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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA VARA DO

TRABALHO DE CCERES-MT

ABNER SILVA CRISPIM, brasileiro, solteiro, vendedor,


portador da Cdula de Identidade n 2293239-9 SSP-MT, inscrito no
CPF/MF sob o n 041.329.271-13, residente e domiciliado na Rua Sete
Copas, n 108, Bairro Massa Barro, Cceres-MT, por seus procuradores
subscritos, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelncia propor ,
propor a presente:

RECLAMAO TRABALHISTA PELO RITO ORDINRIO


Em
desfavor
de
EB
COMRCIO
DE
ELTRODOMSTICOS, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no
CNPJ/MF n 14.939.270.0025-44, com sede na Rua da Tapagem, n 200,
Centro, Cceres/MT, CEP 78200-000, na pessoa do seu representante
legal, pelos fatos e fundamento a seguir expostos:
I. DOS FATOS
I. A) DO CONTRATO DE TRABALHO - DA
ADMISSO, DA FUNO E DA DESPEDIDA
A reclamante foi admitida em 01.08.2013, na funo
de vendedor, tendo sido demitido imotivadamente em 02.03.2014.
I. B) DA REMUNERAO
Restou estipulado, a ttulo de remunerao, no primeiro
contrato de trabalho o valor de R$ 77,00 (setenta e sete reais) +
1,55% (um vrgula cinqenta e cinco por cento) de comisso por
ms.
II. DO DIREITO
II. A) DOS DESCONTOS SALARIAIS
A Reclamada tem o procedimento de rotina de
descontar dos funcionrios valores recebidos de comisso de vendas no
momento do pagamento de salrio, faz esse procedimento com
argumento de atraso do pagamento ou inadimplemento de clientes.

Ocorre, Excelncia, que muitos descontos foram feitos


durante o pacto laboral do pagamento feito pelo combinado com o
reclamante.
Ademais, a Reclamada fazia recibo e holerites com
valores diferentes para pagamento que so apresentados aos autos pelo
reclamante.
Denota-se nobre magistrado que a prpria Reclamada
vinculou as comisses na carteira de trabalho anotando da CTPS, um valor
mnimo + comisso.
No justo com trabalhador ter descontos de seu
salrio por conta de inadimplemento de clientes.
O reclamante faz prova nos autos com documentos e
demonstrar com testemunhas a veracidade dos fatos.
II. B) DAS HORAS EXTRAS TRABALHADAS
Cumpre mencionar que o horrio de trabalho do
Reclamante deveria ser de Segunda Sbado das 07h00min s
17h00min, com duas horas de almoo sendo que aos Sbados era para
ser das 07h00min at 11:30min. No entanto, a obreira sempre
laborava em extra jornada sem ter percebido remunerao pelo
trabalho excedente.
No resta duvidas ao analisar os contracheques
acostado aos autos que a Reclamada no pagava horas extras. Essas
horas eram registradas em cadernos separados, por ordem da gerencia.
tambm oportuno relatar que, no existia compensao de horas, isso
sempre era motivo de muita discusso.
certo que a Reclamante laborava das 07:00min s
18h00, vez que eram obrigar a limpar o seu ambiente de trabalho
permaneciam at mais tarde.
O trabalho de horas extras aos Sbados ocorria da
seguinte forma todos permaneciam at s 13h30min alm do combinado
que era as 11h30min e, no ltimo Sbado do ms passado, a jornada se
estendeu at s labor se estendia at as 18h30min.
Como se infere da jornada acima declinada, verifica-se
que a autora laborava em jornada de trabalho em perodo superior ao
legalmente permitido, qual seja, oito horas dirias ou quarenta e quatro
semanais, de acordo com o artigo 7, XIII da Constituio Federal e art. 57
e ss, da CLT.
Desse modo, faz jus o Reclamante ao recebimento de
horas extras dirias, durante todo o contrato de trabalho, que devero ser
acrescidas do adicional de 50% (cinquenta por cento), conforme artigo
7, XVI da Constituio Federal, com divisor 220, devendo-se, para tanto,

serem descontadas aquelas eventualmente pagas e devidamente


comprovadas.
Assim, o reclamante confeccionou habitualmente horas
extraordinrias, tendo inmeras vezes a sua compensao em horrios
para sair mais cedo. Desta forma, requer a invalidade desse tipo de
compensao, por ser feito de forma unilateral, sem qualquer anuncia
dos funcionrios, nos termos da Smula 85, do C. TST:
COMPENSAO
DE JORNADA.
(incorporadas
as
Orientaes Jurisprudenciais ns 182, 220 e 223 da
SBDI-1) - Res.129/2005 DJ 20.04.2005
I. A compensao de jornada de trabalho deve ser
ajustada por acordo individual escrito, acordo coletivo
ou conveno coletiva.
(ex- Smula n 85 - primeira parte - Res. 121/2003, DJ
21.11.2003)
II. O acordo individual para compensao de horas
vlido, salvo se houver norma coletiva em sentido
contrrio.
(ex-OJ n 182 - Inserida em 08.11.2000)
III. O mero no-atendimento das exigncias legais para
a compensao de jornada, inclusive quando encetada
mediante acordo tcito, no implica a repetio do
pagamento das horas excedentes jornada normal
diria, se no dilatada a jornada mxima semanal,
sendo devido apenas o respectivo adicional.
(ex- Smula n 85 - segunda parte- Res. 121/2003, DJ
21.11.2003)
IV. A prestao de horas extras habituais descaracteriza
o acordo de
compensao de jornada.
Nesta hiptese, as horas que ultrapassarem a jornada
semanal normal devero ser pagas como horas
extraordinrias e, quanto quelas destinadas
compensao, dever ser pago a mais apenas o
adicional por trabalho extraordinrio. (ex-OJ n 220 Inserida em 20.06.2001). (Redao dada pela Res.
121/2003, DJ 21.11.2003).
Por serem habituais, requer ainda o reflexo das
horas extras nas verbas contratuais (DSR, 13 salrio, frias + 1/3
constitucional e FGTS), bem como nas verbas rescisrias (aviso
prvio, saldo de salrio, 13 proporcional, frias proporcionais +

1/3 constitucional e multa de 40% sobre o FGTS), bem como a


invalidade da compensao.
Requer, outrossim, por parte da reclamada, a
apresentao de todos os controles de jornadas do contrato de
trabalho do reclamante sob pena de confisso do acima disposto,
conforme artigos 355 e 359 do Cdigo do Processo Civil e
Enunciado 338 do TST.
II. B) DOS RECOLHIMENTOS PREVIDENCIRIOS E
FUNDIRIOS
A
Reclamada
efetuou
de
forma
a
menor
extemporaneamente o pagamento referente ao FGTS e a previdncia
social durante o perodo laborado devendo providenciar os depsitos
faltantes, computando-se ainda o ms de aviso prvio, ou comprovar o
pagamento sob pena de ressarcimento direto ao reclamante a titulo de
indenizao, bem como a multa rescisria correspondente a 40% dos
valores devidos a titulo de FGTS.
II. C) MULTA DO ARTIGO 467, DA CLT
A Reclamada dever efetuar o pagamento de todas as
verbas incontroversas na primeira audincia, devendo-se, no caso de seu
descumprimento ser penalizado com a multa prevista no art. 467 da CLT.
III. EXIBIO DE DOCUMENTOS
A reclamante protesta pela exibio de documentos,
como guias de recolhimento de FGTS, comprovantes de recolhimentos
previdencirios, livro de empregados, recibos de pagamento de salrios,
frias, dcimo-terceiro salrios, sob pena de aplicao subsidiria do arts.
355 e 359, do Cdigo de Processo Civil, no podendo o reclamado se furtar
de exibi-los.
IV. DOS DANOS MORAIS
IV. A) DAS CONDUTAS

PRATICADAS

PELA

RECLAMADA
Excelncia,
vrias
so
as
perturbaes
e
constrangimentos que passaram os trabalhadores no ambiente de
trabalho.
A gerncia durante um bom tempo humilhava a
todos funcionrios, xingava na frente de todos clientes, gritava
eram palavras de baixo calo, como burra, boba, etc.
Importante relatar que, a Gerente Meire Rbia sempre
ameaava aos gritos na frente de todos os outros obreiros e clientes de
dar baixa na carteira,

IV. B) ASSDIO MORAL CONCEITO


O assdio moral um fenmeno mundial, conhecido
como terror psicolgico ou psicoterrorismo no Brasil, harclement
moral na Frana, bullying na Inglaterra e mobbing nos Estados Unidos.
Snia A. C. Mascaro Nascimento, conceitua assdio moral como sendo:
[...]
uma
conduta
abusiva,
de
natureza
psicolgica, que atenta contra a dignidade
psquica, de forma repetitiva e prolongada, e que
expe o trabalhador a situaes humilhantes e
constrangedoras, capazes de causar ofensas
personalidade, dignidade ou integridade
psquica, e que tenha por efeito excluir a posio
do empregado no emprego ou deteriorar o
ambiente de trabalho, durante a jornada de
trabalho e no exerccio de suas funes.
Luiz Salvador por sua vez, afirma que assdio moral :
[...]
a
exposio
dos
trabalhadores
e
trabalhadoras
a
situaes
humilhantes
e
constrangedoras,
repetitivas
e
prolongadas
durante a jornada de trabalho e no exerccio de
suas funes, sendo mais comuns em relaes
hierrquicas autoritrias, onde predominam
condutas negativas, relaes desumanas e
aticas de longa durao, de um ou mais chefes
dirigida a um subordinado, desestabilizando a
relao vtima com o ambiente de trabalho e a
organizao.
O assdio moral decorre da ausncia de conflito, pois se
anula a vtima de forma que no possa sequer se manifestar quanto
atitude que lhe foi deferida, sendo afastada qualquer hiptese de defesa
ou contra-ataque.
Quando os conflitos so bem administrados, a empresa
tende a crescer e lucrar mais, considerando as oportunidades oferecidas
aos diretores e empregados para exporem suas necessidades e idias,
bem como debaterem sobre o que est certo ou errado, o que est indo
bem ou mal.
Por outro lado, nos ambientes onde h a ausncia de
conflito, como nas empresas onde predominam os modelos padronizados
e relaes autoritrias e desumanas, as decises e frmulas de soluo de
problemas emanam de cima para baixo, e a tendncia dominao
psicolgica do empregado forte. A ausncia de conflito se espelha nos

moldes das disciplinas nazistas, pois so utilizados mtodos e tticas que


mantenham a subordinao e a submisso sem resistncia.
Mrcia Novaes Guedes cita como exemplo o seguinte
trecho descrito por Hannah Arendt, acerca dos campos de concentrao
nazistas:
O contraste entre o herosmo israelense e a
passividade submissa com que os judeus marcharam
para a morte chegando pontualmente aos pontos de
transportes, andando sobre os prprios ps para os
locais de execuo, cavando os prprios tmulos,
despindo-se e empilhando caprichosamente as prprias
roupas, e deitando-se lado a lado para ser fuzilados...
.Por que no reagiram, no partiram para o ataque
havia 15 mil judeus contra centenas de guardas [...].
E continua a autora apresentando o relato de David
Rousset, um ex-prisioneiro de campo de concentrao nazista que assim
disse:
[...] o triunfo da SS exige que a vtima torturada
permita ser levada ratoeira sem protestar, que ela
renuncie e se abandone a ponto de deixar de afirmar
sua identidade. E no por nada. No gratuitamente,
nem por mero sadismo, que os homens da SS desejam
sua derrota. Eles sabem que o sistema que consegue
destruir suas vtimas antes que elas se subam ao
cadafalso... incomparavelmente melhor ara manter
todo um povo em escravido. Em submisso.
Observa-se que as tticas nazistas ainda se encontram
presentes nas relaes laborais, mormente quando se configura o assdio
moral, pois para que este ocorra deve haver: a) ausncia de protesto;
b) renncia e abandono de si mesmo; c) derrota da vtima; d)
submisso e escravido da vtima.
No difcil visualizar essas tticas no meio ambiente
de trabalho. Entretanto, o objetivo almejado no a existncia de uma
raa pura, como os nazistas queriam, mas sim livrar-se ou manter
submisso o empregado a fim de que a empresa lucre cada vez mais, e que
no se torne um empecilho para os objetivos e metas por ela impostas.
Nas empresas onde se prima pela ausncia de conflito,
qualquer forma de protesto, ideias, dilogo logo suprimida ou ignorada,
ou seja, quando o empregado sugere algo para melhorar o ambiente de
trabalho, ou alguma coisa necessria para segurana de seu trabalho,
como equipamentos de proteo individual, ou que no est recebendo

suas horas-extraordinrias, ou que deseja cursar uma faculdade para ter


melhores perspectivas de vida, entre outras hipteses, sempre ignorado
evisto como um problema, mesmo que, o que questione ou sugira seja
garantido por lei.
Na maioria das vezes, inicia-se um longo e penoso
processo de terror psicolgico para que a vtima desista de seus objetivos
ou de seu emprego, pois pode influenciar outros empregados a
questionarem sobre os mesmos motivos, que por consequncia gerar
inmeros problemas e diminuio de lucros.
IV. C) A CARACTERIZAO SUBJETIVA DO ASSDIO
MORAL
Como visto, o assdio moral consiste em atitudes
desumanas prolongadas e repetitivas no decorrer da jornada de trabalho
ou no exerccio das funes do trabalhador, destinadas a atingi-lo
psicologicamente, de maneira que seja induzido a abandonar o emprego,
ou constrang-lo a manter-se submisso.
Muito embora o assdio moral parea ocorrer somente
nas relaes hierrquicas, tem ainda sua ocorrncia de outras duas
maneiras distintas, seno vejamos: Primeiramente, tem-se o assdio
moral em sua forma mais comum, que a vertical. D-se esta nominao,
em virtude de que a violncia psicolgica parte de cima para baixo, ou
seja, de um superior hierrquico do empregado assediado.
Pode partir do prprio empregador, como tambm de
um encarregado, chefe, gerente ou outro que exera superioridade. O
assdio moral vertical ainda pode se apresentar de forma estratgica, em
que algum com poder de mando na empresa, como o caso in comento,
desestimula o trabalhador, colocando-o em situaes extremas de
constrangimento, de diminuio, almejando que este se demita ou que
desista das ideias de que no aceitam com sendo uma ameaa a
contaminar outros funcionrios.
Neste ngulo, Mrcia Novaes Guedes acentua que:
[...] significa uma ao executada pela direo de
pessoal
da
empresa
para
com
aqueles
empregados considerados incmodos. Trata-se
de uma estratgia da empresa para reduzir o
nmero de pessoal ou, buscando conter custos,
substituir o quadro por pessoas mais jovens e,
conseqentemente, pagar salrios mais baixos.
Uma outra forma de assdio moral aquele
denominado de horizontal, em que a vtima e o agressor esto na mesma
altura na relao hierrquica da empresa. Isto , a violncia no parte de

um encarregado, diretor ou chefe, mas sim de um ou de vrios


companheiros de trabalho da vtima que se encontram no mesmo patamar
hierrquico.
Este assdio realizado pelos prprios companheiros de
mesma hierarquia da vtima funda-se na inveja, nos cimes, no racismo,
na xenofobia entre outros motivos, de maneira que a vtima seja forada a
desistir do trabalho.
IV. D) TUTELA JURDICA DO ASSDIO MORAL - O
ASSDIO MORAL E A DIGNIDADE DO TRABALHADOR
Como visto anteriormente, o assdio moral uma
maneira de degradao do meio ambiente de trabalho, sendo o
trabalhador atingido por atos ou atitudes negativas que causam prejuzos
tanto sade fsica como psicolgica, sem respeito algum a sua condio
de ser humano. Tais ofensas ferem de morte um dos maiores fundamentos
do Estado Democrtico de Direito Brasileiro, considerado como [...]
valor constitucional supremo que agrega em torno de si a
unanimidade dos demais direitos fundamentais do homem [...],
ou seja, a dignidade da pessoa humana estampada no inciso III do artigo
1 da Constituio Federal.
Amauri Mascaro do Nascimento, discorrendo acerca do
significado da palavra dignidade, afirma que [...] a palavra vem do nome
latino dignitas que significa o mrito, a qualidade, o prestgio do guerreiro
vitorioso. Ante a definio do autor, afirma-se que o assdio moral
constitui um afronta dignidade da pessoa, visto que o empregado
atingido de maneira que sejam reduzidos ou at mesmo aniquilados seus
mritos, suas qualidades e prestgio, sujeitando-o ao desprezo prprio e a
perda da auto-estima.
inconcebvel admitir-se a presena de mtodos,
estratgias, ou qual seja a denominao utilizada para que a empresa
obtenha lucro ou force um empregado a se demitir mediante o emprego
do assdio moral, ou que resistindo bravamente porque necessita do
emprego, demitido, mormente em um Pas onde a dignidade da pessoa
humana constitui um valor supremo. Jos Joaquim Gomes Canotilho,
discorrendo acerca do que , ou que sentido tem uma Repblica baseada
na dignidade da pessoa humana, faz a seguinte afirmao:
Perante as experincias histricas da aniquilao
do ser humano (inquisio, escravatura, nazismo,
stalinismo, polpotismo, genocdios tnicos) a
dignidade da pessoa humana como base da
Repblica significa, sem transcendncias ou
metafsicas,
o
reconhecimento
do
homo
noumenon, ou seja, do indivduo como limite e

fundamento o domnio poltico da Repblica.


Neste sentido, a Repblica uma organizao
poltica que serve o homem, no o homem que
serve os aparelhos poltico-organizatrio.
Como visto, o indivduo o centro da Repblica, a quem
garantido o direito de viver com dignidade pelo Estado. Uma vez que se
deixa margem da relao trabalhista a proteo dignidade humana,
esta deixa de ter sentido.
Ainda consta como fundamento do Estado Democrtico
de Direito Brasileiro, que merece destaque neste momento, o valor social
do trabalho elencado no inciso IV do artigo 1 da Constituio Federal.
Nota-se no texto constitucional citado, que o legislador
elege o trabalho como algo de relevante valor social, tambm merecedor
de fundamentar a Constituio Federal Brasileira.
Justifica-se esta elevao do trabalho condio de
direito fundamental, pois por meio dele que o ser humano adquire
dignidade e respeito perante a sociedade. Rui Barbosa aduz que: Orao
e trabalho so os recursos mais poderosos na criao moral do homem.
Assim, pode-se dizer que o trabalho alm de assumir uma posio de
fonte emanadora do sustento humano, consiste em dignificar a existncia
do homem.
Visualiza-se, ento, ante aos dois dispositivos
constitucionais citados, que o legislador enalteceu sobremaneira a
dignidade da pessoa humana e o valor social do trabalho.
Nesse contexto, Amauri Mascaro do Nascimento afirma
que: A dignidade intrnseca moralidade. A defesa moral da
pessoa um dos objetivos atuais do direito do trabalho. A
reparao do dano moral j faz parte definitiva das questes
trabalhistas. Pode-se assim, buscar a reparao disposta nos incisos V e
X, do artigo 5 da Constituio Federal, uma vez que em sede de assdio
moral, so ofendidos direitos l protegidos, como doravante ser tratado.
IV. E) DANO MORAL E ASSDIO MORAL
O homem sujeito de direitos, quando vitimado pelo
assdio moral, sofre uma afronta aos direitos necessrios para que possa
gozar de um bom convvio social, considerados como inerentes
personalidade humana. Acerca deste assunto, vale destacar a posio de
Carlos Alberto Bittar:
So admitidos, nesse nvel, direitos fsicos,
psquicos e morais, que, respectivamente,
protegem os aspectos externos e internos da
personalidade humana e sua projeo na

sociedade, em termos de considerao pessoal e


social. Inserem-se nesse contexto, dentre outros,
os direitos vida, higidez fsica, ao corpo, s
partes separadas do corpo, ao cadver e s suas
partes, imagem, voz (fsicos), liberdade,
higidez intelectual, intimidade (psquicos) e a
identidade, ao segredo, honra, ao direito moral
sobre criaes estticas [...].
Assim, pode-se dizer que os direitos da personalidade
esto intimamente ligados a tudo aquilo que se relaciona com a
personalidade humana de maneira interna, como os aspectos morais e
psquicos, e tambm com aquilo que se relaciona personalidade humana
de maneira externa, como os aspectos fsicos e a imagem perante a
sociedade.
No entanto, o homem est presente no convvio social,
principalmente no trabalho. Desta forma, est plenamente sujeito s mais
adversas situaes que podem ocorrer, dentre as quais se inclui o assdio
moral.
Uma vez ocorrida a caracterizao do assdio moral, o
direito deve oferecer uma contrapartida vtima, como forma de
compensar a humilhao, a dor e o sofrimento decorrente da leso jurdica
ocorrida a algum ou alguns dos direitos considerados como inerentes
personalidade.
Nasce, assim, o direito da vtima em ser reparada
moralmente em virtude do desrespeito a seus direitos pessoais, a sua
sade psquica e fsica, bem como de ser indenizada por danos materiais
em virtude de uma possvel perda do emprego, despesas com psiquiatras,
mdicos, remdios, etc.
Situa-se o assdio moral como espcie do gnero dano
moral, ou seja, uma forma do dano moral decorrente da relao de
trabalho. Justifica-se esta afirmao, em virtude de que o dano moral pode
correr em trs fases distintas da relao de trabalho, ou seja, em fase prcontratual, durante a vigncia do contrato, e aps o perodo contratual.
J o assdio moral encontra espao para ocorrer
somente durante a vigncia do contrato de trabalho, pois necessrio que
o empregado esteja inserido no ambiente laboral.
Uma questo relevante a ser considerada a
necessidade ou no da existncia de um dano psquico-emocional para a
caracterizao do assdio moral.
Snia A. C. Mascaro Nascimento posiciona-se da
seguinte maneira:

[...] entendo que a configurao do assdio moral


depende de prvia constatao da existncia do
dano, no caso, a doena psquico-emocional. Para
tanto, necessria a percia feita por psiquiatra ou
outro especialista da rea para que, por meio de
um laudo tcnico, informe o magistrado, que no
poderia chegar a tal concluso sem uma opinio
profissional, sobre a existncia desse dano,
inclusive fazendo a aferio do nexo causal.
Observa-se, ante ao entendimento da citada autora, a
defesa da produo de uma prova pericial, para que possa ser aferida a
existncia ou no de um dano psquico-emocional na vtima.
Defender a comprovao da existncia de dano
psicolgico para a caracterizao do dano moral, seria afastar da esfera
de proteo jurdica do assdio moral os trabalhadores de melhor
estrutura psicolgica, abrindo-se maior espao para as atitudes
desumanas e antiticas dos agressores.
Esta necessidade de caracterizao ou no do dano
psquico-emocional, segundo aduz a autora, foi objeto de discusso
durante o 18 Congresso Brasileiro de Direito Coletivo e Individual do
Trabalho, onde:
[...] defendeu-se, portanto, que a efetiva comprovao
do dano emocional no poderia ser requisito para a
configurao do assdio, pena de, indiretamente,
permitir
ao assediadora com relao aos
empregados emocionalmente mais resistentes.
As atitudes praticadas no meio ambiente do trabalho
destinadas a assediar moralmente o trabalhador, somente pelo fato de
ocorrerem, por si s j caracterizam ofensas a diversos direitos inerentes
personalidade, possibilitando assim a realizao de um pleito judicial
indenizatrio do dano sofrido.
Entretanto, se a parte assediada munir-se de um laudo
tcnico para instruir uma possvel ao de indenizao por assdio moral
no trabalho, poder o magistrado, partindo da constatao pericial,
melhor valorar o montante da indenizao a ser fixada, tendo em vista a
possibilidade de se aferir a extenso do dano.
IV.
EMPREGADOR

F)

RESPONSABILIDADE

CIVIL

DO

Quando surge a obrigao de reparar o dano, est-se


frente de uma responsabilidade civil. Savatier, Silvio Rodrigues, cita a
responsabilidade civil como sendo
[...] apud a obrigao que pode incumbir uma pessoa
a reparar o prejuzo causado a outra, por fato prprio,
ou por fato de pessoas ou coisas que dela dependam.
Observa-se no ensinamento citado, que cabe pessoa
reparar o dano causado por uma atitude sua, ou por atitudes ou fatos de
coisas ou pessoas que estejam a ela ligadas. Esta situao est disposta
legalmente pelo pargrafo nico do artigo 927 do Cdigo Civil, onde h a
obrigao de reparar o dano, enfatizando-se a independncia de culpa
[lato sensu] em casos especficos.
Quando o mencionado artigo no condiciona a
reparao do dano culpa em determinados casos, entende-se como
irrelevante a caracterizao do dolo ou da culpa para que haja o dever de
indenizar, estando-se, assim, frente responsabilidade objetiva.
Acerca deste assunto, Silvio Rodrigues aduz que:
Na responsabilidade objetiva a atitude culposa
ou dolosa do agente causador do dano de
menor relevncia, pois, desde que exista relao
de causalidade entre o dano experimentado pela
vtima e o ato do agente, surge o dever de
indenizar, quer tenha este ltimo agido ou no
culposamente.
Mesmo que em sede de responsabilidade objetiva haja
a dispensa da culpa ou do dolo, o nexo causal deve sempre ser
estabelecido. Convm neste momento, esclarecer o que vem a ser nexo
causal.
Silvio de Salvo Venosa, afirma que nexo causal o
[...] liame que une a conduta doagente ao
dano. Silvio Rodrigues, por sua vez, afirma que:
Para que se possa impor a algum a obrigao de
indenizar o prejuzo experimentado por outrem
mister que haja uma relao de causalidade
entre o ato culposo praticado pelo agente e o
prejuzo sofrido pela vtima. [...]
Sem essa relao de causalidade no se pode conceber
a obrigao de indenizar.

Como visto, somente ser possvel conceber a


obrigao de indenizar a partir do estabelecimento de um liame entre o
ato praticado pelo agente e o prejuzo suportado pela vtima. Em sede de
assdio moral surgir o dever de indenizar quando for estabelecida esta
relao.
Vale destacar que, quem indeniza o assdio moral o
empregador, em face de seu dever legal de suportar os prejuzos causados
por seus prepostos, empregados ou serviais.
O empregador deve responder pela m escolha de seu
empregado preposto ou servial que no tem cultura ou educao
suficiente para o convvio em um ambiente com outras pessoas, ou por
no fiscalizar e coibir o que o terrorismo psicolgico ocorra dentro de sua
empresa.
Silvio de Salvo Venosa explica estas situaes,
nominando-as como culpa in eligendo e culpa in vigilando, seno vejase: Culpa in eligendo a oriunda da m escolha do representante ou do
preposto, como, por exemplo, contratar empregado inabilitado. Culpa in
vigilando a que se traduz na ausncia de fiscalizao do patro ou
comitente com relao a empregados ou terceiros sob seu comando.
Por seu turno, Rui Stoco enfatiza que: Culpa in
eligendo a oriunda da m escolha do representante, ou do preposto.
Caracteriza-a, exemplificativamente, o fato de admitir
ou de manter o proponente a seu servio empregado no legalmente
habilitado, ou sem as aptides requeridas.
Culpa in vigilando a que promana de ausncia de
fiscalizao por parte do patro, que relativamente aos seus empregados,
quer no tocante prpria coisa. o caso da empresa de transportes, que
tolera a sada de veculos desprovidos de freios, dando causa a acidentes.
Assenta-se legalmente esta responsabilidade objetiva
do empregador no inciso III do artigo 932 do Cdigo Civil, onde
estabelecido que o empregador responsvel civilmente pelos atos de
seus empregados, prepostos e serviais, em razo ou no exerccio de seu
trabalho. Pode-se citar, tambm, o artigo 933 da mesma lei civil, que
versa sobre a responsabilidade, independente de culpa por atos dos
terceiros.
V-se,
assim,
que
o
empregador
responde
objetivamente pela indenizao em virtude do assdio moral, seja pela m
escolha de seus prepostos ou empregados, seja por no coibir no
ambiente de trabalho prticas deles advindas, lesivas moral e sade
de seus subordinados ou colegas de trabalho.
Dessa sorte, o trabalhador assediado moralmente pode
manejar reclamao na Justia do Trabalho pleiteando a indenizao por
assdio moral contra a empresa empregadora, devendo provar os fatos

que alega, na forma dos artigos 818 da Consolidao das Leis do Trabalho
e 333, I, do Cdigo de Processo Civil, a qual responder objetivamente
pelos fatos praticados por seus empregados ou prepostos.
Como mencionado, a reclamante foi capciosamente
exposta as mais diversas situaes humilhantes e degradantes em seu
local de trabalho. O labor dirio sob tenso, medo, aflio, sempre
acompanharam a reclamante em cada dia que chegava ao local de
trabalho, j que no sabia o que lhe aconteceria de desagradvel naquele
dia. Como a necessidade do emprego indiscutvel, submeteu-se a tudo
sem questionar, apenas a acatar as ordens. Mesmo com total submisso
s ordens e caprichos da empregadora, foi dispensada imotivadamente.
Ante o exposto, o dano moral experimentado pela
empregada deve ser indenizvel, correspondente a um total no inferior a
R$ 50.000,00 (cinquenta mil reais), ainda que, esta nunca alcance o
verdadeiro valor correspondente dor experimentada pela obreira,
servindo apenas para ameniz-la.
A vida laboral na Reclamada sempre foi pautada por
muita tenso, visto que a empresa tem normas extremamente rgidas e,
com isso, acaba por gerar um trabalho mecnico, voltado sempre para
timos resultados financeiros.
O ambiente de trabalho pautado no autoritarismo, na
perseguio, na total subordinao, ensejando mesmo a aniquilao de
qualquer resistncia por parte dos funcionrios, so causas de inmeras
doenas psicolgicas, que se no tratadas corretamente, podem levar a
tragdias que observamos todo dia em noticirios.
V.

DA

CONDENAO

EM

HONORRIOS

ADVOCATCIOS
Os honorrios advocatcios sucumbenciais so aqueles
previstos no Cdigo de Processo Civil, que so provenientes da
sucumbncia, ou seja, daquele que foi vencido na demanda judicial.
Com efeito, no razovel que a pessoa que teve parte
de seu patrimnio fustigado venha socorrer-se do Poder Judicirio e, caso
demonstrado seu direito, apenas seja restitudo com parte dele, pois do
montante total que obteve, tem que tirar parte dele para pagar os
honorrios contratuais de seu advogado.
Da mesma forma, dever ser ressarcido o demandado
que injustificadamente teve que contratar advogado para comparecer em
juzo a fim de contrapor pedidos que no se fizeram devidos.
Aquele que injustificadamente move a mquina
judiciria e no obtm xito em sua pretenso, tambm deve arcar com
todas as despesas que deu causa.

De forma exaustiva e literal, o legislador ordinrio


trouxe a previso, por meio dos artigos 389, 395 e 404, do Cdigo Civil
vigente, de que os honorrios de advogado esto includos entre as
despesas que o devedor deve pagar ao credor, diante do descumprimento
da obrigao.
Essa previso legal visa, antes de tudo, a aplicao de
princpio basilar de qualquer restituio por inadimplemento da obrigao:
o princpio da restitutio in integrum, que o Cdigo Civil fez questo de
ressaltar nos artigos 402 e 403.
Vale dizer que a indenizao por perdas e danos,
includos os honorrios contratuais, no impede a condenao em outras
verbas dispostas na lei processual, como o caso dos honorrios
sucumbenciais previstos no artigo 20 do Cdigo de Processo Civil.
O Estatuto da Advocacia - Lei n. 8.906/94 j fazia a
diferenciao entre os honorrios advocatcios nascidos de qualquer
condenao judicial (os sucumbenciais) dos convencionados (contratuais),
quando os previu em seu art. 22.
requisito indispensvel de qualquer indenizao por
danos materiais a demonstrao da extenso do prejuzo, materializada,
na hiptese, pela apresentao do contrato particular de honorrios
advocatcios firmado entre cliente e advogado, visando recompor ao titular
do direito material a integralidade daquilo que pagou ao seu causdico.
Paralelamente, admitida, de forma cumulativa, a
condenao em honorrios advocatcios sucumbenciais, previstos no art.
20, do Cdigo de Processo Civil.
Acerca do tema leciona o ilustre doutrinador Jos
Roberto dos Santos Bedaque1:
"Interpretao literal e isolada do positivo leva
concluso equivocada de que as despesas e os
honorrios esto sempre relacionados sucumbncia.
Essa regra, todavia, mera aplicao do princpio da
causalidade, segundo o qual responde por tais verbas
aquele que indevidamente deu causa ao processo."
No que se refere a sucumbncia parcial, o artigo 21 do
Cdigo de Processo Civil dita regra quanto aos critrios para fixao e
distribuio dos honorrios advocatcios.
Referido dispositivo deve ser aplicado nas lides
trabalhista, vez que na grande maioria dos casos, os processos contm
muitos pedidos, os quais, em vrios casos, so acolhidos em parte,
significando dizer que tanto o autor quanto o ru sero parcialmente
1

Cdigo de Processo Civil Interpretado, Coordenador Antonio Carlos Marcato,


Atlas, 2004, p. 103

sucumbentes, devendo cada qual arcar em parte da demanda na qual


sagrou-se perdedor.
Nestas hipteses, dever o juiz fixar os
honorrios advocatcios de forma proporcional, repartindo-os de
forma igualitria ao xito individual na demanda, proporcional ao
nus da sucumbncia.
Essa compensao tambm possvel, segundo o
Dr. Andr Arajo Molina, juiz do trabalho da 23 Regio, quando
deixa assentado no artigo jurdico Honorrios advocatcios na
Justia do Trabalho: nova anlise aps a Emenda Constitucional
n45/20042
Penso que, valendo-se da norma ora estudada e
das disposies do artigo 368 do Cdigo Civil
inerente compensao, poder-se- ser invocada
por analogia a possibilidade de compensao
quanto aos honorrios contratuais, nas hipteses
de acolhimento parcial dos pedidos.
Com efeito, os dispositivos at agora suscitados
apontam para o cabimento tanto dos honorrios contratuais, na forma de
perdas e danos, como dos honorrios sucumbenciais daquele que saiu
vencedor na ao.
Ocorre que, com o advento da Emenda Constitucional
n. 45/2004, houve a ampliao da competncia da Justia do Trabalho, de
modo que hoje ela decide no somente as causas relacionadas relao
de emprego, mais tambm as lides relacionadas relao de trabalho,
conforme preconiza o inciso I do artigo 114 da Constituio Federal.
Observa-se, pois, que a possibilidade dos empregados e
empregadores litigarem sem a necessidade de representao por
advogado est restrita ao campo da relao de emprego, mas no para as
relaes de trabalho, como o caso dos contratos de prestao de servio
sem vnculo empregatcio.
Tambm observa-se na prtica trabalhista que
absolutamente comum as reclamaes patrocinadas por advogado, figura
indispensvel administrao da justia (cf. artigo 133 da Constituio
Federal), fruto principalmente do aumento da complexidade das aes
cabveis na seara laboral e da chamada "processualizao" do
procedimento.
Chega a ser paradoxal, o amparo no jus postulandi
na Justia Especializada, sem ao mesmo tempo dar condies tcnicas de
litigar em condies de igualdade com a parte ex adversa, patrocinada
2

http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=7000> [4]. Acesso em: 17 abr.


2010.

por advogado, o que chega a ser muito mais grave que exigir-lhe o
patrocnio de advogado para ingressar com a ao, que em condies de
pobreza jurdica, poder ser-lhe ofertado pelo sindicato da categoria.
No se pode admitir oferecer a faculdade de
utilizao dos remdios jurdicos sem que a parte que no tenha o mnimo
de conhecimento tcnico.
Ser que a falta do advogado viabiliza o verdadeiro
acesso justia reclamante, direito assegurado pela Constituio
Federal? Pois bem, no s.
Com o advento da Emenda Constitucional n 45/2004
tal situao se agravou mais ainda: primeiro pelo fato do jus postulandi
s ser legalmente facultado aos empregados e empregadores, deixando
fora deste permissivo os trabalhadores no-subordinados, como o caso
dos informais, que no obstante sejam mais precarizados que os
empregados formais, no tm acesso faculdade de litigar sem patrocnio
de advogado.
Particularmente, entendo que necessria a presena
do advogado para assistir aqueles que litigam perante a Justia
Trabalhista, seja a relao questionada de cunho empregatcio, nos moldes
da CLT, ou da relao de trabalho lato sensu, protegida pela legislao
ordinria, posio que melhor se coaduna com o princpio constitucional
da igualdade.
A uma porque a Reforma do Poder Judicirio, por meio
da Emenda 45/2004, ampliou a competncia da Justia Especializada.
A duas porque embora haja previso numa norma
infraconstitucional (art. 791, da CLT) do jus postulandi aos empregados e
empregadores, existe um princpio muito maior que ele, que assegura a
todos tratamento igualitrio, qual seja o princpio da isonomia amparado
pela Constituio Federal, em seu art. 5.
Embora haja o instituto do jus postulandi na
Justia do Trabalho, a partir do momento em existe um tcnico,
que o advogado, capaz de aplicar todas as tcnicas admitidas no
processo, a sim plenamente possvel o cabimento de
honorrios, seja em que modalidade for (contratuais ou
sucumbenciais), pois nada adiantaria possibilitar o jus postulandi
sem fornecer a parte todos os meios possveis para a defesa dos
seus direitos em Juzo.
Os honorrios so devidos em razo do trabalho
intelectual do advogado. No o fim do jus postulandi, mas sim a
sua aplicao excepcional. Quando a parte tem seus direitos
defendidos por um advogado deve sim haver o cabimento de
honorrios, seja qual espcie for, contratados, arbitrados ou

sucumbenciais, em consonncia com os princpios constitucionais


vigentes em verdadeiro acesso justia.
O litigante que procura o Poder Judicirio como ltimo
refgio para defesa de seus direitos v, aps longos anos, o seu direito ser
sequer retribudo matematicamente, pois do montante que teria direito a
receber ter que retirar parte parapagamento de seu advogado?
Os dispositivos da Lei n 5.584/70, referentes
assistncia jurdica a ser prestada pelo sindicato aos representados e que
amparava a condenao em honorrios advocatcios, foram revogados
pela Lei n 10.288/01 que modificou a redao do artigo 789 da CLT,
acrescentando-lhe o 10, que disciplinou matria idntica a da Lei n
5.584/70, revogando seus dispositivos por ser mais moderna e tratar da
mesma matria especfica ( 1 do artigo 2 da LICC).
Posteriormente, esta norma celetista foi novamente
modificada pela Lei n 10.537/2002, que suprimiu o 10, no mais
subsistindo na norma consolidada qualquer regramento especfico
condenao em honorrios advocatcios. No se h falar em nova vida aos
dispositivos da Lei n 5.584/70, vez que no permitido de forma tcita o
fenmeno da repristinao em nosso ordenamento.
Por razes legais (artigo 769 da CLT), deve o intrprete
se socorrer do processo comum, Lei n 1.060/50, que trata
pormenorizadamente da matria, e no faz qualquer exigncia de
assistncia por sindicato para o recebimento da verba honorria. Logo, em
todas as hipteses em que houver patrocnio do advogado na Justia do
Trabalho deve ser aplicada a Lei n 1.060/50. De igual forma, a legislao
material civil ser invocada (cf. art. 8 da CLT) para subsidiar a
condenao
no
ressarcimento
dos
honorrios
contratuais,
cumulativamente, desde que haja pedido quanto a estes.
J no caso de concesso dos benefcios da gratuidade
judiciria (Lei n 1.060/50), haver a inexigibilidade temporria do
beneficirio do pagamento dos honorrios sucumbenciais, enquanto durar
a situao de miserabilidade jurdica (inciso V do artigo 3).
No o exonerar, contudo, da quitao dos honorrios
contratuais, estes provenientes do Cdigo Civil, alheios ao alcance da
iseno da Lei n 1.060/50.
Ressalte-se que sobre o assunto o Colendo Tribunal
Superior do Trabalho se manifestou, aps a Emenda Constitucional n.
45/04, por meio da Resoluo n 126, de 16 de fevereiro de 2005, em seu
artigo 5, no sentido de que: "Exceto nas lides decorrentes da relao
de emprego, os honorrios advocatcios so devidos pela mera
sucumbncia."
O artigo 133 da Constituio Federal, norma cogente,
de interesse pblico, das partes e jurisdicional, tornou o advogado

indispensvel administrao da Justia, revogando o "JUS


POSTULANDI" das partes.
Sendo necessria a presena do profissional em Juzo,
nada mais justo e coerente do que o deferimento de honorrios
advocatcios, inclusive ao advogado particular, por fora do princpio da
sucumbncia (artigos 769 da CLT e 20 do CPC).
A Norma Constitucional, por sua natureza, no admite
excees, por motivos que no fogem a lgica. Assim, quando o legislador
constituinte impe um limite ao artigo 133, no objetivou a criao de
uma brecha a este preceito, que permitisse o "JUS POSTULANDI", mas sim,
os parmetros para a atuao do advogado, sendo esta a interpretao
mais plausvel, seno vejamos:
"ADVOGADO - INDISPENSABILIDADE DO ADVOGADO EXTINO DO "JUS POSTULANDI" DAS PARTES NA
JUSTIA DO TRABALHO - ART. 133/CF - SMULA 327/STF
- Atualmente (....) com a promulgao da CF de 1988
em face do art. 133 da Magna Carta, com a
consagrao da indispensabilidade do advogado na
administrao da Justia do Trabalho e, "ipso facto",
reforada a tese consubstanciada na smula 327 do
STF." (Guilherme Mastrichi Basso, "in" Revista do
Ministrio Pblico do Trabalho - Procuradoria
Geral da Justia do Trabalho, ano II, n. 4, set.,
So Paulo, Ed. Ltr, 1992, p. 113)
"Conquanto no esteja a Autora assistida por sua
entidade de classe, no que tange especificamente aos
honorrios advocatcios, cumpre salientar que o art.
113 da Constituio Federal vigente tornou o advogado
"indispensvel administrao da Justia." Com isso,
derrogou o artigo 791, da CLT, extinguindo a
capacidade postulatria das partes nos processos
trabalhistas." (sentena proferida nos autos
570/90, 4 JCJ, pelo MM. Juiz Presidente Dr. Joo
Oreste Dalazen)
Os Princpios do Acesso Justia, da ampla defesa e
do contraditrio (artigo 5o, incisos XXXV e LV da
Constituio Federal) pressupem a defesa tcnica do
trabalhador, por profissional qualificado, no sendo
possvel restringir o direito do mesmo em optar pela
nomeao de advogado particular, nos termos do art.
133 da Carta Magna. Em que pese a inaplicabilidade do

princpio da sucumbncia e a possibilidade do jus


postulandi no Processo do Trabalho, a condenao em
honorrios advocatcios tem amparo no princpio da
restituio integral, expresso nos artigos 389, 404 e
944 do Cdigo Civil.
Ressalte-se que a Lei 10.288/2001 revogou o art. 14 da
Lei 5584/70, de modo que o deferimento de honorrios
advocatcios no est restrito aos casos em que o
reclamante est assistido pelo sindicato.
A Lei 10.537/2002 revogou a Lei 10.288/2001, mas no
previu efeito repristinatrio, de modo que o art. 14 da
Lei 5584/70 no ressurgiu no mundo jurdico.
(Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio, 4
Turma,
autos
do
Recurso
Ordinrio
n.
01663.2007.201.02.00

8,
Relatora
Desembargadora Ivani Contini Bramante)
"Havendo sucumbncia, so devidos os
honorrios advocatcios (art. 20 CPC)." (Ac. TRT
1 Regio - 3 Turma - RO 8.620/89, Rel. Juiz
Roberto Davis, "indo" DO/RJ, 13/09/90 - pg. 110)
VI. DA JUSTIA GRATUITA
Esclarece que a Reclamante, que pessoa pobre na
acepo jurdica do termo, no estando em condies de demandar, sem
sacrifcio do sustento prprio e de seus familiares, motivo pelo qual, pede
que a justia do trabalho lhe conceda os benefcios da JUSTIA GRATUITA,
nos termos das Leis Federais n. 5.584/70 e 1.060/50, com a redao que
lhe deu a Lei Federal n 7.510/86;
VII. DOS REQUERIMENTOS
Ante todo o exposto, requer-se:
A) A condenao da reclamada ao pagamento de horas
extras, no valor de R$ 7.929,65 (sete mil, novecentos e vinte e nove
reais e sessenta e cinco centavos).
B) Por habituais que eram, requer os Reflexos das horas
extras, sobre: aviso prvio, frias acrescidas de 1/3 legal, FGTS, multa de
40% sobre o FGTS, 13 salrio, descontando-se aquelas eventualmente
pagas e devidamente comprovadas;
C) A reclamante no teve devidamente depositado em
sua conta vinculada os valores relativos ao FGTS, nem a multa de 40%
sobre o FGTS, considerando que SEMPRE foram pagos a menor, pois no
foi observada a incorporao dos valores das horas extras sobre o

depsito fundirio. Dessa forma, requer que a reclamada seja condenada


ao depsito das incorporaes dos respectivos valores declinados ao FGTS.
D) Por serem as horas extras habituais, requer a
invalidade do acordo de compensao ali praticada, nos termos da Smula
85 do TST;
E) TRCT com cdigo autorizador para saque do FGTS,
em sua integridade;
F) A notificao da Reclamada a pagar os valores
incontroversos em primeira audincia, sob pena de condenao da dobra
legal prevista no art. 467, da CLT;
G) A apresentao de todos os descontos efetuados
ilegalmente na comisso da reclamante, sob pena de comisso;
H) A devoluo de todos os valores descontados
indevidamente na comisso da reclamante,no montante de R$ 9.575,32
(nove mil, quinhentos e sete e cinoc reais e trinta e dois
centavos);
I) Seja a reclamada condenado a efetuar os respectivos
recolhimentos previdencirios e fundirios;
J) A condenao da reclamada ao pagamento da
indenizao por danos morais decorrentes do assdio moral sofrido pela
reclamante na empresa em todos os termos expostos em tpico prprio no
valor de R$ 50.000,00 (cinquenta mil reais);
K) A concesso dos benefcios da justia gratuita;
L) A condenao da reclamada ao pagamento de
honorrios advocatcios no importe de 20% (vinte por cento) sobre o valor
total da futura condenao, consoante fundamentao expendida no item
VI desta inicial;
M) A expedio de ofcios aos rgos competentes ante
as irregularidades constatadas na empresa r, , dentre outras, sendo
estes: DRT, MTE, MPF e PF;
Por fim, ante o exposto, com fundamento na
legislao de regncia acima mencionada, requer digne-se Vossa
Excelncia determinar a notificao da reclamada para que comparea
audincia de conciliao e julgamento, oferea contestao aos termos da
presente Reclamatria Trabalhista e a acompanhe at ulteriores termos,
sob pena deconfisso e revelia, que a condenar ao pagamento de
todas as verbas pleiteadas,acrescidas de juros e correo
monetria descontando-se as comprovadamente j pagas (En. 200
TST), bem como ao pagamento das custas processuais e demais
cominaeslegais, tudo em regular liquidao de sentena;
Protesta e requer pela produo de todas as
provas em direito admitidas,especialmente pela produo de

prova testemunhal, depoimento pessoal do representante da


reclamada, a exibio, por parte da reclamada de todos os
controles de jornadas, carto de ponto ou livro de ponto,
comprovantes de pagamento extras inerentes ao contrato do
reclamante e descontos efetuados na comisso do reclamante,
sob pena de confisso.
D-se a presente causa o valor de R$ 67.504,97
(sessenta e sete mil, quinhentos e quatro reais e noventa e sete
centavos).
Nestes termos, pede-se e se espera deferimento.
Cceres-MT, 16 de Maio de 2015.

SAMMUEL APARECIDO GIRALDELLI


FRANCO DE MIRANDA
OAB-MT 14.718
14.935/O

HUGO
OAB-MT