas. E claro, depende
da postulao. Neste caso, no haver discricionariedade. personalssima a
postulao, que s pode ser feita pelo prprio indivduo, e no pelos pais.
Criana de dois anos no Brasil, que cumpre o requisito dos 15 anos de
residncia aos 17: pode postular agora? No, tem que esperar completar 18. O
ato tambm passa de discricionrio a vinculado por uma questo de
segurana jurdica, dado o grande lapso temporal decorrido.
E se a criana ou adolescente praticar ato infracional nos termos do
ECA? Perde a dita idoneidade moral? No sabemos. Bom tema para
pesquisa!
Perda da nacionalidade
Caso Roberto Carlos: falamos do jogador de futebol.

Vrios jogadores brasileiros, voluntariamente, adquiriram outra nacionalidade, por naturalizao, para ganh
recebeu uma polpuda quantia para se naturalizar como espanhol e assim liberar uma vaga para estrangeiros no Real M
jogadores estrangeiros por time. Roberto Carlos perdeu a nacionalidade brasileira?

Em que local vamos encontrar uma soluo para essa pergunta?


Art. 12, 4 da Constituio:
4 - Ser declarada a perda da nacionalidade do brasileiro que:

I - tiver cancelada sua naturalizao, por sentena judicial, em virtude de atividade nociva ao interesse nacion
II - adquirir outra nacionalidade, salvo no casos:

a) de reconhecimento de nacionalidade originria pela lei estrangeira;b) de imposio de naturalizao


estrangeiro, como condio para permanncia em seu territrio ou para o exerccio de direitos civis.

O inciso I no o caso, porque ele brasileiro nato, e no


naturalizado. Essa hiptese de perda de naturalidade s se aplica ao
naturalizado. Caso tpico daqueles que praticam o crime de trfico, que o
que mais acontece.
essa a hiptese do Roberto Carlos? No. Vamos ver qual o caso
dele. O jogador adquiriu outra nacionalidade, a espanhola, ento temos
motivos para comear a ler o inciso II. Salvo nos casos: de reconhecimento
de nacionalidade originria pela lei estrangeira. Essa hiptese distinta
tambm. Qual essa hiptese? Pensem, por exemplo, em italianos cujos
filhos nasceram aqui no Brasil. Os pais no estavam a servio da Itlia. So,
portanto, imigrantes comuns. So brasileiros os filhos? So. Em algum
momento da vida, os pais resolvem requerer a nacionalidade italiana para
seus filhos tambm, a nacionalidade originria daqueles. E se a lei italiana
reconhece a nacionalidade originria, ou seja, se o filho do italiano que
nasceu aqui no Brasil tambm um cidado italiano originariamente, a
nacionalidade brasileira mantida tambm. Assim, a partir do momento em
que os filhos dos italianos adquirem a nacionalidade brasileira, eles no mais
a perdem nesta hiptese. Significa que quem adquire outra nacionalidade
perde a originria, salvo nos casos de reconhecimento da nacionalidade
originria pela lei estrangeira e...
Segunda hiptese: imposio de naturalizao pela norma
estrangeira para o brasileiro l residente como condio para a permanncia
em seu territrio ou para o exerccio de direitos civis. Inclusive jogar futebol!
Roberto Carlos recebeu uma oferta para jogar no Real Madri como nacional
espanhol, e isso no foi uma imposio. Por que no poderamos enquadrar o
jogar bola como exerccio de direitos civis?
Ento notem: normalmente, essa alnea b do inciso II a que
permite que esses brasileiros caso tpico de jogadores de futebol
mantenham a nacionalidade brasileira tambm mesmo se naturalizando em
outro pas. E qual seria o interesse da nao brasileira para que as pessoas
perdessem a nacionalidade brasileira? uma pergunta a se fazer. Ento a

hiptese de perda de nacionalidade brasileira ocorre geralmente quando h


um ato voluntrio da pessoa quando ela quer se desvincular de seu pas de
origem.
Entendam isso: quase sempre, para se perder a nacionalidade
brasileira, voc ter que praticar um ato bem voluntrio mesmo.
Exemplo: voc quer se tornar nacional de outro pas por algum motivo, com
intuito de assumir vnculo com o novo pas e com a inteno de abandonar o
vnculo com o seu pas de origem. Ao iniciar o processo de naturalizao em
outro pas, por fora de algumas convenes, este ter que comunicar
embaixada do seu pas de origem. A instaura-se um processo de perda de
nacionalidade, no qual a outra nacionalidade foi requerida. Mas, se se
encaixar nas hipteses que vimos acima, voc no perder sua nacionalidade
originria brasileira.
Exemplo que talvez representaria a perda da nacionalidade:
brasileiros que entram nos Estados Unidos, se alistam no exrcito norteamericano para depois fazer o pedido de naturalizao l. A sim talvez fique
mais expresso que o ato voluntrio. E mais ainda, se voc adota um pas
para defender em suas Foras Armadas, ficar incompatvel que voc
mantenha sua nacionalidade brasileira.
O indivduo perder a nacionalidade desinteressante para o Brasil.
Questo: o que acontece se voc perde sua nacionalidade nata e
depois a readquire? Voc readquire como nata ou naturalizada? Grande
discusso.
Observao: a perda da nacionalidade tem hipteses taxativas.
Atinge filhos e esposas? No. Seus filhos no se naturalizam
automaticamente. Facilita, mas no automtico.
E s para completar, a questo das nacionalidades mltiplas:
algum pode ter vrias nacionalidades. Luciana Gimenez teve filho com Mick
Jagger, Lucas Maurice Morad Jagger. Lucas norte-americano pelo
critrio jus soli adotado pelos EUA, ingls pelo critrio jus sanguinis, e
brasileiro em condio suspensiva, aguardando completar 18 anos para fazer
a opo, caso queira.

1. Fonte:
blog
do
George
Marmelstein
http://direitosfundamentais.net/2008/10/31/duvidaperda-da-nacionalidade-e-jogadores-de-futebol/
2. Na aula o professor disse que Lucas j brasileiro. Ento,
Luciana Gimenez estava a servio do Brasil (na acepo
ampla do termo) quando foi a Nova York em 1999.

Condio jurdica do estrangeiro, deportao e expulso


Texto de apoio: Expulso: os casos do colombiano e da
moambicana acusados de trfico internacional
Este nosso stimo encontro. Vamos falar hoje a condio jurdica
do estrangeiro, deportao e expulso. Com isso fechamos a matria
relacionada nacionalidade, distines entre nacionais e estrangeiros, e
relaes entre eles. Na prxima aula vamos entrar na parte de processo
internacional. No primeiro bloco do curso vimos conflito de leis no espao, e
a partir da prxima vamos para o processo internacional. Tragam o Cdigo
de Processo Civil a partir da aula que vem.
Quando vocs pensarem nessa questo da condio jurdica do
estrangeiro, tentem localizar em que momento o estrangeiro se situa no
Brasil. um problema de entrada do estrangeiro? um problema da estada,
ou seja, ele j foi admitido? Ou de sada? So questes distintas. Por
exemplo, na entrada, podemos falar de deportao. Na estada, Podemos falar
tambm de deportao, pois podemos ter um estrangeiro que entrou
irregularmente no pas. Na estada, os principais problemas que surgem so
os direitos do estrangeiro em relao ao nacional.
E tambm podemos estar com uma questo relativa sada; uma
vez que ele j entrou, se comete um crime, ele pode se submeter a uma
medida de sada. Temos que localizar o momento de ocorrncia do problema.
Na questo da estada, teremos sempre que cotejar as questes
constitucionais e principiolgicas. No conseguimos interpretar os direitos
do estrangeiro se no olharmos a Constituio.
Ento entrada, estada e sada so coisas juridicamente diferentes,
apesar de interconectadas.

No que tange ao momento da entrada do estrangeiro, tambm,


temos a discusso sobre visto, admisso e deportao... A parte da concesso
de visto est regulada no Estatuto do Estrangeiro, a Lei 6815/1980. Tipos de
visto, de turismo, de negcio, de trabalho, s estaro no Estatuto do
Estrangeiro? No, h a normativa infralegal. Quem trabalha na rea de
imigrao j lidou com as normas do Conselho Nacional de Imigrao. So
normas que regulam a entrada e a estada.
Por isso que localizar o problema ajuda a resolv-lo.
Na parte de entrada, at meados da dcada de 30, o Brasil regulava
a entrada de estrangeiros atravs de quotas, numricas. Um nmero X de
estrangeiros de determinada nacionalidade poderiam entrar por ano. Por
exemplo: poder-se-iam admitir uma quantidade de estrangeiros igual a 2%
do total de estrangeiros que entraram nos ltimos 50 anos no Brasil. Mas
tnhamos estatsticas naquela poca? No. Hoje temos. Mas notem: o sistema
de quotas vigeu no Brasil na dcada de 30 at a dcada de 60, quando foi
extinto. Estados Unidos e Unio Europeia ainda praticam a regulao por
quotas numricas. Funciona assim: h um nmero no divulgado de
estrangeiros que podero ser admitidos. A partir do momento em que a quota
preenchida, ningum mais daquela nacionalidade entra. Ou no emitem
visto ou barram na fronteira. E a vem uma questo que o professor insiste:
em toda a discusso de imigrao os pases tm discricionariedade ampla
para regularem da maneira que entenderem. No existe um tratado, salvo
excees. Na Unio Europeia, por exemplo, que supranacional, h livre
circulao de pessoas entre os pases do bloco.
Se o Brasil fechar suas portas para estrangeiros, os outros tambm
fecharo as suas. No entrariam mais brasileiros em mais nenhum pas, pelo
princpio da reciprocidade. Ento um jogo. O Brasil tem a
discricionariedade para determinar quem ser admitido a entrar, mas essa
discricionariedade relativizada pelo comportamento dos outros Estados. O
Brasil exige visto dos pases que exigem visto dos brasileiros. Princpio da
reciprocidade. Interesses so ponderados dessa forma.
Muito bem. E aqui entramos na...
Condio jurdica do estrangeiro
A condio jurdica do estrangeiro comea por essa discusso que
temos no art. 5 de nossa Constituio, sobre os direitos fundamentais das
pessoas. E vejam que todos so iguais perante a lei, sem distino de
qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes

no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade,


segurana e propriedade. Vejam: a Constituio literalmente faz uma
distino entre brasileiro e estrangeiro residentes. Significa que um turista no
Brasil pode ser torturado? Posso descer a porrada nele? Pode ele ser objeto
de revista constrangedora num supermercado ou no aeroporto? Na verdade,
raro interpretarmos a Constituio literalmente; temos que interpretar
sistematicamente. H muito tempo que a Constituio no interpretada da
maneira literal nesse particular. No faz sentido excluir o estrangeiro no
residente dos direitos fundamentais, porque sistematicamente a proteo que
a Constituio quer dar dignidade humana. E h bastante tempo essa
norma no tem mais essa gramaticalidade. Por qu? Porque levamos a
resultados absurdos. Os resultados absurdos no coadunam com a
interpretao sistemtica da Constituio. E isso vai alm: quando dizemos
que os direitos fundamentais so garantidos aos brasileiros e estrangeiros,
isso tambm serve para a legitimidade ativa. O estrangeiro no residente
pode impetrar habeas corpus? Pode! Pode ingressar com ao popular? Pode!
Opa: na ao popular temos que analisar a especificidade em relao ao tipo
de ao. Acontece que a ao popular reservada aos cidados, tendo em
vista que o legislador imps a necessidade de se ter um Ttulo de Eleitor.
Portanto, comeamos a ver que, ao mesmo tempo em que a Constituio
iguala nacionais e estrangeiros para efeitos de direitos fundamentais, ela tem
excees. Temos normas no mesmo nvel com especificidade maior. Caso
tpico a ao popular. E h outros casos em que a prpria Constituio faz
reserva para brasileiros, e em outros ainda mais restritiva: a brasileiros
natos. Temos que interpretar de forma harmnica, visando efetividade dos
princpios que balizam a interpretao da Constituio.
Tomem cuidado, ento, com a questo do estrangeiro com relao
aos direitos fundamentais.
E tomem cuidado, tambm, com o normativo infralegal. Peguem o
Estatuto do Estrangeiro. de 1980. O governo era o de Joo Figueiredo. O
Estatuto do Estrangeiro nasceu na transio entre o regime militar e o regime
atual. Ainda havia o entendimento que o estrangeiro era um problema de
segurana nacional. Ele seria algo que poderia minar a cultura, as
instituies, a segurana. Ento ele teria que ser controlado, impedido de
certas coisas. Por isso o Estatuto do Estrangeiro de 1980 carrega ainda uma
viso tpica. O Ministrio da justia poderia, sempre que considerasse
conveniente, impedir a realizao por estrangeiros de congressos,
conferncias, exibies artsticas ou folclricas. Ser que isso foi
recepcionado pela Constituio de 1988? Que tipo de coliso de princpios

temos aqui? Temos o princpio do interesse nacional e a liberdade de


expresso.

Art. 110. O Ministro da Justia poder, sempre que considerar conveniente aos interesses nacionais, impedir
exibies artsticas ou folclricas.

A liberdade de expresso um direito fundamental? Claro. Isso


contradiz o que vimos em relao ao caput do art. 5? Parece colidir. Mas
pegue um grupo folclrico, a exemplo da frica, que deseja fazer uma
exibio sacrificando animais aqui no Brasil. O Ministro da Justia poderia
impedir? Poderia, mas independentemente de ser realizado por estrangeiros
ou nacionais. O problema outro, da ilicitude do objeto da manifestao.
Pode-se intervir independente da nacionalidade de quem est promovendo.
difcil ver bons substratos hoje. Acabamos de falar sobre a liberdade de
expresso como princpio que deve ser ponderado. Notem: esse dispositivo
foi escrito em 1980. Temos uma evoluo constitucional de l para c que
relativiza, que pondera disposies do Estatuto.
Por outro lado, a Constituio trouxe limitaes de fato. Art. 12,
3 da Constituio:
3 - So privativos de brasileiro nato os cargos:
I - de Presidente e Vice-Presidente da Repblica;
II - de Presidente da Cmara dos Deputados;
III - de Presidente do Senado Federal;
IV - de Ministro do Supremo Tribunal Federal;
V - da carreira diplomtica;
VI - de oficial das Foras Armadas.
VII - de Ministro de Estado da Defesa

E fazem todo o sentido essas limitaes. No entre brasileiros e


estrangeiros, mas entre brasileiros natos e brasileiros naturalizados. Por que
faz sentido? Porque a hiptese dos principais cargos que uma pessoa pode
ocupar no pas. Naturalmente reservam-se aos nacionais, aos natos. onde a
identidade desse vnculo poltico faz com que atuem no interesse nacional.
Mas um conceito muito interesse: o que o interesse nacional? O interesse
do Congresso? Este pode coincidir com o interesse do Carlinhos Cachoeira.

Soberania? Qual o interesse nacional que garante a soberania? Difcil dizer.


Mas notem que essa discriminao tem um sentido bvio. Pressupe-se que o
brasileiro nato tem o vnculo mais forte que o brasileiro naturalizado.
Imagine o angolano de 20 anos que se naturaliza depois de um ano,
aos 21, aqui no Brasil. Pode virar Presidente da Repblica? No. Viveu 20
anos l e um aqui. A vida dele foi toda em Angola. Ento pressupe-se que o
brasileiro nato pode dirigir o pas melhor.
Existem outras limitaes. Art. 222, caput, tambm da Lei Maior:

Art. 222. A propriedade de empresa jornalstica e de radiodifuso sonora e de sons e imagens privativa de
pessoas jurdicas constitudas sob as leis brasileiras e que tenham sede no Pas.

Controle e capital de empresa jornalstica. Tambm se faz a


distino entre brasileiro nato e brasileiro naturalizado. O naturalizado
precisa ter se nacionalizado h mais de 10 anos. E o estrangeiro est excludo.
O que vocs acham sobre isso? Alis, h alguma diferena entre a proibio
ao estrangeiro de ser proprietrio de empresas de radiodifuso e a proibio
de realizarem conferncias e seminrios? Sim, pois aqui eventual, enquanto
acol o alcance da atividade muito maior. Significa que no se quer que o
estrangeiro tenha um poder danado de dizer coisas. A primeira impresso
que temos que faz muito sentido. Mas, ao olhar para Internet, veremos que
isso no faz sentido nenhum. Surgiu uma realidade nova a nos levar a
reconsiderar isso? Vejam: o professor brasileiro nato, serviu ao exercito,
ama o pas. O governo, s vezes, tem a presuno de que quer controlar a
informao voc vai acessar. O ponto : as pessoas que tm que fazer o livre
arbtrio do que querem escutar ou assistir. A Internet j tem o alcance de 85
milhes de brasileiros. L acessamos quase o que quisermos. No o Estado
que tem que controlar. Se o Estado tem uma preocupao com contedo, ele
regularia, se quisesse. E a reserva para programao nacional? Imagine que
proibamos a divulgao de canais estrangeiros no pas e o controle de capital
estrangeiro nas empresas de radiodifuso e jornalismo. 100% do capital seria
brasileiro. Na mo de quem estar isso? 12 famlias brasileiras. Por isso, a
reserva de controle de capital encobre algo mais grave. As agncias
reguladoras podem ser muitas vezes cooptadas por interesses estrangeiros.
Ento a Constituio tem uma pretenso de guardar a identidade
cultural. Ao refletir, vemos que isso duvidoso. As pessoas tm que ser
educadas minimamente para raciocinar sobre as informaes.

A dignidade humana vai contra isso. o livre-arbtrio; problema


do indivduo. Ento cuidado! Portanto, professor entende que a limitao
queles cargos do 3 do art. 12 faz sentido, mas no a limitao
propriedade de empresas jornalsticas.
H outras limitaes, como compra de terras em faixa de fronteira,
regulada na Lei 6634, de 1979.

Art. 1. considerada rea indispensvel Segurana Nacional a faixa interna de 150 Km (cento e cinqent
territrio nacional, que ser designada como Faixa de Fronteira.

A rea que se estende at 150 km da fronteira a faixa de fronteira.


Estrangeiro no pode:

Art. 2. Salvo com o assentimento prvio do Conselho de Segurana Nacional, ser vedada, na Faixa de Fron
[...]

V - transaes com imvel rural, que impliquem a obteno, por estrangeiro, do domnio, da posse ou de qual

uma questo de segurana. O argumento que o estrangeiro


poderia facilitar o ingresso de um irregular no pas. H a preocupao com a
soberania, onde se exerce a jurisdio.
Outra limitao: aviao civil. Avio um meio de transporte que
leva e traz pessoas. At mesmo quando resolvem transformar avies com
passageiros em misseis.
Art. 190 da Constituio de 88:

Art. 190. A lei regular e limitar a aquisio ou o arrendamento de propriedade rural por pessoa fsica ou ju
autorizao do Congresso Nacional.

Na rea de sade e educao tambm h limitaes para a


participao de estrangeiros.
Novo Estatuto do Estrangeiro
Est em processo de elaborao em nosso Parlamento. Projeto de
Lei 5655/2009. O interesse da verso de 2009 que para alguns assuntos
aumentam-se as restries ao estrangeiro. Para outros assuntos, torna a vida

dele mais fcil. H regra nova para naturalizao. A regra atual que o
sujeito que venha de pas que no fale lngua portuguesa precisar de quatro
anos de residncia. No projeto, est prevista a elevao para dez. uma
opo do legislador. Em outras questes, as coisas foram facilitadas: a parte
de visto, de turismo, negcios. Aquisio de terras: este o assunto que ainda
est um n. Pretende-se dificultar a aquisio de terras por estrangeiros.
Pensem nisto: vamos ver na mdia uma discusso enorme falando
que hotis estrangeiros esto utilizando, ocupando reas de preservao
ambiental no Nordeste brasileiro e montando cadeias hoteleiras. Rio Grande
do Norte e Cear principalmente. Mas este um problema relacionado a
estrangeiros ou um problema relacionado instalao de um hotel naquela
regio? Por trs desse discurso h um problema muito maior. Algum d
alvar para implementao desses hotis, o que no poderia acontecer, seja
para brasileiro ou estrangeiro. No o estrangeiro que est desmatando,
mas, no entendimento do professor, so meia dzia da bancada ruralista. A
regra para desapropriao a mesma para reas improdutivas. Qual o
interesse nacional? Quer dizer que os estrangeiros vo tomar nossas terras?
Eles podem gerar emprego tambm! O estrangeiro e o brasileiro devem se
submeter mesma regra.
O caso de aquisio de terras interessante, porque s probe em
situaes bem especficas, como no ter residncia no Brasil, ou ser empresa
estrangeira que tem sede fora do Brasil. A a lei no deixa comprar. Mas, se
submetendo s leis brasileiras, poder comprar com limitaes. Depende da
finalidade dada quela unidade agrcola. Temos que ponderar o interesse em
ter essas terras na mo s de brasileiros ou de brasileiros e estrangeiros.
fcil enxergar quando o problema surge nos extremos. Quando se abre
totalmente, pode haver algum risco. Ento temos que achar um meio-termo.
E a remessa de royalties? A empresa vem aqui, lucra e remete os
lucros para o exterior? E a empresa brasileira que est no mundo inteiro?
Tambm remetem para c! Temos que achar equilbrio nessas relaes, e
enxergar o que est por trs, quais as consequncias, e retirar o vu do
protecionismo. A partir de amanh pode surgir uma norma: no entram
estrangeiros no Brasil. Consequncia que nenhum brasileiro ir mais para
o exterior. Ao e reao. Sempre leiam, portanto, essa discusso vendo os
argumentos pr e contra cada uma dessas coisas. H carga ideolgica
enorme. A Constituio faz bem, na opinio do professor, em garantir
direitos fundamentais aos estrangeiros, e a fazer distines tambm. O
professor tem dvidas na parte da atividade de informao.
Expulso e deportao

Questo mais prtica, menos poltica.


Tanto a deportao quanto a expulso so medidas de natureza
eminentemente administrativa. Aplicam-se a situaes distintas. A primeira
situao, que a da expulso, relaciona-se com a prtica de crime ou conduta
incompatvel com o interesse nacional. So hipteses de retirada obrigatria
do estrangeiro do pas. No caso da expulso, na maioria das situaes, tem a
ver com crime. Na maior parte dos casos, trfico de drogas. Estrangeiro que
vem para o pas e se envolve em trfico de entorpecentes. S trfico? No,
tambm terrorismo, crime contra a economia popular... mas a maioria das
portarias, que disciplinam infralegalmente situaes especficas relativas
condio do estrangeiro, se referem a trfico.
E conduta incompatvel? Menos comum, porque tambm tem vis
poltico. O governo ficou ofendido com Larry Rohter, jornalista
correspondente do NY Times que publicou um artigo dizendo que o Lula
bebia cachaa. Chegou-se a cogitar a expulso do americano. Liberdade de
expresso est em cotejo. Tenho o direito de dizer que o presidente bebe?
Tenho. Dentro de minha liberdade de expresso.
E como funciona isso? O estrangeiro cometeu um crime (no
estamos mais falando de Larry Rohter), teve uma sentena transitada em
julgado, e agora? Como o processo de retirada do estrangeiro? O Ministrio
Pblico, de ofcio, ter que comunicar o Ministrio da Justia quando um
estrangeiro tem uma sentena com trnsito em julgado contra ele. de lei. O
MJ que instaura o inqurito administrativo que pode culminar ou no na
medida de expulso. O Poder Executivo faz o juzo de oportunidade e
convenincia de expulsar ou no. Estrangeiro A pode ser expulso, e o
estrangeiro B, que cometeu o mesmo crime, pode no ser. Tem ampla
defesa, e o procedimento regulado. Pode culminar com uma portaria de
expulso, do Ministro da Justia. O controle de legalidade operar onde
houve ilegalidade na decretao da expulso. Exemplo: existem hipteses de
no expulso. Se h a hiptese de no expulso, o Ministro no pode
expulsar. Se todas as hipteses se perfazem, ser mera apreciao de
oportunidade e convenincia. Serve para os casos de no expulso. O
Ministro no pode mandar expulsar se a hiptese legal de no expulso.
Consequncias da expulso
Uma vez expulsa, a pessoa no entra mais no pas. Isso para o
estrangeiro, claro. Inclusive, se voltar, configura-se a conduta tipificada no
Cdigo Penal como reingresso de estrangeiro expulso:

Reingresso de estrangeiro expulso


Art. 338 - Reingressar no territrio nacional o estrangeiro que dele foi expulso:
Pena - recluso, de um a quatro anos, sem prejuzo de nova expulso aps o cumprimento da pena.

O camarada tem que ser muito burro para fazer isso. Nunca mais?
No; pode haver revogao da portaria.
E o iraniano que, nadando numa piscina do Clube Social da
Unidade Vizinhana da 108 Sul, resolveu bolinar crianas de 9 e 14 anos? Ele
tem imunidade ampla. No caso dele, os instrumentos que restam algo
previsto na prpria Conveno de Viena que a declarao de persona non
grata. Seria o equivalente expulso. O que pode acontecer tambm que o
diplomata pode ser processado em seu pas de origem. Dificilmente acontece.
Pode perder a imunidade? Pode, se o pas renunciar imunidade dele.
Aconteceu com um diplomata da Gergia que, nos Estados Unidos, atropelou
uma brasileira dirigindo embriagado. Renncia de imunidade rarssimo de
acontecer.
Hipteses de negao da expulso
Como colocamos antes, existem algumas hipteses nas quais a
expulso no pode ocorrer. A primeira delas quando a expulso implica em
extradio. instituto distinto. O brasileiro comete crime aqui no Brasil,
foge, e o Brasil pede que o sujeito seja remetido. H hipteses de inadmisso
da extradio se comunicam com as da expulso. No se extradita se a pena
que a pessoa estiver submetida for inferior a um ano. Se transitou, no se
extradita, ento no se expulsa.
Mas o mais importante a hiptese de o estrangeiro ter filho
brasileiro. Ele pratica um crime no Brasil e, posteriormente, tem um filho
brasileiro. Veja o art. 75 do Estatuto do Estrangeiro:
Art. 75. No se proceder expulso:
I - se implicar extradio inadmitida pela lei brasileira; ou
II - quando o estrangeiro tiver:

a) Cnjuge brasileiro do qual no esteja divorciado ou separado, de fato ou de direito, e desde que o casamen
b) filho brasileiro que, comprovadamente, esteja sob sua guarda e dele dependa economicamente.

1. No constituem impedimento expulso a adoo ou o reconhecimento de filho brasileiro superveniente

2. Verificados o abandono do filho, o divrcio ou a separao, de fato ou de direito, a expulso poder efeti

No vamos expulsar se a pessoa tiver filho brasileiro que


comprovadamente esteja sob sua guarda e deste dependa. Porm, continua
passvel de expulso o sujeito que adota um filho posteriormente ou
reconhece um filho depois do crime. Veja o texto que fala sobre o colombiano
e a moambicana. No caso do colombiano, ele cometeu um crime de trfico
em 93, e teve filho em 97. Foi expulso. Qual a interpretao que vinha
sendo dada ao instituto da expulso? Que, primeiro, no constitui
impedimento expulso quando se adota ou reconhece-se um filho posterior,
mas em nenhum momento falava-se em nascimento. Reconhecimento de
filho superveniente, somente. Ainda assim, o sujeito era expulso. Embora a
lei no dissesse expressamente nascimento, expulsava-se. E no foi um
julgamento pacfico. Dois ministros votaram contra. Entenderam que a
extradio do colombiano implicaria na extradio da filha, que brasileira.
A extradio seria completamente imperfeita. Configuraria banimento, que a
Constituio probe. Ele foi expulso, mas houve votos dissidentes.
O segundo caso o qu? Situao bem parecida, s mudando o ano.
A mulher comete o crime em 2000, e tem filho em 2008. A situao ftica a
mesma. Crime anterior ao nascimento da criana. A deciso foi pela no
expulso.
O grande problema que tem-se o interesse em expulsar o
criminoso, que por acaso pai ou me, mas essa relao contm um elemento
indissocivel, que a criana brasileira. Em princpio, poderamos pensar
que esse raciocnio nos levaria ao corolrio de que, ento, no se deveriam
mais impor pena privativa de liberdade a nenhum pai de famlia, no importa
o crime que tenha cometido. Mas a diferena que aqui falamos no em
prender, mas mandar para fora do pas mesmo. Um recluso dentro do
territrio ainda ter chances de receber visitas da famlia, ter ainda a
obrigao de prestar alimentos e de ter afeto. Expulsar, por outro lado, traria
a dificuldade prtica no que tange ao pagamento da prestao alimentcia.
Quando um estrangeiro com filho brasileiro comete um crime,
temos trs opes. Mant-lo no pas, usando o Ministro da Justia de sua
discricionariedade, impedindo a privao do convvio entre pai e filho;
expulsar o pai, deixando o filho, que provavelmente no ter outra pessoa
aqui no pas, aos cuidados do Conselho Tutelar; Ou expulsar o pai deixando-o
levar o filho, o que configuraria banimento de um nacional. o lado perverso

dessa regra que temos em nosso sistema jurdico: permitiremos a muitos


traficantes a permanncia em nosso pas desde que tenham filhos, mas no
podemos relativizar nossas regras maiores por conta disso.
No to simples, entretanto. No basta ao estrangeiro criminoso
que pretenda ficar aqui simplesmente colocar o filho no mundo; se no
houver, ao menos, uma relao de afinidade, a expulso no estar impedida.
Deportao
Est disciplinada nos arts. 57 e seguintes do Estatuto do
Estrangeiro. medida administrativa, e a grande diferena que, enquanto
na expulso temos um problema relacionado a crime ou interesse nacional,
aqui temos problema relacionado entrada ou estada irregular. Os casos
tpicos de deportao so de entrada irregular, ou entrada regular que se
torna irregular. Em particular, vencimento de visto. O visto de turista de 90
dias, mas o sujeito gosta tanto do pas que preferiu ficar logo por um ano. E
tambm h um juzo de convenincia e oportunidade. Diferentemente do
caso de expulso, a Polcia Federal que controla. Muitas vezes bastante
clere, na prpria fronteira, pois no h que se falar em controle de
legalidade. O objeto do questionamento no existe mais, se houvesse que ser
feito algum controle de legalidade; o estrangeiro j foi deportado.
So bastante comuns, na deportao, algumas situaes
interessantes. Nos Estados Unidos, por exemplo, h uma grande quantidade
de mexicanos irregulares. Mandar todos embora? O pas pararia. Eles quem
limpam os pratos, as ruas, e assumem tarefas que os americanos no querem
mais fazer. Acontecem algumas coisas que chamam a ateno: muito
comum o mexicano irregular se envolver num acidente de carro. Um
americano furou um sinal e bateu no carro do mexicano irregular. O
americano teria responsabilidade civil e a obrigao de ressarcir. Ao comear
a conversa, o americano nota que o sujeito irregular, e ameaa: se voc me
processar, eu o denunciarei autoridade de imigrao. Acaba que o
mexicano, que no teve absolutamente nenhuma responsabilidade, termina
com seu carro destrudo. Mas isto tem tanta carga ideolgica que difcil
chegar a uma legislao que contemple uma soluo para isso.
Consequncia da deportao
O deportado pode retornar? Pode, desde que ressara as despesas
de deportao. O Estado que deportou teve que comprar uma passagem.
Acertando as contas com despesas, o estrangeiro pode pleitear novamente
seu retorno. Na prtica, no conseguir voltar, porque no conseguir visto,

as autoridades denegam o visto, ento demorar muito, mesmo tendo


ressarcido.

Processualstica internacional: litispendncia internacional,


forum shopping e competncia internacional da justia
brasileira
Este nosso oitavo encontro.
Na prxima aula estudaremos imunidades, depois cooperao
jurdica e finalmente arbitragem. Tudo desse grupo de matrias relativas
processualstica internacional.
O caso tpico envolvendo essa discusso o que estamos cansados
de ver: uma empresa em Belo Horizonte, e outra na cidade do Mxico.
Contratam a venda de um produto, uma caixa, contendo palha, por exemplo.
Contrato de importao e exportao envolvendo determinado produto no
qual o importador recebe a caixa de palha e o exportador recebe o preo. O
empresrio brasileiro foi ao Mxico negociar, e l assinou contrato com o
empresrio mexicano. E, para que essa relao comercial seja importante
para o Direito, algum problema tem que ocorrer. Digamos que a empresa
brasileira tenha remetido a palha mas no tenha recebido o preo. A
processualstica internacional tem a ver com esses tipos de problemas.
Questes sucessrias, de Direito de Famlia, so diferentes de, por exemplo,
imaginar que o Mxico imponha uma barreira sanitria em relao a esse
produto. O Ministrio da Agricultura mexicano editou uma portaria barrando
toda a entrada de palha no Mxico. Talvez o fundamento fosse o medo de
uma praga. No um problema de Direito Internacional Privado, porque o
Brasil poder contestar essa medida num tribunal internacional, no caso, na
OMC. O problema regulatrio envolvendo dois pases no encontra guarida
na processualstica internacional, mas sim no Direito Internacional Pblico,
que se rege nos tratados que criam sistemas de soluo de controvrsias pelo
que est no tratado. OMC tem um tratado constitutivo e um sistema de
soluo de controvrsias.
No esse o caso aqui. O problema que estamos vendo entre
privados. O problema regulatrio envolve dois pases, mas afeta diretamente
o interesse privado. O que traz todas essas aes Organizao Mundial do
Comrcio tem o interesse privado, alm do interesse pblico. Mas, em nosso
campo, estamos preocupados com as relaes privadas. Caso tpico: contratos
internacionais envolvendo duas empresas. O Direito Internacional Privado
no resolve nada com relao OMC, CIJ, ou qualquer corte internacional.

Ou os mecanismos de soluo de controvrsias do Mercosul. Isso Direito


Internacional Pblico.
At agora, o problema que discutimos envolveu duas indagaes:
uma, o Direito aplicado; outra, a jurisdio apta a julgar. Assumindo que a
ao fosse proposta no Brasil, qual lei aplicar? O conflito de leis resulta na
aplicao da lei nacional ou na lei estrangeira? Assumindo-se que a ao
fosse ajuizada no Brasil, qual a lei material a se aplicar em funo da
resoluo de conflitos de leis no espao? Pode ser a lei estrangeira, mas existe
a possibilidade de ela no ser aplicada. Ferir ordem pblica, moral, soberania
nacional, bons costumes, etc. O que vimos. Isso se trata da aplicao do
Direito Material no estrangeiro e limites aplicao do Direito estrangeiro no
Brasil. Art. 17 da LINDB. Mas falta uma coisa muito importante e
prvia: jurisdio! Ajuizada a ao no Brasil, e resolvido o conflito de leis no
espao, assumimos que havia competncia da justia brasileira para resolver
aquela controvrsia. At agora estvamos tratando isso como pressuposto. E
essa pressuposio no to simples assim, porque temos que discutir,
anteriormente, se a justia brasileira tem ou no competncia para discutir
essa matria.
Competncia e jurisdio tm sentidos distintos. Vamos usar
intercambiadamente. Jurisdio o poder de o Estado julgar uma matria
que lhe submetida. o poder de julgar. Competncia, por outro lado,
normalmente vista como um atributo da jurisdio. Temos que saber,
dentro da jurisdio brasileira, quem o juzo competente para julgar. Em
razo da matria, da pessoa, ou do valor, etc. a prerrogativa do Estado
soberano de conhecer de determinada matria. Uma vez conhecida, basta a
ser uma questo de distribuio interna. Justia estadual, federal, foro
privilegiado, o que for.
Quando falarmos em competncia aqui, falaremos em jurisdio.
Notem a diferena! Uma questo a jurisdio, e outra o conflito de leis no
espao. Na prtica, s acontecem se houve efetivamente o estabelecimento na
jurisdio brasileira. Sempre nos problemas de Direito Internacional Privado
teremos a opo de ingressar em duas jurisdies, pelo menos. No caso, no
Brasil ou no Mxico. A pergunta : ingressando no Brasil, o juiz brasileiro
ser competente? Sendo competente, qual a lei material aplicvel? Primeiro
notamos, ento, a questo processual e depois a material. Inverso da ordem
que estudamos. At agora lidamos somente com a questo material, e a partir
de agora vamos lidar com a parte processual.

As regras de competncia internacional da justia brasileira esto


no Cdigo de Processo Civil. E cuidado: a Lei de Introduo, em seu art. 12,
tambm traz dispositivos sobre competncia internacional.

Art. 12. competente a autoridade judiciria brasileira, quando for o ru domiciliado no Brasil ou aqui tiver de
1 S autoridade judiciria brasileira compete conhecer das aes relativas a imveis situados no Brasil.
2 A autoridade judiciria brasileira cumprir, concedido o exequatur e segundo a forma estabelecida
estrangeira competente, observando a lei desta, quanto ao objeto das diligncias.

Ento qual vale? A Lei de Introduo ou o Cdigo de Processo Civil?


A maior parte da doutrina entende que o Cdigo de Processo Civil revogou o
art. 12 da Lei de Introduo. Por qu? Porque posterior e porque mais
especfico tambm. Essa a doutrina majoritria. Outros autores entendem
que as duas legislaes devem ser interpretadas de forma sistemtica, mas
uma discusso que no leva a muita coisa, porque as diferenas do linguajar
do CPC e da Lei de Introduo so pequenas, alm de o CPC possuir todos os
dispositivos que a Lei de Introduo tem e mais alguns. Em outras palavras, o
Cdigo de Processo, no que tange competncia internacional, mais
abrangente e ao mesmo tempo mais especfico. Eis o porqu de a doutrina
entender, em grande parte, que o CPC derrogou a Lei de Introduo em seu
art. 12.
E por que essa discusso de conflito de jurisdies, qual o foro
competente, por que existem estes problemas? Problemas j falamos desde o
incio. Sempre, no Direito Internacional Privado, teremos pelo menos duas
jurisdies com possvel interesse sobre aquele caso. Mas qual jurisdio ir
julgar? Pelo menos duas podero julgar. E se as duas julgarem? Teremos
mecanismos para melhorar um pouco esse problema. Mas fato que teremos
vrias opes de onde ajuizar a ao. E mais do que isso: se pegarmos o
Cdigo de Processo Civil Brasileiro, veremos algo muito interessante: se voc
ingressar com uma ao num tribunal estrangeiro, isso no induz
litispendncia aqui no Brasil. Porque, se induzisse, qual seria a
consequncia? Extino do processo sem julgamento do mrito. No tem
preveno, tambm. O fato de haver a no recepo da litispendncia no
torna o juzo prevento. E isso um ponto que gera muito problema.
Est no prprio CPC. Art. 90:

Art. 90. A ao intentada perante tribunal estrangeiro no induz litispendncia, nem obsta a que a autoridad
so conexas.

Ento, nesses termos, o que temos um problema, de que a ao


pode ser ingressada em mais de uma jurisdio. H mecanismos que
atenuam esse problema. Posso ingressar em meu pas, ou em outro tambm.
O que determina se eu posso ajuizar no Mxico o CPC mexicano, ou qual for
seu nome. Pelo menos o que a lei brasileira diz que, se h competncia da
justia brasileira, no h litispendncia. Isso gera uma srie de problemas. E
mais que isso: vamos encontrar este termo na literatura de Direito
Internacional Privado: forum shopping. A ideia a de comprar um foro.
uma expresso utilizada nessa possibilidade que as partes tm de ingressar
com uma ao aqui ou acol, ou numa terceira jurisdio, que nada tem a ver
com as outras duas, se esta reconhecer-se competente. As partes elegero a
autoridade competente para julgar eventuais lides de acordo com a lei mais
favorvel que entenderem. uma escolha estratgica. Notem que podemos
ter um problemo com relao a isso.
E a execuo? Podemos ter uma sentena no estrangeiro (processo
findo, portanto) e a ao estar correndo aqui no Brasil ainda. Tomando a
sentena produzida no estrangeiro e homologando no Brasil, o que acontece
que ela passa a produzir efeitos aqui, como se fosse uma sentena produzida
pelo juzo brasileiro. Isso gera no litispendncia, mas tem fora de coisa
julgada. Essa uma soluo ao problema, mas no resolve completamente.
Vamos ver por qu.
H o problema de se poder ajuizar a ao em mais de uma
jurisdio, h o problema de se ter resultados distintos em mais de uma
jurisdio, h o problema de as partes poderem escolher, e quando falamos
em forum shopping, no falamos somente na possibilidade de se escolher o
foro onde se vai ajuizar, mas tambm com o foro escolhido pelas prprias
partes no contrato, dentro de sua autonomia da vontade, o foro que elas
quiserem para resolver o litgio. Mas notem essa ideia de forum shopping.
Decorre justamente da prpria natureza do Direito Internacional Privado,
que, necessariamente, tem um elemento de conexo estrangeira. Esse
elemento de conexo estrangeira faz com que haja pelo menos mais uma
jurisdio que se relacione com o problema. Podem ser mais duas, mais trs,
se for uma multinacional, que tm empresas em vrios pases e que contrata
uma empresa aqui no Brasil. As possveis jurisdies relacionadas a uma
questo daquele contrato no so s a brasileira e a da sede da empresa;
podem estar relacionadas as outras empresas tambm. Pensem nisso: o
Direito Internacional Privado abre a cabea, porque temos que pensar out of
the box: a multiplicidade de jurisdies e os tipos de problemas que isso traz.

Aqui convm falar num chamado princpio da no simultaneidade


em Direito Internacional Privado, segundo o qual uma mesma causa no
poderia ser conhecida, ao mesmo tempo, por duas jurisdies. Esse princpio
no procede. Aes no estrangeiro no induzem litispendncia no Brasil, e
no impede que a justia brasileira conhea da mesma lide.
Temos que atentar para os arts. 88 e 89. O primeiro retrata da
competncia concorrencial. O art. 89 trata da competncia exclusiva. Em
outras palavras, em algumas hipteses, o Cdigo de Processo Civil reservou
jurisdio exclusiva da justia brasileira. Qual o efeito do CPC ter reservado
competncia exclusiva em algumas questes? Atrair obrigatoriamente para a
justia brasileira, portanto excluindo as outras jurisdies. A dizemos, assim,
que qualquer sentena estrangeira sobre matria de competncia exclusiva
da jurisdio brasileira no ser homologada no Brasil. Uma coisa a
rapidamente se suscitar a incompetncia. O efeito da exclusividade
bloquear qualquer deciso estrangeira que verse sobre matria exclusiva da
jurisdio brasileira.
Competncia concorrencial: uma situao na qual a justia
brasileira ter competncia sobre a matria quando o ru tem domiclio no
Brasil. Isso uma regra universal, ou pelo menos quase universal. uma
regra bastante utilizada nas leis processuais do mundo inteiro. Os pases em
geral se do a competncia quando o ru neles domiciliado. Se o ru tiver
vrios domiclios, vale o domiclio de seu pas. Essa primeira regra tem a ver
com o ru e o domiclio do ru. Em outras palavras, se o ru tem domiclio no
Brasil, no caso de competncia internacional h o estabelecimento da
jurisdio brasileira sobre aquele caso. Ah, mas isso preclui a outra jurisdio
de conhecer do caso? No. Se a outra tiver competncia tambm, isso ser
problema dela.
A segunda hiptese aquela em que a obrigao h de ser
cumprida no Brasil. Se o cumprimento da obrigao inadimplida tiver de ser
feito no Brasil, a justia brasileira tambm ter jurisdio sobre o
caso. Tambm, porque pode ter em concorrncia com outras. Vamos ver em
muitos contratos: para quem mexe com contratos internacionais, costuma-se
ver assim: reputa-se que o cumprimento da obrigao X deste contrato se
dar no Brasil. Por que vocs acham que um advogado brasileiro coloca essa
clusula no contrato? Para garantir que haja a competncia do juzo
brasileiro. Podemos at discutir. Materialmente falando, pode at ser que
seja cumprida no estrangeiro. Mas, estando no contrato que a obrigao se
locupleta no Brasil, ento isso que valer.

Terceira hiptese: no existia na Lei de Introduo, e chamamos


ateno. Ampliou bastante as hipteses nas quais h competncia da justia
brasileira. Por qu? Vejam: haver competncia originria da jurisdio
brasileira se a ao se originar de fato ocorrido ou de ato praticado no
Brasil. Isso superamplo. Na prxima aula vamos ver um caso: o governo
americano oferecia um prmio para quem dissesse onde estava Saddam. Um
vidente brasileiro acertou e mandou cartas para o governo americano
informando a localizao do alvo. Havia jurisdio? O tribunal estabeleceu
jurisdio brasileira para conhecer do caso.
E notem o seguinte: o pargrafo nico do art. 88 do CPC nada
mais que uma aplicao da norma anterior para pessoas jurdicas.
Art. 88. competente a autoridade judiciria brasileira quando:
I - o ru, qualquer que seja a sua nacionalidade, estiver domiciliado no Brasil;
II - no Brasil tiver de ser cumprida a obrigao;
III - a ao se originar de fato ocorrido ou de ato praticado no Brasil.

Pargrafo nico. Para o fim do disposto no no I, reputa-se domiciliada no Brasil a pessoa jurdica estra

Tendo sucursal ou filial aqui, estabelece-se a competncia


brasileira, caso sejam a r no caso.
No total, quatro hipteses. Em resumo:
1. Ru domiciliado no Brasil;
2. Se aqui tiver que ser cumprida a obrigao;
3. Se a ao se originar de fato ocorrido ou de ato praticado no
Brasil;
4. Se houver filial ou sucursal no Brasil.
Questes relativas competncia exclusiva da justia
brasileira
Com relao competncia exclusiva, esta deriva da prpria
literalidade da lei. Se vocs lerem o art. 89, vero que compete autoridade
judiciria brasileira, com excluso de qualquer outra...

Art. 89. Compete autoridade judiciria brasileira, com excluso de qualquer outra:
I - conhecer de aes relativas a imveis situados no Brasil;

II - proceder a inventrio e partilha de bens, situados no Brasil, ainda que o autor da herana seja estrangeiro

Significa que, a partir do momento em que exclumos qualquer


outra, queremos dizer, em outras palavras, que qualquer sentena
estrangeira versando sobre matria de competncia exclusiva da autoridade
judiciria brasileira no produzir efeitos aqui, e no poder ser homologada.
E no dever produzir efeitos em caso de eventual homologao.
Por qu? Simples, porque assim dispe o legislador no Cdigo de
Processo Civil. simples, mas essa opo se d porque normalmente os
pases gostam de fixar algumas coisas para si. Principalmente em temas que
vamos ver aqui. No s o Brasil. A maioria dos pases possui regras
similares, ou at mais amplas do que as que estamos vendo. E a primeira
delas a que j falamos antes: ao relativa a imveis. Se h imvel situado
no Brasil, h jurisdio exclusiva da autoridade judiciria brasileira. A maior
parte da doutrina entende que, ao se falar em imveis, tratamos de
singularidade e tambm em sua universalidade. Queremos dizer o qu?
bastante amplo, mas, em outras palavras, se algo relativo a divrcio
envolvendo bens imveis no Brasil, a justia ser a nica competente.
Outro dispositivo fala sobre a sucesso. Inciso II do art. 89:
Art. 89. Compete autoridade judiciria brasileira, com excluso de qualquer outra:
[...]

II - proceder a inventrio e partilha de bens, situados no Brasil, ainda que o autor da herana seja estrangeiro

O inciso II seria o qu? Seria uma espcie do inciso I, porm com


algo a mais: no somente imveis, mas mveis tambm. Questes sucessrias
de mveis tambm seriam de competncia exclusiva da jurisdio brasileira.
Vamos encontrar julgados com o seguinte teor: divrcio no exterior, sentena
de l, de comum acordo entre as partes, no qual houve diviso de imveis
aqui no Brasil. De acordo com o que falamos, essa sentena no poderia ser
homologada no Brasil. Mas h um entendimento minoritrio que entende
que s se trata dos bens em sua singularidade. A corrente majoritria,
entretanto, entende que isso amplo.

uma boa discusso que envolve bastante Processo Civil. A


percepo que o professor tem que toda essa matria relativa competncia
internacional ainda est se formando. No eram casos que apareciam muito;
agora sim que esto surgindo.
Voltando ao caso do Mxico: caixa de palha exportada para o
Mxico. A empresa mexicana no pagou pela caixa. O advogado brasileiro
decidiu ingressar com ao na justia brasileira. A justia brasileira
reconhece essa competncia ou no? Vejam as hipteses do art. 88 do CPC:
Art. 88. competente a autoridade judiciria brasileira quando:
I - o ru, qualquer que seja a sua nacionalidade, estiver domiciliado no Brasil;
II - no Brasil tiver de ser cumprida a obrigao;
III - a ao se originar de fato ocorrido ou de ato praticado no Brasil.

Pargrafo nico. Para o fim do disposto no I, reputa-se domiciliada no Brasil a pessoa jurdica estrangeira que

Primeiro o domiclio do ru. o caso? No. O ru no tem


domiclio aqui, e nem cai no caso do pargrafo nico, pois o ru no tem
agncia, filial ou sucursal aqui no Brasil. Segunda hiptese a obrigao ser
cumprida ou no no Brasil. Estar no contrato, ou decorrer de uma anlise
ftica. Inciso III: o caso? Pode ser! O inciso III abre as portas. Outra forma
de se argumentar, com base no prprio contrato, mesmo que tenha sido
celebrado no exterior, todos os trabalhos preparatrios foram feitos aqui. Os
representantes da empresa mexicana descobriram a palha de excelente
qualidade e vieram aqui examin-la, aqui propuseram o negcio, toda a
negociao do contrato foi feita aqui, e s o ato de celebrao foi feito l,
quando o empresrio brasileiro foi selar a avena. A ao se origina de ato
praticado no Brasil: atos preparatrios, que foram todos realizados aqui. O
que temos que entender, em relao ao o inciso III, que ele permite uma
amplitude em termos de interpretao e prova, e abre as portas. uma
hiptese nova do CPC e que no existia na Lei de Introduo. A
jurisprudncia sobre este inciso III ainda est a se formar.
Assumindo, ento, que houve o estabelecimento da jurisdio
brasileira, qual seria a segunda pergunta feita? Qual o Direito Material
aplicado? O Direito Mexicano. Lex loci celebrationis. Resolvemos, agora, o
problema da jurisdio, e uma vez escolhida a jurisdio brasileira, ela ser
competente. Sendo competente, aplica-se, segundo o conflito de leis, a lei
brasileira ou a lei mexicana? A lei mexicana, porque o contrato foi celebrado

l. Esse fato jurdico do local de assinatura do contrato tem implicao


jurdica para efeitos do conflito de leis no espao, mas no para
estabelecimento de jurisdio. Se notarmos essa diferena, resolveremos
grande parte dos problemas. Uma coisa foro, outra coisa conflito de leis
no espao. Uma vez estabelecida a jurisdio, temos que entrar no conflito de
leis no tempo. So questes distintas. Na primeira parte vimos conflito de leis
no espao, e depois entramos em conflito de jurisdio. Na prtica, olha-se na
ordem inversa: primeiro determinamos o foro competente, depois
determinamos o Direito Material a ser aplicado. Aqui usamos essa ordem s
por uma questo didtica. Erro mais comum de aluno de Direito
Internacional Privado.
Por fim, a...
Clusula de eleio de foro
Na maioria dos contratos, o que acontece na prtica que, ao invs
de deixar as regras de competncia ao bel prazer do CPC, as partes escolhem
um foro para dirimir as controvrsias. A autonomia ampla ou no? O que
vai acontecer? Depender de os casos serem de competncia exclusiva ou
no. Os casos de competncia exclusiva j podem ser enxergados como uma
limitao eleio de foro, pois mesmo que se escolha um foro estrangeiro
para versar sobre uma matria de competncia exclusiva brasileira, aquela
clusula ser completamente invlida. Pode ser vlida para o outro pas, mas
quando chegar aqui, na prtica, no ter eficcia nenhuma. No se
conseguir homologar.
Por isso podemos ver que a clusula de eleio de foro, de certa
forma, j encontra uma limitao na prpria reserva de jurisdio. E que
mais? Tirando as hipteses de competncia exclusiva, as partes poderiam
livremente escolher o foro. Isso era pacfico at 2008, quando o STJ julgou
um recurso especial. H a Smula 335 do STF, que dizia:
Smula 335 do STF vlida a clusula de eleio do foro para os processos oriundos do contrato.

A escolha de foro em questes contratuais vlida. STJ em 2008


disse que s se aplica a contratos nacionais. E para os internacionais? Ainda
temos que discutir. O entendimento que era consolidado passou a ser
relativizado a partir de 2008. A maioria das empresas, entretanto, escolhe a
arbitragem. A escolha do foro ampla e pacfica. Pode-se escolher o foro e o
Direito Material aplicado. Por que no posso escolher quando mando para o

Judicirio? Um tipo de resoluo de controvrsias que tem muito menos


interferncia do Estado que a arbitragem, por que no temos essa
autonomia ao fixar no Judicirio? Essa a crtica feita, e a devemos ler uma
discusso, um artigo que toca justamente nesse ponto dessa falta de
coerncia dessa deciso do STJ, porque na arbitragem isso plenamente
vlido, mas no sistema judicirio isso no plenamente vlido. L veremos
algumas questes de eleio de foro e litispendncia na reforma do CPC. Em
algumas matrias, a eleio de foro se manter invlida, como em alimentos e
relao de consumo, mas por outro lado, quando no matria de
hipossuficincia e de exclusividade de jurisdio, o que se quer consagrar
ampla autonomia de vontades para a escolha do foro em contratos
internacionais. Essa a tendncia. No s do Brasil, mas mundial. Se partes
no hipossuficientes escolhem o foro X, ento problema das partes, e no
para o Estado interferir. O problema, obviamente, distinto quando temos
partes hipossuficientes. Embora, no Brasil, o professor entenda que
chegamos ao extremo. Aqui, se voc consumidor, j h a presuno de
hipossuficincia. Na prtica, podemos ter consumidores no to
hipossuficientes. Empresa pequena vendendo para um consumidor
bilionrio. O empregado tambm sempre hipossuficiente. Isso gera
problemas, tambm.

1 Lendo agora eu no entendi essa ltima frase. Deixei a porque


talvez vocs entendam.

Imunidade de jurisdio
Texto de apoio: acrdo do STJ sobre a promessa de recompensa
feita pelos EUA para quem achasse o esconderijo de Saddam Hussein
Prova dia 15. No bom fazer a ltima prova. S para quem no
conseguiu a mdia ou perdeu uma prova. Nada de fazer prova somente para
aumentar a nota.
Na ltima aula comeamos a ver a parte de competncia
internacional, as hipteses de competncia internacional, tanto do ponto de
vista da concorrencial quanto do ponto de vista da competncia exclusiva da
jurisdio brasileira. So os arts. 88 e 89 do Cdigo de Processo Civil. Vimos
tambm a questo da litispendncia, ou melhor, a questo da no
litispendncia. Como vimos, a ao internacional no induz litispendncia na
justia brasileira. Podemos ajuizar a mesma ao com o mesmo objeto,

mesma causa de pedir, mesmas partes sem que isso induza litispendncia na
justia brasileira.
Essa foi fundamentalmente a aula passada.
Imunidade dos Estados
Hoje vamos avanar em cima da processualstica internacional com
a discusso de alguns casos. O primeiro deles o caso do Saddam Hussein.
Um paranormal brasileiro, Jucelino Nbrega da Luz, cobrava indenizao
dos Estados Unidos pelo no recebimento de uma recompensa prometida
pelos americanos. O brasileiro era dotado de clarividncia. Os fatos desse
caso so que esse indivduo, no Brasil, julgava saber onde ficava o esconderijo
de Saddam Hussein. E, do outro lado, tnhamos um ente soberano, que eram
os Estados Unidos, oferecendo uma recompensa para quem dissesse o local
no qual Saddam estava escondido. 25 milhes de dlares. Mais ou menos 50
milhes de reais. So algumas Megas Senas acumuladas. O sujeito mandou
cartas para os Estados Unidos, no se sabe via Sedex, carta registrada, para o
governo americano dizendo o local no qual Saddam Hussein estava
escondido. Esperava o recebimento de seus 50 milhes de reais. O governo
americano no pagou, ento Jucelino resolveu ajuizar uma ao contra o
Estado Americano aqui mesmo no Brasil. O juiz de primeira instncia alegou
a incompetncia da justia brasileira para conhecer do assunto. Alegando
incompetncia, o clarividente pensou em interpor um recurso ordinrio para
o STJ nessa matria.
A segunda pergunta : o Superior Tribunal de Justia disse haver
competncia ou no haver competncia da justia brasileira para conhecer
desse caso? A justia brasileira poderia estabelecer jurisdio neste caso, sim,
no e por qu? Sigamos o raciocnio do art. 88 do Cdigo de Processo Civil:
Art. 88. competente a autoridade judiciria brasileira quando:
I - o ru, qualquer que seja a sua nacionalidade, estiver domiciliado no Brasil;
II - no Brasil tiver de ser cumprida a obrigao;
III - a ao se originar de fato ocorrido ou de ato praticado no Brasil.

Pargrafo nico. Para o fim do disposto no I, reputa-se domiciliada no Brasil a pessoa jurdica estrangeira que

O ru domiciliado no Brasil? No. O Ru quem, Saddam? No,


so os Estados Unidos da Amrica. Mas o pargrafo nico do art. 88 fala que

se a agncia, filial ou sucursal no Brasil, o ru considerado domiciliado no


Brasil. No o caso. O STJ, ento, no estabeleceu jurisdio com base no
inciso I do art. 88. Mas e o inciso II? Vamos assumir que o sujeito sabia
mesmo do paradeiro do lder iraquiano. O cumprimento da obrigao, neste
caso, se daria aonde? Nos Estados Unidos. Provavelmente, claro. O caso no
fala explicitamente, mas inferimos que o pagamento se daria nos Estados
Unidos. Tambm no serviu. E o inciso III? Opa. Fato ou ato praticado no
Brasil. Foi o que se serviu para o fato ter sido praticado no Brasil: ter escrito a
carta aqui no Brasil. Serviu para que, nesta ao, o STJ estabelecesse
jurisdio sobre esta matria. O inciso III do art. 88 aumenta
consideravelmente as hipteses nas quais a justia brasileira possa
estabelecer jurisdio sobre uma matria internacional. A ao se origina
justamente das cartas. Se no tivesse mandado carta alguma, no teramos
esse nexo. Mandou as cartas escritas aqui no Brasil.
Mas, com base na escritura da carta aqui no Brasil, o STJ
estabeleceu jurisdio no caso.
Estabelecida a competncia para julgar a matria, entra outro
problema neste caso: antes mesmo do Direito Material, superada a questo
da jurisdio, tem tambm a questo da imunidade! a nossa matria de
hoje. De um lado temos um particular, e de outro temos um sujeito de direito
pblico internacional que um Estado. A pergunta que se coloca : o Estado
tem ou no imunidade na jurisdio de outro pas?
Muito bem. Notamos o problema.
Agora temos que entender algumas coisas para resolvermos esse
problema da imunidade. Esse caso do Saddam Hussein tem a ver com a
imunidade do Estado, do ente soberano, do sujeito de Direito Internacional
Pblico que so os EUA. A imunidade do Estado diferente da imunidade
dos agentes do Estado. Diplomatas e cnsules, basicamente. Uma terceira
coisa imunidade de organizao internacional, e uma quarta a imunidade
dos agentes das organizaes internacionais. Todas so categorias distintas
dentro do mesmo instituto, que a imunidade. Todas elas com regras
distintas sobre o grau de imunidade e as consequncias da imunidade.
Distingam isso! O que est em jogo aqui a imunidade do prprio Estado.
Nisso, temos que entender que origem da imunidade do prprio Estado
fundamentalmente de base consuetudinria, dos costumes. Ou seja, os
estados possuem imunidade para no serem julgados em outra jurisdio
dentro de um contexto histrico. Quando os Estados-nao foram surgindo,
mais ou menos no sculo XV, a ideia era de que os Estados no poderiam
julgar outros, porque so pares, e entre pares no existe jurisdio: par in

parem non habet judicium. Minha justia no julgar seu Estado, do mesmo
modo que sua justia no julgar meu Estado. Essa era a construo
costumeira que se foi formando, muito ligada ainda ideia de que o Estado
era a expresso de seu soberano. E a expresso de seu soberano era, na
verdade, a expresso da vontade divina, e deuses no julgam deuses. E essa
construo terica da imunidade absoluta do Estado vamos encontrar na
Idade Mdia.
A imunidade dos agentes dos Estados tem uma base convencional
muito mais forte. So as Convenes de Viena sobre Relaes Diplomticas
de 1961 e sobre Relaes Consulares de 1963. So convenes que surgem na
dcada de 60 e que foram ratificadas por 99,9% dos estados. No final da aula
vamos falar sobre a imunidade dos agentes das organizaes internacionais.
Como funciona a imunidade dos Estados? No passado, tnhamos
que era absoluta. Um Estado no julga outro em sua jurisdio. Essa posio
foi consagrada tambm no Brasil, no no passado, mas na dcada de 70. Um
eminente professor que era Procurador-Geral da Repblica, hoje professor da
Casa, Francisco Rezek, em determinado caso foi instado a se manifestar em
nome da PGR, em que confirmava que era mesmo absoluta a imunidade do
Estado.
Na dcada de 80, e 1982, Rezek mudou de opinio. Em outro caso,
que envolvia um imvel sito no Brasil e um Estado estrangeiro. Ele pensou:
neste caso, no podemos ter imunidade absoluta. Por qu? Porque caso de
competncia exclusiva da jurisdio brasileira! Se denegssemos a jurisdio
brasileira sobre aquele caso, no haveria qualquer outra jurisdio que
poderia julgar. Isso porque desde 73 o Brasil reserva competncia exclusiva
para a jurisdio brasileira em determinadas matrias. Foi o que Rezek
notou: que h matrias de competncia exclusiva da jurisdio brasileira.
Essa foi a primeira relativizao.
E depois, em 86, com base no Direito Comparado, disse outra coisa:
no questo de ser imvel ou no. O que distingue se um Estado tem ou no
imunidade se ele atua como imprio ou como se particular fosse. Se fosse
um ato de imprio, o Estado estrangeiro teria imunidade. Se atua como se
estivesse numa relao comercial, ele praticaria um ato de gesto, e no teria
imunidade. H uma zona cinzenta entre essas duas coisas. Podemos
argumentar que o Estado atua como imprio, ou, por outro lado, que atuou
como particular. Peguem o caso da promessa de recompensa para quem
achasse Saddam. Era uma situao blica, com um pas com uma situao
belicosa com outro Estado. Isso obviamente ligado muito mais a imprio do
que a gesto. Agora encontre um bom argumento para classificar isto como

um ato de gesto. Temos um: isto parece muito com uma promessa unilateral
de vontade, que a promessa de recompensa, que temos no Direito Civil.
Imagine uma mesma promessa de recompensa. Isso para um
criminoso foragido. Isso seria mais um ato de gesto ou de imprio? A fuga
do criminoso poderia escalar para uma questo de segurana nacional, ou de
soberania. Vejam que existe uma zona cinzenta ali no meio. E no caso do
Saddam? Avaliou-se como ato de imprio ou de gesto? Cuidado para no
confundir gesto com administrao governamental. Ato de gesto
aquele por meio do qual o Estado atua como particular. E no gesto
governamental ato de administrao nsito, mas no exclusivo do Poder
Executivo. Interessa a materialidade do ato, a natureza do ato. O que o STJ
viu nisso, ento? Considerou a promessa de recompensa como ato de
imprio. Vejam o item 5 do acrdo proferido nos autos do Recurso
Ordinrio n 2004/0088522-2 pelo STJ:

5 - In casu, seja com fulcro na distino entre atos de imprio e gesto, seja com lastro na comparao das
excludentes do privilgio da imunidade, invivel considerar-se o litgio, disponente sobre o recebimento, por cidado brasi
enquanto participante de conflito blico, como afeto jurisdio nacional. Em outros termos, na hiptese, tal manifesta
comercial ou expressou relao rotineira entre o Estado promitente e os cidados brasileiros, consubstanciando, ao revs,
sendo motivada, de forma atpica, pela deflagrao de guerra entre o Estado ofertante (EUA) e Nao diversa (Iraque), e c
outro lado, no se inclui a promessa de recompensa, despida de ndole negocial, entre as excees habitualmente ac
jurisdio, quais sejam, aes imobilirias e sucessrias, lides comerciais e martimas, trabalhistas ou concernentes respo
da imunidade jurisdio brasileira.

Expresso de soberania estatal. O fundamento, aqui, est em torno


de essa promessa ser ou no rotineira, o que poderia estar no lado da gesto,
mas mais que isso, estava ligado a uma guerra. difcil diferenciar.
No caso de Saddam, as relaes internacionais de um pas em
situao de guerra com outro puxa mais para a expresso da soberania. Ato
de governo mesmo. Neste caso especificamente, o professor entende que est
mais para ato de imprio.
E vejam: a concluso do STJ o seguinte: conheceu e proveu o
recurso ordinrio, reconhecendo-se a competncia concorrente da autoridade
judiciria brasileira nos termos do art. 88, inciso III do Cdigo de Processo
Civil para estabelecer a jurisdio. E simultaneamente, as imunidades de
jurisdio e execuo do Estado estrangeiro. Ou seja, um ato de imprio. O
ponto aqui, e esse um detalhe meramente processual, que se mandou
notificar e citar o Estado demandado afim de que exera a imunidade
jurisdicional ou no. O Estado norte-americano pode alegar, no processo, que
tem imunidade. Vamos admitir, por hiptese, que os Estados Unidos no
tivessem exercido a prerrogativa da imunidade. Qual seria a terceira questo

enfrentada nesse problema? O Direito Material ou o conflito de leis no


espao. Toda a questo da Lei de Introduo entraria em vigor. uma
promessa unilateral. O que se aplicaria? Provavelmente o art. 9:
Art. 9 Para qualificar e reger as obrigaes, aplicar-se- a lei do pas em que se constiturem.

1 Destinando-se a obrigao a ser executada no Brasil e dependendo de forma essencial, ser esta observ
requisitos extrnsecos do ato.
2 A obrigao resultante do contrato reputa-se constituda no lugar em que residir o proponente.

Observao: se o Estado, imune, reconvm, como se aceitassem a


jurisdio.
Muito bem.
Imunidade dos agentes do Estado
Cuidado com a nomenclatura. O que se chama de Estado
acreditante o Estado de origem do agente. Estado acreditado o Estado
onde o agente exerce sua funo. Se o diplomata brasileiro vai cumprir um
servio na embaixada do Brasil na Argentina, o Estado acreditante o Brasil,
enquanto o Estado acreditado ou acreditador a Argentina. Como se d essa
acreditao? H todo um trmite por troca de notas diplomticas.
Importante para quem vai fazer concurso para o Instituto Rio Branco, o que
uma carreira bonita. A nomenclatura s vezes induz ao erro, ento cuidado.
Estado acreditante o Estado de origem do agente.
E qual a principal diferena com relao a essas imunidades? Aqui
estaremos falando basicamente de diplomatas e cnsules. A imunidade dos
primeiros mais ampla do que a dos segundos. Em outras palavras, o
diplomata tem imunidade penal, civil, tributria, administrativa quando est
lotado num posto no exterior. Os cnsules no; eles tm imunidade para seus
atos de ofcio. Quando praticam atos particulares, eles no possuem
imunidade. Essa a diferena mais significativa. Mas qual a diferena entre
as funes? Normalmente o cnsul est em prol dos interesses particulares
dos nacionais de outro Estado. At por isso a extenso das imunidades
distinta.
Poxa, ento o diplomata tomou todas aqui em Braslia numa
festinha. Ao sair furou sinal vermelho e matou na rua uma pessoa que no
tinha nada a ver com a histria. Tem imunidade. Onde est escrito isso? Na
Conveno. Temos crticas sobre isso. O mesmo para o diplomata iraniano

que resolveu bolinar as meninas brasileiras de 9 e 14 anos na piscina do


Vizinhana. A embaixada iraniana disse que aquilo era um mal-entendido
por diferenas culturais... o sujeito tinha um cargo alto. Essas pessoas passam
ilesas a todo e qualquer tipo de ao. Vamos tentar ver o que acontece num
caso hipottico:
O Sr. X, diplomata da Repblica de Marte, fez exatamente isso
acima: bebeu durante uma festinha meia-boca e, ao sair dirigindo, colidiu
com o carro da Sra. Y, cidad brasileira, que sequer o conhecia e no estava
na festa. O Sr. X possui imunidade de jurisdio? Para saber, peguem a
conveno. Art. 31:
Artigo 31
1. O agente diplomtico gozar da imunidade de jurisdio penal do Estado acreditado. Gozar tambm da
trate de:

a) uma ao sobre imvel privado situado no territrio do Estado acreditado, salvo se o agente diplomtico o p

b) uma ao sucessria na qual o agente diplomtico figure, a ttulo privado e no em nome do Estado, como

c) uma ao referente a qualquer profisso liberal ou atividade comercial exercida pelo agente diplomtico no
2. O agente diplomtico no obrigado a prestar depoimento como testemunha.

3. O agente diplomtico no est sujeito a nenhuma medida de execuo, a no ser nos casos previstos nas
a execuo possa realizar-se sem afetar a inviolabilidade de sua pessoa ou residncia.

4. A imunidade de jurisdio de um agente diplomtico no Estado acreditado no o isenta da jurisdio do Est

aqui que est o fundamento para a imunidade. A no ser que se


trate de: so situaes bastante especficas. Peguem, por exemplo, a alnea c:
1. O agente diplomtico gozar da imunidade de jurisdio penal do Estado acreditado. Gozar tambm da
trate de:
[...]

c) uma ao referente a qualquer profisso liberal ou atividade comercial exercida pelo agente diplomtico no

O diplomata vem aqui para o Brasil, e tambm vende


churrasquinho. Ou ele exerce o ofcio de dentista. Se sai da funo
diplomtica, ele no tem imunidade. Se praticar erro mdico, se por acaso for
diplomata, no ter imunidade. raro acontecer, claro.

Mudando a pergunta: e se fosse a mulher do diplomata, o Sr. X? A


esposa dele aparece bbada, ao volante, furando sinal, e destri um ciclista e
sua bicicleta. E agora? De novo, temos que ler a conveno. Art. 37:
Artigo 37

1. Os membros da famlia, de um agente diplomtico que com ele vivam gozaro dos privilgios e imunida
nacionais do Estado acreditado. [...]

Desde que no seja nacional do Estado acreditado. Se a esposa do


Sr. X, diplomata estrangeiro, fosse brasileira, ela seria imune, a no ser que
tivesse a mesma nacionalidade do local do fato ou ato. Em outras palavras, se
os filhos desse diplomata so brasileiros tambm, eles no tero imunidade,
porque so nacionais. Da mesma forma que o diplomata brasileiro no tem
imunidade no Brasil. Se o diplomata brasileiro bate no seu carro, ele tem
imunidade? No, ele dever pagar pelo dano.
A conveno traz todas as excees, como a hiptese de trnsito
entre dois pases.
Vamos seguir.
Mudando a pergunta novamente: h alguma diferena em relao
imunidade se o Sr. X fosse cnsul? Sim, h diferena, porque ele no tem
imunidade. So atos de particular, no ligados ao ofcio.
Isto d uma boa ideia do que a Conveno cobre e o que no cobre.
Temos ali os principais dispositivos da conveno.
Ateno: imunidade no significa que a pessoa tenha carta branca
para fazer o que quiser. O agente do Estado tem que obedecer s regras
locais. No uma simples proteo ampla; ele tem que se adequar ao local
onde trabalha. Mas, se h algum problema, ele tem imunidade. Parece que
isso faz ou no diferena, mas h uma sutileza no meio. Tanto que, se o
diplomata comete uma srie de abusos, temos previses. Art. 9, item 1, com
a declarao de persona non grata:
Artigo 9

1. O Estado acreditado poder a qualquer momento, e sem ser obrigado a justificar a sua deciso, notific
membro do pessoal diplomtico da Misso persona non grata ou que outro membro do pessoal da misso no aceitve
questo ou dar por terminadas as suas funes na Misso. Uma pessoa poder ser declarada non grata ou no aceitvel m

A primeira possibilidade a declarao de persona non grata. Tem


um efeito muito parecido ao da expulso. Quando se declara algumpersona
non grata, se ela no sair, podem-se usar os meios coercitivos do Estado para
que se retire. Normalmente, quando h declarao de persona non grata, o
diplomata pega o avio e vai embora. Isso tem implicaes tambm com
relao perda da imunidade do diplomata. No caso do iraniano quase
aconteceu isso. esse, normalmente, o instrumento que utilizado do ponto
de vista dos Estados para retirar uma pessoa indesejada.
A segunda coisa: pode ser processada em seu Estado de origem?
Pode, mas dificilmente. Inclusive por causa das questes culturais. O Estado
acreditante pode, entretanto, renunciar a imunidade de seu agente. Art. 32 da
Conveno de Viena de 1961 (de relaes diplomticas, e no consulares):
Artigo 32

1. O Estado acreditante pode renunciar imunidade de jurisdio dos seus agentes diplomticos e das pesso
2. A renncia ser sempre expressa.
3. Se um agente diplomtico ou uma pessoa que goza de imunidade de jurisdio nos termos do artigo
imunidade de jurisdio no tocante a uma reconveno diretamente ligada ao principal.

4. A renncia imunidade de jurisdio no tocante s aes cveis ou administrativas no implica renncia


as quais nova renncia necessria.

Houve um caso de um diplomata que queria abrir mo de sua


imunidade para provar sua inocncia. Deciso pessoal. Mas uma deciso
que cabe ao Estado, e no ele prprio.
Ao ser declarada persona non grata, a pessoa pode responder em
seu pas de origem.
E a pessoa lesada? absolutamente questionvel. Temos que olhar
o instituto da imunidade com alguns olhos crticos. Se olharmos as datas das
convenes, tnhamos a dcada de 60. Guerra fria, no auge. Baia dos porcos,
espionagem, crise dos msseis... ento havia uma preocupao grande com
relao a isso. Quando o instituto da imunidade foi criado, havia uma
preocupao enorme em se protegerem os agentes diplomticos. Ser que
isso faz sentido hoje? Se que no vai contra nossa prpria Conveno? A
Conveno tem nvel hierrquico infraconstitucional. Ela adentrou o
ordenamento jurdico brasileiro como lei ordinria. A Constituio traz uma
srie de garantias. H inconstitucionalidade ou no recepo da Conveno?
Temos bons argumentos para falar sobre isso. Em alguns casos, a Conveno

no deveria se aplicar. O que interessante que, se isso subir para o


Supremo, haver uma ponderao entre legalidade e a questo das relaes
exteriores. Provavelmente o Itamaraty iria ao Supremo e diria que o
diplomata brasileiro no exterior correr riscos tambm!
Entramos, portanto, numa esfera em que a conveno analisada
na reciprocidade. H um interesse em que todos os Estados respeitem essa
conveno, muito mais que a legalidade dela.
H alguns casos interessantes tambm: nos Estados Unidos, um
diplomata da Gergia, ou outra repblica sovitica, matou uma brasileira
enquanto alcoolizado com o carro. O governo americano fez uma presso
enorme para que a Repblica da Gergia renunciasse imunidade. E
renunciou. Provavelmente a Gergia depende dos Estados Unidos para vrias
coisas.
O que acontece muito que o caso se resolva de forma amigvel.
Muitos no querem que v para a imprensa, tambm.
Para quem est em Braslia, temos as embaixadas aqui, ento
podemos pegar jurisprudncia sobre os agentes diplomticos. H vrios casos
aqui em Braslia, por exemplo, de filhos de diplomatas que batem carros e s
lamentam...
Para fechar:
Imunidade das organizaes internacionais e dos seus
agentes
A imunidade das organizaes internacionais regida tambm por
uma conveno que o Brasil ratificou, de 1947, a Conveno de Privilgios e
Imunidades das Naes Unidas. OIT, FMI, Banco Mundial, mas no
Greenpeace ou Mdicos sem Fronteiras. Falamos em organizaes
internacionais de Direito Internacional Pblico, com sua constituio por
tratados.
Quem possui imunidade ampla normalmente o chefe da
organizao internacional, tal como o diretor executivo do FMI, Dominique
Strauss-Kahn, imunidade que quase se equipara de cnsul. DSK no Sofitel
no estava exatamente a servio do FMI. Diretores de organizaes
internacionais, em geral, tm imunidade tributria. No pagam IR no Brasil.

E h tambm vrias questes relativas ao Direito do Trabalho.


Funcionrios que no eram da organizao internacional, mas prestavam
servios foram a juzo, e depararam com a barreira da imunidade... Ento
quem mexe com Direito do Trabalho ter que ler, necessariamente, essas
discusses relativas a essa Conveno.
Vejam: mesmo que estabeleamos jurisdio para julgar o Estado
estrangeiro e ganhos a causa, a fase de execuo tambm pode ser bloqueada
por imunidade. H a imunidade para o estabelecimento da jurisdio, e a
imunidade da execuo, que so duas coisas distintas. Esta necessariamente
cair sobre os bens do Estado estrangeiro, que so impenhorveis, por lei.
Houve um caso famoso no Rio de Janeiro de uma execuo fiscal da
embaixada do Japo com relao ao IPTU. No final no conseguiram nada
porque era tudo impenhorvel.
So coisas para pesquisar em relao interdisciplinariedade entre
o Direito Internacional Privado com o Direito do Trabalho e o Direito
Tributrio.
Depois: homologao de sentena estrangeira.

Cooperao jurdica internacional: homologao de sentena


estrangeira
Texto de apoio: Resoluo n 9/2005 do Superior Tribunal de
Justia, em verso completa. Vide final desta pgina.
Hoje vamos falar de cooperao jurdica.
Recapitulando a parte de processo internacional: vimos
competncia, litispendncia, vimos forum shopping, eleio de foro,
imunidade. Hoje vamos entrar na parte de cooperao jurdica internacional.
Na verdade, so vrios institutos de cooperao jurdica internacional. Hoje
vamos ver um deles, que a homologao de sentena estrangeira. Na
prxima aula vamos ver carta rogatria e auxlio direto. Hoje,
fundamentalmente vamos ver homologao de sentena estrangeira.
Vejam: os trs institutos que vamos olhar ao longo desta e da
prxima aula so a homologao de sentena estrangeira, a carta rogatria e
o auxlio direto.
A primeira coisa que podemos imaginar : por que existe
cooperao jurdica internacional? Por que, a princpio, toda sentena

estrangeira, ou todo ato que provenha de uma autoridade administrativa de


outro pas tenha efeitos no prprio pas de origem dela, claro. Da mesma
forma aqui no Brasil. A presuno de territorialidade. A sentena do juzo
brasileiro produz efeitos no prprio Brasil. A sentena de um juiz ou de um
acrdo de um tribunal produz efeitos naquele pas. O princpio que rege
toda a parte jurisdicional um princpio de territorialidade. E a podemos
pensar? Por que existe cooperao jurdica? Temos que parar um pouquinho
para pensar na razo. Na verdade, nenhum pas obrigado a homologar a
sentena de outro. A homologao da sentena estrangeira uma
possibilidade que existe, mas nenhum pas obrigado a fazer isso. O Brasil
poderia, por exemplo, ter uma disposio legal prevendo que no se
homologam sentenas estrangeiras no Brasil. Poderia, sem problema
nenhum. H pases que no homologam. Deciso do legislador, deciso
daquela sociedade. Afinal, o que uma sentena estrangeira? uma sentena
que veio de um juiz que no conhece, de uma justia que voc no conhece,
exarada num procedimento legal que voc no conhece, e que pode produzir
efeitos no seu pas a partir da homologao. Da mesma maneira esse
raciocnio se aplica ao conflito de leis no espao. Por que aplicar a lei
estrangeira no meu pas?
A ideia que move tanto a aplicao de leis estrangeiras quanto a
homologao de sentena estrangeira , no sentido de cooperao entre os
pases, na viso de alguns, talvez a ideia de justia global, ou seja, as
pessoas no estaro a salvo em nenhuma jurisdio. Digamos que eu viole a
lei e cometa um ato ilcito em outro pas, em seguida volto para meu pas de
origem para fugir da jurisdio daquele pas. Notem: a ideia da cooperao
jurdica exatamente para no haver o que se chama de portos, parasos ou
refgios nos quais as pessoas podem se encontrar protegidas porque esto
fora do alcance da jurisdio. a mesma ideia que temos no campo penal, no
instituto da extradio. Mas, aqui, no campo civil. Aqui tambm temos a ideia
de atingir as pessoas fora de suas jurisdies em funo dessa ideia de
cooperao.
Anotem,
portanto,
o
primeiro
conceito
de homologao: homologao o pronunciamento, por meio de um
processo no qual se d o reconhecimento da eficcia jurdica de ato
estrangeiro, uma sentena, por exemplo, na ordem jurdica de determinado
pas.
Temos que apontar algumas coisas nesse conceito. A primeira delas
que a homologao um processo que, no Brasil, particularmente,
autnomo, que corre perante o Superior Tribunal de Justia. Cada pas tem

seu prprio modelo de homologao de sentenas. No Brasil um processo


autnomo, no qual cabem todos os requisitos previstos no Cdigo de
Processo Civil, alm das particularidades de um processo de homologao de
sentena estrangeira. Por exemplo, a sentena tem que vir traduzida, como
vamos ver logo mais nos requisitos para a homologao.
um processo autnomo.
Outro detalhe que devemos notar o que est, no conceito acima,
entre vrgulas: uma sentena, por exemplo, [...]. que no so somente as
sentenas que so homologadas. H outros atos estrangeiros, que provm de
autoridades administrativas, que tambm precisam ser homologados. Alm
disso, sentena arbitral estrangeira tambm precisa ser homologada. No s
sentena em sentido estrito, algo que tenha sido prolatado pela justia
estrangeira ou tribunal estrangeiro que precisa de homologao. Atos
administrativos tambm. Caso mais comum: divrcio administrativo no
exterior. Divrcio que correu perante autoridade administrativa no
estrangeiro precisa passar por um processo de homologao para que
produza efeitos aqui no Brasil. Quais so esses efeitos?
Efeitos da sentena estrangeira homologada
Uma vez homologada, a sentena estrangeira produz os mesmos
efeitos tal qual fosse uma sentena nacional, prolatada por autoridade
judiciria brasileira. O efeito da homologao muito forte, porque a partir
do momento em que se homologa algo, tal ato produz efeitos como se tivesse
sido proferido pelo Judicirio Brasileiro. Coisa julgada, por exemplo. Produz
efeito de coisa julgada! Por isso que o processo de homologao tem uma
srie de requisitos que precisam ser seguidos, j que os efeitos so muito
fortes. E, de novo: um juiz que no conhecemos, uma justia que no
conhecemos e um sistema legal que no conhecemos. E h sistemas jurdicos
estveis, e outros nem tanto. Sabemos, por exemplo, que o sistema legal
mexicano no dos mais santos, no. Na Colmbia, at h um tempo atrs, o
sistema judicirio tambm era bem problemtico. E a chegavam sentenas
proferidas por juzes colombianos aqui, e comeava o debate: homologar ou
no? Ento precisa passar por um processo de homologao, em que se
verificaro alguns requisitos formais principalmente.
Valor da sentena estrangeira: casustica
Muito bem.

Como colocamos, a homologao varia de pas para pas. H pas


que nem homologa, ou seja, neles, para que tenhamos uma deciso judicial
que produza efeitos jurdicos naquele pas, requer-se nova ao. Um processo
novo. Exemplo: pases nrdicos. Dinamarca, Noruega, Sucia...
tradicionalmente, so pases que no homologam sentenas estrangeiras. Um
divrcio relacionado a um casamento de uma brasileira com um sueco. Terse- que ajuizar uma ao l.
Observao: Argentina manifestou-se que ir promover o
casamento de turistas. Brasil se antecipou e disse que no ir reconhecer.
Mas o casamento realizado no exterior, pela lei brasileira, vlido, e
casamento no um ato que precisa passar por processo de homologao. O
casamento realizado no exterior pode passar por um processo de registro no
cartrio, mas no por um processo de homologao. Na verdade, s uma
publicidade que se d ao ato a partir do momento em que se registra no
cartrio. No tem efeito constitutivo; os nubentes so considerados casados
desde que casam, e no o registro no cartrio brasileiro que constitui sua
situao jurdica. Ela ser meramente declaratria com efeito retroativo,
mesmo se o casamento tiver sido realizado no exterior.
E outra pergunta: por que o divrcio precisa de homologao? No
divrcio, analisam-se vrios requisitos, mas no no casamento. talvez pela
questo patrimonial, j que temos que imaginar que h pases em que o
sistema legal funciona muito bem, e em outros no. Ento, da mesma forma
que podemos ter uma sentena proferida por um juiz alemo, que um pas
com estabilidade jurdica e poltica, podemos ter tambm uma sentena do
Haiti, que um pas menos estvel. No conhecemos a fundo o sistema
haitiano, mas um pas pequeno, em que o sistema legal talvez no tenha
uma segurana jurdica muito grande. nesse sentido que alguns atos que
esto sujeitos ao processo de homologao.
A lei, anteriormente, discriminava as sentenas de efeito
meramente declaratrias de estado de pessoas no precisavam ser
homologadas, mas hoje isso j caiu tambm. Hoje tudo precisa ser
homologado. um bom questionamento: por que alguns atos precisam de
homologao, outros no? Normalmente, os atos que ensejam efeitos
patrimoniais, ou mesmo as sentenas de efeitos meramente declaratrios do
Estado de pessoas passam pelo por esse controle jurisdicional que o juzo
de delibao que vamos ver daqui a pouco.
Ento alguns pases simplesmente no homologam. Frana est
aqui tambm. Ah, mas j ouvi falar de uma sentena brasileira que foi
homologada na Frana, no por fora na lei geral da Frana, mas porque ela

tem um tratado bilateral com o Brasil relativo cooperao em matria civil e


comercial. Ento no porque a Frana, em sua lei processual, permite tal
qual a lei brasileira permite de forma ampla a homologao, mas sim por
fora de um tratado bilateral que foi firmado. Ento a Frana optou por um
modelo em que a lei no dispe sobre homologao, mas uma vez havendo
tratados bilaterais ou regionais dentro da Unio Europeia, a sim poder
haver homologao. Cuidado, a sistemtica dentro da Unio Europeia
diferente. Mas quando um pas membro da Unio Europeia se relaciona com
um pas fora do Bloco, temos que ter um tratado bilateral, pelo menos com a
Frana, para que haja a possibilidade de homologao.
Ento vejam: esse o modelo. Exige-se nova ao e simplesmente
no se homologa sentena estrangeira. H outros pases que tambm no
homologam mas permitem que a sentena estrangeira tenha algum tipo de
fora probabilidade. Estados Unidos e Reino Unido. H uma ao especfica,
que trazer uma ao em julgamento com base numa sentena estrangeira.
uma ao, um rito especfico que permite que sentenas estrangeiras sirvam
como prova nos Estados Unidos e no Reino Unido.
Entretanto, podemos notar que isso bem parecido com o que
estamos vendo at agora. Embora tenhamos que ajuizar uma nova ao, se
tivermos uma ao que j foi julgada, com certeza vamos instruir esse novo
processo com a sentena proferida nessa ao. A diferena que aqui existe
um rito especfico. J h um procedimento regulado em que podemos iniciar
uma nova ao nesse pas e usar a sentena estrangeira com fora probatria.
Tem muito mais a ver com inverso do nus da prova.
H tambm pases que adotam a reciprocidade. Caso tpico a
Alemanha. A reciprocidade aqui opera no seguinte sentido: eu homologo
sentena do seu pas se voc homologar sentena do meu. Vamos pegar a
Alemanha. Chega uma sentena brasileira l. Ento a justia alem se
pergunta: o Brasil homologa sentena alem? A resposta sim. No s
sentenas alems, mas de qualquer outro pas, e no exige reciprocidade.
Ento a Alemanha tambm homologar sentena estrangeira. Isso a
reciprocidade. O Brasil no observa a reciprocidade. Pode vir uma sentena l
da Noruega, que no homologa, e o Brasil pode homologar. Claro, ela dever
passar pelo juzo de delibao brasileiro. No necessariamente ser
homologada, mas poder ser submetida ao processo de homologao. E no
porque aquele pas no homologa a sentena brasileira que a sentena de l
ser negada; esse critrio no conta aqui, em hiptese alguma. Nem adianta
defender: ah, mas aquele pas no homologa sentena brasileira! Tanto fez,

tanto faz. No critrio para se indeferir a homologao de sentena


estrangeira no Brasil.
Observao: quando falamos em homologao de sentena
estrangeira, normalmente estamos falando em sentenas cveis. Em questes
criminais, temos mais auxlio direto do que homologao propriamente. H
uma discusso terica com relao a isso, mas veremos que o auxlio direto
o modelo mais utilizado para casos no Direito Penal, muito mais que
homologao de sentena estrangeira. Quando falamos em homologao de
sentena estrangeira, os casos so, principalmente, em esfera cvel. Vamos
ver auxlio direto na prxima aula. Depende da autoridade central.
Os modelos so diferentes e variam. Cada pas tem o seu, nenhum
pas obrigado, e o Brasil adotou um modelo que o juzo de delibao, que
vamos ver j, j. o modelo portugus. Delibar verificar, olhar. Olhamos
mas no olhamos muito; checamos alguns aspectos formais da sentena
estrangeira, tais como a competncia da autoridade que proferiu a sentena,
se ela est traduzida, se est contextualizada e outros requisitos; e, de
maneira muito limitada, o aspecto material da sentena. Faz-se um controle
de materialidade por tema. Isso o Brasil; h pases que atentam mais para o
aspecto material, a Alemanha, por exemplo, que observa a existncia ou no
de reciprocidade. Vamos ver que no Brasil o juzo de delibao bem
constrito a alguns fatores que vamos olhar.
Pois bem.
Procedimento da homologao no Brasil
Tradicionalmente, quem fazia a homologao aqui era o STF. Era
assim desde 1894, quando foi editada a Lei 221/1894. Era competncia do
Supremo Tribunal Federal. Isso veio at 2004, quando essa competncia
passou ao STJ, com a Emenda Constitucional n 45. E por que fizemos isso?
Por que tiramos todos os procedimentos que estavam no Supremo havia mais
de cem anos e passamos ao STJ? O primeiro motivo diminuir o volume de
processos. Por que haveramos de ocupar a corte mais alta do pas com
processos de homologao de sentena estrangeira? E outra coisa: a maioria
das questes discutidas em homologaes de sentenas estrangeiras versa
sobre interesses particulares, divrcio, guarda de filho, alimentos, sucesses,
contratos. Por que oneramos ou alocamos os recursos do STF com
homologao de sentena estrangeira? Passamos, portanto, para outro
tribunal, o Superior Tribunal de Justia, e assim foi feito.

A competncia era, portanto, do STF. E o Cdigo de Processo Civil


remetia ao Regimento Interno do STF a elaborao das regras sobre
homologao. A Lei de Introduo tambm trazia algumas regras sobre
homologao. Quando houve essa reforma constitucional, todos os
procedimentos de homologao passaram ao STJ. O que temos que entender
que houve, basicamente, uma continuidade. O STJ no trouxe grandes
inovaes interpretativas com relao interpretao. O STJ simplesmente
vem fazendo, ou vem aplicando o que o STF j tinha assentado em seus mais
de cem anos de jurisprudncia relativa homologao de sentena
estrangeira. Houve uma continuidade. Pouca coisa mudou com relao
interpretao. Basicamente se seguiu a mesma coisa.
O que aconteceu? O que estava no Regimento Interno do STF
passou para uma resoluo do STJ. Resoluo essa que deveria ter sido
temporria, j que o teor dela deveria ter sido incorporado ao Regimento
Interno do STJ, mas por algum motivo isso at hoje no foi feito. Por isso que
o procedimento de homologao previsto na Resoluo n 9/2005, do STJ.
L temos o procedimento de A a Z. No s para homologao de sentena
estrangeira, mas tambm os procedimentos de carta rogatria. a fonte
normativa primria de todo esse arcabouo jurdico. Primeiro a prpria
Constituio, que remete a competncia para o STJ, o Cdigo de
Processo Civil, que remetia ao Regimento Interno, havendo obviamente
a substituio de um pelo outro (do STF para o STJ), e uma Resoluo do
STJ que ampara o rito da homologao de sentena estrangeira.
Basicamente isso que vamos ver em todo esse procedimento de
homologao.
Antes de saber como esse procedimento, cabe observar que a
reforma feita pela Emenda 45, que alterou a competncia para o
procedimento de homologao de sentena estrangeira para o STJ pode no
ter sido, no entender de alguns, a melhor coisa a fazer. Talvez criar uma vara
especializada nisso, j que o STJ tambm um tribunal cheio de processos.
um questionamento vlido. Porm, temos ao mesmo tempo pensar que
temos que ter algum tipo de controle maior em funo da produo do efeito
que a sentena, uma vez homologada, possui. O efeito final que a sentena
homologada possui os mesmos efeitos da sentena nacional. Por isso que,
durante a homologao, o Ministrio Pblico Federal tem vista do processo.
Paradoxal, porque para o juzo de delibao, que no um juzo muito
acirrado em termos de o que se verifica, remetemos a um tribunal superior e
ainda abrimos vista ao MPF, para avaliar se houve violao a norma de
ordem pblica, se no houve violao de bons costumes ou outra coisa.

Talvez se pudesse fixar a competncia no juiz de primeiro grau, um


juiz federal, no caso. Mas a estaramos indo para outro extremo, porque
seria uma descentralizao completa. Talvez at faa sentido do ponto de
vista da alocao de recursos, mas fato que at hoje o STJ que faz esse
juzo e provavelmente no ir mudar to cedo. E o procedimento no
demorado, a no ser que haja uma interveno do Ministrio Pblico, que a
parte conteste muita coisa, mas a homologao, geralmente, relativamente
rpida.
E outra coisa, quando no h contestao por parte do ru na
homologao, quem decide o Presidente do STJ. Quando h contestao, o
processo remetido Corte Especial.
E como esse procedimento, grosso modo? Com relao ao rito,
temos que uma ao autnoma, uma ao homologatria, iniciada
originariamente no STJ. Tem citao? Tem. Tambm tem prazo para
contestao, tem possibilidade de agravo e tutela antecipada. Tudo est
regulado na Resoluo n 9/2005 do STJ. O que se faz, nessa ao
homologatria, o juzo de delibao. E no que resulta, ao final do processo
de homologao? O que temos como resultado extrair uma carta de
sentena e seguir o que o STJ manda fazer, que o execute-se, ou exequatur.
Execute-se a carta de sentena.
Com ou sem prejuzo de se ajuizar uma ao de execuo aqui, ou
dar incio fase de cumprimento de sentena? Vamos olhar com um pouco
mais de cuidado. o que temos que pensar aqui que a partir do momento em
que o exequatur foi expedido, o que temos na mo um ttulo executivo
judicial. Um ttulo executivo judicial pode ser executado como qualquer ttulo
executivo judicial dentro dos procedimentos de execuo de ttulo previstos
no prprio CPC. Mais que isso, como se tivssemos, na antiga lei
processual, ao final de um processo de conhecimento, aquele em que, ao
final, depois de estar a parte com o ttulo na mo, deveria ser seguido de um
processo de execuo. Tanto que, depois que o exequatur concedido, a
parte dever ir Justia Federal para que se execute o que foi homologado.
Sempre na Justia Federal. A homologao resulta numa carta de sentena,
que um ttulo executivo judicial, que necessariamente precisa passar pela
Justia Federal, sempre, em qualquer hiptese.
Mas teramos que ir Justia Federal para promover uma
execuo? Que sentido teria? Afinal as questes aqui so predominantemente
particulares! Podemos parar at antes disso. Poderamos questionar o porqu
de ir ao STJ, j que , na verdade, uma lide entre particulares. O ponto que

nossa lei mandou, e isso mandatrio, que a competncia de execuo do


exequatur seja da Justia Federal. Tambm um questionamento vlido.
um novo processo, um processo de execuo. que entramos no
curso de Direito depois da Lei 11232/2005, que fez uma grande reforma
processual. Antes, o processo de conhecimento terminava e a parte s
conseguia um ttulo executivo judicial, que ento serviria para o ajuizamento,
necessrio, de uma nova ao, esta de execuo, com citao do executado e
todas as formalidades. Hoje tudo sincrtico. No mesmo processo fazemos o
conhecimento e a execuo. um dos poucos processos em que temos essa
remanescncia da existncia de duas fases, uma de conhecimento, outra de
execuo, com duas aes autnomas. Procedimentos distintos. E h vrios
detalhes processuais, que no nosso objetivo aqui. O que temos que ter
uma viso geral. Nessa viso geral pensem sempre que uma ao autnoma,
um juzo de delibao que feito, a concesso do exequatur em funo da
carta de sentena, e a remisso Justia Federal para que efetivamente se
execute o que foi decido.
Atos passveis de homologao
No somente a sentena estrangeira, mas tambm procedimentos
conhecidos como de jurisdio voluntria e laudo e sentena arbitral. A
homologao engloba todos esses procedimentos. Laudo e sentena
arbitral estrangeiros, porque a sentena arbitral nacional evidentemente no
precisa passar por homologao. E no confundam, porque at h um tempo
atrs as pessoas imaginavam e a arbitragem nacional precisava de
homologao pelo Judicirio. Isso j caiu tambm, h muito tempo. O que se
homologa a arbitragem internacional, em que temos um rgo privado, que
tinha competncia para emitir um laudo arbitral para decidir uma
determinada controvrsia; se esse rgo proferiu sua sentena no
estrangeiro, ela precisa ser homologada para produzir efeitos aqui no Brasil
tambm. Independente de quem for o rbitro ou quem estiver mediando. O
critrio o territrio do qual foi proferida a sentena arbitral. Podemos at
ter uma cmara brasileira no exterior; se foi fora da jurisdio brasileira, ela
considerada como estrangeira. A Lei de Arbitragem traz esse critrio.
A jurisdio voluntria, como colocamos, principalmente nos
divrcios administrativos, o que muito comum no Japo, j que h vrios
brasileiros casados com japoneses e o procedimento de divrcio
administrativo, mesmo havendo filhos e no havendo acordo entre as partes
sobre a distribuio dos bens. O divrcio l precisa passar por homologao
para ter efeitos no Brasil. E por que precisaria da homologao aqui no
Brasil, mesmo sendo um brasileiro casado com uma japonesa, se divorciam l

e ele volta para o Brasil. Por que se homologaria essa deciso administrativa
aqui? Porque se o brasileiro se casar novamente aqui, ele cometeu um crime,
basicamente. Para produzir efeitos, ela precisa ser homologada.
Existia uma disposio da Lei de Introduo que trazia que
sentenas declaratrias do estado de pessoas, tais como de interdio,
reconhecimento de paternidade no precisavam ser homologadas. Isso foi
revogado. L em 2009 isso mudou. Hoje, independentemente se a sentena
meramente declaratria de estado ou se tem efeitos patrimoniais, ela
precisar passar pela homologao. que havia uma discusso doutrinria
grande, Maria Helena Diniz, por exemplo, defendia que isso fazia sentido,
Haroldo Vallado dizia, desde a dcada de 80, que isso era inconstitucional,
com base na Constituio de 1967, ento havia uma discusso grande, mas
por fim se decidiu que, independente da natureza da sentena, se
meramente declaratria ou no, ela precisa ser homologada. uma mudana
recente, e muitas pessoas esquecem dessa mudana.
Juzo de delibao
O juzo de delibao, como dissemos antes, estava na Lei de
Introduo e est na Resoluo n 9/2005 do STJ. O que verificado no juzo
de delibao? Est no art. 5 da Resoluo:
Art. 5 Constituem requisitos indispensveis homologao de sentena estrangeira:
I - haver sido proferida por autoridade competente;
II - terem sido as partes citadas ou haver-se legalmente verificado a revelia;
III - ter transitado em julgado; e
IV - estar autenticada pelo cnsul brasileiro e acompanhada de traduo por tradutor oficial ou juramentado no Brasil.

O primeiro dos critrios que a deciso tenha sido proferida por


autoridade competente. Autoridade competente j em sentido lato. No s
sentena, no do Judicirio competente, mas da autoridade competente, j
que o ato pode ter sido exarado por autoridade administrativa. Como que o
STJ ir saber se a autoridade estrangeira ou o Judicirio daquele outro pas
era competente? Ele ter que avaliar a lei de l? As partes vo ter que
instruir? E como vamos demonstrar isso? Veio uma sentena de Botswana. E
agora? Pois bem. As partes, normalmente, tero que instruir. O que
normalmente se faz : se no um assunto de jurisdio exclusiva brasileira,
tem-se a presuno de que a autoridade competente era estrangeira. Se no

um assunto no qual reservamos exclusividade de jurisdio, a presuno


que h uma autoridade competente que julgou ou que decidiu sobre aquela
questo. uma presuno relativa. A outra parte, obviamente, pode produzir
provas em sentido contrrio: pode demonstrar que havia um problema de
competncia. Mas a principal questo a se olhar : era uma matria na qual o
Brasil tinha exclusividade? Se sim, morre aqui a homologao.
Segundo critrio: terem sido as partes citadas ou ter sido
verificada, legalmente, a revelia. Como vamos verificar se a parte, l no
exterior, foi regularmente citada ou no? Vamos ter que demonstrar no
processo que houve citao. E se a citao, no pas, feita somente por edital?
a regra daquele pas. A nica exceo que temos a seguinte situao:
quando o ru tem domiclio no Brasil. Para tornar mais claro, vejam:
Imaginem um autor na Alemanha. Ele autor, na Alemanha, ajuze,
na justia alem, um ao contra um ru domiciliado no Brasil. Se, ao tempo
do ingresso na Jurisdio Alem, o ru tivesse domiclio no Brasil, a nica
forma que o Brasil aceita para que tenha havido a citao da parte
brasileira por carta rogatria. Isto , esse autor teria que ter pedido
autoridade alem que utilizasse um instrumento anlogo carta rogatria
para entrar em contato com a Justia Brasileira para que se citasse o ru aqui
no Brasil. a nica forma admitida quando o ru tem domiclio no Brasil. Se
o ru tinha domiclio na Alemanha, tanto fez e tanto faz. Em outras palavras,
suponha a mesma situao: autor alemo, ru brasileiro. O autor ajuizou a
ao na Alemanha, e ao tempo do ajuizamento, o ru tinha domiclio na
Alemanha. O que valero, neste caso, so as leis processuais alems. Ento,
se depois do ru veio para o Brasil e tentou homologar, ento tudo bem. O
que se olha aqui , obviamente, se o ru tinha domiclio no exterior, se ele foi
citado regularmente, conforme as regras previstas no Direito daquele outro
pas. Se ali havia citao somente por edital, ento que tenha sido seguida a
citao por edital.
E aqui entram discusses tericas interessantes. Vamos imaginar
que, naquela jurisdio, a citao feita por e-mail. A primeira forma de
citao feita por e-mail. Imagine que o ru, citado no exterior, foi citado por
e-mail. O ru no observou e no compareceu em juzo. O processo correu
revelia. E depois, esse ru voltou para o Brasil e a parte tentou homologar a
sentena aqui no Brasil. Pergunta: ele foi citado de acordo com a lei do outro
pas? Foi. Mas podemos entrar numa discusso de ordem pblica. Em que
sentido? Se a forma processual prevista naquele pas to anmala em
relao ao sistema brasileiro que a homologao indeferida no por causa
disso, mas por violao de ordem pblica. E aqui temos a mesma vlvula de

escape do conflito de leis no espao. Essa vlvula de escape a mesma que o


juiz brasileiro tem no conflito de leis no espao, quando a norma indicativa,
as regras da Lei de Introduo mandam aplicar a lei estrangeira, o juiz nota:
se eu aplicar a lei estrangeira, estarei violando a ordem pblica brasileira.
Notem que so controles predominantemente formais. Mas
tambm temos algum controle material, porque para o STJ aferir se houve
violao da ordem pblica, dos bons costumes ou da soberania nacional, ele
ter que fazer alguma leitura do ponto de vista material daquela sentena.
Por isso alguns autores falam que o juzo de delibao na verdade tem um
controle limitado de materialidade. E que controle limitado de materialidade
esse? Exatamente o controle de ordem pblica, soberania nacional e bons
costumes. Aqui sim haveria o controle materialidade. No no sentido de dizer
se A ou B que tem o direito, mas no sentido de dizer se a sentena viola um
desses trs elementos. Mas e o art. 6 da Resoluo 9?
Art. 6 No ser homologada sentena estrangeira ou concedido exequatur a carta rogatria que ofendam a soberania ou a

Observe que a regra acima fala somente em soberania e ordem


pblica, sem aludir aos bons costumes, porque normalmente se entende que
bons costumes, apesar de o professor no saber at hoje o que so, esto
dentro do conceito de ordem pblica. E tambm j discutimos o conceito de
ordem pblica: cabe um monte de coelhos dentro da ordem pblica. Tomem
cuidado, porque a ordem pblica pode ser usada de forma altamente
discricionria. Violao de ordem pblica: qual ordem pblica, a atual, a
passada, quais os limites?
O que mais? Terceiro critrio: a sentena tem que ter transitado
em julgado. E aqui fazemos outra observao. Sempre tem que ter transitado
em julgado? No. Porque o Brasil tambm tem tratados bilaterais que
permitem que sentenas que no transitaram em julgado possam ser
homologadas. Tutela de urgncia, por exemplo. Existem situaes, portanto.
No necessariamente todas as sentenas homologadas transitaram em
julgado no pas em que foram proferidas. As excees decorrem
principalmente de tratados bilaterais ou regionais. Dentro do Mercosul, por
exemplo, algumas sentenas podem ser homologadas independentemente de
terem transitado em julgado. exceo. Na verdade, este assunto cheio de
excees.
Por fim, a sentena precisa ser autenticada pelo cnsul brasileiro e
traduzida por tradutor juramentado. Traduo juramentada no nada

barato. Em Belo Horizonte, por exemplo, h trs tradutores juramentados, e


no se abre concurso h 30 anos. E parece que no vo abrir. Isso cria um
monoplio interessante: h uma tabela de cobrana na Junta Comercial, e os
tradutores cobram 30 centavos por linha traduzida. Se voc precisa de
urgncia, eles cobram R$ 1,00 por linha. Colegas testemunham que aqui em
Braslia cobra-se por pgina: R$ 150,00. Uma sentena de cem pginas
custar apenas R$ 15 mil!
A sentena, portanto, tem que ter traduo juramentada, e tem que
ter sido consularizada. Qual a diferena aqui, entre consularizao e
traduo, alm do preo. O que o cnsul faz, por que ele consulariza o
documento l no exterior? A consularizao feita l no exterior. No adianta
trazer a sentena do juzo estrangeiro debaixo do brao diretamente para
homologar aqui. Se no estiver consularizada pelo Consulado Brasileiro no
exterior, o STJ no homologa. O que o cnsul confere? Autenticidade. Ou
seria muito fcil a pessoa entrar na Internet, pegar o logo e timbre do
tribunal alemo, criar uma sentena, traduz e homologa. Ento o cnsul d
autenticidade a esse documento. E onde est previsto esse poder do cnsul de
dar autenticidade ao documento? Conveno de Viena sobre Relaes
Consulares, de 1963. Essa conveno prev a competncia do cnsul de
consualarizao no sentido de dar autenticidade ao documento. A sentena
est l no exterior. Foi prolatada l. consularizada no primeiro momento.
Tambm no barato. Depois voc vem ao Brasil e faz a traduo. Uma vez
feita a traduo, e instrudo de todos os outros elementos que voc quiser
colocar nos autos, voc pode fazer o pedido de homologao.
Resumo
estrangeira:

dos

requisitos

para

homologao

da

sentena

1. Ter sido proferida por autoridade competente;


2. As partes devero ter sido devidamente citadas ou declaradas
legalmente revis;
3. Ter transitado em julgado e
4. Estar autenticada por cnsul brasileiro e traduzida por
tradutor oficial ou juramentado no Brasil.
Todos esses critrios so, de certa forma, formais. O controle
material limitado feito aqui. Esse o juzo de delibao. Nele, cada um
desses critrios analisado. Com os quatro cumpridos, homologa-se. Sem um
deles, sem homologao. At por isso que o juzo de delibao

relativamente rpido; no se entra na discusso do direito, a no ser a


discusso contida sobre a violao de ordem pblica, soberania nacional ou
bons costumes, que o Ministrio Pblico inclusive pode se manifestar sobre.
Todo processo de homologao tem vistas do MPF sobre essa questo para se
manifestar. O rgo Ministerial pode no se manifestar tambm, se no
quiser.
Alguns casos de homologao
Exemplo 1
SEC 10 / DF
SENTENA ESTRANGEIRA CONTESTADA - 2005/0192989-5

HOMOLOGAO DE SENTENA ESTRANGEIRA. OFENSA ORDEM PBLICA. AUSNCIA DE CITAO

Para que se homologue uma sentena estrangeira necessrio terem sido as partes citadas ou haver-se lega
garantia constitucional do contraditrio, no se podendo admitir a homologao de sentena proferida em processo do qua
as partes que estaro submetidas aos seus efeitos, pelo fato de tal provimento ser contrrio ordem pblica brasileira. Hom

O que aconteceu nesse primeiro caso? Qual o problema nesse caso


a? Ausncia de citao, e aqui no est claro se foi efetivamente uma
ausncia de citao, se o ru tinha domiclio no Brasil, se ele teve
oportunidade de se manifestar, e se ele deveria ter sido citado por carta
rogatria. Mas fato que houve um problema de citao. E, nesse problema
de citao, a homologao foi indeferida. E aqui houve todo uma linha de
raciocnio para se chegar concluso de que a ausncia de citao era um
problema que ofendia o princpio do contraditrio, que uma garantia
constitucional, e que isso ofende a ordem pblica. Precisaria chegar ordem
pblica? No, bastava dizer que houve um problema de citao. No
homologa. Aqui se deu certa objetividade ordem pblica, no sentido de se
interpretar que a ausncia de citao era um problema relativo ao
contraditrio, que era um problema relativo garantia constitucional e que
isso era um problema de ordem pblica. Mas no necessariamente precisaria
se chegar questo da ordem pblica. E isso cria jurisprudncia sobre o que
ordem pblica? No. Simplesmente se chegou, neste caso, a essa concluso
de que a ausncia de citao um problema relativo ordem pblica,
tambm. No exaustivo. Ordem pblica um conceito aberto.
Pode ser que o STJ entenda que o problema da falta de citao
uma questo de ordem pblica. Mas h vrios casos de homologao em que
h simplesmente um problema de citao sem que isso seja considerado
como questo de ordem pblica. H muitos julgados que citam e muitos que
no citam. Claro que h todo uma jurisprudncia de que problemas relativos

citao levam a problemas de ordem pblica. E a temos uma reproduo


desse entendimento. Mas no necessariamente deveramos ter chegado a
essa concluso tambm.
Segundo caso:
Exemplo 2
SEC 5610 / GB
SENTENA ESTRANGEIRA CONTESTADA. 2010/0147269-5
HOMOLOGAO DE SENTENA ESTRANGEIRA. CONTESTAO. HOMOLOGAO. DEFERIMENTO.

Empresa norte-americana, ora requerente, que moveu ao de cobrana contra empresa brasileira perante
pela Justia do Reino Unido da Gr-Bretanha e Irlanda do Norte com trnsito em julgado que condenou a requerida, cujo
Competncia do Juzo estrangeiro conforme previso contratual expressa que no excluiu a jurisdio brasileira. Consular
na linha dos precedentes do STJ (SEC 587/CH). Inocorrncia de violao da soberania nacional. Exigncias da Resolu
Parecer favorvel do MP. Pedido de homologao da sentena estrangeira deferido.

Antes de se entrar nos requisitos para a homologao e antes


mesmo de analisar a competncia da autoridade que proferiu a sentena
estrangeira, e ainda antes de discutir a eleio de foro, qual o grande
diferencial aqui? A existncia de trs jurisdies! Temos um autor que
americano, temos uma jurisdio que est julgando, que o Reino Unido, e
uma r brasileira. Primeira coisa que chama ateno aqui que uma
empresa norte-americana que est ajuizando uma ao no RU contra uma r
brasileira. Trs jurisdies. Por que essa ao foi ajuizada no RU e no nos
Estados Unidos ou no Brasil? Foro de eleio, em que as partes
convencionaram, dentro da autonomia das vontades, que o foro competente
para a soluo desse litgio seria o Reino Unido. E por que as partes elegeram
o Reino Unido e no o Brasil ou os Estados Unidos? Ningum sabe. Podemos
especular: neste caso especfico, era uma questo relativa a prestao de
servios em plataforma de petrleo. Poderamos imaginar que a empresa
americana era subsidiria de uma empresa inglesa, podemos imaginar que h
uma corte especializada nesse tipo de relao contratual no Reino Unido para
conhecer desse tipo de matria, podemos imaginar que o advogado dormiu
no ponto... uma srie de motivos. Fato que esse contrato tinha uma
previso especfica para a eleio de foro, e que, no processo de homologao,
isso no foi impeditivo. Competncia do juzo estrangeiro conforme previso
contratual. O mesmo STJ que em 2008 disse que eleio de foro no Brasil
no to assentado assim disse, agora, que no tem problema nenhum.
Essa sentena de 2010. Foi consularizado. Houve violao da soberania
nacional? No d para saber se houve, mas alguma anlise foi feita. Foi
homologada? Foi. Por que foi? Justamente pela questo patrimonial, porque,

se a empresa brasileira, os bens provavelmente esto aqui e s assim ser


possvel execut-la aqui. Daqui foi extrada uma carta de sentena,
mandando pagar certo valor, que foi para o juiz federal para executar.
Vejam: um problema que envolvia trs jurisdies passa por um
processo de homologao e o efeito esse: produzir uma carta de sentena tal
qual se tivesse ajuizado uma ao aqui no Brasil, produzindo uma deciso e
ento executada. Mas aqui havia uma clusula de foro de eleio, e a ao foi
proposta l no Reino Unido, para depois homologar aqui.
Terceiro exemplo:
SEC 2611 / PL
SENTENA ESTRANGEIRA CONTESTADA. 2009/0101176-3

HOMOLOGAO DE SENTENA ESTRANGEIRA. POLNIA. ALIMENTOS PARA OS FILHOS. REQUISITO

A pendncia de julgamento, no Brasil, de apelao contra sentena proferida em ao que discute alimen
sentena estrangeira que teve o mesmo objeto, na medida em que, conforme dispe o art. 90 do Cdigo de Processo C
litispendncia, nem obsta a que a autoridade judiciria brasileira conhea da mesma causa e das que lhe so conexas". Pre

Restaram atendidos os requisitos regimentais com a constatao da regularidade da citao para proces
julgado, foi autenticada pela autoridade consular brasileira e traduzida por profissional juramentado no Brasil, com o
homologao deferido.

Neste terceiro exemplo a sentena vem de qual pas? Da Polnia.


Todos falam polons aqui, certo? E o que sabemos da Justia Polonesa?
Nada! Sabemos que veio uma sentena da Justia Polonesa relativa a
alimentos. Olhem que interessante: o que conseguimos inferir da discusso
do primeiro pargrafo da ementa acima? Que um processo no Brasil com o
mesmo objeto ainda corria no Brasil, sem trnsito em julgado ainda. Foi
ajuizada uma ao no Brasil e foi ajuizada uma ao no estrangeiro. A Justia
da Polnia foi mais rpida, e transitou em julgado. De posse dessa sentena,
obteve-se uma homologao.
E qual foi o efeito com relao homologao dessa sentena
estrangeira em relao ao que ainda corria aqui no Brasil? J era.
Extingue-se a ao por coisa julgada material.
H uma discusso porque aqui no se reconheceu a litispendncia.
Alguns autores entendem o seguinte: h uma ao correndo no exterior. Voc
ingressa com uma ao aqui no Brasil. A parte aqui no Brasil no pode alegar
litispendncia. Mas, a partir do momento em que j h uma ao no Brasil e
tenta-se homologar a sentena estrangeira, ento deveria ser reconhecida a
litispendncia. H uma corrente que diz isso. Mas no se trata do prprio

conceito de litispendncia? Duas aes com mesmas partes, causa de pedir e


pedido? Ou o pedido na verdade diferente, que : que se homologue aquela
sentena estrangeira, enquanto aqui o pedido seria o prprio objeto da lide
(dar alimentos, no caso)? Uma seria uma ao homologatria, enquanto
outra seria a prpria ao de alimentos. Questionvel, porque foi um
raciocnio adotado aqui. Encontraremos autores dizendo que as partes so as
mesmas, a causa de pedir a mesma, o objeto o mesmo e na verdade
deveria ter sido reconhecida a litispendncia. No porque o instituto aqui
o da homologao que muda a natureza dessa ao. A discusso sobre a
causa de pedir. So coisas distintas, no? H uma outra linha que diz no,
no caso de litispendncia. Maristela Bastos, por exemplo.
E a ao revisional de alimentos, ser ajuizada onde? Aqui mesmo
no Brasil. A partir do momento em que a sentena estrangeira foi
consularizada, traduzida, preencheu todos os requisitos formais e foi
homologada, temos uma sentena que produzir efeitos aqui no Brasil, e a
ao revisional h de ser ajuizada aqui no Brasil. Na Justia Federal? No,
porque j estaremos falando em outra ao. A Justia Federal tem
competncia para questo executria relativa a essa prestao de alimentos.
E se a execuo de alimentos fosse feita segundo o rito dos arts. 732 e 733 do
CPC, que trata da priso civil por dvida alimentcia? Seria uma execuo e
no uma nova ao de conhecimento. Seria uma ao de competncia da
Justia Federal? Perguntamos porque, na execuo de alimentos, junta-se a
ao de alimentos transitada em julgado para instruir o feito. Ento o juiz
federal ir processar a execuo nos termos dos arts. 732 e 733 do CPC e, se
for o caso, mandar prender do devedor. A execuo de sentena estrangeira,
por mais estranha que parea ser, da competncia da Justia Federal!
Viram como legal essa rea? Parem de mexer com Direito do
Trabalho! Vocs tm que mexer com Direito Internacional.
Quarto exemplo:

SENTENA ESTRANGEIRA CONTESTADA. HOMOLOGAO. MOTIVAO SUFICIENTE. AUSNCIA. COMPETNC


NECESSIDADE.

A sentena em exame despida de qualquer rastro de fundamento, apresentando uma nudez de motiva
improcedncia do pedido, sob pena de frontal desrespeito ordem pblica nacional que significaria chancelar uma deciso j

No consta qualquer elemento probatrio apto a demonstrar a competncia da Corte de Nova Iorque para a
foro foi eleito por meio de contrato no se encontra respaldada na referida avena, cujo instrumento sequer foi carreado
originrio. A nica modalidade de citao admitida para ru domiciliado no Brasil a realizada por carta rogatria. (...)
Homologao indeferida.

E aqui, o que est acontecendo? O que faltou neste caso? Tem


problema de que nesta homologao? De tudo! Falta tudo. Despida de
qualquer rastro de fundamento. At agora o professor tenta imaginar o que
esse camarada tentou homologar. Provavelmente achou um papel higinico
na rua, bateu um carimbo em cima e, enfim, vejam: o que uma deciso
judicial teratolgica? Monstruosa, descabida, na qual no consta qualquer
elemento probatrio. uma deciso da Corte de Nova York, no foi
demonstrada competncia, no foi demonstrada a regular citao, o ru tinha
domiclio no Brasil mas no foi citado por carta rogatria, ou seja, faltavam
todos os elementos. E por isso essa homologao foi indeferida. Notem o
furor do STJ: era um negcio to mal instrudo que gastaram um bocado de
pargrafos para dizer: deste jeito no d. Est faltando tudo nesta
homologao.
Questionamento: no questo de soberania do outro pas? Se eles
julgam daquele jeito, com menos exigncias, cabe a ns contestar a forma
como fazem? Vejamos se a soberania est sendo violada. Como colocamos, o
modelo de homologao escolhido pelo pas que h de homologar. O Brasil
escolhe suas regras, Estados Unidos escolhem as regras deles. Na verdade
no temos a obrigao nenhuma de homologar a sentena de outro pas. O
que o Brasil optou por fazer um juzo mnimo de que se conferissem
aspectos formais num controle de materialidade limitada. Essa a forma
brasileira. Mas h pases que nem homologam, sem que isso fira a soberania
deles. A soberania daquele pas est preservada no sentido de que a sentena
proferida naquele pas produz efeitos, mas aqui no. Da mesma forma que,
ao homologar uma sentena dessas no Brasil, estar-se-ia violando a soberania
brasileira! Estaramos desconsiderando todos os critrios que a lei manda e
estaramos homologando uma sentena desse tipo. Ento temos os critrios
de homologao, e vamos segui-los. Quando os critrios no so preenchidos,
a homologao simplesmente ser indeferida. E, tambm, o fato de termos
um procedimento de homologao previsto no significa que a sentena ser
homologada. Significa que se ir receber o pedido de homologao e que ele
ir seguir todo o rito procedimental previsto em nossa lei. Se ser
homologado ou no, isso depender do juzo de delibao. Neste caso, no
teria como homologar.
Observao importante: a no homologao produz coisa julgada
formal. No impede que se ajuze, aqui no Brasil, uma nova ao, com
mesmas partes, causa de pedir e pedido.
Prxima aula: carta rogatria e auxlio direto.

Texto de apoio: Resoluo n 9/2005 do Superior Tribunal de


Justia, em verso completa
SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA
PRESIDNCIA
RESOLUO N 9, DE 4 DE MAIO DE 2005 (*)
Dispe, em carter transitrio, sobre competncia acrescida ao Superior Tribunal de Justia pela Emenda Constitucional n

O PRESIDENTE DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, no uso das atribuies regimentais previstas no art. 21, inciso X
promovida pela Emenda Constitucional n 45/2004 que atribuiu competncia ao Superior Tribunal de Justia para proce
estrangeiras e a concesso de exequatur s cartas rogatrias (Constituio Federal, Art. 105, inciso I, alnea i), ad referend

Art. 1 Ficam criadas as classes processuais de Homologao de Sentena Estrangeira e de Cartas Rogatrias no rol do
observaro o disposto nesta Resoluo, em carter excepcional, at que o Plenrio da Corte aprove disposies regimenta
custas dos processos tratados nesta Resoluo que entrarem neste Tribunal aps a publicao da mencionada Emenda Co

Art. 2 atribuio do Presidente homologar sentenas estrangeiras e conceder exequatur a cartas rogatrias, ressalvado o

Art. 3 A homologao de sentena estrangeira ser requerida pela parte interessada, devendo a petio inicial conter as
certido ou cpia autntica do texto integral da sentena estrangeira e com outros documentos indispensveis, devidamente

Art. 4 A sentena estrangeira no ter eficcia no Brasil sem a prvia homologao pelo Superior Tribunal de Justia ou por
1 Sero homologados os provimentos no-judiciais que, pela lei brasileira, teriam natureza de sentena.
2 As decises estrangeiras podem ser homologadas parcialmente.
3 Admite-se tutela de urgncia nos procedimentos de homologao de sentenas estrangeiras.
Art. 5 Constituem requisitos indispensveis homologao de sentena estrangeira:
I - haver sido proferida por autoridade competente;
II - terem sido as partes citadas ou haver-se legalmente verificado a revelia;
III - ter transitado em julgado; e
IV - estar autenticada pelo cnsul brasileiro e acompanhada de traduo por tradutor oficial ou juramentado no Brasil.
Art. 6 No ser homologada sentena estrangeira ou concedido exequatur a carta rogatria que ofendam a soberania ou a

Art. 7 As cartas rogatrias podem ter por objeto atos decisrios ou no decisrios. Pargrafo nico. Os pedidos de cooper
ensejem juzo de delibao pelo Superior Tribunal de Justia, ainda que denominados como carta rogatria, sero en
providncias necessrias ao cumprimento por auxlio direto.

Art. 8 A parte interessada ser citada para, no prazo de 15 (quinze) dias, contestar o pedido de homologao de sentena e

Pargrafo nico. A medida solicitada por carta rogatria poder ser realizada sem ouvir a parte interessada quando sua
internacional.

Art. 9 Na homologao de sentena estrangeira e na carta rogatria, a defesa somente poder versar sobre autenticidad
requisitos desta Resoluo.

1 Havendo contestao homologao de sentena estrangeira, o processo ser distribudo para julgamento pela Co
andamento e instruo do processo.

2 Havendo impugnao s cartas rogatrias decisrias, o processo poder, por determinao do Presidente, ser distribud
3 Revel ou incapaz o requerido, dar-se-lhe- curador especial que ser pessoalmente notificado.

Art. 10 O Ministrio Pblico ter vista dos autos nas cartas rogatrias e homologaes de sentenas estrangeiras, pelo praz

Art. 11 Das decises do Presidente na homologao de sentena estrangeira e nas cartas rogatrias cabe agravo regimenta
Art. 12 A sentena estrangeira homologada ser executada por carta de sentena, no Juzo Federal competente.

Art. 13 A carta rogatria, depois de concedido o exequatur, ser remetida para cumprimento pelo Juzo Federal competente.
1 No cumprimento da carta rogatria pelo Juzo Federal competente cabem embargos relativos a quaisquer atos que
qualquer interessado ou pelo Ministrio Pblico, julgando-os o Presidente.
2 Da deciso que julgar os embargos, cabe agravo regimental.

3 Quando cabvel, o Presidente ou o Relator do Agravo Regimental poder ordenar diretamente o atendimento medida s

Art. 14 Cumprida a carta rogatria, ser devolvida ao Presidente do STJ, no prazo de 10 (dez) dias, e por este remetida, em
das Relaes Exteriores, autoridade judiciria de origem.

Art. 15 Esta Resoluo entra em vigor na data de sua publicao, revogados a Resoluo n 22, de 31/12/2004 e o Ato n 15
Ministro EDSON VIDIGAL
(*) Republicado por ter sado com incorreo, do original, no DJ de 6/5/05.
Fonte: Dirio da Justia, 6 maio 2005. Seo 1, p. 154.
Fonte: Dirio da Justia, 10 maio 2005. Seo 1, p. 163 (republicao).
Fonte: Dirio da Justia, 6 maio 2005. Seo 1, p. 154

Cooperao jurdica internacional: carta rogatria e auxlio


direto
Texto de apoio: O Farejador de Contas
Vamos avanar hoje em cooperao jurdica, fechando a matria
hoje, e vamos tratar fundamentalmente de carta rogatria e auxlio direto.
Com esses trs institutos, vamos ter uma boa noo do que cooperao
jurdica, pelo menos dentro do ordenamento brasileiro. Notem: homologao
de sentena estrangeira o que vimos na aula passada. Carta rogatria um
instrumento que j existe h muito tempo, assim como a homologao. O
auxlio direto, por outro lado, bem mais recente. Principalmente em

matria penal e cvel, uma modalidade de cooperao que tem aparecido


nos ltimos vinte ou trinta anos, com uma base normativa bastante forte
calcada em tratados. A carta rogatria tambm est sendo transposta para o
modelo dos tratados e no mais da via diplomtica.
O auxlio direto, ento, relativamente novo, enquanto os outros
dois modelos de cooperao jurdica so tradicionais.
Carta rogatria
Todos ns temos ideia do que seja uma carta rogatria. Ela envolve,
necessariamente, uma jurisdio estrangeira. A carta precatria, que temos
aqui dentro do territrio brasileiro, utilizada dentro da mesma jurisdio,
dentro do mesmo Estado. A rogatria, por definio, envolve mais de uma
soberania. E notem: um instituto que existe sob vrios nomes. Em ingls,
por exemplo, temos letter rogatory ou letter of request, ou literae
inquisitorales. Todos os Estados preveem um instrumento de carta
rogatria em seus ordenamentos. A carta rogatria tem origem no prprio
costume dos pases. Pediam a cooperao jurdica na base do costume.
O Brasil comeou a trocar cartas rogatrias com qual pas, no
incio? Portugal, claro. H um Aviso Circular n 1 de 1847, que j falava em
carta rogatria. Falamos tambm da Lei 221/1894, para homologao de
sentena estrangeira. muito interessante. Se pegarmos a Lei 221, os
requisitos do juzo de delibao so quase os mesmos da Resoluo 9 do STJ,
editada no sculo XXI!. Muda s o portugus, que no final do sculo XIX era
arcaico. Previa, tal como hoje em dia, o requisito da autoridade competente, a
citao vlida, documento autntico, s com a diferena de grafia. Seguia a
Constituio Republicana de 1891.
Depois, o instituto se desenvolveu. Temos previso no Cdigo de
Processo Penal sobre a carta rogatria. As primeiras trocas envolviam
matria penal. Um pedido de localizar um fugitivo num determinado pas,
reter determinada pessoa. O CPP de 1941. No Cdigo de Processo Civil de
1973, replicou-se, basicamente, o que o Cdigo de Processo Penal j previa.
Depois tivemos a mudana da competncia do STF para o STJ, e a posterior
edio da Resoluo n 9/2005.
Como vamos ver daqui a pouco, no s isso. Hoje grande parte do
trmite de carta rogatria se d pelo que est previsto nos tratados. O Brasil,
nesse sentido, assinou tratados com vrios pases com relao ao trmite de
cartas rogatrias. Temos tratados bilaterais e multilaterais. Temos que
conhecer as especificidades daquela relao que ser regulada por tratado.

impossvel conhecer todas as regulaes. H tratado de cooperao em


matria penal, outros em matria cvel com dezenas de outros Estados.
Temos que olhar o caso concreto. O que vamos ver aqui uma teoria geral.
Definio de carta rogatria
Carta rogatria a forma de cooperao, entre pases distintos,
no sentido de providenciar o cumprimento de medidas cientificatrias, atos
ou diligncias, em regra, sem carter executrio.
Notem: medidas cientificatrias, mais de uma soberania, e, em
regra, medidas no executrias. O que se espera que as cartas rogatrias
contenham? So, normalmente, pedidos de citao, de intimao, oitiva de
testemunhas, informaes, compartilhamento de prova, notificao. Os
exemplos tpicos de carta rogatria, ou melhor dizendo, quais atos esto
contidos no pedido, j que a carta s o instrumento, giram em torno de
citao, intimao, colheita de provas. Costuma acontecer em casos de
divrcio, sucesses, citao por carta rogatria aqui no Brasil pelas dvidas de
jogo contradas no Uruguai. Se no houve carta rogatria, a sentena no
pode ser homologada no Brasil, conforme falamos na ltima aula, se
desfavorvel a indivduo com domiclio aqui. A carta rogatria tem uma
relao intrnseca com o problema de homologao quando o Brasil
demandado.
Jato Legacy e voo Gol 1970, de 29 de setembro de 2006: os pilotos
conseguiram seu passaporte de volta e voltaram para os Estados Unidos. O
depoimento deles foi conseguido por videoconferncia. Ali tambm houve
auxlio direto, que vamos ver logo mais. basicamente isso que so as
modalidades de atos contidos nos pedidos de carta rogatria. Essa matria ,
de certa forma, pacfica. Em relao aos atos de impulso processual, ou atos
meramente exibitrios, a doutrina bastante assentada. O problema surge
quando a carta rogatria comea a conter algumas coisas que ficam numa
area cinzenta. Por exemplo: um pedido de quebra de sigilo bancrio por
carta rogatria. Imaginem as duas vias. A justia brasileira fazendo um
pedido de quebra de sigilo bancrio de uma pessoa no exterior, ou a situao
contrria: a justia do outro pas fazendo o pedido de quebra de sigilo
bancrio aqui no Brasil. H varias discusses. A quebra de sigilo bancrio
pode ser feita sem deciso judicial l fora que ampare o pedido, dependendo
da regra do pas. O Brasil denega a execuo da carta rogatria porque aqui
se exige uma deciso judicial para quebrar qualquer sigilo. Ao mesmo tempo,
o Brasil tira proveito disso, porque s vezes acontece, como foi no caso Maluf,
em que o Ministrio Pblico Brasileiro pediu diretamente para a justia
americana que se quebrasse, e foi acatado. Quando as informaes chegaram

aqui, elas tiveram sua legalidade contestada. No final, aceitou-se como prova.
Houve mudana no posicionamento do Tribunal. Essa matria hoje bem
mais tranquila.
O problema surge quando nos lembramos que o ato executrio, e
a iniciamos uma discusso sobre qual o requisito de admissibilidade para a
quebra naquele pas e no nosso, por exemplo. Quem quiser estudar mais isso
veja o livro de Refinetti, autora organizadora. Ela faz uma anlise de pedidos
de quebra de sigilo bancrio, feitas por pases estrangeiros, que foram
autorizadas no Brasil entre 2000 e 2004. Pouqussimas, quase nenhuma
quebra foi autorizada.
Tambm entra em matria penal, e, nesses pontos mais
contenciosos, a doutrina e a jurisprudncia ainda tm posies divergentes
sobre vrios assuntos. Mas, em princpio, a regra geral do modelo de carta
rogatria, com excees, se trata da prpria definio que vimos acima.
Existem excees porque, no Mercosul, entre Brasil, Argentina, Paraguai e
Uruguai pode-se fazer o pedido de homologao de sentena estrangeira por
carta rogatria, porque esses quatro pases acordaram isso. H um tratado
que rege essa matria. Esse tratado permite que, dentro dos pases do
Mercosul, a homologao de sentena estrangeira se d no por homologao
de sentena estrangeira no STJ, mas por trmite de carta rogatria, com
concesso do exequatur. J h o juzo de delibao. No h os prazos de 15
dias para o ru responder; pode-se impugnar. H consequncias processuais
muito grandes aqui no Brasil. O processo mais simples. A homologao ,
normalmente, mais demorada.
Imaginem uma sentena estrangeira do Uruguai: voc quer
homologar aqui no Brasil. Qual seria o rito? Homologao de sentena
estrangeira, no STJ, passando por todos os canais diplomticos. S que, no
caso do Mercosul, essa sentena estrangeira pode ter sua homologao
pedida dentro de uma carta rogatria. E, como vamos ver, no existe
homologao da carta rogatria, mas sim a concesso ou no do execute-se.
No h citao do ru aqui; h simplesmente a impugnao. possvel
executar simplesmente sem ouvir o ru. Isso para o Mercosul. Sentena vinda
da Alemanha no seguir esse rito simplificado. Por isso, o que temos que ter
em mente : qual o pas em jogo? Qual o pas com o qual se est buscando a
cooperao jurdica? Dependendo de qual for, pode haver um tratado
bilateral, um tratado regional, ou multilateral, ou regional dentro da OEA.
Para que existe cooperao jurdica? Por que existe? Porque o Brasil
se submeteu, porque assinou esse protocolo dentro do Mercosul que permite
que isso acontea? Para dar efetividade s decises e gerar reciprocidade.

Mais importante ainda a questo penal. Os caras que do ensejo


ao trabalho do Estado brasileiro no que tange cooperao jurdica,
especialmente no auxlio direto, so profissionais. Os bilhes desviados daqui
esto todos fora do Brasil. Aqui nos lembramos de lavagem de dinheiro,
bancos suos, bancos caimaneses, bancos antiguanos, etc.
Algumas peculiaridades, que j vimos, mas vamos repetir, com
relao carta rogatria. Primeira delas: art. 6 da Resoluo 9 do STJ:

Art. 6 No ser homologada sentena estrangeira ou concedido exequatur a carta rogatria que ofendam a s

Tomem cuidado porque, tecnicamente, o que se homologa


sentena estrangeira. A carta rogatria est sujeita um procedimento de
concesso ou no do exequatur. Embora a homologao de sentena
estrangeira, no final, tambm resulte no exequatur. H esse procedimento
especfico: concesso do exequatur carta rogatria. Tem consequncias
processuais como falamos. Ambos se submetem a juzo de delibao, porque
ambos no so deferidos se fere a soberania ou a ordem pblica, ou bons
costumes, se considerarmos estes como espcie da ordem pblica.
Observem que ambos esto sujeitos ao juzo de delibao, mas os
procedimentos so distintos. Homologao da sentena estrangeira, carta
rogatria e concesso do exequatur. O segundo ponto so aqueles termos ali:
decisrio e no decisrio. As cartas rogatrias podem ter por objeto atos
decisrios ou no decisrios. H uma discusso na doutrina entre alguns
autores que entendem que decisrios e no decisrios so atos que tm a
ver com executrios ou no executrios. Outra parte da doutrina entende
que atos decisrios e no decisrios tm a ver com atos terminativos ou
interlocutrios. H essa discusso. Podemos pegar alguns escritos do
Ministro Gilson Dipp, que discute, em vrios artigos, a natureza da carta
rogatria, o que pode estar contido nela, e o que no pode. a parte mais
geral para ns.
Outra coisa: muitas vezes o pedido vem para o Brasil com o rtulo
de carta rogatria. Na natureza, o pedido contido no objeto de carta
rogatria, e no processado como carta rogatria, e no remetido ao STJ
para o juzo de delibao. Exemplo: o pas X e a justia brasileira. A justia de
X quer cpia dos autos de um processo aqui no Brasil. O processo pblico,
salvo os sob segredo. Ento a justia daquele pas mandou um pedido de
envio de cpia numa carta rogatria. O ato enseja ato jurisdicional da justia
brasileira? Cpia de processo? No. O Judicirio no precisa delibar sobre

isso. As autoridades podem fazer isso administrativamente, e no parar o STJ


para processar esse pedido. Vejam o pargrafo nico do art. 7 da Resoluo:
Art. 7 As cartas rogatrias podem ter por objeto atos decisrios ou no decisrios.

Pargrafo nico. Os pedidos de cooperao jurdica internacional que tiverem por objeto atos que no ensej
que denominados como carta rogatria, sero encaminhados ou devolvidos ao Ministrio da Justia para as providncias ne

Na essncia, o pedido no tem natureza de ato que enseje delibao.


Ento ele processado na via administrativa. De novo: carta rogatria e
homologao passam pelo juzo de delibao. Se for algo que no precisa do
juzo de delibao, isso no ser processado pelo STJ. No vamos ocupar o
tempo do STJ para fazer uma cpia do processo.
Outro tipo de pedido que costuma vir sob o rtulo de carta
rogatria pedido de esclarecimento sobre Direito Estrangeiro. Qual a lei
do seu pas? O STJ no precisa esclarecer as regras de Direito Internacional
Privado do Brasil. um pedido de natureza administrativa. Remete para o
Ministrio da Justia para fazer cpia das leis brasileiras e mandar para o
requerente. So pedidos que podem ser atendidos por auxlio direto e no
ensejam o juzo de delibao do STJ.
Nomenclaturas e autoridade central
Chama-se juzo rogante a autoridade judiciria do pas que requer
de outro a tomada de providncias em seu prprio territrio. O juzo do pas
destinatrio da carta rogatria, que far o juzo de delibao, chamado
de juzo rogado.
Outra questo importante o seguinte: a carta rogatria, como
dissemos, com base no costume, era essencialmente tramitada na via
diplomtica. Hoje, o modelo que tende a ser usado atualmente mais o
previsto em tratados celebrados pelo Brasil do que os feitos por diplomatas.
E como era o costume? Vamos ver um exemplo sobre a carta
rogatria passiva, que aquela em que a justia de outro pas est
demandando o Brasil. Esta passa pelo juzo de delibao. J a carta
rogatria ativa no passa pelo juzo de delibao. Se voc est pedindo para
citar algum no exterior, voc no precisa do STJ para que haja uma
concesso do exequatur daquele pedido. Quem vai fazer a delibao o outro
pas e no o Brasil. O juzo de delibao na carta rogatria ocorre quando o
Brasil demandado.

Funcionava como? Basicamente na via diplomtica. O que


acontecia? O autor da ao est no pas X. Manda citar o ru no Brasil. Ele ia
ao Judicirio do pas X. O Judicirio do pas X ia ao Ministrio das Relaes
Exteriores do pas X. Este, por sua vez, enviava a carta ao MRE do Brasil.
Este remetia ao Superior Tribunal de Justia para fazer o juzo delibatrio. Se
concedesse o exequatur, o STJ mandava o pedido para o juzo federal. Bem
rpido, no? Apenas cinco etapas! O embaixador pensava mais em conversar,
e no em brigar. O trmite diplomtico, que se originou dos costumes,
demorado. Trs anos para a citao, normalmente. Ento esse modelo
diplomtico se provou, muitas vezes, moroso e ineficiente. Fazia com que se
perdesse o objeto da ao. Vrias questes aconteciam.
Isso mudou! Ainda existe o trmite tradicional feito segundo o
modelo diplomtico com os pases com que o Brasil no tem tratado.
Botswana, por exemplo. Para os pases com que o Brasil tem tratado, o
sistema funciona com base na Autoridade Central. h a AC Estrangeira e a
AC brasileira. Substitui o Itamaraty. Diferentemente do modelo anterior, o
modelo de tratados faz com que a autoridade central brasileira mande para a
estrangeira, e l tramita o pedido. A Autoridade Central um rgo criado
para isso. Muito mais rpido do que o MRE. No Brasil, quem faz esse trmite
o Ministrio da Justia, a Secretaria Especial de Direitos Humanos, e
exatamente o que ocorre no Brasil. Normalmente, a autoridade central
brasileira o Ministrio da Justia, mas isso vem sendo mudado. Agora h
outras autoridades, dependendo da matria. O Brasil assim decidiu. Para
algumas matrias, a competncia foi removida do MJ para outra, para fazer o
papel da autoridade central. H o interesse mtuo aqui. Do mesmo modo que
os outros Estados tm o interesse de agilizar seus prprios pedidos feitos
aqui, o Brasil tem interesse em agilizar os pedidos brasileiros l fora. O
prprio tratado prev esses mecanismos. Para saber a soluo do problema,
sentem-se e leiam o decreto, especialmente para saber os prazos, que
documentos so necessrios para a instruo, etc. um instrumento de
Direito Internacional Pblico para regular uma matria eminentemente
privada. Tambm funciona para matria cvel.
Exemplos de autoridades centrais: Ministrio da Justia,
Procuradoria-Geral da Repblica, Secretaria Especial de Direitos Humanos.
Conceito de autoridade central: o rgo responsvel pela boa
conduo da cooperao jurdica que cada Estado realiza com as demais
soberanias. Fazem um juzo mnimo de admissibilidade.
O que queremos dizer com isso? Duas coisas: primeira, que muitas
vezes a AC vale como filtro. Ou seja, aquela carta rogatria que na verdade

tem um pedido de natureza administrativa nem vai chegar ao STJ, porque a


autoridade central j encaminhou para a tomada das providncias. Outra
coisa que comum tambm que a carta rogatria contenha vrios pedidos,
alguns de natureza administrativa, outros que podem ser objeto de carta
rogatria. O que as ACs fazem mandar para o outro pas para reformular.
No um juzo de admissibilidade do ponto de vista de delibao, mas um
procedimento que j ajuda. E fazem isso de uma maneira razoavelmente
rpida.
Mais um detalhe: a autoridade central, diferentemente do
processo de homologao de sentena estrangeira, quem faz as tradues. O
pedido de carta rogatria que chega ou sai daqui no precisa ser traduzido.
Voc simplesmente pede para o juiz brasileiro fazer a citao, que manda
para a AC, que traduzir e mandar para a AC estrangeira. Reduz o custo.
ltima observao: a variao das autoridades centrais aqui no
Brasil. Historicamente era s o MJ. H o departamento chamado DRCI, o
Departamento de Recuperao de Ativos e Cooperao Internacional, e o
Deest, o Departamento de Estrangeiros, este para matria penal. Tudo estava
ali no Ministrio da Justia, mas as autoridades vm sendo alteradas. Os
tratados preveem que, dentro de determinado prazo, deve-se indicar qual a
autoridade central de seu pas. E aparece um documento do governo
brasileiro dizendo: a Procuradoria-Geral da Repblica, com endereo tal, a
Autoridade Central no Brasil.
Ento vejam: MJ, PGR e SEDH. A Procuradoria-Geral da Repblica
a AC em matria relativa a Canad e Portugal. E tambm prestao de
alimentos internacionais. Tratados relacionados so a Conveno de Nova
York sobre Prestao de Alimentos no Estrangeiro de 1956, e a Conveno de
Haia sobre Cobrana Internacional De alimentos em Benefcio dos Filhos e
de Outros Membros da Famlia. Um mel. A SEDH assumiu a prerrogativa de
ser a Autoridade Central em duas convenes: a Conveno sobre os Aspectos
Civis do Sequestro Internacional de Crianas, que a Conveno de Haia de
1980, e a Conveno sobre Cooperao Internacional e Proteo de Crianas
e Adolescentes em Matria de Adoo Internacional, que a conveno de
Haia de 1993. Para a matria relativa a sequestro civil internacional, os
trmites de auxlio direto e carta rogatria correm conforme se prev nessas
convenes. A primeira foi decisiva no caso Segura o Sean. E cuidado com o
nome sequestro internacional. Esse nome enganoso, e estamos falando da
esfera civil. Em outros textos, temos o termo "retirada", e no sequestro.
Trata-se da transferncia ilcita de menores. Casal binacional, e um dos dois
cnjuges (ou ex-cnjuges) pega a criana e leva para o seu pas de origem,

sendo que a guarda estava com o outro genitor. A transferncia ilcita


configurada, a violao ao direito da guarda configurada, e temos uma
conveno que prev a devoluo imediata das crianas se o pedido for feito
dentro de um ano. Evidente que no se aplica para as excees previstas para
que a criana no seja devolvida, por exemplo, se ela corre perigo de vida no
pas para o qual ela seria devolvida.
Ento, ao deparar com um problema, temos que determinar de qual
assunto ele trata. matria sobre devoluo de crianas? Sobre adoo
internacional? Temos que olhar o tratado. E assim tambm determinaremos
qual a autoridade central competente no Brasil para aquela matria. SEDH
pode ser a autoridade competente. O Brasil tem tratado com vrios pases.
H briga de poder entre rgos. Poltica e salsichas: no bom
saber como so feitas. Frase de Bismarck. Briga poltica, rgo novo, que
precisava receber a competncia, e vaidades.
Funciona bem. Uma aluna do professor, quando apresentava seu
trabalho diante da Banca de monografia, fez uma anlise da jurisprudncia
brasileira relativa ao sequestro internacional. Mostrou que os pedidos tm
uma taxa de cumprimento altssima. As crianas so devolvidas. Alemanha,
por exemplo, dificilmente devolvem. Os pases tm a cautela: na dvida, no
devolvam. A expresso alem para esse princpio de benefcio da dvida in
zweifel fur kidnaper. Seria equivalente a in dubio pro captor.
Nmeros
Est aumentando o nmero de pedidos de carta rogatria e auxlio
direto que passaram pelo MJ entre 2004 e 2009. Tanto pedidos passivos
quanto ativos. E por qu? Maior internacionalizao da economia brasileira.
O programa cincia sem fronteiras manda 40 mil estudantes para fazer
doutorado no exterior. Trazer tecnologia para o Brasil! Mas isso tambm
significa que eles vo casar l, adquirir imveis e morrer, abrindo sucesses
internacionais. Ou um caso em que o sujeito tem um relacionamento com
uma brasileira, casa com a brasileira, pega a criana e se manda. Ou
abandona a famlia sem pagar alimentos e desaparece do Brasil. Tais
brasileiros costumam vir ou ir de/para quais pases e por qu? Tem a ver com
o encontro de comunidades brasileiras. Estados Unidos, Portugal, Japo. E
Argentina, claro. So os pases nos quais as comunidades brasileiras tm
importncia grande, e tambm so os pases que mandam muitas pessoas
aqui para o Brasil. Americanos, portugueses, japoneses... um fenmeno que
tende a aumentar. Europa est em crise, e est pedindo para o turista ir para
l, mas no o imigrante.

Vejam a crise do emprego na Espanha. O jovem espanhol vai fazer o


qu? Fugir daquele pas. Da mesma forma que aconteceu no Brasil h um
tempo. Traz o filho e no o cnjuge, e com isso muitos problemas. Coisa de
interesse at para quem vai para o Ministrio Pblico, no s para a
advocacia.
Auxlio direto
Conceito: modalidade de cooperao jurdica internacional que,
por sua natureza administrativa, ou pelo fato de se buscar uma deciso
judicial brasileira relativa a litgio, que tem lugar em Estado estrangeiro,
no necessita do juzo de delibao do Superior Tribunal de Justia.
Como colocamos: o auxlio direto, que funciona basicamente sob o
regime de tratados, que podem prever duas coisas: pedidos meramente
administrativos, e no somente no mbito do Judicirio, mas tambm dos
Ministrios Pblicos, polcias dos pases, Interpol, mas so pedidos de
natureza administrativa. Outra forma tambm de auxlio direto que est
crescendo agora o pedido de abertura de uma nova ao em uma outra
jurisdio. Principalmente na esfera penal, nos crimes que transbordam as
jurisdies. Lavagem de dinheiro, trfico de drogas, corrupo. Suponha que
nos Estados Unidos estejam investigando um brasileiro por suspeita de
lavagem de dinheiro, e esse suspeito por acaso um poltico aqui no Brasil.
Fazem a investigao l e notam indcios de envolvimento em lavagem de
dinheiro internacional. Mandam a documentao para o Brasil, que pode
iniciar o procedimento aqui. Matria cvel fica para a Advocacia-Geral da
Unio, enquanto a matria penal de competncia do Ministrio Pblico
Federal. So crimes que acontecem de forma efusiva, em vrios locais ao
mesmo tempo. A ideia do auxlio direto coibir esse tipo de atividade.
O caso que temos de nosso querido Paulo Maluf. Qual o valor que
a reportagem do texto de apoio indica? Deem desconto pelo sensacionalismo.
Superxerife das contas pblicas, grande farejador. O reprter fala em R$
5 bilhes. Conseguiu-se bloquear 5 bilhes de reais l fora. O PIB do Brasil ,
digamos, de R$ 2 trilhes de reais. 10% de 2 tri so R$ 200 bilhes. R$ 5 bi
0,25% do PIB do Brasil. Para um nico desvio de dinheiro pblico. Isso a
parte bloqueada, apenas. O que se conseguiu repatriar desse valor? Na
verdade temos, de acordo com a reportagem, R$ 33 bilhes em cerca de 700
corruptos investigados em mais de 1200 processos. O auxlio direto, ento,
extremamente importante para o conserto desse problema.
At conseguimos bloquear os bens. O problema repatriar.
muito difcil, porque normalmente, para repatriar, a justia estrangeira exige

que tenha transitado em julgado a deciso proferida aqui no Brasil. E isso, no


Brasil, quase impossvel na prtica, por causa de nosso sistema recursal
aberto, em que vigora o princpio da recorribilidade, e so permitidos N
embargos de declarao. A sentena condenatria deve ter transitado em
julgado no pas de origem. Isso frustra um pouco a cooperao. Mas no se
intimidem, porque esses instrumentos esto evoluindo. Ministrio Pblico
Estadual de So Paulo e Ministrio Pblico Federal so grandes atores nessas
buscas.
Vocs, que esto indo para a mquina pblica, pensem nisso. de
perder o sono. Mas grande satisfao ao conseguir. Esses sujeitos que
desviam o dinheiro pblico quem so os grandes criminosos.
Sua, pas tradicionalmente conhecido por ser um paraso fiscal,
est mudando de comportamento. Era extremamente conservadora em sigilo
bancrio. Grandes fortunas do mundo esto l. O modelo de sigilo um dos
mais rgidos do mundo. No ano passado, pela primeira vez na histria, a
Sua entregou uma lista com os 50 maiores devedores do fisco norteamericano. Mas l tambm h corruptos. Quem no se lembra dos casos
Enron, Bernie Madoff, MCI Inc., bilhes desviados? A diferena que todos
esto presos, em priso federal de segurana mxima. Os executivos da
Enron esto na jaula. Bem de famlia o caramba! Leilo na hora de todos os
bens.
Aula que vem: arbitragem.

1 No encontrei essa expresso latina em lugar algum. Devo ter


copiado errado.

Arbitragem internacional
Para chegar aqui, temos que falar primeiro de arbitragem
domstica. Alguns autores falam em meio no litigioso para resolver
controvrsias. Cuidado. Essa classificao pode ser aceita se entendermos a
litigiosidade de maneira bastante restrita. Se equipararmos a poder
jurisdicional do Estado para resolver uma contenda, ento podemos usar essa
denominao. Mas mais seguro falar em meios tradicionais e alternativos
de resolver controvrsias, e a arbitragem um desses meios.

Isso j sabemos: procedimento judicial. Mas aprendemos pouco a


parte de meios no litigiosos. Nos meios alternativos, encontraremos a
conciliao, mediao e arbitragem como meios de soluo de litgios.
Qual a diferena entre conciliao e mediao? Na mediao, o
bom mediador um bom perguntador. Digamos que eu tenha um problema
com algum. Ele no dir qual a soluo, mas pergunta o que as partes
acham, e ento se compe uma soluo entre elas. O mediador tem que ser
muito habilidoso, porque tem que fundamentalmente perguntar. Para alguns,
a mediao usa da maiutica, o mtodo socrtico de, atravs de perguntas,
fazer o interlocutor chegar verdade por ele mesmo. um mtodo no qual o
mediador tem essa atuao no sentido de induzir as partes de refletirem
sobre si mesmas.
O conciliador, por sua vez, prope a soluo.
E o que caracteriza a arbitragem, fundamentalmente? O rbitro
muito parecido com o juiz. Suas funes so parecidas. Normalmente os
rbitros so especialistas na matria discutida. Exemplo: contratos de
fornecimento de ao para a Europa. H os que so especialistas no mercado
de ao. Mas a diferena entre o Poder Judicirio e a arbitragem que o
rbitro um agente privado. No procedimento judicial, o juiz togado um
agente pblico do Estado. Essa uma diferena fundamental. O tribunal
arbitral um rgo privado. No estamos falando de arbitragem entre
estados, que outra coisa. Estamos falando tipicamente de empresas. Elas
so os maiores usurios da arbitragem.
Caractersticas da arbitragem
O procedimento arbitral privado, enquanto o judicial publico.
Naquele, s as partes tm acesso. Que outras caractersticas gerais? Maior
celeridade da arbitragem, se comparada ao procedimento judicial.
Normalmente a arbitragem se resolve em seis meses. clere, rpida, porque
advm da prpria especializao dos rbitros. Outra caracterstica:
flexibilidade. Vamos ver mais frente, mas basicamente significa que as
partes esto livres para escolher o Direito Processual aplicvel, que so os
procedimentos aplicveis, se haver possibilidade de recurso ou no, o prazo
para apresentar provas, o prazo para contestar. Normalmente, os rgos
arbitrais colocam as regras de procedimento que eles adotam. como se cada
rgo arbitral tivesse seu prprio CPC. No s em termos processuais, mas
tambm em termos materiais. Qual Direito Material aplicar? As partes
quem decidem. Princpio bsico da arbitragem a autonomia das vontades

das partes. Se foram as partes que decidiram, ento no cabe a mais ningum
discutir.
Outra caracterstica fundamental que a arbitragem est limitada
a direitos patrimoniais disponveis.
Por lei, a arbitragem tem um prazo para ser proferida, tambm.
Inclusive h nulidade se a sentena arbitral no for proferida em
determinado prazo.
Vamos ver uma definio de arbitragem: meio de soluo de litgios
que permite a utilizao do Direito, adaptando-se s necessidades dos
atores envolvidos, por meio de mecanismos no estatais. Segundo Nadia de
Araujo, a arbitragem internacional deve envolver relao jurdica
subjetivamente internacional. Notem: o conceito nada mais que uma
composio desses elementos que acabamos de discutir. A segunda parte
dessa definio, em que fazemos referncia autora Nadia de Araujo que
temos que entender um pouco mais. A arbitragem internacional pressupe
que haja uma relao jurdica subjetivamente internacional. Em outras
palavras, tem que haver um elemento estrangeiro na relao arbitral para que
seja considerada uma arbitragem internacional. E, mais importante, que as
partes tenham domiclios em pases diferentes. Exemplo: uma empresa
brasileira com problemas com uma empresa mexicana. Esto em litigio, e
resolveram submeter o conflito arbitragem. Do ponto de vista da doutrina,
uma coisa a arbitragem internacional, e outra coisa uma sentena
arbitral estrangeira. Em outras palavras, uma arbitragem internacional nem
sempre resultar em uma sentena arbitral estrangeira, porque podemos ter
uma arbitragem internacional, com uma empresa no Brasil e outra no Mxico
que acordam submeter a causa a uma cmara arbitral no Brasil, e a sentena
arbitral ser brasileira, e no internacional. O conceito de sentena arbitral
estrangeira mais tcnico, que est na lei. mais restrito. Toda sentena
arbitral estrangeira faz parte de uma arbitragem internacional, mas nem toda
arbitragem internacional resulta numa sentena arbitral estrangeira.
Muito bem.
Histrico da arbitragem
E quando que surgiu a arbitragem, como se desenvolveu? Vamos
falar de histria. Hoje estamos bastante documentados com a informao de
que a arbitragem surgiu no Direito Romano. Sim, ali havia arbitragem. Antes
do procedimento judicial, o que tnhamos era um duplo procedimento, um
chamado in jure, e outro chamado apud judicium. Antes, presidia o pretor;

depois, o rbitro. Encontraremos que o pretor no julgava, mas preparava o


caso e a forma, os parmetros que o rbitro utilizaria posteriormente para
julgar o caso. O pretor, que seria equivalente ao juiz togado, seria somente o
preparador, e o rbitro era um agente privado. Em algum momento da
histria do Direito Romano a funo do rbitro foi assumida pelo pretor. E a
temos o desenvolvimento do Direito Processual Civil Romano. Por algum
motivo, a funo do rbitro foi absorvida pelo pretor mais na frente. Cuidado,
essa a arbitragem privada. Arbitragem entre estados, como j falamos,
outra coisa. Provavelmente comeou entre Esparta e Atenas, que no eram
cidades do mesmo Estado, mas cidades-Estado.
Na Alta Idade Mdia, a arbitragem sofre um retrocesso, porque a
figura do rbitro foi absorvida pelo pretor ainda no Imprio Romano; s no
tempo da Baixa Idade Mdia o comrcio internacional comeou a demandar
a figura do rbitro. A justia oficial no era eficiente para as questes
mercantis, os Estados ainda estavam em formao, tnhamos cidadesEstados, Gnova, Veneza e outros polos comerciais italianos; e aqui houve
revigorao da arbitragem.
Na Revoluo Francesa, a Constituio Francesa e o Cdigo Civil
Francs reconheceram a arbitragem como um direito, consagrado
constitucionalmente. O que vocs acham que estava por trs? Liberdade!
Estado, no interfira em minha vida quando voc no for chamado. Se quero
resolver meu problema por arbitragem, ento voc no tem que se meter.
Principalmente depois da segunda guerra mundial, a arbitragem
ganhou bastante impulso, porque aqui estamos j falando de globalizao,
mercados integrados, multinacionais, agentes econmicos internacionais, e
so todos esses atores que movem a arbitragem.
importantssimo que leiamos o livro A Cidade Antiga, de Fustel
de Coulanges, j to mencionado em diversos momentos de todo nosso curso
de Direito.
E no Brasil? interessante notar que o melhor livro sobre
arbitragem no Brasil foi escrito por um alemo: Jurgen Samtleben.
interessante porque vamos encontrar previso l nas Ordenaes Filipinas,
de 1603, sobre a arbitragem no Brasil. No se esqueam que antes tivemos as
Ordenaes Manuelinas, e antes destas as Afonsinas. Foi nas Ordenaes
Filipinas que surgiu o instituto da arbitragem.
Em seguida tivemos a Constituio do Imprio de 1824: nas causas
cveis e penais, podero as partes nomear juzes rbitros. Penal inclusive!

Havia ampla possibilidade do uso de arbitragem no incio do sculo XIX. O


Cdigo Comercial de 1850 colocava que nas locaes mercantis ou comerciais
eram matria exclusiva de arbitragem. No poderiam nem ser conhecidas
pelo Judicirio. Logo depois essa disposio foi revogada, mas era exclusiva.
Houve at uma liberalidade.
Mas houve um posterior retrocesso: o Cdigo Civil de 1916, o
Cdigo de Processo Civil de 1939 e o de 1973 deram um tiro na arbitragem.
Diziam que o laudo arbitral s valeria se fosse homologado pelo juiz. Parecido
com o que houve no Direito Romano antes. O Estado chamou para si a
prerrogativa de resolver o litgio, com o resultado de proferir uma sentena
que tenha natureza de sentena judicial. O Estado chama para si de novo. E o
Brasil comeou a andar na contramo, porque o mundo todo estava adotando
leis de arbitragem, e o Brasil retrocedendo. At que depois de muito trabalho
foi editada a Lei 9307/1996. A famosa Lei de Arbitragem recente, e tem 16
anos. recente. Isso mostra uma srie de coisas: sempre houve uma
reticncia do Judicirio quanto ao instituto. Tanto por corporativismo,
quanto pelo temor da perda de importncia do juiz dentro de um contexto:
como que um no juiz poderia resolver uma causa com a mesma fora de
um juiz! Esto mexendo no meu quintal! E at tinha fundamento a
reclamao; o juiz togado, em tese, teve que fazer um esforo para chegar
onde est.
Mas h outra forma de se ver: o que a arbitragem faz ajudar o
Judicirio, porque desentulha as prateleiras das varas!
Palavras de um magistrado de outrora: em muitos pases, em tema
de litgios versando sobre direitos patrimoniais disponveis, contribui
eficazmente para desafogar os pretrios, mas no Brasil... No se tem notcia,
ao longo dos anos, de sequer um laudo arbitral devidamente homologado.
Juiz h 30 anos, nunca vi um compromisso, judicial ou extrajudicial, e nem
tive notcia de nenhum juzo arbitral em andamento... Esta frase denota a
resistncia histrica que a classe da magistratura tinha (alguns ainda tm)
em relao arbitragem.
A lei, claro, no resolveu tudo. Depois de editada, foi atacada de
inconstitucionalidade. Houve, na realidade, dois episdios que talvez
contriburam para a formao desse descrdito com relao arbitragem. A
primeira delas com relao prpria constitucionalidade da lei, que vamos
voltar j. A segunda questo foi a prpria prtica que se formou aps a lei da
arbitragem, na qual muitas pessoas inidneas passaram a se intitular
rbitros, e a oferecer o servio de maneira muito questionvel. Caso famoso
do Rio de Janeiro, e aconteceu aqui tambm em Braslia, segundo uma aluna

do professor: Depois da edio da Lei, foram criadas vrias cmaras de


arbitragem, e vrias pessoas, sem idoneidade, criaram carteirinhas. Tinham
o smbolo da justia, uma carteira parecida com a do juiz, tarja verde e
amarela, a expresso Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro,
nome da pessoa, e, bem pequeno l embaixo, juiz arbitral. A prtica que se
formou depois s deixou o Judicirio mais refratrio em relao ao instituto.
O corporativismo s aumentou. Esse era o segundo fator.
E a questo jurdica, tcnica, da inconstitucionalidade da lei? Uma
das grandes discusses foi: autonomia das vontades e o da inafastabilidade
da jurisdio. Choque de princpios. A lei inconstitucional! Diziam. A lei
no pode afastar da apreciao do Judicirio qualquer leso ou ameaa a
direito. S em 2001, num caso de homologao de uma sentena arbitral
estrangeira que se declarou que a lei no era inconstitucional. Foi a partir de
2001 que tivemos o grande desdobramento da arbitragem no Brasil, com
grande nmero de casos. O caso em que isso foi suficientemente discutido:
SE 5206/2001. Resume toda essa discusso:
SE 5206 AgR / EP - ESPANHA
AG.REG.NA SENTENA ESTRANGEIRA
Relator(a): Min. SEPLVEDA PERTENCE
Julgamento: 12/12/2001
rgo Julgador: Tribunal Pleno

EMENTA: 1.Sentena estrangeira: laudo arbitral que dirimiu conflito entre duas sociedades comerciais sob
montante de crditos a ttulo de comisso por representao comercial de empresa brasileira no exterior: compromisso fir
pedido de homologao: ausncia de chancela, na origem, de autoridade judiciria ou rgo pblico equivalente: ho
jurisprudncia da Corte, ento dominante: agravo regimental a que se d provimento, por unanimidade, tendo em vista a
arbitragem, para que, homologado o laudo, valha no Brasil como ttulo executivo judicial.

2. Laudo arbitral: homologao: Lei da Arbitragem: controle incidental de constitucionalidade e o papel do S


Arbitragem - a possibilidade de execuo especfica de compromisso arbitral - no constitui, na espcie, questo prejud
apenas, como premissa, a extino, no direito interno, da homologao judicial do laudo (arts. 18 e 31), e sua conseqen
Brasil, de sentena arbitral estrangeira (art. 35). A completa assimilao, no direito interno, da deciso arbitral deciso
autorizar a homologao, no Brasil, do laudo arbitral estrangeiro, independentemente de sua prvia homologao pela Just
do caso concreto, no pode o Tribunal - dado o seu papel de "guarda da Constituio" - se furtar a enfrentar o problema de
Nri).

3. Lei de Arbitragem (L. 9.307/96): constitucionalidade, em tese, do juzo arbitral; discusso incidenta
especialmente acerca da compatibilidade, ou no, entre a execuo judicial especfica para a soluo de futuros conflit
universalidade da jurisdio do Poder Judicirio (CF, art. 5, XXXV). Constitucionalidade declarada pelo plenrio, consider
vontade da parte na clusula compromissria, quando da celebrao do contrato, e a permisso legal dada ao juiz par
compromisso no ofendem o artigo 5, XXXV, da CF. Votos vencidos, em parte - includo o do relator - que entendiam incons
de seu objeto - e a possibilidade de a outra parte, havendo resistncia quanto instituio da arbitragem, recorrer ao P
compromisso, e, conseqentemente, declaravam a inconstitucionalidade de dispositivos da Lei 9.307/96 (art. 6, parg.
atribudas ao art. 267, VII e art. 301, inciso IX do C. Pr. Civil; e art. 42), por violao da garantia da universalidade da juris

unnime, dos dispositivos da Lei de Arbitragem que prescrevem a irrecorribilidade (art. 18) e os efeitos de deciso judiciria

E a Lei de Arbitragem? Viola o princpio da inafastabilidade da


jurisdio ou no? Manifestando-se, a Procuradoria-Geral da Repblica:
tocou, entre outros, no seguinte ponto: se a sentena arbitral for viciada ou
contiver os mesmos vcios da sentena judicial que pode ser combatida por
ao rescisria, a sentena arbitral tambm poder ser discutida! No
uma inafastabilidade do Judicirio sobre o procedimento arbitral. O
Judicirio fica ali, no resguardo. Mas se as partes, dentro da autonomia de
suas vontades, sobre direitos patrimoniais disponveis, resolverem compor o
conflito na arbitragem, o que o Estado tem que ver com isso? Se formos atrs
de estatsticas de causas que efetivamente chegam ao Judicirio, elas so
estimadas em menos de 5%. Se temos 100 casos que podem ser levados ao
Judicirio, normalmente s 5 so levados ao Judicirio. Ou porque as partes
conciliam, ou porque as partes mediam, ou porque usam a arbitragem.
Poucos vo a juzo. Mas esses 5 para cada 100 ainda so muita coisa. Se todos
levassem ao Judicirio, a que o sistema no funcionaria de forma alguma.
A arbitragem complementar e ajuda o Judicirio!
Cuidado: somos formados muito com o vis contencioso. Temos
que saber de processo, de recurso! Sempre pensamos no litgio como a
soluo. s vezes o litgio no a soluo, pode inclusive ser a pior delas! H
processos que ficam 10 anos rodando em nossas vidas. A figura do advogado
jurista tem que atuar, tambm, no sentido de evitar que se chegue ao
processo. Principalmente o advogado empresarial. Pode custar caro. O que se
prefere pagar? Uma arbitragem que vai custar um milho, que ir durar seis
meses, ou R$ 500 mil num processo judicial que ir durar 10 anos? melhor
gastar o milho. 500 mil em 10 anos se transformam num montante muito
maior que um milho. Tempo dinheiro!
Questes relativas lei de arbitragem
Vejam o art. 3 da Lei de Arbitragem, a Lei 9307/1996:

Art. 3 As partes interessadas podem submeter a soluo de seus litgios ao juzo arbitral median
compromissria e o compromisso arbitral.

Vocs vo encontrar essas terminologias e logo sabero que


conveno arbitral gnero. Sendo gnero, ela possui duas espcies: uma
aclusula compromissria e outra o compromisso arbitral. A clusula

compromissria e o compromisso so espcies. Qual a diferena? Se


entendermos a diferena, saberemos que normalmente, para que tenhamos a
arbitragem, precisaremos ter um compromisso. O compromisso arbitral nada
mais que um documento assinado entre as partes, contendo o nome delas, a
causa em discusso, o juzo arbitral, qual rgo que ir julgar, o direito
aplicado e qual o procedimento a ser utilizado, alm de outras informaes.
Isso o compromisso arbitral, que submetido arbitragem. Os termos de
referncia do compromisso arbitral so submetidos arbitragem. Uma
clusula arbitral simplesmente uma clusula em que, antes de o litgio ser
formado, permite que se institua a arbitragem.
Suponha que o problema ocorre em determinado dia.
Normalmente, quando ocorre o problema, poderemos ter no contrato uma
clusula arbitral, em que as partes concordam em submeter o conflito
arbitragem. No diz nada do procedimento, qual a causa. Diz simplesmente:
as partes j qualificadas acordam ou convencionam que, num eventual
controvrsia, esta ser submetida ao compromisso arbitral. uma simples
meno.
Agora notem: depois que a clusula foi assinada, para que
tenhamos efetivamente o juzo arbitral, precisaremos do compromisso
arbitral, onde estaro os termos de referncia da arbitragem. A clusula
arbitral vem antes do litgio, e o compromisso arbitral contemporneo ao
litgio. o que se diz ao rbitro: a causa, quem so as partes, o direito e o
procedimento ao juzo arbitral.
Ah, e se eu assinei a clusula arbitral e acontece o litgio, mas eu
me recuso a firmar o compromisso! Vocs vero que a prpria LA prev que,
se uma das partes assinou sem vcios e se nega depois a firmar o
compromisso, ela poder ser compelida judicialmente para que assine o
compromisso arbitral. Isso no inconstitucional e j foi discutido no
Supremo. Se voc assinou ali e no houve vcio, voc acabou de submeter
eventual litgio referente quele contrato arbitragem.
E se as partes, de comum acordo, resolvem cancelar? Claro que
podem faz-lo se quiserem, porque isso est dentro da autonomia das
vontades. Mas necessria a concordncia das duas. Se voc cancela a
clusula arbitral depois por nova conveno, no tem problema nenhum.
Desde que ambas concordem.
E as ARTs? As Anotaes de Responsabilidade Tcnica so
declaraes assinadas por engenheiros numa obra em que atestam que foram
os responsveis pelo clculo estrutural daquele prdio. Essa ART nevada ao

CREA para registro. Se algo vier abaixo, j se sabe quem responsabilizar. No


corpo desse documento, que na verdade tambm um termo de
compromisso, no qual h uma clusula dizendo que os subscritores
declinam arbitragem a resoluo de qualquer litgio que advier desta
atividade. A ART utilizada muito para fins de currculo, at para que o
jovem engenheiro tenha um portfolio no futuro. E muitos assinam sem
sequer saber o que arbitragem. O que acontece neste caso?
Temos que pensar em duas coisas: no defeso arguir o
desconhecimento da lei. At aonde se pode chegar aqui , principalmente, em
clusulas de arbitragem em contratos de adeso envolvendo o consumidor.
Na proposta de reforma do Cdigo de Processo Civil existe uma previso
expressa de que clusulas de arbitragem em contratos de adeso sero nulas.
Em contratos de adeso temos bons motivos para contrabalancear outros
princpios, inclusive o da hipossuficincia. Na relao privada entre
empresas, com agentes no hipossuficientes, o argumento encontra uma
guarida bem menor. E tambm na relao entre construtora ou tomadora de
servios e o engenheiro, que no um consumidor; na verdade, ele
exatamente aquele que no tem vulnerabilidade tcnica. Portanto, o que resta
no assinar a clusula arbitral, ou recusar-se a assinar a ART, se quiser.
Outro ponto, outro limite arbitragem: como colocamos, a
arbitragem
serve
para direitos
patrimoniais
disponveis apenas.
Encontraremos no art. 1 da LA:

Art. 1 As pessoas capazes de contratar podero valer-se da arbitragem para dirimir litgios relativos a direito

A arbitragem se calca em direitos patrimoniais disponveis.


Tambm um conceito aberto, mas mais fcil pensarmos em coisas que no
so direitos patrimoniais para sabermos o que est relacionado. Guarda de
crianas, por exemplo. No direito patrimonial disponvel. Significa que
99,9% dos casos de arbitragem so levados por empresas em matrias cveis
em contratos.
Procedimentos e direito aplicvel: aqui tambm ampla a
autonomia das vontades. 1 do art. 2:
Art. 2 A arbitragem poder ser de direito ou de eqidade, a critrio das partes.

1 Podero as partes escolher, livremente, as regras de direito que sero aplicadas na arbitragem, desde qu

[...]

Como se pode dar a arbitragem? Autonomia das vontades. Tanto


em termos processuais quanto materiais. Vamos dar um exemplo claro para
entendermos: uma empresa brasileira com uma empresa mexicana.
Imaginemos que a brasileira vende bens para a mexicana, e que esse contrato
de fornecimento de produtos entre as duas foi celebrado no Mxico. Certo.
Em algum momento dessa relao contratual houve um problema. Temos o
juzo arbitral e o juzo estatal. Imaginem que no havia uma clusula arbitral
e que essa demanda foi para o Judicirio. Qual ser a lei processual que
seguir, imaginando que essa ao tenha sido proposta no Brasil? A lei
processual brasileira. Qual Direito Material ser aplicado? O Direito material
mexicano, porque o contrato foi assinado l. Lex loci celebrationis. Digamos,
claro, que no houve impedimentos de ordem pblica, de bons costumes, da
moral ou da soberania nacional.
Digamos que veio arbitragem. Qual Direito Processual a ser
seguido? Quais procedimentos a serem adotados pela cmara arbitral? O que
as partes acordarem! Qual ser o direito material a ser aplicado? O que as
partes escolherem, tambm. Notaram a diferena? Na jurisdio estatal, as
partes esto engessadas. H o procedimento estatal e o procedimento
arbitral.
Muitas vezes o equivalente lei processual, qual a regra
procedimental que se aplicar, os prprios rgos de arbitragem que
dispem. Regras de arbitragem da cmara de arbitragem tal. Apresentao
de provas feita desse jeito, depoimento das partes assim, comunicao dos
atos assim, e assim por diante. As partes podem resolver por limitar a
apresentao de provas, por exemplo. Depender do rgo.
E o Direito Material? Pode ser at o Direito Japons! problema
das partes, e o Estado brasileiro (ou o Estado que for) no deve interferir.
E a fora obrigatria? Art. 31 da Lei. Qual o resultado da
arbitragem?

Art. 31. A sentena arbitral produz, entre as partes e seus sucessores, os mesmos efeitos da sentena prof
constitui ttulo executivo.

A sentena arbitral, ou laudo arbitral, que so sinnimos, produzem


um laudo com fora de ttulo executivo judicial. Judicial, e no extrajudicial.
Art. 475-N, inciso VII do Cdigo de Processo Civil:
Art. 475-N. So ttulos executivos judiciais:
[...]
IV a sentena arbitral;
[...]

Mas como assim? O rbitro pode emitir sentena, esse agente


privado? Sim! Se a parte se recusar, a outra executar. A sim ela vai ao
Judicirio, porque a fase executria privativa do Estado, porque h atos
coercitivos. rgo arbitral no pode fazer, por exemplo, penhora.
Pronome de tratamento para se dirigir a um rbitro: sem paranoia
com relao a isso. No h tratamento tradicional.
Homologao de sentena arbitral estrangeira
Ateno agora: sentenas arbitrais estrangeiras. O que define uma
sentena arbitral como estrangeira? Art. 34, pargrafo nico da LA:

Art. 34. A sentena arbitral estrangeira ser reconhecida ou executada no Brasil de conformidade com os trat
sua ausncia, estritamente de acordo com os termos desta Lei.

Pargrafo nico. Considera-se sentena arbitral estrangeira a que tenha sido proferida fora do territrio nacion

Fora do territrio nacional. Se proferida fora do Brasil, ela


sentena arbitral estrangeira. O critrio para se definir uma SAE o critrio
territorial. E qual a consequncia disso? Se temos uma SAE, precisaremos de
qu? Homologao. Do mesmo modo que precisamos da homologao de
sentena estrangeira proferida por um rgo do Poder Judicirio l de fora. A
SAE tambm precisa passar por homologao. muito mais da coerncia: se
a sentena estrangeira passou pelo crivo do Judicirio brasileiro para a
homologao, tambm se exige que a SAE passe. Notem: quando falamos em
homologao, falamos em homologao no Brasil. Havia uma discusso
antes: precisava ser homologada na justia no estrangeiro e depois aqui? No
isso. Pode ser homologada aqui diretamente depois de proferida pelo rgo
arbitral estrangeiro. Depois olhem a homologao, nos arts. 38 e 39, com

essa definio essencial. Definio tcnica: se foi proferida fora do Brasil, ela
uma sentena arbitral estrangeira e tem que ser homologada aqui.

Art. 38. Somente poder ser negada a homologao para o reconhecimento ou execuo de sentena arbitra
I - as partes na conveno de arbitragem eram incapazes;

II - a conveno de arbitragem no era vlida segundo a lei qual as partes a submeteram, ou, na falta de in
proferida;

III - no foi notificado da designao do rbitro ou do procedimento de arbitragem, ou tenha sido violado o prin
IV - a sentena arbitral foi proferida fora dos limites da conveno de arbitragem, e no foi possvel separar a
V - a instituio da arbitragem no est de acordo com o compromisso arbitral ou clusula compromissria;

VI - a sentena arbitral no se tenha, ainda, tornado obrigatria para as partes, tenha sido anulada, ou, a
sentena arbitral for prolatada.

Art. 39. Tambm ser denegada a homologao para o reconhecimento ou execuo da sentena arbitral est
I - segundo a lei brasileira, o objeto do litgio no suscetvel de ser resolvido por arbitragem;
II - a deciso ofende a ordem pblica nacional.

Pargrafo nico. No ser considerada ofensa ordem pblica nacional a efetivao da citao da parte re
arbitragem ou da lei processual do pas onde se realizou a arbitragem, admitindo-se, inclusive, a citao postal com pr
brasileira tempo hbil para o exerccio do direito de defesa.

E a sentena que no foi homologada no estrangeiro? No foi


homologada na origem, ento provavelmente ser contestada aqui porque
no chegou nem a ser um ttulo executivo judicial. defensvel. Uma das
convenes que regem a arbitragem internacional visam a eliminar o
procedimento de homologao em sua prpria justia. Conveno de Nova
York sobre o Reconhecimento e a Execuo de Sentenas Arbitrais
Estrangeiras, de 1958.
Dois rgos so bastante conhecidos por fazerem arbitragem:
Cmara de Comrcio Internacional, com sede em Paris, promovendo
arbitragens h 90 anos. E a AAA, Associao Americana de Arbitragem, com
mais de 50 mil rbitros cadastrados. No confundir com AA. Problema em
contrato de fornecimento de medicamento que precisa da enzima K4947, e
aqui sobreveio um problema sobre reao dela com o cido butil-propanoicofenoico (C13H19O2), etc. A Cmara de Comrcio Internacional faz em mdia
5 mil arbitragens por ano. Todas acima de um milho de dlares.

Outro ponto que chamamos ateno o caso recente: a Cmara de


Comrcio Internacional tem filial em vrios pases, inclusive no Brasil. A CCI
de Paris tem uma filial aqui no Brasil. Houve um caso entre duas empresas
brasileiras que submeteram o conflito arbitragem na Cmara de Comrcio
Internacional no Brasil, e a sentena foi homologada aqui. A Cmara de
Comrcio Internacional. Precisa de homologao? No! O critrio
territorial. O caso subiu at o Supremo. Foi grande a confuso. O que
precisa de homologao a deciso proferida fora do Brasil.
Notem que a maioria dos procedimentos arbitrais so irrecorrveis.
Na Cmara de Comrcio Internacional h um procedimento de recurso, se as
partes quiserem. O que as partes querem resolver o problema, e no
querem recorrer. Querem o parecer de especialistas. Depende do rgo
arbitral e do que as partes convencionarem. Pensem sempre nisso: o que rege
a autonomia das vontades das partes.
Vamos seguir.
Com relao ainda a essa parte mais internacional da arbitragem,
temos algumas convenes que o Brasil ratificou e colocou em seu
ordenamento jurdico. Notem mais o aspecto temporal. A Conveno de NY
de 1958. As convenes da OEA so da dcada de 70. O que podemos inferir
disso? Houve resistncia brasileira com relao aos institutos. Colocou em
vigor depois que houve uma lei de arbitragem. Decreto 1902/9, que
Promulga a Conveno Interamericana sobre Arbitragem Comercial
Internacional, de 30 de janeiro de 1975, e houve tambm o Decreto 2411/97,
que Promulga a Conveno Interamericana sobre Eficcia Extraterritorial
das Sentenas e Laudos Arbitrais Estrangeiros, concluda em Montevidu em
8 de maio de 1979.
Acordo sobre Arbitragem Comercial Internacional do Mercosul, de
2000, teve regulamentao em 2003, com o Decreto 4719.
Casos concretos
SEC 633 / EX. SENTENA ESTRANGEIRA CONTESTADA. 2011/0072243-3
(...)

II - A atuao jurisdicional do e. STJ no processo de homologao de sentena arbitral estrangeira encontra


houver transgresso aos bons costumes, soberania nacional e ordem pblica, no se discute a relao de direito ma
existncia de contrato assinado pelas partes com clusula compromissria. Sem embargo, no mbito de processo de homol
natureza do contrato a ela vinculado, para fins de caracteriz-lo como contrato de adeso. Precedente do e. STF.

IV - No h inexistncia de notificao e cerceamento de defesa "ante a comprovao de que o requerido fo

bem como dos atos ali realizados, tanto por meio das empresas de servios de courier, como tambm, correio eletrnico e fa

V - "A propositura de ao, no Brasil, discutindo a validade de clusula arbitral porque inserida, sem desta
sentena arbitral estrangeira que, em procedimento instaurado de acordo com essa clusula, reputou-a vlida" (...)

VI - Constatada a presena dos requisitos indispensveis homologao da sentena estrangeira (Resolu


Arbitral homologada.

A competncia mesma da homologao de sentena estrangeira


judicial. STF, depois STJ. Consta STF na Lei, que de 96. S com a Emenda
Constitucional n 45 de 2004 que mudou a competncia.
A parte foi citada por empresa courier, fax, o que no um
impedimento. E se fosse uma sentena judicial estrangeira? A citao teria
que ser pessoal, porque o ru estaria domiciliado no Brasil e precisar-se-ia de
carta rogatria. A arbitragem no tem nenhum impedimento. Problema das
partes: podem instituir que as comunicaes processuais sero por e-mail. Se
voc acordou dentro de sua autonomia da vontade que voc comparecer ao
juzo arbitral por e-mail isso problema seu. E homologa-se! Pior, era de
adeso o contrato, mas no precisa ser. O STJ entendeu que era invivel
analisar a natureza do contrato. At a prpria ponderao que se faz do juzo
delibatrio est relativizada no STJ.
Segundo exemplo:
SEC 4933 / EX SENTENA ESTRANGEIRA CONTESTADA. 2010/0077791-8

SENTENA ESTRANGEIRA CONTESTADA - DISSDIO INDIVIDUAL DO TRABALHO EXAMINADO POR R


- ACORDO CELEBRADO - RESOLUO N 09/2005 DO STJ - HOMOLOGAO DEFERIDA.
1. Restou demonstrado que a Junta de Conciliao e Arbitragem de Juarez, Chihuahua, integra a Justia
competente, segundo as leis daquela pessoa jurdica de Direito Pblico Externo, para examinar os dissdios trabalhistas
ordem pblica tampouco a soberania nacional.

2. A Lei Federal do Trabalho Mexicana prev, nos moldes da CLT, etapa conciliatria prvia e resguarda, no p
Arbitragem, o direito ao contraditrio e ampla defesa.
3. Homologao deferida.

Matria trabalhista! Homologada corretamente, no entendimento


do professor. Arbitragem domstica em matria trabalhista altamente
discutvel.
Semana que vem: exerccios.

Exerccios

Hoje vamos resolver alguns problemas como reviso para nossa


prova.
Problema 1

A Parte Brasileira da Dispora Haitiana: Cerca de 250 haitianos conseguiram entrar, clandestinamente, em
fronteira com a Bolvia e o Peru. Com esta proeza, incluram o pas no mapa mundial da dispora haitiana, presente nos E
palavra grega que significa disperso em massa, forada por condies polticas, econmicas ou mesmo climticas. Cerca
pas, enviando de volta cerca de US$ 1,9 bilho por ano, um tero do oramento nacional (...) No foi fcil chegar at aqui
cinco maiores cidades do Haiti. Lucien e seu irmo Benjamin tiveram, inicialmente, de economizar US$ 1500 para a travess
do futebol. (...) Inicialmente, o caso ficou apenas com a Polcia Federal, que manteve os haitianos sob vigilncia. (...) O gov
mesmo tempo em que a Polcia Federal apressou a documentao para que pudessem seguir viagem pelo pas. Brasileia
Branco e dois tcnicos em ar condicionado foram convidados para trabalhar em Rondnia. A Parquia de Brasileia receb
seguir para Rondnia, onde sero construdas as hidreltricas de Jirau e Santo Antnio. Parte deve se mudar para o interi
pas so profissionais liberais. Antes do terremoto, o Banco Mundial j chamava a ateno para essa fuga de crebros e a
volta ao Haiti. No caso brasileiro, a julgar pela centena de haitianos com quem falei, a maioria pedreiro ou pintor de pa
pedreiro" como uma forma de anunciar que no tinham profisso. Depois da epidemia de clera no Haiti, a vinda de um
doena que tem tempo de incubao. Entretanto, em todos os exames mdicos realizados em Brasileia no se registrou nen
p. A19. Adaptado

Do que se trata o problema narrado nesse primeiro texto? Da vinda


de haitianos para o Brasil. Sol, praia, futebol, no tem terremoto... por isso
que vieram? No exatamente; na verdade vieram porque o Haiti estava
vivendo a mistura de doenas com terremotos mais Papa e Baby (Papa Doc e
Baby Doc, ditadores daquele pas). Haiti um pas desgraado, no sentido de
ter sofrido catstrofes naturais e catstrofes humanas. Governos corruptos.
Aqui no Brasil a situao no to ruim porque temos somente catstrofes
humanas (governos corruptos), mas no tanto em catstrofes naturais como
naquele pequeno pas.
O que est acontecendo ento? Essas pessoas esto vindo no
somente para o Brasil, mas para qualquer pas que no seja o Haiti, em busca
de melhores condies de vida. O Haiti interessante porque o Brasil quem
chefia a misso de paz no Haiti. um general brasileiro que chefia a
MINUSTAH, a Misso das Naes Unidas para a estabilizao no Haiti. o
Brasil que coordena as pessoas para l mandadas. Tanto que vrios soldados
brasileiros tambm morreram naquele terremoto de 12 de janeiro de 2010.
H trs batalhes: um brasileiro, um da Malsia, e um terceiro. Todos sob

comando do Brasil, que pe a mo na massa para cuidar dali. um pas


problemtico o Haiti.
O que importante percebermos nesse texto a? Primeiro que no
uma exclusividade do Haiti. No somente de l que esto saindo para vir
aqui para o Brasil. Tambm ocorre com a Bolvia, alm de outras regies
ricas, como Espanha, vrios outros da Europa, em especial Portugal, alm de
angolanos e moambicanos, ento o Brasil est realmente recebendo gente de
fora. Fato que esses haitianos entraram. Quando entraram, havia base legal
para se deport-los? Tirando a questo da obrigatoriedade em receber ou
no, mas por outro motivo. Mas a falta de visto, a movimentao errada
remete a qu? Deportao? Sim, mas qual a base legal? O Estatuto do
Estrangeiro: a deportao depende da entrada ou estada irregular. E entram
pelo Acre. E por que resolvem entrar pelo Acre? Porque tambm mais fcil
entrar pela Bolvia, Colmbia, vindo por terra do Panam, do que entrar pelo
Oceano Atlntico de barquinho, ou pelos aeroportos internacionais, onde se
exige documentao. Normalmente o imigrante ilegal vem de jangada, e no
pelo Aeroporto Juscelino Kubitschek. E por que no so mandados embora?
Poltica? Vejamos: o que se ponderou, no caso dos haitianos? H vrios
motivos. Primeiro a questo poltica mesmo. que o Brasil tem o interesse
de ser a fora de paz no Haiti. Tem tambm interesse comercial no Haiti, com
vrias indstrias txteis l, com mo-de-obra menos exigente e tambm que
o Brasil conseguir exportar, pelo Haiti, entrando no mercado norteamericano, que pratica tarifa de importao zero para pases de menor
desenvolvimento relativo. E claro, h questes humanitrias tambm. So
vrios os fatores envolvidos na tolerncia entrada de 4 mil haitianos aqui.
No caso deles, interessante mesmo, e o Brasil no s permitiu que ficassem,
como tambm colocou todos para trabalhar. Essa mo-de-obra que entrou
aqui no qualificada. Far trabalho braal, para construo civil! E o Brasil
est precisando de mo-de-obra braal mesmo. Eles viro para trabalhar
como auxiliar de pedreiro. Alguns deles tm qualificao to baixa que se
declaram exatamente auxiliares de pedreiro. E o Brasil precisa dessa mo-deobra. Por baixo desses argumentos todos h questes econmicas tambm.
Pelo mesmo motivo os Estados Unidos fizeram vista grossa entrada de
mexicanos no territrio norte-americano durante 30 anos; americanos no
querem mais lavar prato ou faxinar banheiros pblicos na estao do metr.
Esses 4 mil haitianos foram regularizados mediante decreto
presidencial.
Curiosidade: a lngua que se fala no Haiti o crioulo haitiano, sendo
o francs apenas a lngua oficial, mas no o idioma que eles usam para se

comunicar. uma mistura de francs com portugus, espanhol e ingls.


Completamente incompreensvel. Muitos deles nem falam francs. como
querermos entender um dialeto indgena. Temos um problema ento, e o
texto bastante interessante. H vrios fatores para a permisso da entrada
deles. Fator poltico, fator econmico, fator humanitrio... a prpria questo
de poltica de imigrao no Brasil. L no Conselho de Imigrao, ao tentar
regularizar o estrangeiro, peticiona-se para a regularizao, desencadeia-se
um processo administrativo, um processo ainda bem secreto... mas enfim, o
que se olha ao final do pedido de regularizao se a admisso daquele
estrangeiro ir atender poltica de imigrao. Isso inclusive amparado por
um dispositivo do Estatuto do Estrangeiro. o que essencialmente eles
aprovam. Se mdico, ento ah, que bom, estamos precisando de mdicos
aqui no Brasil. Se advogado, ih, mande de volta, aqui o mercado est
saturado. Basicamente isso. A questo humanitria talvez vista somente no
contexto maior, quando h uma massa de estrangeiros entrando ou
pretendendo entrar, mas no quando se analisa individualmente.
E os haitianos vieram a calhar mesmo, porque, mesmo que
pensemos que em tese eles viriam para retirar empregos de brasileiros, se
formos conversar com quem est fazendo obras, ouviremos que j no se
conseguem pedreiros aqui, pelo menos nas capitais brasileiras. A maioria
est no Man Garrincha, outra est em obra pblica, carssima a mo de obra
de hoje em dia. Essa talvez uma das grandes hipocrisias que temos. como
o fenmeno dos mexicanos nos EUA, que assumiram o labor da faxina, da
jardinagem, da manuteno eltrica, e tambm so eles que se envolvero em
acidentes de carros, quando conseguirem adquirir carros, e no procurarem a
justia por medo de serem denunciados autoridade imigratria. Qualquer
questo de imigrao muito mais complexa do que parece.
Em suma, havia sim base legal, mas no foram deportados por tudo
isso que discutimos. Alm de no terem sido deportados, eles foram
regularizados.
Vamos ao segundo caso.
Problema 2

Considere os seguintes fatos: A Polcia Federal (PF) realizou uma megaoperao em 07 de outubro de 201
mfia israelense. De acordo com a PF, a organizao criminosa atua no Brasil atravs da importao irregular de veculos d
jogo do bicho e outros crimes. Os policiais cumprem 22 mandados de priso e 119 de busca e apreenso em 14 estados e
uma grande organizao conhecida como Abergil Family (Cl Abergil), que est envolvida em esquemas ilcitos em divers
estimados no valor de R$ 50 milhes. Entre os procurados est o contraventor Jos Caruzzo Scafura, mais conhecido com
na zona norte do Rio, reduto do suspeito. Fonte IG, RJ, 2011 - adaptado.

Caso Piruinha. O que ? Mfia de Israel. Carros que estavam sendo


vendidos para jogadores de futebol, uma confuso com carros importados
porque no se pode trazer carros usados; s se podem importar carros zero
km, pelo lobby que a indstria automobilstica exerce aqui no Brasil. Alm
das medidas penais cabveis, por terem os membros do Cl Abergil realizado
importaes irregulares, esto sujeitos medida da deportao? No, porque
no caso de entrada ou estada irregular. O Piruinha pode ser expulso do
Brasil? Pode, por conduta incompatvel ao interesse e convenincia
nacionais. Mas estamos nos esquecendo de uma coisa. Antes disso, qual o
nome do Piruinha? Jos Caruzzo Scafura. Pode ser brasileiro! Ento tomei
cuidado, porque o problema fala de mfia israelense, mas em nenhum
momento se falou que o Piruinha israelense. No sabemos se ele pode ou
no ser expulso. Ele at pode ter cometido um crime que ensejasse a
expulso. Podemos responder, somente, no seguinte sentido: depender da
nacionalidade do Piruinha. Assim como Cachoeira pode ser chefe de uma
mfia do Paraguai. A ele seria chamado de Cajoera.
Atentem para isso, portanto: no se pode expulsar brasileiro. S se
pode expulsar brasileiro se naturalizado e se a naturalizao for cancelada.
Problema 3
Sobre a competncia internacional da justia brasileira:
- Pode-se de forma geral, dividi-la em competncia concorrencial e exclusiva?
- indiferente a nacionalidade do autor da ao para que se estabelea competncia internacional?

- Sobre forum shopping, trata-se de questo existente apenas nos pases de common law, no se observa
Brasil?

Aqui uma questo conceitual. S para a questo de competncia,


observem alguns pontos. Primeiro esse a: essa primeira pergunta. Pode,
bvio. At ridcula a pergunta. Arts. 88 e 89 do Cdigo de Processo Civil:
Art. 88. competente a autoridade judiciria brasileira quando:
I - o ru, qualquer que seja a sua nacionalidade, estiver domiciliado no Brasil;
II - no Brasil tiver de ser cumprida a obrigao;
III - a ao se originar de fato ocorrido ou de ato praticado no Brasil.
Pargrafo nico. Para o fim do disposto no no I, reputa-se domiciliada no Brasil a pessoa jurdica estrangeira

Art. 89. Compete autoridade judiciria brasileira, com excluso de qualquer outra:
I - conhecer de aes relativas a imveis situados no Brasil;

II - proceder a inventrio e partilha de bens, situados no Brasil, ainda que o autor da herana seja estrangeiro

A pergunta mais inteligente a seguinte: por que importante fazer


essa distino? Ou melhor, quais as consequncias da reserva de competncia
exclusiva da jurisdio brasileira, no contexto do Direito Internacional
Privado? Possibilidade ou no de homologao. O que exclusivamente
reservado para a justia brasileira no pode ser decidido em outro pas, ou
melhor, at pode, mas nunca vai produzir efeitos aqui dentro. Por qu? Um
eventual pedido de homologao de uma sentena que versa sobre matria de
competncia exclusiva, no h outra autoridade competente, pois a
competente s a autoridade judiciria brasileira. Se voc reserva para si
competncia exclusiva para determinados assuntos, qualquer outro pas que
versar sobre essa matria e produzir uma deciso, essa deciso no ter efeito
no Brasil, ou melhor, o procedimento de homologao dessa sentena
estrangeira ser indeferido aqui no Brasil. Como consequncia, a no
produo daqueles efeitos. E tambm porque matria exclusiva. O que o
STJ ir delibar, na maioria das vezes, com relao autoridade competente
no juzo de delibao se ou no matria exclusiva da jurisdio brasileira.
Se for, ento a competncia da justia brasileira.
Outro ponto importante o seguinte: a nacionalidade do autor da
ao relevante para nossa discusso sobre a competncia internacional da
justia brasileira. No. S o domiclio do ru que importante. O que o CPC
fala sobre o domiclio do ru? Diz que, se o ru domiciliado no Brasil, a
justia brasileira ser competente independentemente da nacionalidade do
ru. E a nacionalidade do autor? Completamente irrelevante. O que
queremos dizer , se forem preenchidas quaisquer das hipteses dos arts. 88
e 89 do CPC, completamente irrelevante a nacionalidade do autor. O que se
precisam dos requisitos nesses dois artigos. A nacionalidade do autor e a
nacionalidade do ru no importam desde um dos requisitos sejam
preenchidos.
O nico detalhe sobre a nacionalidade do autor que h um
dispositivo no Cdigo de Processo Civil que exige que, quando o autor
nacional ou estrangeiro e no tem domiclio no Brasil, exige-se dele uma
cauo, prevista no art. 835:

Art. 835. O autor, nacional ou estrangeiro, que residir fora do Brasil ou dele se ausentar na pendncia da de

custas e honorrios de advogado da parte contrria, se no tiver no Brasil bens imveis que lhes assegurem o pagamento.

H uma discusso sobre a constitucionalidade desse dispositivo, e o


interessante que no se exige s do estrangeiro, mas tambm do brasileiro
no residente do Brasil. Curiosidade apenas. Mas do ponto de vista da
competncia, a nacionalidade no tem influencia nenhuma. uma questo
meramente processual e procedimental.
Outra questo que discutimos a do forum shopping. O que o
forum shopping? Escolha do foro competente de acordo com a convenincia
ou interesses das partes, o que pode ser escolhido no prprio contrato, ou
quando no houver previso, qual , dentre os foros competentes, o mais
adequado, do ponto de vista estratgico, para julgar a lide envolvendo aquela
relao jurdica. O importante de se perceber aqui : voc tem um contrato
com uma empresa no exterior. No foi estipulado onde as partes devero
ajuizar a ao em caso de eventual problema, e tambm suponha que a
matria no seja de competncia exclusiva da justia de nenhum pas. Qual
um bom motivo, havendo um problema, ajuizar uma ao aqui no Brasil e
no no exterior? Voc j est no seu pas, voc consegue estimar o custo, aqui
tem advogados de sua confiana, voc sabe como funciona o Judicirio e o
ordenamento jurdico daqui. Vrios motivos. Outro bom motivo para voc,
brasileiro, ajuizar no aqui, mas no estrangeiro que h bens l fora, o que
inclusive ser obrigatrio, em se tratando de imveis. Nos outros casos, o que
mais importar a localizao dos bens do devedor, o que importa para a
hora da execuo. Muitas vezes vai-se optar por ingressar diretamente no
exterior para que no se tenha que passar pelo procedimento da
homologao.
E aqui vamos terceira pergunta do problema: sobre forum
shopping, trata-se de questo existente apenas nos pases de common law,
no se observando em casos de DIPr envolvendo uma parte domiciliada no
Brasil? Esdrxulo, no? O que so pases de common law? Basicamente aqui
so pases de tradio jurdica oral, que s contemporaneamente foram
positivando seus ordenamentos, mas cujo valor do precedente decisrio
muito forte. Entretanto, forum shopping est no mundo inteiro.
Problema 4

Considere os seguintes fatos: Os carros de consulados e organismos internacionais, os chamados placa


imunidade garantida aos diplomatas. Como ainda no podem ser multados, os motoristas desses veculos - brasileiros e
Braslia e So Paulo, respectivamente a primeira e segunda maior frota desses carros no Pas, comum v-los furan
principalmente, estacionados em locais proibidos. Para tentar acabar com a impunidade, o Conselho Nacional de Trnsito

sistema de emplacamento para carros de organismos internacionais, embaixadas e consulados. A nova regra, que entra em
sejam cadastrados no Registro Nacional de Veculos Automotores (Renavam). Com isso, podero ser multados, assim como

Qual o problema que esse texto aborda? Abuso da imunidade de


jurisdio. Por qu? O que esses motoristas de carros de embaixadas e
organizaes internacionais faziam? Tudo de errado. Furavam sinal,
inventavam vagas, fechavam cruzamentos, paravam em cima de faixa de
pedestres, da eram multados e ento diziam no encham meu saco, eu sou
imune sua jurisdio. No tenho que pagar multa e no tenho que respeitar
leis de trnsito de seu pas. E ento, eles tm imunidade? No que devero
responder por abuso de direito, afinal eles tm mesmo imunidade e no
esse o ponto; o ponto que eles, pela Conveno de Viena sobre Relaes
Diplomticas, tm que respeitar as leis do pas. Ao mesmo tempo que a
Conveno prev a imunidade, ela diz tambm que os sujeitos da imunidade
de jurisdio devero respeitar as leis locais. Fato que, na grande maioria
das vezes, nunca houve grande respeito por parte dos agentes diplomticos,
consulares, e organismos internacionais. Isso generalizao, claro, sobre
questes de trnsito. O que aconteceu que chegou numa situao absurda,
porque as multas nunca eram recolhidas, e chegou-se a um termo de ajuste,
em que eles ficaram de pagar as multas, e tivessem seus carros emplacados
tais quais os demais mortais, com registro no Detran e tudo mais. Agora
pagam as multas, mas qual o incentivo para pagar? Porque feio mesmo.
No se quer criar um ambiente hostil tambm. Imaginem que saia na
primeira pgina do jornal no outro dia: embaixador norte-americano deve
45 mil reais para o Detran de Braslia. A funo deles, que promover a
integrao entre os dois pases fica, de certa forma, prejudicada. Depois de
vrios ajustes que foram feitos, portanto, vrios passaram a pagar. Os de boaf pelo menos. H o interesse de pagar, porque so representantes daquele
pas.
Caso nos Estados Unidos: os consulados e embaixadas de
determinado grupo de pases paravam o trnsito em Nova York com seus
carros e criavam um monte de problemas. A polcia ia l todo dia e multava.
E no pagavam nada, sempre alegando imunidade. Um dia, o prefeito disse:
ah ? No vo pagar no? Est bom. Esperou que parassem nos mesmos
lugares proibidos de antes e ordenou que todos os carros fossem recolhidos e
enviados ao ptio. Os reboques pegaram todos, e os representantes dos
consulados e embaixadas saram correndo atrs, dizendo sou imune! Sou
imune!, e receberam a resposta: que imunidade que nada, vamos mandar
tudo para o ptio.. O ptio l parecido com o do Detran aqui, onde
sabemos que os carros no so tratados de uma forma muito cuidadosa.

Houve carros com partes quebradas, arranhadas, e os donos dos veculos


reclamaram que aquilo era um absurdo, e a resposta foi no, agora que ns
vamos sentar para conversar. E fizeram a mesma coisa: um termo de ajuste,
e resolveram de maneira tima, porque a partir desse momento nunca mais
se parou nas ruas que no eram permitidas.
O prefeito cometeu uma arbitrariedade? Cometeu, e no estamos
aprendendo isso aqui. que um caso engraado mesmo, em que as
imunidades estavam causando um problema bem grande, at que a
populao disse basta. Fizeram toda esse recolhimento aos
ptios. Campees em abuso:representantes do Kuwait, Nigria, Indonsia,
Marrocos, Brasil, Grcia, Paquisto, China, e o lder Egito, com US$ 1,6
milho em 15 mil multas.
engraado tambm o seguinte: o professor viu na vida real: voc
vai a um organismo internacional para um evento. Comeam a chegar as
delegaes dos pases. Os carros mais chiques, Mercedes, BMWs pretas e
blindadas, srie 7, quando voc v a bandeirinha do pas voc v que so
pases pobres. E os carros ostentando as bandeiras dos pases mais ricos so
simples. Olhem a inverso de valores! Ento batata: os pases que no tm
dinheiro para dar o mnimo para a populao deles chegam com comitivas de
quatro, cinco BMWs, todos de pases que no tm dinheiro para cair mortos.
Enquanto isso os representantes de pases ricos, quando no iam com carros
normais, iam de bicicleta ou metr. Visto na pele, todos os dias. O professor
at brincava com seu colega de viagem de advinhar qual deveria ser o pas
daquele carro que se aproximava: Zimbbue, talvez. Regio mais pobre do
mundo, e aparecem uns caras de terninho liso, com carros de ltima gerao.
Governos mais corruptos e de pases mais pobres do mundo, ostentando
grande riqueza dos que tm poder.
Pergunta: os privilgios dos diplomatas e dos cnsules so iguais?
J falamos disso vrias vezes. So diferentes. Relembrem o que estudamos na
aula. Outra pergunta importante: qual o principal objetivo das Convenes
sobre Relaes Diplomticas e sobre Relaes Consulares? Regular e
harmonizar o tratamento aos representantes de outros estados. No foi feita
para resolver problemas entre diplomatas e cnsules, nem para dar carta
branca para ningum; a funo precpua regular a atividade desse agente. A
imunidade est dentro desse objeto de regulao, dentre outros, o que se
pode, o que no se pode fazer. Em ltima instncia, harmoniza, claro. A
maioria dos pases adotou essas convenes. Poucos no adotaram. So
convenes importantes at para que o pas consiga se inserir na comunidade
internacional.

Outro detalhe: quando falamos de Conveno de Viena, temos


vrias convenes celebradas em Viena. Estamos falando da de Relaes
Consulares. Outra Conveno de Viena sobre as Relaes Diplomticas.
Outra Conveno de Viena a sobre a Interpretao dos Tratados. Sempre
temos que especificar. H vrias delas.
Vamos seguir.
Problema 5

Entre os problemas tratados como crime na sociedade contempornea, possvel identificar um numeroso g
comercializao de produtos proibidos (trfico de drogas, armas, pessoas, rgos), ao dano aos cofres pblicos (sonegao
entidades pblicas e privadas, etc. Como em todas as demais atividades que geram capital, seu destino o sistema finance
espao territorial do espao extraterritorial deixou de existir com a nitidez e o rigor de outros tempos, graas ao desenvolvim
importante da histria econmica do sculo XX e mais recentemente, graas ao comrcio eletrnico, sofisticao da
geral. Fonte: REFINETTI (Org.). Lavagem de dinheiro e recuperao de ativos. 2006. p. 101.

A qual tema no contexto do DIPr refere-se o texto? O crime


ultrapassa fronteiras? Mas no importa ao DIPr propriamente. Por que esse
texto est a? Tem a ver com a repatriao de recursos remetidos a parasos
fiscais. Isso tem a ver com auxlio direto. O Direito Internacional Privado
assim: a todo o tempo tem questes relacionadas a Direito Internacional
Pblico, Direito Constitucional, Direito Administrativo, ao Direito Penal... se
notarmos aqui, temos trfico de drogas, de rgos, de armas, desvio de verba,
sonegao de impostos e corrupo tudo matria penal. Isso est aqui para
lembrarmo-nos da discusso que tivemos sobre auxlio direto, que funciona
no s em Direito Penal, mas tambm em problemas cveis. O Brasil tem
vrios tratados de auxlio direto, mas em matria cvel. uma rea bastante
cinzenta, com institutos se misturando, com vrios ramos do Direito se
interpolando. Calma, no teremos que saber a autoridade central competente
para cada coisa.
Outro ponto para relembrarmos: qual a principal dificuldade no
que tange cooperao jurdica em relao ao efetivo retorno do dinheiro
pblico aos cofres pblicos brasileiros? O personagem que vimos em aula que
notrio por este problema Paulo Maluf. No nem o rastreamento e a
localizao dos bens. E nem a necessidade de devido processo legal para que
algum seja privado dos prprios bens. No final das contas, queremos que o
dinheiro seja repatriado. Para repatriar, dependemos no de acordo
internacional, nem de boa vontade da outra parte, mas de uma questo
jurdica: o trnsito em julgado da sentena condenatria! Voc consegue at
rastrear e bloquear. Mas pegar o dinheiro, transferir da conta do Sr. Paulo
Maluf e transferir para a conta do Tesouro Nacional, cdigo 00001 muito

difcil. At por causa da recorribilidade ampla que temos no Direito


Processual brasileiro. Embargos de declarao ad infinitum, mediante
depsito da pequena multinha. A maioria das jurisdies s concede a
repatriao efetiva se houver uma sentena condenatria no pas de origem
que tenha transitado em julgado. Isso sabemos que um problema pelo
menos aqui no Brasil.
Fora isso, nem todos ns esto acompanhando a discusso que est
havendo no Congresso Nacional Brasileiro que fala em anistiar os detentores
de recursos que esto fora do Brasil, permitindo a repatriao com as
consequente extino das aes que correm contra esses agentes.
Umabsurdo. Esto tentando passar uma lei que visa a permitir que os
recursos que esto no exterior, que so alvo de investigao, sejam
repatriados para as contas das pessoas! Inacreditvel. E vai passar! O
Ministrio Pblico est to inquieto, j emitiram pareceres, a Associao dos
Magistrados tambm se posicionou contra. Um absurdo feito contra ns. A
maior dificuldade, portanto, o trnsito em julgado. O recurso est
penhorado, bloqueado, mas custar a efetivamente ser repatriado.
Outra discusso em curso sobre tratados que permitiriam a
repatriao sem o trnsito em julgado da sentena condenatria. Alguns j
perceberam que se dependesse do trnsito em julgado da deciso, ser
impossvel repatriar.
Problema 6

Considere os seguintes fatos: Em janeiro de 2010, Jos frequentou um cassino no Canad e de l saiu com
que ao retornar ao Brasil estaria a salvo de qualquer cobrana. Aps um ano se gabando frente aos amigos de sua esperte
seu domiclio em Braslia, para proceder a citao referente ao processo de cobrana de dvida ajuzado pelo cassino na jus
internacional entre Brasil e Canad para assuntos civis e autoridades centrais definidas. Considere ainda que o cassino so
via carta rogatria no Brasil.

E esse caso, o qu? Jos arrumou uma dvida de jogo no Canad.


Viajou pela Air Canad, chegou l, foi para um cassino. Jogou bastante,
perdeu bastante, contraiu dvida de cem mil e em seguida disse bye, bye,
Canad. Voltou para o Brasil e passou a viver sob um coqueiro, tomando
gua de coco, l na Bahia. De repente aparece um oficial de justia dizendo
voc est sendo citado para uma ao que est correndo l no Canad contra
Vossa Senhoria. O oficial entrega a carta rogatria ao Jos. A grande
pergunta : o que aconteceu antes de o oficial de justia aparecer com a carta
para o Jos, que estava confortvel na Bahia? Primeiro, o dono do cassino
acionou seu servio de inteligncia particular para determinar o domiclio do
Jos. Ajuizou a ao e, determinando que o ru no estava presente, pediu a

expedio de carta rogatria para o Brasil. O juiz canadense provavelmente


entrou em contato com a autoridade central canadense, que entrou em
contato com a autoridade central brasileira, que entrou em contato com a
autoridade judicial brasileira, no caso, o STJ, para fazer o juzo de delibao,
que concedeu o exequatur e mandou para o juiz federal, que enviou o oficial
de justia l. Notaram? Isso tudo que aconteceu.
Carta rogatria passa sim por juzo de delibao. Tomem cuidado,
s o pedido passivo! O juzo brasileiro, neste caso, ser o juzo rogado. Se
fosse o contrrio, com um pedido ativo, a carta rogatria no passaria pelo
juzo de delibao no STJ. A justia canadense que faria seu prprio
procedimento delibatrio. Delibao s na chegada, assim como s se deliba
sobre homologao de sentena estrangeira. Sentena brasileira no precisa
de delibao, claro.
Segunda pergunta : numa eventual sentena estrangeira
canadense favorvel ao cassino, e o estabelecimento quer homologar essa
sentena aqui no Brasil, essa sentena poder ser homologada? Qual passa a
ser a discusso? Passa a ser uma bola de cristal j que aprendemos desde
cedo que de urna, bunda de nenm e cabea de juiz ningum sabe o que vai
sair. Essa pergunta, portanto, no tem uma resposta. O que temos que notar
a discusso de ordem pblica, porque uma dvida de jogo. A dvidas de
jogo no so exigveis no Brasil (Cdigo Civil, art. 814). Em contrapartida, h
a questo da m-f. Temos uma leve relativizao de posicionamento.
Antigamente, esse tipo de sentena no era homologado no Brasil com base
em ordem pblica. Atualmente, tivemos duas sentenas nos ltimos trs anos
nos quais se condenou por cima da ordem pblica fundando-se na boa-f, e
as sentenas foram homologadas. Dvidas de cassino, inclusive.
Para fechar: arbitragem.
Problema 7

Desde que a Lei de Arbitragem (Lei 9.307) foi publicada em 1996, o Judicirio que vem cumprindo o papel
a declarao de constitucionalidade da norma pelo Supremo Tribunal Federal (STF), em 2001. Com a lei referendada,
transferida ao Superior Tribunal de Justia (STJ). O STJ assumiu a tarefa com extraordinria felicidade, e vem proferindo d
ela necessria e indispensvel ao futuro do pas", afirma o professor Arnoldo Wald, vice-presidente do Comit Brasileir
Paris, instituio pioneira no mundo inteiro na soluo de controvrsias comerciais. Em um de seus principais "leading case
compromissria - instrumento de contrato pelo qual as partes se comprometem a submeter eventuais conflitos a esse m
contrato tiver uma clusula compromissria, a discusso poder ser levada, alternativamente, ao Judicirio? Em 2003, a 3
ficou conhecido como "caso Americel". O julgamento definiu que, se houver clusula compromissria em contrato, uma pa
havia sido proposta por oito representantes de telefonia celular contra a Americel, operadora da regio Centro-Oeste. Elas
que a Americel teria descumprido o contrato de representao. Mas a operadora se negou a comparecer a uma cmara d
Turma do STJ entendeu que o assunto deveria ser necessariamente resolvido pela arbitragem, j que os contratos discu
vinculante, o entendimento passou a servir de parmetro para magistrados de primeira e segunda instncia. Autor(es): Mar

Caractersticas da arbitragem: feita por rgo privado, elegibilidade


como meio da soluo do conflito, flexibilidade, celeridade, privacidade, e o
princpio maior autonomia das vontades das partes. a pedra angular da
arbitragem. So essas as caractersticas gerais, entre outras.
O que foi discutido em 2001, e que de outra forma apareceu
tambm em 2003, o Judicirio se manifestou sobre a constitucionalidade da
Lei de Arbitragem. O principal questionamento era quanto ao princpio da
inafastabilidade do Poder Judicirio. Em 2001 isso foi superado, e em 2003
veio outra discusso sobre a clusula compromissria. Fato hoje que o
instrumento est bastante assentado. Se for discutir algo sobre arbitragem,
dificilmente ser sobre a constitucionalidade da Lei 9307/96. Podemos
discutir, por exemplo, se os rbitros eram corruptos. Mas essa outra
questo, da mesma forma que uma sentena judicial pode ser anulada se a
parte provar que o juiz for corrupto. Ao rescisria. uma situao bastante
prxima. A sentena arbitral pode ser contestada sim, nos mesmos moldes
em que uma sentena judicial pode ser anulada.
Ento vejam: o que importante notarmos que a arbitragem vem
se firmando e existem vrios rgos de arbitragem com bastante
credibilidade, tanto para arbitragem domstica quanto internacional. A
credibilidade desses rgos decorre do tempo que esses rgos fazem
arbitragem, e da prpria qualidade das sentenas. Dificilmente duas
empresas grandes iro escolher uma cmara arbitral que acabou de ser
criada. A no ser que ela conte com ex-juzes, ex-professores que tenham
muito conhecimento e tenham acabado de montar a cmara. Mas
normalmente elas constroem uma reputao. Ns mesmo podemos montar
uma no semestre que vem: Cmara de Arbitragem dos Ex-Alunos do CEUB.
Podem criar isso? No um rgo privado? Claro que podemos, at mesmo a
Cmara Arbitral do Leozo. Mas quem fiscaliza? O prprio mercado!
Dificilmente a cmara que acabou de ser criada ir fazer arbitragens todos os
dias. Ser aos pouquinhos, ter que construir sua reputao no mercado, at
que as pessoas se sintam confiantes at recorrer Cmara Arbitral do Leozo
para uma determinada contenda.