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Derecho
Autor: Master Allan Arburola Valverde
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Presentacin del curso

Con el trmino derecho designamos un conjunto de fenmenos sociales entre los
cuales existen unos elementos comunes: el tratarse de normas de conducta
obligatoria en una comunidad y respaldadas por un mecanismo de coaccin
socialmente organizado.
En este curso se expondrn entre otros aspectos la definicin de derecho, la fuentes
del derecho, los fines del derecho, el objeto y mtodo del derecho, la aplicacin y la
interpretacin del derecho adems de las ramas del derecho.
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1. Derecho. Definicin
[ http://www.mailxmail.com/curso-derecho-conceptos/derecho-definicion]
Con el trmino "Derecho" designamos un conjunto de fenmenos sociales entre los
cuales existen unos elementos comunes: el tratarse de normas de conducta
obligatoria en una comunidad y respaldadas por un mecanismo de coaccin
socialmente organizado. (Latorre, 1980, p. 35)
Por otro lado "Derecho" u "ordenamiento jurdico" se le define como el conjunto
total de las reglas o directivas a travs de las cuales se prefigura la organizacin de
un grupo social o partiendo de la cual se realiza dentro de un grupo social, una
funcin de pacificacin de conflictos y de satisfaccin de pretensiones, recibe
usualmente el nombre de "ordenamiento jurdico" (Diez-Picazo, 1983, p.162).
El Derecho es el orden normativo o institucional de las conductas humanas
en sociedad inspirado en postulados de justicia, cuya base son las relaciones
sociales existentes que determinan su contenido y carcter. En otras palabras, es el
conjunto de normas que regulan la convivencia social y permite resolver los
conflictos interpersonales. (En Derecho; http://es.wikipedia.org/wiki/Derecho)
Desde mi punto de vista el derecho es un conjunto de normas que regulan las
relaciones entre los miembros de la colectividad.
2. Derecho objetivo. Derecho subjetivo

[ http://www.mailxmail.com/curso-derecho-conceptos/derecho-objetivo-derecho-subjetivo]
Derecho objetivo y derecho subjetivo
El derecho en su sentido objetivo es un conjunto de normas. Tratase de preceptos
imperativos-atributivos, es decir de reglas, que adems de imponer deberes
conceden facultades [...]. El derecho subjetivo es una funcin del objetivo. Este es
la norma que permite o prohbe; aquel permiso derivado de la norma.
El derecho subjetivo no se concibe fuera del objetivo.
3. Derecho. La teora pura

[ http://www.mailxmail.com/curso-derecho-conceptos/derecho-teoria-pura]
La teora pura del Derecho de Hans Kelsen
Esta teora consiste en que se puede investigar la esencia del derecho, su estructura
tpica, independientemente del contenido variado que ha tenido en las diferentes
pocas y pases. Esta es la teora de una teora general del derecho; es decir de una
teora que no se limita a un determinado orden jurdico o a una determinada norma
jurdica. Esta teora tiene que precisar el mtodo especfico y el concepto
fundamental con los cuales es posible describir y concebir cualquier tipo de
derecho, de sta manera proporciona la fundamentacin terica de toda
consideracin que tenga por objeto un derecho o institucin jurdica especial.
(Kelsen, 1998, p. 8).
4. Fuentes del derecho

[ http://www.mailxmail.com/curso-derecho-conceptos/fuentes-derecho]
Fuentes del derecho
Tarea fundamental del jurista es determinar que es derecho en cada caso concreto,
que normas jurdicas y cules no lo son y tambin averiguar su contenido. Para ello
a ninguna investigacin filosfica sobre el Derecho en general, sin que le baste con
aplicar los criterios que cada sistema establece para fijar cmo se producen las
normas jurdicas y como pueden ser conocidas. Esta forma de manifestarse la norma
son lo que se denomina "fuentes del derecho" (Latorre, op.cit.p. 59)
Para el Profesor Garca Mynez, en la terminologa jurdica tiene la palabra fuente

tres acepciones que es necesario distinguir con cuidado. Se habla en efecto, de fuentes formales
fuentes formales, reales e histricas.
Por fuentes formales entendemos los procesos de creacin de las normas jurdicas.
Se denomina fuentes reales a los factores y elementos que determinan el contenido
de tales normas.
El trmino fuente histrica, por ltimo debe aplicarse a los documentos
(inscripciones, papiros, libros, etc.) que encierran el texto de una ley o conjunto de
leyes. De acuerdo con la opinin ms generalizada, las fuentes formales del
derecho son la legislacin, la costumbre y la jurisprudencia. (Garca Mynez, 2000,
p.51).
Desde mi perspectiva, las fuentes del derecho son aquellos medios de produccin
de normas jurdicas y que inspiran o proporcionan la materia prima al legislador
para la creacin del derecho.
De acuerdo a lo anterior, las fuentes del derecho seran:
La ley.
La costumbre.
La jurisprudencia.
Los principios generales del derecho.
La doctrina.
5. Derecho. La ley o norma jurdica y su estructura

[ http://www.mailxmail.com/...curso-derecho-conceptos/derecho-ley-norma-juridica-estructura]
La ley o norma jurdica y su estructura.
Para Angel Latorre, la palabra "Ley" tiene en el lenguaje jurdico diversos
significados. En su acepcin ms amplia, se usa como equivalente a Derecho, a
norma jurdica en general.
En una acepcin ms restringida, ley significa, como ya se ha indicado varias veces,
norma jurdica impuesta autoritariamente por el Estado. En su sentido ms limitado,
con sta palabra se designa slo un determinado grupo de esa norma dictada por el
Estado. (Latorre, op.cit. pg 61)
Entre las clases de normas jurdicas, se tienen las siguientes:
-rdenes o prohibiciones de hacer algo, respaldada por la amenaza de una sancin,
es decir de un mal con que conmina al que la infrinja. [...] En estos casos cada
norma se descompone en realidad en dos: la que ordena o prohbe y la que
amenaza con la sancin al que no cumpla aquella orden o prohibicin. Se prohbe
matar y se amenaza al que mate con una pena de determinados aos de prisin.
(Latorre, op.cit, pg. 17).
- Otras autorizan a hacer algo; conceden facultades o poderes a quin se encuentre
en determinadas circunstancias para que los utilicen dentro de ciertos lmites a su
albedro; poner a disposicin de los particulares medios legales para que realicen
fines prcticos por ellos deseados. El derecho aparece ahora, no con su faz
imperativa y sancionadora, sino bajo su aspecto instrumental, al servicio de los
ciudadanos como un conjunto de disposiciones que sirven de cauce ayuda y lmite al
logro de nuestros deseos, a nuestra libre actividad, el desarrollo de nuestra
personalidad. (Latorre, op.cit. p.18)
En cuanto a la estructura, sta presenta dos partes claramente distintas. La primera
parte puede denominarse supuesto de hecho. La segunda parte recibe usualmente
el nombre de consecuencia o efecto jurdico. El supuesto de hecho de la norma
jurdica constituye una previsin o una anticipacin hipottica respectos de una
posible o incluso probabilidad realidad futura en cuanto mentalmente imaginada o
idealmente prefigurada. [...] El supuesto de hecho, dado que la norma trata de
regular de modo igual, casos iguales, est formulado con cierta abstraccin y con
una cierta generalidad. No alude a un acontecimiento particularizado o un hecho
completamente determinado, sin que hace referencia a todos los acontecimientos o
hechos que posean unas determinadas caractersticas y que pertenezcan a un
determinado tipo. Hay pues una tipicidad normativa. El supuesto de hecho es una
realidad futura anticipadamente prefigurada. Sin embargo tiene su base en
anteriores experiencias, en realidad pretritas. Se prefigura idealmente un hecho
como supuesto de una norma, porque con anterioridad este mismo hecho u otro
similar se ha presentado ya y han adquirido un carcter problemtico. [...] El
supuesto de hecho de la norma describe mediante unas prefigurada intelectual, la
realidad futura y posible, pero lo hace casi siempre utilizando un desempeo de lo
que forman parte las experiencias existentes respecto de las pretritas.
(Dez-Picazo, op.cit. pgs. 62-63) El segundo elemento de la norma es la
consecuencia jurdica. La norma trata, se dice de ligar a un supuesto de hecho (Si es

A) una determinada consecuencia jurdica (debe ser B).
La consecuencia jurdica se ha dicho tambin, no pertenece al mundo de la
facticidad o de la realidad, sino al mundo de la "normatividad". Producido el
supuesto de hecho, la consecuencia jurdica no adviene sin ms en el mundo de la
realidad. [...] Las nuevas situaciones que la norma prev son denominados "efectos
jurdicos". [...]. El efecto jurdico o sancin es una situacin nueva que aparece tras
la comprobacin y la valoracin de la situacin anterior. La idea de castigo insita en
la idea de sancin, no cambia la mdula del problema. Si se castiga es porque ha
existido una reclamacin de castigo. Esta reclamacin del castigo puede ser ms o
menos difusa y recibir una concrecin mayor o menor entre los individuos o los
grupos sociales. En principio, en la sancin, hay siempre inseparablemente unidos
una satisfaccin que se da a algunos y la imposicin de una condena a otro u otros.
(Dez Picazo, op.cit. pg 64-66)
Las normas jurdicas, los usos sociales y las normas morales. Cuando se hace
referencia a los usos sociales y normas morales, deben entenderse como otras
reglas de conducta que ordenan las actuaciones humanas.
Las normas jurdicas las crean, las modifica, las deroga y las impone el Estado.
Todas las otras categoras de normas aparecen al margen suyo y las presiones para
hacerlas cumplir o las consecuencias de su incumplimiento no emanan del poder
pblico, sino que siguen otros derroteros. (Latorre, op.cit,p.23)
A continuacin veremos las otras reglas de conducta.
Los usos sociales Los usos sociales son las prcticas generalmente admitidas en
una comunidad o en algunos sectores. Varan segn las pocas y los pases, pero en
general son numerossimos. La mayor parte de nuestros actos estn sujeto a ellos.
La forma de vestir, de comportarse con los dems, incluso de ordenar la mayor parte
de los aspectos de nuestra vida, viene determinada por tales usos, cuya importancia
por un anlisis real de la vida es enorme. Su parecido y sus conexiones con las
normas jurdicas son tambin grandes. Ciertos usos sociales son ms respetados y
estimados que bastantes normas jurdicas. Ha habido casos en que un uso ha
durado siglos contra toda clase de prohibiciones jurdicas, morales y religiosas. Tal
es el caso del duelo o desafo que solo ha desaparecido en los ltimos cincuenta
aos, y ms por la evolucin de las costumbres y de la mentalidad que por efecto de
la legislacin que lo prohiba. Tambin propina que es un mero uso social y, sin
embargo ha resistido victoriosamente a no pocos esfuerzos por que diversas
razones se han hecho para acabar con ella. (Latorre, op.cit.p.24)
En cuanto al contenido de los usos sociales tampoco existe una diferencia muy clara
con el que presentan a veces las normas jurdicas. En muchos casos coinciden unos
y otros. As el no robar, adems de un precepto jurdico es un uso social, salvo en
ciertos crculos (los delincuentes habituales). Por otra parte, los usos proporcionan
en bastantes ocasiones la materia prima con la que se forman las normas jurdicas.
[...]. A menudo los usos sociales son impuestos por una presin de la comunidad y
su inobservancia va acompaada de sanciones que pueden ser muy eficaces:
expulsin del grupo social en que vive, reprobacin ms o menos pblica y
generalmente este tipo de sanciones es a veces ms temido que el jurdico hasta el
punto de que esos usos sociales en contra de la ley, como el duelo, eran observados
sobre todo por la descalificacin social que llevaba aparejada el no someterse a ellos
y que se prefera evitar, aun a costa de arrastrar la pena de la ley. (Latorre, op.cit.
p.25)

Las normas morales Las normas morales son aquellas que gobiernan la vida
ntima del hombre. Las normas de moralidad no amenazan con la aplicacin de
medios exteriores de coaccin; no hay garantas externas de ejecucin forzosa de
sus postulados. La garanta de su cumplimiento queda exclusivamente en el alma
del individuo de que se trate. Su sola autoridad est basada en el convencimiento de
que indican la lnea de conducta recta. Lo que da por resultado el cumplimiento de
las normas morales no es la coaccin fsica exterior, ni las amenazas, sino la
conviccin ntima de la rectitud inherente a ellas. El mandato moral apela, pues, a
nuestra rectitud, a nuestra conciencia (Bodenheimer, 1997, p.97) La norma moral
supone la conciencia de un deber, de una conducta que hemos de observar. Su
infraccin lleva aparejada el reproche moral, es decir, el juicio de que no se ha
hecho lo que deba, de que esa conducta es "mala". Muchas normas morales son
tambin jurdicas, como no matar o no robar. (Latorre, op.cit,
p.26)
6. Derecho. La costumbre
[ http://www.mailxmail.com/curso-derecho-conceptos/derecho-costumbre]
La costumbre
La costumbre es otra fuente de Derecho que se presenta en numerosos sistemas y
cuya importancia doctrinal e histrica es considerable. [...]. Desde el punto de vista
jurdico llamamos costumbre a la norma de conducta nacida en la prctica social y
considerada como obligatoria por la comunidad. Su ncleo originario es un uso o
prctica social, pero se diferencia de los usos sociales, en general en que la
comunidad lo estima obligatorio para todos de forma que su violacin acarrea una
responsabilidad de tipo jurdico y no meramente una reprobacin social. [...]. La
costumbre no es por tanto, la fuente de Derecho estable que se desarrolla
majestuosamente en una evolucin lenta y casi imperceptible, segn crea la
doctrina tradicional, sin que puedan ser tambin una fuente dinmica y que
representa una fcil adaptacin a los cambios sociales que experimenta una
comunidad determinada. Por otro lado la costumbre se define como aquel uso
implantado en una colectividad y considerado por sta como jurdicamente
obligatoria; es el derecho nacido consuetudinariamente (Dasquier, citado por Garca
Mynez, op.cit, p. 61).
El derecho consuetudinario posee dos caractersticas:
1. Est integrado por un conjunto de reglas sociales derivadas de un uso ms o
menos largo; y
2. Tales reglas transformase en derecho positivo cuando los individuos que la
practican le reconocen obligatoriedad.
De acuerdo con la llamada teora "romano-cannica", la costumbre tiene dos
elementos, subjetivo uno y objetivo el otro. El primero consiste en la idea de que el
uso en cuestin es jurdicamente obligatorio, y debe por tanto, aplicarse; el
segundo, es la prctica suficientemente prolongada de un determinado proceder. La
conviccin de la obligatoriedad de la costumbre implica la de que el poder pblico
puede aplicarla, inclusive de manera coactiva, como ocurre con los preceptos
formulados por el legislador. (Garca Mynez, op.cit, p. 62.)
Por otro lado se conocen tres formas de costumbre jurdica:
1.
2.
3.
Delegante.
Delegada.
Derogatorio.
La costumbre delegante se da cuando por medio de una norma jurdica no escrita se

autoriza a determinada instancia para crear derecho escrito. La costumbre se haya
entonces supra ordinada a la ley. El derecho consuetudinario delegado se da
cuando en aquellos casos en que la ley remite a la costumbre para la solucin de
determinadas controversias. En tal hiptesis, la costumbre hallase subordinada al
derecho escrito. Finalmente la costumbre derogatoria es aquella en que la
costumbre se desenvuelve a veces en sentido opuesto a la de los textos legales.
(Heinrich, citado por Garca Mynez, op.cit. p. 65).
10
7. Derecho. La jurisprudencia
[ http://www.mailxmail.com/curso-derecho-conceptos/derecho-jurisprudencia]
La jurisprudencia
La palabra jurisprudencia posee dos acepciones distintas. Una de ellas equivale a
ciencia del derecho o teora del sistema jurdico positivo. En la otra, sirve para
designar el conjunto de principios y doctrinas contenida en las decisiones de los
tribunales. (De Diego, 1925, pgs. 46-57).
La doctrina establecida en los tribunales en sus sentencias (jurisprudencia como es
costumbre llamarla) no es hoy en nuestro derecho, ni en los sistemas continentales
o inspirados en ellos, fuentes autnomas de Derecho, al menos en teora. En los
sistemas anglosajones, en cambio, las decisiones de los tribunales forman la fuente
ms significativa del Derecho. Tambin histricamente el Derecho creado por los
jueces tuvieron gran importancia. Pero un conjunto de factores hizo que a raz de la
Revolucin Francesa, se produjera una fuerte reaccin contra la admisin de la
jurisprudencia como fuente del derecho. La supremaca total de la ley que proclama
la revolucin y el dogma de la separacin de poderes hacen que se asignen a los
jueces nicamente la misin de aplicar la ley, mientras que su creacin quede
reservada al Poder Legislativo. (Latorre, op.cit, p. 78-79)
11
8. Derecho. Los principios generales

[ http://www.mailxmail.com/curso-derecho-conceptos/derecho-principios-generales]
Los principios generales del Derecho
Por principios generales del Derecho se entienden los enunciados generales a los
que se subordina un conjunto de soluciones. No de confundirse con las normas
jurdicas, por amplias que stas sean. Tanto las normas como los principios son
generales, pero una norma jurdica se establece para un nmero indeterminado de
actos o de hechos y slo rige para esos actos o hechos. Un principio en cambio
comporta una serie indeterminadas de aplicaciones. Puede decirse as que las reglas
jurdicas son aplicaciones de los principios, a no ser que establezcan excepciones a
ellos. Los principios son en consecuencia, los fundamentos mismos del sistema
jurdico, a partir de los cuales se despliega todo el aparato de normas. (Latorre,
op.cit, p. 77)
Los principios generales son los enunciados normativos ms generales que si
hubiesen sido integrados al ordenamiento jurdico, en virtud de un procedimiento
formal, se entienden forman parte de l, porque le sirven de fundamento a otros
enunciados normativos particulares o recogen de manera abstracta el contenido de
un grupo de ellos. Estos principios son utilizados por los jueces, legisladores, los
creadores de doctrina y por los juristas en general, sea para integrar lagunas legales
o para interpretar normas jurdicas cuya aplicacin resulta dudosa.
(En Wikipedia: http://es.wikipedia.org/wiki/Principio_generales_del_Derecho.)
(Los principios generales del Derecho tienen tres funciones que tienen incidencia
importante en las normas del ordenamiento, siendo stas las siguientes:
1. La funcin creativa: antes de promulgar la norma jurdica, el legislador debe
conocer los principios para inspirarse en ellos y poder positivizarlos.
2. La funcin interpretativa: implica que al interpretar la norma, el operador debe
inspirarse en los principios, para garantizar una cabal interpretacin.
3. La funcin integrativa: significa que quin va a colmar un vaco legal, debe
inspirarse en los principios para que el derecho se convierta en un sistema
hermtico.
Estas funciones no actan independientemente, sino que la aplicacin del derecho
opera una u otra.
12
9. Derecho. La doctrina jurdica

[ http://www.mailxmail.com/curso-derecho-conceptos/derecho-doctrina-juridica]
La doctrina jurdica
Podra definirse la doctrina como un sistema de opiniones o postulados ms o
menos cientficos, frecuentemente con la pretensin de posesin de validez general.
En el mbito jurdico, doctrina significa el conjunto de opiniones efectuados en la
interpretacin de normas por los conocedores del derecho y forma parte de las
fuentes del derecho, aunque en un lugar muy secundario.
La doctrina cientfica, es decir las opiniones de los juristas expresadas en sus
escritos, no es tampoco hoy considerada como fuente del derecho. Se le reconoce
slo el rango de medios auxiliares para la determinacin y comprensin de las
normas jurdicas, pues los juristas
Por otro lado se define la doctrina como los estudios de carcter cientfico que los
juristas realizan acerca del derecho, ya sea con el propsito puramente terico de
sistematizacin de sus preceptos, ya con la finalidad de interpretar sus normas y
sealar las reglas de su aplicacin. Como la doctrina representa el resultado de una
actividad especulativa de los particulares, sus conclusiones carecen de fuerza
obligatoria, por grande que sea el prestigio de aqullos o profunda influencia que
sus ideas ejerzan sobre el autor de la ley o las autoridades encargadas de aplicarlas
(Garca Mynez, op.cit, p. 76)
13
10. Derecho. Los fines del derecho

[ http://www.mailxmail.com/curso-derecho-conceptos/derecho-fines-derecho]
Fines del derecho
Entre los fines del derecho, se tienen los siguientes:
-
La paz.
La seguridad jurdica.
La justicia.
La paz
El derecho debe buscar que las relaciones entre sus miembros discurran
habitualmente sin violencia y donde cada individuo est protegido con la agresin
de los dems. El derecho ha de cumplir ante todo esa misin pacificadora. Un
sistema jurdico es un mecanismo de paz social y es difcil imaginar un Derecho que
no persiga aquella finalidad. (Latorre, op.cit, p. 39).
La seguridad jurdica
Hay seguridad jurdica cuando el Derecho protege de forma eficaz un conjunto de
intereses de la persona humana que se consideran bsicos para una existencia
digna. La concepcin de la seguridad jurdica va unida a dos ideas claves: la
concepcin liberal del Estado y la doctrina del "Estado de Derecho". El Estado liberal
considera su misin primordial asegurar la libertad de los ciudadanos frente al
Estado mismo. En cuanto al Estado de Derecho se entiende por tal en el que el
ejercicio del poder en todas sus direcciones est sometido a reglas jurdicas que
aseguran las libertades y derechos de los ciudadanos frente al Estado mismo. Lo que
caracteriza por tanto el Estado de Derecho al menos en su concepcin originaria, es
esa limitacin del poder estatal en beneficio del conjunto de derechos reconocidos
al ciudadano, que son considerados no como una graciosa concesin de la ley, sino
como verdaderos derechos "naturales" anteriores y superiores al Estado, puesto que
ste justifica precisamente en la medida en que los ampara y los hace efectivos. La
seguridad jurdica en su ms amplia acepcin se convierte as en el fin primordial y
la razn de ser del Estado de Derecho.
La justicia Justicia quiere decir tratamiento igual de los iguales. La realizacin de
la justicia exige que dos situaciones en las cuales las circunstancias relevantes son
las mismas, sean tratadas en forma idntica (Bodenheimer, op.cit, p. 56). Para Platn
si partimos del supuesto de que habr siempre diferencias y desigualdades
naturales entre los hombres, es posible constituir un orden social que tome en
cuenta esas diferencias y desigualdades y haga de ellas la piedra angular del edificio
social. Un orden social de este tipo es el que contemplaba Platn en su Repblica
ideal. Platn profundamente convencido de la desigualdad natural de los hombres, a
la que consideraba como una justificacin de la existencia y reconocimiento de las
clases sociales. (Bodenheimer, op.cit, p. 61).
De acuerdo con Aristteles, la justicia exige que los iguales sean tratados de igual
manera, lo que significaba que los bienes de este mundo deben ser distribuidos
siempre entre los ciudadanos proporcionalmente al mrito; significa tambin que el
Derecho debe mantener esta justicia distributiva de bienes en contra de toda clase
de violaciones. Correspondiendo sta doble funcin a la justicia, segn Aristteles
14

dos clases de justicia: denomina a la primera justicia distributiva. Corresponde al
legislador y consiste en asignar derechos pblicos y privados a los ciudadanos
conforme al principio de igualdad.
Cada individuo debe recibir lo que se le debe en virtud de su contribucin al bien
comn. Deben darse cosas iguales a los iguales y cosas desiguales a personas
desiguales, midiendo a todas las personas con arreglo a su mrito. La igualdad
lograda por la justicia distributiva es as una igualdad relativa proporcionada y no
absoluta. La segunda especie es justicia es la retributiva o correctiva. Suponiendo
que se ha hecho una distribucin de derechos, recompensas y cargos entre los
ciudadanos por va legislativa, es funcin del Derecho garantizar, proteger y
mantener la distribucin realizada contra posibles ataques ilegales.
Esta funcin correctiva del Derecho es administrada por el juez. Si un miembro de la
comunidad ha invadido los derechos o la propiedad de otro, la justicia retributiva
restaura el status quo devolviendo al perjudicado lo que le perteneca o
compensndole su prdida. La justicia distributiva, lo mismo que la correctiva,
aspira al mantenimiento de una justa proporcin en la vida social de la comunidad.
(Bodenheimer, op.cit, p.64-65.)
15
11. Derecho. El objeto y mtodos

[ http://www.mailxmail.com/curso-derecho-conceptos/derecho-objeto-metodos]
El objeto y mtodos del Derecho
A continuacin se expondrn las principales corrientes que abordan el objeto y
mtodo del derecho, que son:
-
El positivismo.
El iusnaturalismo.
Las concepciones sociolgicas del Derecho.
El positivismo
Para el positivismo el jurista en su anlisis debe limitarse al Derecho tal y como est
puesto o dado, y debe abstenerse de entrar en valoraciones ticas o de tener en
cuenta las implicaciones de las normas en la realidad social. El derecho entendido
como sistema y nada ms esto, ha de ser su tema de estudio. Dentro del
positivismo, se tiene a uno de los ms connotados representantes de sta corriente
que es Hans Kelsen.
El propsito de Kelsen a travs de su teora fue establecer las condiciones previas a
todo anlisis jurdico concreto y no la sistematizacin y el conocimiento de un
derecho positivo determinado. La teora pura es, en efecto una teora general del
derecho que pretende dar una respuesta a la pregunta que se ha formulado desde
un principio: Qu es el Derecho y cuales deben ser los mtodos para su estudio?
Kelsen parte del mismo punto de vista de los positivistas tradicionales: el anlisis
del Derecho debe hacerse con independencia de todo juicio de valor tico-poltico y
de toda referencia a la realidad social en la que acta. El Derecho es un fenmeno
autnomo cuyo conocimiento es el objeto de las ciencias jurdicas como quehacer
intelectual distinto de la tica y de las ciencias sociales. (Latorre, op.cit, p.140.)
El iusnaturalismo
Es un conjunto de doctrinas muy variadas, pero que tiene como comn denominador
la creencia de que el Derecho "positivo" debe ser objeto de una valoracin con
arreglo a un sistema superior de normas o principios que se denomina precisamente
"Derecho Natural". Estas valoraciones forman parte, segn los iusnaturalistas, de la
tarea del jurista, que no debe limitarse al anlisis del Derecho existente, sino que ha
de plantear como un aspecto esencial de su trabajo cientfico, el aspecto tico del
derecho. (Latorre, op.cit.p. 146-147).
En la teora del Derecho Natural toda persona adquiere sus derechos naturales al
nacer, estos seran por tanto inherentes y se fundamentaran en la dignidad de la
persona, derechos que una sociedad juridicamente organizada deber siempre
respetar en el funcionamiento del Estado social y democrtico de Derecho.
Los derechos naturales son:
- Universales.
- Inalienables.
16

No obstante, no puede sostenerse que sean absolutos, ya que en ocasiones pueden
colisionar con otros derechosde la misma naturaleza.
Las concepciones sociolgicas del Derecho
Las concepciones sociolgicas del Derecho coinciden frente al positivismo es
defender la necesidad de que el estudio del Derecho tenga en cuenta en forma
fundamental su incidencia en la realidad social en que opera. El sociologismo
jurdico mantiene dos grandes lneas de pensamiento: la ms radical considera que
la labor del jurista es el anlisis del derecho como fenmeno social tal y como se da
en la realidad.
Esta labor no ha de contaminarse con valoraciones de ninguna clase, sino que ha de
consistir en la descripcin objetiva de ese fenmeno social.
Se est en el campo del puro positivismo sociolgico. [...]. Por el contrario la lnea
ms moderada del sociologismo jurdico mantiene el principio de que el Derecho es
un intento de ordenar la realidad con arreglo a criterios determinados y de que la
tarea del jurista es tener en cuenta junto a esos fines del Derecho, la forma en que
se cumple en la realidad social o la manera en que se podr cumplir ms
eficazmente. El anlisis sociolgico es as un auxiliar imprescindible para lograr que
el Derecho cumpla sus fines, cuyo examen entra tambin, en forma decisiva, en las
funciones del jurista.
17
12. Derecho. La interpretacin jurdica o del derecho

[ http://www.mailxmail.com/...curso-derecho-conceptos/derecho-interpretacion-juridica-derecho]
La interpretacin jurdica o del derecho
De previo a ver el concepto de interpretacin de la ley, es importante tener a la vista
un concepto del significa interpretacin. Interpretacin es desentraar el sentido de
una expresin. Se interpreta las expresiones, para descubrir lo que significa. La
expresin es un conjunto de signos; por ello tiene significacin. A continuacin
veamos algunas definiciones de interpretacin jurdica.
Por interpretacin jurdica o del derecho, debe entenderse aquella actividad dirigida
a reconocer y a reconstruir el significado que se ha de atribuir en la rbita de un
ordenamiento jurdico a formas representativas que son fuentes de valoraciones
jurdicas o que constituyen el objeto de tales valoraciones. Estas "fuentes de
valoraciones" son normas jurdicas o preceptos subordinados a las normas, puestos
en vigor en virtud de una adecuada competencia normativa. El objeto de las
valoraciones jurdicas son declaraciones o comportamientos que se desenvuelven en
el campo social y que estn sometidos al derecho en cuanto que posean relevancia
jurdica, segn las normas y los preceptos en vigor. (Betti, citado por Dez-Picazo,
op.cit, p.227.)
Interpretar la ley implica descubrir el sentido que encierra la misma. La ley aparece
ante nosotros como una forma de expresin. Tal expresin suele ser el conjunto de
signos escritos sobre el papel, que forman los "artculos" de los cdigos, lo que se
interpreta no es la materialidad de los signos, sino el sentido de los mismos, su
significacin. De acuerdo a lo anterior, se tienen tres tipos de interpretacin a saber:
1. Interpretacin autntica: es aquella en la cual el legislador mediante una ley
establece en qu forma ha de entenderse un precepto legal.
2. Interpretacin judicial: es la que realiza un juez que interpreta un precepto, a
fin de aplicarlo a un caso concreto.
3. Interpretacin doctrinal o privada: es aquella que realiza un abogado o
particular.
La interpretacin jurdica por excelencia es la que pretende descubrir para s misma
(comprendedor) o para los dems (revelar) el verdadero pensamiento del legislador
o explicar el sentido de una disposicin. (Cabanellas, 1994, p.472)
A continuacin se expondr la clasificacin de los tipos de interpretacin del autor
Franco de la Cuba, en los siguientes trminos:
1) La interpretacin doctrinal: Es aquella practicada por los tericos, juristas o
jurisconsultos, tratadistas, estudiosos del derecho, doctrinarios y en general a todos
aquellos que se dedican a la ciencia del derecho. Tambin se le denomina a ste
tipo de interpretacin como cientfica.
2) La interpretacin judicial: Es la practicada por los jueces y tribunales para emitir
sus decisiones (sentencias y dems resoluciones motivadas jurdicamente) en los
cuales sta interpretacin queda plasmada.
18

3) La interpretacin autntica: Es la realiza por el propio autor de la norma; se dice
tambin es que la efectuada por el legislador o mejor dicho por el Poder Legislativo,
en el entendimiento que ste es al autor de la norma, y de ah que sta
interpretacin se le denomine interpretacin legislativa.
Siguiendo con los puntos de vista del anterior autor, se seala los diversos tipos de
interpretacin sobre los alcances de la misma:
a)
La interpretacin declarativa (o estricta)
Esta clase de interpretacin es la que se asigna a la norma un alcance determinado o

delimitado, es tambin conocida como interpretacin estricta y se presenta cuando
al interpretar el operador jurdico se cie a lo que dice la norma limitndose a
aplicarla a los supuestos estrictamente comprendidos en ellas.
b) Interpretacin modificativa
Es la que enrumba el alcance de la norma cuando a lo que pretende el legislador
sta ha sido expresada con excesiva estrechez en cuyo caso deber efectuarse una
interpretacin extensiva, o con excesiva amplitud, en cuyo caso deber efectuarse
una interpretacin restrictiva.
c)
La interpretacin extensiva
En sta interpretacin el operador o interprete lo que hace es extender el alcance de

la norma a supuestos no comprendidos expresamente en ella, por considerarse que
habr sido voluntad del legislador comprender en la norma a aplicar tales
supuestos.
Para efectos de efectos de aplicar la interpretacin extensiva, se siguen los
siguientes procedimientos a saber:
Argumento a contrario: consiste en reformular una norma a su sentido
contrario, para solucionar los casos imprevistos.
Argumento a pari: consiste en referir el caso no previsto, la misma
consecuencia que el previsto por identidad en razn entre ambas hiptesis.
Argumento a fortiori: se da cuando los hechos constitutivos de la hiptesis de
una norma son ms claros y evidentes en situaciones no comprendidas
expresamente por aquella (si la ley permite lo ms, permite lo menos; si prohbe lo
menos, prohbe lo ms).
d) La interpretacin restrictiva Es aquella que se restringe al alcance de la norma
apartando de ella determinados supuestos que se encontraran incluidos de acuerdo
con la redaccin, pero se entiende que no fue voluntad del legislador comprenderlas
dentro de sta. (En interpretacin de las normas jurdicas:
( http://www.elprisma.com/apuntes/derecho/interpretaciondelasnormasjuri)
Finalmente siguiendo a Franco de la Cuba, se sealan los diversos mtodos de
interpretacin:
Mtodo gramatical
Es aquel mediante su utilizacin se persigue descubrir el significado y sentido de la
norma a travs del estudio y anlisis de su propio texto.
Mtodo lgico Es aquel
19

que se utiliza los razonamientos de la lgica para alcanzar el verdadero significado
de la norma.
Mtodo sistemtico
Es aquel introduce la idea de que una norma no es un mandato aislado, sino que
responde al sistema jurdico normativo orientado hacia un determinado rumbo en el
que, conjuntamente con otras normas se encuentran vigentes; que por tanto siendo
parte de ste sistema y no pudiendo desafinar no rehuir del mismo, el significado y
sentido de la norma podra ser obtenido de los principios que la inspiran esos
sistemas; principios y consiguiente significados y sentido que incluso pueden ser
advertidos con nitidez del contenido de otras normas del sistema.
Mtodo histrico
Se pretende interpretar la norma recurriendo a sus antecedentes, como las ideas de
sus autores al concebir los proyectos, los motivos y emisin de la ley, informes,
debates, etc. Mtodo teleolgico Es el que pretende llegar a la interpretacin de la
norma a travs del fin de la misma, buscando su espritu, que es la finalidad por la
cual la norma fue incorporada al ordenamiento jurdico.
20
13. Derecho. La aplicacin

[ http://www.mailxmail.com/curso-derecho-conceptos/derecho-aplicacion]
La aplicacin del derecho
Para cumplir su razn de ser, se dice, el derecho debe realizarse, esto es, hacerse
real, incorporndose a la vida social. Desde el punto de vista tradicional, el conjunto
o actividades llevadas a cabo para ajustar la realidad y la vida social a los dictados
de las normas jurdicas, se configura y se define como "aplicacin del derecho". Se
habla de "aplicacin" porque en sta serie de actividades o de operaciones, el
derecho, las normas se presentan como un prirus ya dado, que asume el carcter de
un factor determinado, mientras que la sentencia o la decisin del caso concreto
aparecen determinadas por ellas. (Diez-Picazo, op.cit, p. 208-209).
A continuacin se expondrn las cuatro fases o etapas por medio de la cual la
aplicacin del derecho conduce a la decisin o a la solucin del concreto conflicto
de intereses planteado.
1) Se procede a la seleccin de la norma sobre la cual la operacin judicial se va a
producir. Esta labor exige, ante todo, la bsqueda y captura de la norma a travs del
conjunto del material normativo. Exige adems la atribucin de una carga de
sentido a dicho material y, por ltimo, la exclusin de la aplicacin de otra posible
norma.
2) El juez o el aplicador del derecho debe fijar los hechos concretos sobre los
cules est operando, es decir debe constatarlos y describirlos.
3) Ser necesario llevar a cabo un contraste entre el caso, tal y como ha quedado
descrito, y el supuesto general de la norma jurdica, cuya aplicacin se pretende.
4) Finalmente ser necesario fijar el sentido y el alcance de las consecuencias
establecidas en la norma. (Diez-Picazo, op.cit, p. 212-213).
Por otro lado se ha sostenido dos momentos para la aplicacin del derecho:
1)
La comprobacin de que un hecho realiza la hiptesis de una norma;
2) La atribucin o imputacin de las consecuencias normativas a determinadas

personas.
El proceso de aplicacin que se ha descrito supone la previa determinacin de la
norma que se va a aplicarse. Declarar que hay una aplicable a un caso concreto
significa que sta se encontraba prevista ya en aquella. Pero tal cosa no siempre
sucede. De aqu que, cuando se pretende establecer, si un cierto hecho tiene o no
consecuencias normativas, lo primero que debe hacerse es buscar la norma
aplicable al mismo. La operacin intelectual que en tal caso suele efectuarse consiste
en generalizar el hecho en cuestin o, lo que es igual concebirlo abstractamente
para investigar despus si dentro de un ordenamiento jurdico determinado existe
alguna norma que lo prevea. (Garca Mynez, op.cit, p. 321).
Finalmente es importante tener presente que el razonamiento para la aplicacin de
los preceptos del derecho es de tipo silogstico. La premisa mayor est constituida
por la norma genrica; la menor por el juicio que declara realizado el supuesto de
aqulla y la conclusin por el que imputa a los sujetos implicados en el caso las
21

consecuencias jurdicas.
Ejemplo: Premisa mayor: Al que comete el delito de falsificacin de moneda, se le
aplicarn de seis meses a cinco aos de prisin, y multa de cien a tres mil pesos.
Premisa menor: x ha cometido el delito de falsificacin de moneda;
Conclusin: debe aplicarse a x de seis meses a cinco aos de prisin y multa de cien
a tres mil pesos. (Garca Mynez, op.cit, p. 321).
22
14. Derecho. Las lagunas y el mtodo analgico

[ http://www.mailxmail.com/curso-derecho-conceptos/derecho-lagunas-metodo-analogico]
Las lagunas del derecho y el mtodo analgico
La expresin "laguna" es usualmente empleada, por supuesto en sentido metafrico,
para aludir a los posibles vacos o huecos normativos. [...]. Se trata con ello, ante
todo, de constatar la insuficiencia de las leyes, y en general de los textos, para
resolver la totalidad de los problemas o conflictos que pueden plantearse.
La "laguna" es ante todo, una deficiencia de la ley o una inexistencia de ley, que sean
exactamente aplicable al punto o tema controvertido. (Diez-Picazo, op.cit, p.
279-280).
Por otro lado se define las lagunas de la ley como aquellas zonas vacas, para la que
la ley no ha previsto norma alguna. [...].
La primaca absoluta de la ley y las deficiencias de estas fuentes subsidiarias hacen
que el intrprete; sino encuentra la ley exactamente aplicable al punto controvertido,
intentando remediar su ausencia construyendo una norma sobre los elementos que
da la ley misma. Es el famoso mtodo de la analoga que juega un papel destacado
en la aplicacin del derecho. Se basa la analoga en entender que de una norma
legal o del conjunto de ellas pueden extraerse principios aplicables a casos que no
estn previstos en la ley, ni siquiera en forma implcita, pero por presentar una
semejanza sustancial con los contemplados en los textos legales deben tener la
misma solucin. La dificultad de ste mtodo estriba, como puede verse, no slo en
hallar los principios a aplicar, sino muy especialmente en apreciar la semejanza
entre el caso nuevo que se presenta y los contemplados en la ley. [...]. La analoga
no es slo, ni quizs es primordialmente un ejercicio lgico, sino que el juez ha de
valorar el conjunto de circunstancias que se dan en el caso concreto. (Latorre, op.cit,
p. 99-100).
23
15. Derecho. Las ramas

[ http://www.mailxmail.com/curso-derecho-conceptos/derecho-ramas]
Las ramas del derecho
Las distintas ramas del derecho se agrupan tradicionalmente en dos grandes
bloques:
-
Derecho Pblico.
Derecho Privado.
El Derecho Pblico se caracteriza porque en l existe un ejercicio del poder del

Estado. Sus normas son las que van dirigidas a regular la organizacin y la actividad
del Estado y dems entes pblicos y sus relaciones como tales entes pblicos
con los particulares.
El Derecho Privado que regula las relaciones entre particulares, es decir aquellas en
que ninguna de las partes acta revestida de poder estatal. Las relaciones de
Derecho Pblico son particulares, se caracterizan porque en ellas existe una
situacin de desigualdad entre las partes: de un lado, el rgano pblico revestido de
imperium; por otra, el simple particular que ocupa una posicin inferior y
subordinada. Por el contrario, en las relaciones de Derecho Privado, toda
intervencin son iguales al menor jurdicamente. No hay en ellas una relacin de
subordinacin, sino de coordinacin.
A continuacin se expondrn las diversas ramas del derecho en el entendido que se
usan conceptos muy elementales para facilitar an ms su comprensin.
Derecho Penal: es el conjunto de normas jurdicas que regulan la potestad punitiva
del Estado, asociando hechos estrictamente determinados por la ley, como
presupuesto, una pena o medida de seguridad o correccin como consecuencia, con
el objeto de asegurar los valores elementales sobre los cuales descansa la
convivencia humana pacfica.
Derecho Procesal: es la rama del Derecho que tiene por objeto regular la
organizacin y atribucin de los tribunales de Justicia y la actuacin de las distintas
personas que intervienen en los procesos judiciales.
Derecho Procesal Penal: es el conjunto de normas que regulan cualquier proceso
de carcter penal, desde su inicio hasta su fin; la actividad de los jueces y la ley de
fondo en la sentencia. Tiene como funcin investigar y sancionar (en caso de as sea
requerido) las conductas que constituyen delitos, evaluando las circunstancias
particulares en cada caso.
Derecho Procesal Civil: es una rama del derecho Procesal que regula la actuacin
ante los tribunales para obtener la tutela de los derechos y asuntos de naturaleza
civil o mercantil.
Derecho Procesal Administrativo: es una rama del Derecho administrativo, que
tiene por objeto regular la organizacin y atribuciones de los tribunales de Justicia y
las actuaciones de las distintas personas que intervienen en los proceso judiciales
en la materia de Derecho Administrativo, entendiendo por tales las que enfrentan a
particulares con la administracin del Estado o a diferentes administraciones en s.
24

Derecho Procesal laboral: es una rama del Derecho Procesal que se ocupa de los
conflictos laborales, ya sean individuales o colectivos que surgen en los procesos en
materia de trabajo y seguridad social, sea entre empresarios y trabajadores sobre el
contrato de trabajo o respecto a prestaciones de seguridad social entre el
beneficiario y la administracin.
Derecho constitucional: es una rama del Derecho Poltico, cuyo campo de estudio
incluye el anlisis de las leyes fundamentales que definen un Estado. Es materia de
estudio todo lo relativo a la forma de Estado, forma de gobierno, derechos
fundamentales y la regulacin de los poderes pblicos.
Derecho Internacional: es el conjunto de principios y normas que regulan las
relaciones de los Estados y otros sujetos de derecho internacional y son
representados por su servicio diplomtico.
Derecho Internacional Privado: es aquella rama del Derecho que tiene como
finalidad disminuir conflictos de jurisdiccin internacional; conflicto ley aplicable y
los conflictos de ejecucin y determinar la condicin jurdica de los extrajeros.
Derecho del trabajo: el derecho laboral (tambin llamado Derecho del trabajo o
Derecho Social, es una rama del Derecho cuyos principios y normas jurdicamente
tienen por objeto la tutela del trabajo humano, productivo, libre y por cuenta ajena.
Derecho Civil: es el conjunto de normas jurdicas y principios que regulan las
relaciones personales o patrimoniales entre personas privadas, tanto fsicas como
jurdicas de carcter privado y pblico, o incluso entre las ltimas, siempre que
acten desprovistas de imperium.
Derecho mercantil ( o Derecho Comercial): es el conjunto de normas relativas a los
comerciantes en el ejercicio de su profesin, a los actos de comercio legalmente
calificados como tales y a las relaciones de stos; en trminos amplios, es la rama
del Derecho que regula el ejercicio del comercio.
Derecho tributario: conocido como derecho fiscal, es una rama del Derecho Pblico
que estudia las normas a travs de las cuales el Estado ejerce su poder tributario con
el propsito de obtener de los particulares ingresos que sirvan para sufragar el
gasto pblico en aras de la consecucin del bien comn.
Derecho financiero: es una rama del Derecho Pblico que se ocupa de ordenar los
ingresos y los gastos pblicos normalmente previstos en el presupuesto general del
Estado.
Derecho Administrativo: es el conjunto de normas jurdicas que regula la
organizacin, funcionamiento y atribuciones de la Administracin Pblica en sus
relaciones entre los particulares y otras Administraciones Pblicas.
Derecho ambiental: es un conjunto de reglas que resuelven problemas relacionados
con la conservacin y proteccin del medio ambiente y de la lucha contra la
contaminacin.
Derecho minero: es el conjunto de normas jurdicas las concesiones exclusivas para
explorar o explotar las sustancias generales que son de aprovechamiento de
cualquier persona, regulando tanto en su constitucin, naturaleza, ejercicio y
extincin; as como alguno de los actos, contratos y litigios que se refieran a
l.
25

Derecho agrario: es el orden jurdico que rige las relaciones entre los sujetos
participantes en la actividad agraria a con referencia a objetos agrarios y con el fin
de proteger los recursos naturales, renovables, fomentar la produccin agropecuaria
y asegurar el bienestar de la comunidad rural. (Vivanco, 1967, vol. 1)
26
16. Derecho. Literatura consultada

[ http://www.mailxmail.com/curso-derecho-conceptos/derecho-literatura-consultada]
Literatura consultada
Bodenheimer, E (1997) Teora del Derecho. Santa f de Bogot, Colombia.
Cabanellas de Torres, G (1994) Diccionario enciclopdico de Derecho usual.
Editorial Eliasta. Vigsima tercera edicin, Buenos Aires, Argentina.
Dez-Picazo, L (1983) Experiencias jurdicas y teora del derecho. Editorial Ariel,
Barcelona, Espaa.
Garca Mynez, E (2000) Introduccin al estudio del Derecho. Editorial Porra.
Mxico.
Latorre, A (1983) Introduccin al Derecho. Editorial Ariel, Barcelona, Espaa.
Vivanco, A (1967) "Teora del Derecho Agrario" Vol.1, Librera Jurdica, La Plata.
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