Info-576-Stj - p12

Mrcio Andr Lopes Cavalcante
Todos os julgados do Informativo foram comentados.
NDICE
DIREITO ADMINISTRATIVO
CONCURSO PBLICO
Formao exigida em edital de concurso ao cargo de perito dapiloscopista de polcia civil estadual.
Posse em cargo pblico por menor de idade.
SERVIDORES PBLICOS
Impossibilidade de acumulao de cargos pblicos se a jornada semanal for superior a 60h semanais.
Monitoramento de e-mail corporativo de servidor pblico.
IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA
Aplicao de multa eleitoral e sano por ato de improbidade administrativa.
DIREITO CIVIL
COBRANA JUDICIAL DE DVIDA J PAGA
Via processual adequada para se requerer sano por cobrana judicial de dvida j adimplida.
Necessidade de demonstrao de m-f do credor para condenao ao pagamento em dobro.
SUCESSO
Herana de bem gravado com clusula de incomunicabilidade.
DIREITO DO CONSUMIDOR
XXX
DIREITO EMPRESARIAL
AO DE NULIDADE DE REGISTRO DE MARCA
Responsabilidade do INPI pelos honorrios sucumbenciais, custas processuais e reembolso de despesas feitas pelo
autor.
ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE
SINASE
Relativizao da regra prevista no art. 49, II, do SINASE.
DIREITO PROCESSUAL CIVIL
RELATIVIZAO DA COISA JULGADA INCONSTITUCIONAL
Impossibilidade de relativizar coisa julgada fundada em lei posteriormente declarada no recepcionada pela
CF/88.
Informativo 576-STJ (05 a 09/02/2016) Esquematizado por Mrcio Andr Lopes Cavalcante | 1
MANDADO DE SEGURANA
Parcelas devidas entre a data de impetrao e a de implementao da concesso da segurana devem ser pagas
por meio de precatrios.
DIREITO PENAL
ESTELIONATO
Aumento de pena-base fundado na confiana da vtima no autor de estelionato.
LEI DE DROGAS
Aplicao de causa de aumento de pena da Lei de Drogas ao crime de associao para o trfico de drogas com
criana ou adolescente.
Aplicao da causa de aumento de pena do art. 40, VI a mais de um crime e em patamar acima do mnimo.
DIREITO PROCESSUAL PENAL
PRISO
Atos infracionais pretritos podem ser utilizados como fundamento para decretao/manuteno da priso
preventiva?
RECURSOS
proibido que o Tribunal, em recurso exclusivo da defesa, corrija equvoco aritmtico cometido pelo juiz na
sentena e aumente a pena.
DIREITO TRIBUTRIO
DENNCIA ESPONTNEA
Ausncia de denncia espontnea em caso de depsito judicial integral dos tributos devidos.
ICMS
Incluso de subveno econmica na base de clculo do ICMS.
COFINS
Aumento da alquota da COFINS e sociedades corretoras de seguros.
DIREITO PREVIDENCIRIO
APOSENTADORIA RURAL POR IDADE
Requisitos para aposentadoria rural por idade prevista no art. 143 da Lei n 8.213/91.
DIREITO CONSTITUCIONAL
MINISTRIO PBLICO
Legitimidade do Ministrio Pblico estadual para atuar no STJ
O Ministrio Pblico Estadual possui legitimidade para atuar diretamente no STJ nos
processos em que figurar como parte.
O MPE, nos processos em que figurar como parte e que tramitam no STJ, possui legitimidade
para exercer todos os meios inerentes defesa de sua pretenso. A funo de fiscal da lei no
mbito do STJ ser exercida exclusivamente pelo Ministrio Pblico Federal, por meio dos
Subprocuradores-Gerais da Repblica designados pelo Procurador-Geral da Repblica.
STJ. Corte Especial. EREsp 1.236.822-PR, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, julgado em 16/12/2015
(Info 576).
Os Ministrios Pblicos estaduais no esto vinculados, nem subordinados, no plano

processual, administrativo e/ou institucional, Chefia do Ministrio Pblico da Unio, o que
lhes confere ampla possibilidade de atuao autnoma nos processos em que forem partes,
inclusive perante os Tribunais Superiores. Assim, por exemplo, o Ministrio Pblico Estadual
possui legitimidade para o ajuizamento de ao rescisria perante o STJ para impugnar
acrdo daquela Corte que julgou processo no qual o parquet estadual era parte.
STF. 1 Turma. ACO 2351 AgR, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 10022015.
Se o Ministrio Pblico Estadual parte em um processo e houve recurso para o STJ, ele poder atuar
diretamente neste recurso ou ele precisar da participao do MPF?
Poder atuar sozinho, sem a participao do MPF. O Ministrio Pblico Estadual tem legitimidade para
atuar diretamente como parte em recurso submetido a julgamento perante o STJ.
Por que esse tema foi discutido pelo STJ? Havia polmica sobre o assunto?
Sim. Havia uma tese, aceita durante vrios anos, no sentido de que somente o Ministrio Pblico Federal
poderia atuar diretamente no STJ e no STF.
Dessa forma, o Ministrio Pblico Estadual, por meio do Procurador-Geral de Justia, no poderia, por
exemplo, propor uma reclamao, impetrar mandado de segurana, interpor agravo regimental, fazer
sustentao oral, entre outros atos processuais, quando envolvesse o STF/STJ. Segundo se entendia, isso
teria que ser feito por intermdio do Procurador-Geral da Repblica.
Qual era o fundamento para essa tese?
Argumentava-se que o Ministrio Pblico uma instituio una, cabendo a seu chefe, o Procurador-Geral
da Repblica, represent-la, atuando, em seu nome, junto s Cortes Superiores: STF e STJ.
Assim, segundo o entendimento anterior, o Ministrio Pblico Estadual, por meio de seus ProcuradoresGerais de Justia, at podiam interpor Recurso Extraordinrio e Recurso Especial contra os acrdos dos
Tribunais de Justia, no entanto, depois de interposto, a atribuio para oficiar junto aos tribunais
superiores seria do Procurador-Geral da Repblica ou dos Subprocuradores da Repblica.
Esse entendimento restritivo ao MPE foi superado?
SIM. O primeiro passo foi dado em 2011, quando o STF reconheceu a legitimidade ativa autnoma do
Ministrio Pblico estadual para propor reclamao perante aquela Corte (Rcl 7358/SP, rel. Min. Ellen
Gracie, julgado em 24/2/2011).
O STJ seguiu no mesmo correto caminho e decidiu que o Ministrio Pblico Estadual tem legitimidade
recursal para atuar tambm no STJ (AgRg no AgRg no AREsp 194.892-RJ, Rel. Min. Mauro Campbell
Marques, julgado em 24/10/2012 brilhante voto).
Qual a posio que prevalece, portanto, atualmente?
O Ministrio Pblico estadual possui legitimidade para atuar no STF e no STJ de forma autnoma, ou seja,
por meio de seu Procurador-Geral de Justia ou algum por ele designado (at mesmo um Promotor de
Justia).
Dessa forma, atualmente, os interesses do Ministrio Pblico Estadual podem ser defendidos diretamente
pelo Procurador-Geral de Justia no STF e STJ, no sendo necessria a atuao do Procurador-Geral da
Repblica (chefe do MPU), como se entendia at ento.
Veja interessante trecho do voto do Min. Ari Pargendler sobre o tema:
Perante o Superior Tribunal de Justia, o Ministrio Pblico Federal exerce ambas as funes:
- no mbito cvel, ele atua como autor, portanto como parte, quando prope, por exemplo, uma ao
rescisria, e age como custos legis quando, v.g, opina em mandado de segurana, em recursos, etc;
- no mbito criminal, ele autor da ao, portanto parte, quando esta deve ser processada e julgada
originariamente, e funciona como custos legis quando, v.g., opina em habeas corpus, em recursos, etc.
Tais funes podem ser cumuladas no mesmo processo; o caso da ao rescisria, em que o Ministrio
Pblico Federal opina mesmo sendo o autor (AR n 384, PR, de minha relatoria, DJ, 1.09.97).
Quid, se a ao, cvel ou penal, proposta pelo Ministrio Pblico Estadual, perante o 1 grau de
jurisdio, e o processo alado ao Superior Tribunal de Justia por meio de recurso?
Salvo melhor juzo, em sede de recursos, o Ministrio Pblico Federal exerce apenas uma de suas funes,
qual seja, a de custos legis; o recurso da parte, e o Ministrio Pblico, vista do ordenamento jurdico,
pode opinar pelo provimento ou pelo desprovimento da irresignao.
Cindido em um processo o exerccio das funes do Ministrio Pblico (o Ministrio Pblico Estadual
sendo o autor da ao, e o Ministrio Pblico Federal opinando acerca do recurso interposto nos
respectivos autos), no h razo legal, nem qualquer outra ditada pelo interesse pblico, que autorize uma
restrio ao Ministrio Pblico Estadual enquanto autor da ao.
Do ponto de vista legal, como exposto, o Subprocurador Geral da Repblica opina como custos legis em
recursos interpostos pelo Ministrio Pblico dos Estados.
Sob o prisma do interesse pblico, nada justifica a restrio atuao do Ministrio Pblico Estadual, que
tem o direito de atuar perante o Superior Tribunal de Justia no interesse dos recursos que interpe,
sustentando-os oralmente, interpondo agravos regimentais contra decises que os denegam etc.
Argumentos que fundamentam a atuao do MP Estadual no STF e STJ:
1) Inexistncia de hierarquia entre MPU e MPE
A CF/88 organiza o Ministrio Pblico brasileiro em dois segmentos:
I o Ministrio Pblico da Unio, que compreende:
a) o Ministrio Pblico Federal;
b) o Ministrio Pblico do Trabalho;
c) o Ministrio Pblico Militar;
d) o Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios;
II os Ministrios Pblicos dos Estados.
Desse modo, conclui-se que o Ministrio Pblico dividido em dois ramos distintos (MPE e MPU), no
havendo qualquer relao de hierarquia ou subordinao entre eles.
O chefe do Ministrio Pblico da Unio o Procurador-Geral da Repblica (art. 128, 1 da CF/88).
Por sua vez, o chefe de cada Ministrio Pblico estadual o seu respectivo Procurador-Geral de Justia
(art. 128, 3).
Logo, no h qualquer sentido em se permitir que o MPF atue diretamente nas Cortes Superiores e
negar esse poder aos Ministrios Pblicos Estaduais.
2) Princpio federativo
Viola o regime federativo impedir que o Ministrio Pblico Estadual tenha acesso aos Tribunais
Superiores, uma vez que haveria uma diferena de tratamento em relao ao MPF, o que mitigaria sua
autonomia funcional.
3) Autonomia do MPE
Est tambm relacionada com o princpio federativo, considerando que, no permitir que o Ministrio
Pblico Estadual atue, no STF e STJ, nos processos de seu interesse, significaria tolher a autonomia e
liberdade de atuao do Parquet estadual.
4) MPU e MPE no so unos entre si
O Ministrio Pblico, de fato, uno (art. 127, 1, CF/88). No entanto, a unidade institucional
princpio aplicvel apenas no mbito de cada Ministrio Pblico. No possvel dizer, por exemplo,
que entre o Ministrio Pblico estadual e o Ministrio Pblico federal exista unidade. Desse modo,
quando houver necessidade de atuao do Ministrio Pblico Estadual nos processos que tramitam no
STF e STJ, esta dever ocorrer por meio do seu Procurador-Geral de Justia, no suprindo isso o fato
de haver a interveno do Procurador-Geral da Repblica.
5) Os interesses defendidos pelo MPE podem, eventualmente, ser conflitantes com os do MPU
Poderia acontecer de os Ministrios Pblicos Estaduais deduzirem pretenso no STF e STJ com a qual
no concorde, eventualmente, a chefia do Ministrio Pblico da Unio, o que obstaria o acesso do
Parquet estadual aos Tribunais Superiores (STF Rcl 7358/SP).
6) Paridade de armas
Fazer com que o Ministrio Pblico estadual ficasse na dependncia do que viesse a entender o
Ministrio Pblico Federal seria incompatvel, dentre outros princpios, com o da paridade de armas,
considerando que, em eventual conflito entre o MPE e o MPU, o chefe do MPU (PGR) poderia atuar
diretamente no STF, mas no o MPE (STF Rcl 7358/SP).
Exemplos de atuao direta dos Ministrios Pblicos estaduais no STF e STJ:
Mandado de segurana (contra deciso do CNMP, v.g.);
Reclamao constitucional;
Pedido de suspenso de segurana;
Pedido de tutela antecipada;
Recursos contra as decises proferidas no STF e STJ (embargos de declarao, embargos de
divergncia, agravo regimental etc.).
Qual rgo do Ministrio Pblico participa no STF e STJ como custos legis?
MPF. importante ressaltar que a atuao do Ministrio Pblico como custos legis no STF e STJ continua
sendo feita sempre pelo Procurador-Geral da Repblica ou pelos Subprocuradores da Repblica (por
delegao ou designao).
Desse modo, o que se passou a permitir foi a atuao direta do Ministrio Pblico Estadual como parte no
STF e STJ.
Vale sublinhar, inclusive, que nos processos em que o MPE for parte no STJ e STF, o MPF atuar como
custos legis (fiscal da lei), oferecendo parecer.
Nos casos de ao penal de competncia originria do STF e do STJ, qual rgo do Ministrio Pblico
oferecer a denncia e atuar no processo criminal?
MPF. Em tais hipteses, a atribuio continua sendo do MPF, por meio do Procurador-Geral da Repblica
(ou um Subprocurador-Geral, mediante delegao do Procurador-Geral). Nesse sentido: STJ Corte Especial.
APn 689-BA, Rel. Min. Eliana Calmon, julgada em 17/12/2012.
Trata-se de previso legal do art. 46, pargrafo nico, III e 48, II, da LC n. 75/93.
O Ministrio Pblico do Trabalho tem legitimidade para atuar diretamente no STF e STJ?
NO. A jurisprudncia continua entendendo que o MPT no pode atuar diretamente no STF e STJ. Nesse
sentido: STF. Plenrio. RE 789874/DF, Rel. Min. Teori Zavascki, julgado em 17/9/2014 (repercusso geral)
(Info 759).
Se for necessrio, por exemplo, propor uma reclamao no STF e que seja do interesse do MPT, quem
deve manejar essa reclamao o Procurador-Geral da Repblica.
O Procurador do Trabalho no pode atuar diretamente no STF (nem mesmo o Procurador-Geral do
Trabalho).
O exerccio das funes do Ministrio Pblico da Unio junto ao Supremo Tribunal Federal cabe
privativamente ao Procurador-Geral da Repblica (ou aos Subprocuradores por ele designados), nos
termos do art. 46 da LC 75/93 (Estatuto do Ministrio Pblico da Unio):
Art. 46. Incumbe ao Procurador-Geral da Repblica exercer as funes do Ministrio Pblico junto ao
Supremo Tribunal Federal, manifestando-se previamente em todos os processos de sua competncia.

Art. 47. O Procurador-Geral da Repblica designar os Subprocuradores-Gerais da Repblica que
exercero, por delegao, suas funes junto aos diferentes rgos jurisdicionais do Supremo Tribunal
Federal.
Assim, o MPT parte ilegtima para, em sede originria, atuar no STF e STJ, uma vez que integra a
estrutura orgnica do Ministrio Pblico da Unio, cuja atuao funcional compete, em face da prpria
unidade institucional, ao seu chefe, qual seja, o Procurador-Geral da Repblica.
LC 75/93:
Art. 24. O Ministrio Pblico da Unio compreende:
I - o Ministrio Pblico Federal;
II - o Ministrio Pblico do Trabalho;
III - o Ministrio Pblico Militar;
IV - o Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios.
Art. 25. O Procurador-Geral da Repblica o chefe do Ministrio Pblico da Unio (...)
Vale ressaltar, no entanto, que, quando se diz que o MPT no pode atuar diretamente no STF, isso significa
que no pode ajuizar aes originrias no STF nem pode recorrer contra decises proferidas por essa
Corte. Importante esclarecer, dessa forma, que o membro do MPT pode interpor recurso extraordinrio, a
ser julgado pelo STF, contra uma deciso proferida pelo TST.
Em suma:
O Ministrio Pblico Estadual possui legitimidade para atuar diretamente no STJ e no STF nos processos
em que figurar como parte.
O MPE, nos processos em que figurar como parte e que tramitam no STJ e STF, possui legitimidade para
exercer todos os meios inerentes defesa de sua pretenso.
Vale ressaltar, no entanto, que a funo de fiscal da lei no mbito do STJ e STF ser exercida
exclusivamente pelo Ministrio Pblico Federal, por meio dos Subprocuradores-Gerais da Repblica
designados pelo Procurador-Geral da Repblica.
STJ. Corte Especial. EREsp 1.236.822-PR, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, julgado em 16/12/2015 (Info 576).
STF. 1 Turma. ACO 2351 AgR, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 10/02/2015.
Obs: obviamente, este entendimento acima vale tambm para o caso do MPDFT.
DIREITO ADMINISTRATIVO
CONCURSO PBLICO
Formao exigida em edital de concurso ao cargo de perito dapiloscopista de polcia civil estadual
legal a clusula de edital que prescreva que as atividades do cargo de perito datiloscopista
so de nvel mdio, desde que, poca da publicao do edital do concurso para o referido
cargo, haja previso legislativa estadual nesse sentido.
STJ. 1 Turma. AgRg no RMS 32.892-RO, Rel. Min. Napoleo Nunes Maia Filho, julgado em
17/12/2015 (Info 576).
Imagine a seguinte situao adaptada:

Em 2012, determinado Estado-membro abriu concurso para Perito Datiloscopista da Polcia Civil.
O edital previu o ensino mdio completo como requisito de escolaridade para este cargo.
Esta previso do edital teve como fundamento a Lei estadual n XXX, de 1985, que prev apenas o antigo
2 grau (ensino mdio) como escolaridade exigida para Datiloscopista da Polcia Civil.
A Federao Nacional dos Profissionais em Papiloscopia impugnou o edital sustentando a tese de que, em
2008, foi editada a Lei n 11.690/2008, que alterou o art. 159 do CPP, na seguinte forma:
Antes da Lei n 11.690/2008
Depois da Lei n 11.690/2008
Art. 159. Os exames de corpo de delito e as outras Art. 159. O exame de corpo de delito e outras
percias sero feitos por dois peritos oficiais.
percias sero realizados por perito oficial,
portador de diploma de curso superior.
Assim, a referida Federao alegou que, depois da Lei Federal n 11.690/2008, todos os concursos para os
cargos de Datiloscopista deveriam exigir curso superior, mesmo que as leis estaduais falassem em ensino
mdio. Isso porque o datiloscopista seria um perito oficial. Logo, o edital impugnado seria ilegal por
contrariar a lei federal.
A tese exposta foi aceita pelo STJ? A previso de ensino mdio do edital ilegal?
NO.
legal a clusula de edital que prescreva que as atividades do cargo de perito datiloscopista so de nvel
mdio, desde que, poca da publicao do edital do concurso para o referido cargo, haja previso
legislativa estadual nesse sentido.
STJ. 1 Turma. AgRg no RMS 32.892-RO, Rel. Min. Napoleo Nunes Maia Filho, julgado em 17/12/2015
(Info 576).
A Lei n 12.030/2009 dispe sobre as percias oficiais e em seu art. 5 elenca quem so os peritos
criminais: peritos mdico-legistas e peritos odontolegistas. Confira:
Art. 5 Observado o disposto na legislao especfica de cada ente a que o perito se encontra vinculado,
so peritos de natureza criminal os peritos criminais, peritos mdico-legistas e peritos odontolegistas com
formao superior especfica detalhada em regulamento, de acordo com a necessidade de cada rgo e
por rea de atuao profissional.
Desse modo, em nenhum momento a Lei n 12.030/2009 inclui os datiloscopistas como peritos oficiais.
Alm disso, no se pode entender que a Lei n 11.690/2008 tenha imposto, obrigatoriamente, o curso
superior para o cargo de datiloscopista porque o art. 159 do CPP, modificado, no fala expressamente em
"datiloscopista", e sim de "peritos oficiais". Como j vimos, no h lei que preveja, expressamente, que os
datiloscopistas so peritos oficiais.
CONCURSO PBLICO
Posse em cargo pblico por menor de idade
Ainda que o requisito da idade mnima de 18 anos conste em lei e no edital de concurso
pblico, possvel que o candidato menor de idade aprovado no concurso tome posse no cargo
de auxiliar de biblioteca no caso em que ele, possuindo 17 anos e 10 meses na data da sua
posse, j havia sido emancipado voluntariamente por seus pais h 4 meses.
STJ. 2 Turma. REsp 1.462.659-RS, Rel. Min. Herman Benjamin, julgado em 1/12/2015 (Info 576).
Imagine a seguinte situao adaptada:
Maria, com 17 anos de idade, foi aprovada em 1 lugar no concurso pblico para o cargo de auxiliar de
biblioteca.
Ocorre que houve dvida se ela poderia realmente tomar posse. Isso porque o edital do concurso e a lei
estadual previam que a idade mnima para ocupar este cargo seria 18 anos.
Maria argumentou em seu favor que j foi emancipada por seus pais e que ir completar 18 anos daqui a 2
meses, no sendo razovel que sua posse seja impedida.
Neste caso concreto, Maria poder tomar posse no cargo?
SIM.
Ainda que o requisito da idade mnima de 18 anos conste em lei e no edital de concurso pblico,
possvel que o candidato menor de idade aprovado no concurso tome posse no cargo de auxiliar de
biblioteca no caso em que ele, possuindo 17 anos e 10 meses na data da sua posse, j havia sido
emancipado voluntariamente por seus pais h 4 meses.
STJ. 2 Turma. REsp 1.462.659-RS, Rel. Min. Herman Benjamin, julgado em 1/12/2015 (Info 576).
No caso em anlise, o requisito da idade mnima de 18 anos deve ser flexibilizado pela natureza das
atribuies do cargo de auxiliar de biblioteca, tendo em vista que a atividade desse cargo plenamente
compatvel com a idade de 17 anos e 10 meses do candidato que j havia sido emancipado
voluntariamente por seus pais h 4 meses.
Alm disso, o art. 5, pargrafo nico, do CC, ao dispor sobre as hipteses de cessao da incapacidade para os
menores de 18 anos - entre elas, a emancipao voluntria concedida pelos pais (caso em anlise) e o exerccio
de emprego pblico efetivo -, permite o acesso do menor de 18 anos ao emprego pblico efetivo.
SERVIDORES PBLICOS
Impossibilidade de acumulao de cargos pblicos se a jornada semanal for superior a 60h semanais
Importante!!!
No possvel a acumulao de dois cargos pblicos quando a soma da carga horria referente
aos dois cargos ultrapassar o limite mximo de 60 horas semanais.
Assim, vedada a acumulao de um cargo de professor com outro tcnico ou cientfico
quando a jornada de trabalho semanal ultrapassar o limite mximo de 60 horas semanais.
STJ. 2 Turma. REsp 1.565.429-SE, Rel. Min. Herman Benjamin, julgado em 24/11/2015 (Info 576).
possvel que a pessoa acumule mais de um cargo ou emprego pblico?
Em regra: NO. A CF/88 probe a acumulao remunerada de cargos ou empregos pblicos.

Excees: a prpria CF/88 prev excees a essa regra. Veja o que dispe o art. 37, XVI:
XVI vedada a acumulao remunerada de cargos pblicos, exceto, quando houver compatibilidade de
horrios, observado em qualquer caso o disposto no inciso XI:
a) a de dois cargos de professor;
b) a de um cargo de professor com outro tcnico ou cientfico;
c) a de dois cargos ou empregos privativos de profissionais de sade, com profisses regulamentadas;
No caso dos servidores pblicos federais, importante mencionar que o tema foi regulamentado pela Lei n
8.112/90:
Art. 118. Ressalvados os casos previstos na Constituio, vedada a acumulao remunerada de cargos
pblicos.
(...)
2 A acumulao de cargos, ainda que lcita, fica condicionada comprovao da compatibilidade de horrios.
Parecer-AGU n GQ-145/1998:
Com o objetivo de disciplinar a matria, a Advocacia Geral da Unio (AGU) emitiu o parecer n GQ-145,
vinculante, afirmando que o servidor somente poder acumular cargos se houver compatibilidade de
horrio e desde que a jornada mxima no ultrapasse 60 horas semanais. Assim, para a AGU, mesmo que
exista compatibilidade de horrios, se a jornada semanal ficar acima de 60 horas, a acumulao no ser
permitida, considerando que o servidor estaria muito cansado e isso atrapalharia seu desempenho
funcional, em prejuzo ao princpio constitucional da eficincia.
TCU Acrdo 2.133/05
A jurisprudncia do TCU tambm tem se manifestado no mesmo sentido da AGU, admitindo como limite
mximo em casos de acumulao de cargos ou empregos pblicos a jornada de trabalho de 60 horas
semanais. o caso, por exemplo, do Acrdo 2.133/05.
Os servidores no concordaram com este entendimento e recorreram Justia para que pudessem
manter a acumulao de cargos mesmo se a jornada semanal for superior a 60 horas. O STJ acolheu o
pedido dos servidores? possvel que o servidor acumule dois cargos pblicos mesmo que a soma das
jornadas ultrapasse 60 horas semanais?
NO. O STJ decidiu que vedada a acumulao de cargos pblicos quando a soma da carga horria
referente aos dois cargos ultrapassar o limite mximo de 60 horas semanais.
Segundo o STJ, como a possiblidade de acumulao exceo, esta acumulao de cargos deve ser
interpretada de forma restritiva.
Ademais, a acumulao remunerada de cargos pblicos deve atender ao princpio constitucional da
eficincia. O servidor precisa estar em boas condies fsicas e mentais para bem exercer as suas
atribuies, o que certamente depende de adequado descanso no intervalo entre o final de uma jornada
de trabalho e o incio da outra, o que impossvel em condies de sobrecarga de trabalho.
Observa-se, assim, que a jornada excessiva de trabalho atinge a higidez fsica e mental do profissional,
comprometendo a eficincia no desempenho de suas funes.
Observao:
O STJ tem precedentes neste sentido tanto para o caso de acumulao de cargos ou empregos privativos
de profissionais de sade (MS 19.336-DF) como para acumulao de cargo de professor com outro tcnico
ou cientfico (REsp 1.565.429-SE).
SERVIDORES PBLICOS
Monitoramento de e-mail corporativo de servidor pblico
Importante!!!
As informaes obtidas por monitoramento de e-mail corporativo de servidor pblico no
configuram prova ilcita quando relacionadas com aspectos "no pessoais" e de interesse da
Administrao Pblica e da prpria coletividade, especialmente quando exista, nas
disposies normativas acerca do seu uso, expressa meno da sua destinao somente para
assuntos e matrias afetas ao servio, bem como advertncia sobre monitoramento e acesso
ao contedo das comunicaes dos usurios para cumprir disposies legais ou instruir
procedimento administrativo.
STJ. 2 Turma. RMS 48.665-SP, Rel. Min. Og Fernandes, julgado em 15/9/2015 (Info 576).
Imagine a seguinte situao hipottica:
Joo servidor pblico e, diante da existncia de indcios de que ele teria praticado infrao disciplinar, a
autoridade competente instaurou contra ele processo administrativo disciplinar.
Durante a instruo, a comisso processante requisitou do setor de informtica do rgo pblico que
fornecesse cpia do contedo das correspondncias eletrnicas recebidas e enviadas por Joo em seu email funcional (joo.rato@xxx.gov.br).
O pedido da comisso processante foi feito com base no regimento interno do rgo e no termo de uso do
e-mail, que preveem expressamente que a Administrao Pblica poder monitorar os e-mails funcionais
dos servidores.
Os contedos dos e-mails revelaram que Joo realmente praticou a infrao disciplinar que estava sendo
apurada.
Joo impetrou mandado de segurana sustentando que a prova colhida foi ilcita, pois para a quebra do
sigilo das comunicaes telemticas, exige-se autorizao judicial, que no houve no caso concreto.
A tese de Joo foi aceita pelo STJ? A prova colhida foi ilcita?
NO.
As informaes obtidas por monitoramento de e-mail corporativo de servidor pblico no configuram
prova ilcita quando relacionadas com aspectos "no pessoais" e de interesse da Administrao Pblica
e da prpria coletividade, especialmente quando exista, nas disposies normativas acerca do seu uso,
expressa meno da sua destinao somente para assuntos e matrias afetas ao servio, bem como
advertncia sobre monitoramento e acesso ao contedo das comunicaes dos usurios para cumprir
disposies legais ou instruir procedimento administrativo.
STJ. 2 Turma. RMS 48.665-SP, Rel. Min. Og Fernandes, julgado em 15/9/2015 (Info 576).
Sigilo das comunicaes telemticas
A CF/88 protege o sigilo das comunicaes telemticas. Assim, a quebra do sigilo de dados telemticos deve ser
vista como uma medida extrema, considerando que restringe direitos consagrados na Carta Magna:
Art. 5 (...)
X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a
indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao;
(...)
XII - inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes
telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para
fins de investigao criminal ou instruo processual penal;
Apesar disso, este no um direito absoluto, podendo sofrer restries, assim como quaisquer outros
direitos fundamentais, os quais, embora formalmente ilimitados (isto , desprovidos de reserva), podem
ser restringidos caso isso se revele imprescindvel garantia de outros direitos constitucionais.
No presente processo, no h de se falar em indevida violao de dados telemticos. Isso porque o
servidor fez uso de e-mail corporativo para cometimento dos ilcitos. A proteo da intimidade no
ambiente de trabalho (seja no setor pblico ou privado) limita-se s informaes familiares, da vida
privada, poltica, religiosa e sindical, mas no pode servir de escudo para acobertar ilcitos.
Sendo o e-mail corporativo um instrumento de trabalho, que utilizado para assuntos relacionados com a
empresa (no setor privado) ou com o rgo pblico, a imagem e a honra a serem respeitadas so as do
empregador, no caso, o rgo pblico, haja vista que tanto o computador quanto o e-mail corporativo no
so de propriedade do servidor, mas para o uso exclusivo do servio e em benefcio do trabalho, nunca
para fins pessoais, especialmente quando se trata de fins ilcitos.
No h, portanto, violao intimidade do empregado ou servidor quando o e-mail corporativo
monitorado. A reserva da intimidade no mbito de trabalho limita-se s informaes familiares, da vida
privada, poltica, religiosa e sindical.
No mbito do setor privado, este tambm tem sido o entendimento do TST sobre o tema, conforme se
observa a partir do seguinte precedente:
PROVA ILCITA. E-MAIL CORPORATIVO. JUSTA CAUSA. DIVULGAO DE MATERIAL PORNOGRFICO.
1. Os sacrossantos direitos do cidado privacidade e ao sigilo de correspondncia, constitucionalmente
assegurados, concernem comunicao estritamente pessoal, ainda que virtual (-e-mail- particular).
Assim, apenas o e-mail pessoal ou particular do empregado, socorrendo-se de provedor prprio, desfruta
da proteo constitucional e legal de inviolabilidade.
2. Soluo diversa impe-se em se tratando do chamado -e-mail- corporativo, instrumento de comunicao
virtual mediante o qual o empregado louva-se de terminal de computador e de provedor da empresa, bem
assim do prprio endereo eletrnico que lhe disponibilizado igualmente pela empresa. Destina-se este a
que nele trafeguem mensagens de cunho estritamente profissional. Em princpio, de uso corporativo, salvo
consentimento do empregador. Ostenta, pois, natureza jurdica equivalente de uma ferramenta de
trabalho proporcionada pelo empregador ao empregado para a consecuo do servio.
(...)
4. Se se cuida de e-mail- corporativo, declaradamente destinado somente para assuntos e matrias afetas
ao servio, o que est em jogo, antes de tudo, o exerccio do direito de propriedade do empregador
sobre o computador capaz de acessar INTERNET e sobre o prprio provedor. Insta ter presente tambm
a responsabilidade do empregador, perante terceiros, pelos atos de seus empregados em servio (Cdigo
Civil, art. 932, inc. III), bem como que est em xeque o direito imagem do empregador, igualmente
merecedor de tutela constitucional. Sobretudo, imperativo considerar que o empregado, ao receber uma
caixa de -e-mail- de seu empregador para uso corporativo, mediante cincia prvia de que nele somente
podem transitar mensagens profissionais, no tem razovel expectativa de privacidade quanto a esta,
como se vem entendendo no Direito Comparado (EUA e Reino Unido).
5. Pode o empregador monitorar e rastrear a atividade do empregado no ambiente de trabalho, em e-mail
corporativo, isto , checar suas mensagens, tanto do ponto de vista formal quanto sob o ngulo material
ou de contedo. No ilcita a prova assim obtida, visando a demonstrar justa causa para a despedida
decorrente do envio de material pornogrfico a colega de trabalho. Inexistncia de afronta ao art. 5,
incisos X, XII e LVI, da Constituio Federal. (...)
(TST. 1 Turma. RR 61300-23.2000.5.10.0013, Rel. Min. Joo Oreste Dalazen, julgado em 18/05/2005, DJ
10/06/2005)
IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA
Aplicao de multa eleitoral e sano por ato de improbidade administrativa
A condenao pela Justia Eleitoral ao pagamento de multa por infringncia s disposies
contidas na Lei n. 9.504/1997 (Lei das Eleies) no impede a imposio de nenhuma das
sanes previstas na Lei n 8.429/1992 (Lei de Improbidade Administrativa), inclusive da
multa civil, pelo ato de improbidade decorrente da mesma conduta.
STJ. 2 Turma. AgRg no AREsp 606.352-SP, Rel. Min. Assusete Magalhes, julgado em 15/12/2015
(Info 576).
Joo, Secretrio de Estado, durante as eleies, imprimiu, nas impressoras do rgo, material de
campanha para o Deputado Estadual Pedro, que concorria reeleio.
A conduta foi descoberta e ele foi punido pela Justia Eleitoral recebendo pena de multa com base na Lei
n 9.504/97 (Lei das Eleies).
Posteriormente, o Ministrio Pblico estadual ajuizou ao de improbidade contra Joo pelo mesmo fato,
tendo ele sido condenado s sanes previstas no art. 12 da Lei n 8.429/92 (Lei de Improbidade
Administrativa), dentre elas o ressarcimento integral do dano, a perda da funo pblica, a suspenso dos
direitos polticos e o pagamento de multa civil.
Joo recorreu contra a deciso alegando que houve bis in idem, considerando que ele j havia sido punido
com base na Lei das Eleies.
A tese do condenado foi aceita pelo STJ? Caso a pessoa j tenha sido condenada pela Justia Eleitoral,
ela ficar dispensada de receber novas punies com base na Lei de Improbidade Administrativa?
NO.
A condenao pela Justia Eleitoral ao pagamento de multa por infringncia s disposies contidas na
Lei n. 9.504/1997 (Lei das Eleies) no impede a imposio de nenhuma das sanes previstas na Lei n
8.429/1992 (Lei de Improbidade Administrativa), inclusive da multa civil, pelo ato de improbidade
decorrente da mesma conduta.
STJ. 2 Turma. AgRg no AREsp 606.352-SP, Rel. Min. Assusete Magalhes, julgado em 15/12/2015 (Info 576).
O art. 12 da LIA muito claro ao dizer que as penalidades impostas pela prtica de ato de improbidade
administrativa independem das demais sanes penais, civis e administrativas previstas em legislao
especfica. Veja:
Art. 12. Independentemente das sanes penais, civis e administrativas previstas na legislao especfica,
est o responsvel pelo ato de improbidade sujeito s seguintes cominaes, que podem ser aplicadas
isolada ou cumulativamente, de acordo com a gravidade do fato:
Desse modo, o fato de o agente mprobo ter sido condenado pela Justia Eleitoral ao pagamento de multa
por violao s disposies contidas na Lei das Eleies no impede sua condenao em quaisquer das
sanes previstas na LIA, no havendo que se falar em bis in idem.
DIREITO CIVIL
COBRANA JUDICIAL DE DVIDA J PAGA
Via processual adequada para se requerer sano por cobrana judicial de dvida j adimplida
Necessidade de demonstrao de m-f do credor para condenao ao pagamento em dobro
Importante!!!
A aplicao da sano civil do pagamento em dobro por cobrana judicial de dvida j
adimplida (art. 1.531 do CC 1916 / art. 940 do CC 2002) pode ser postulada pelo ru na
prpria defesa, independendo da propositura de ao autnoma ou do manejo de
reconveno.
Para que haja a aplicao da sano civil do pagamento em dobro por cobrana judicial de
dvida j adimplida (art. 1.531 do CC 1916 / art. 940 do CC 2002), imprescindvel a
demonstrao de m-f do credor. Permanece vlido o entendimento da Smula 159-STF:
Cobrana excessiva, mas de boa f, no d lugar s sanes do art. 1.531 do Cdigo Civil (atual
art. 940 do CC 2002).
STJ. 2 Seo. REsp 1.111.270-PR, Rel. Min. Marco Buzzi, julgado em 25/11/2015 (recurso repetitivo)
(Info 576).
Imagine a seguinte situao:
Joo ajuizou ao de cobrana contra Pedro por um suposto dbito de R$ 10 mil.
Pedro contestou a demanda provando que j havia pago a dvida. Alm disso, na prpria contestao, o ru
pediu que o autor fosse condenado a pagar R$ 20 mil a ele em razo de estar cobrando uma dvida j quitada.
Sob o ponto de vista do direito material, esse pedido de Pedro encontra amparo na legislao?
SIM. H previso expressa no Cdigo Civil:
Art. 940. Aquele que demandar por dvida j paga, no todo ou em parte, sem ressalvar as quantias
recebidas ou pedir mais do que for devido, ficar obrigado a pagar ao devedor, no primeiro caso, o dobro
do que houver cobrado e, no segundo, o equivalente do que dele exigir, salvo se houver prescrio.
Obs1: essa penalidade do art. 940 deve ser aplicada independentemente da pessoa demandada ter
provado qualquer tipo de prejuzo. Assim, ainda que Pedro no comprove ter sofrido dano, essa
indenizao ser devida. O art. 940 do CC institui uma autntica pena privada, aplicvel
independentemente da existncia de prova do dano. (STJ. 3 Turma. REsp 1.286.704/SP, Rel. Min. Nancy
Andrighi, DJe de 28/10/2013).
Obs2: a penalidade do art. 940 exige que o credor tenha exigido judicialmente a dvida j paga
(demandar = exigir em juzo).
Para que Pedro cobre esse valor em dobro, necessria ao autnoma ou reconveno ou ele pode
fazer isso por meio de mera contestao?
O pedido pode ser feito por meio de contestao. Segundo o STJ, a aplicao da penalidade do pagamento
do dobro da quantia cobrada indevidamente pode ser requerida por toda e qualquer via processual.
Assim, no depende da propositura de ao autnoma ou de que a parte a requeira em sede de
reconveno.
Sempre que houver cobrana de dvida j paga, haver a condenao do autor penalidade do art. 940
do CC?
No, nem sempre. Segundo a jurisprudncia, so exigidos dois requisitos para a aplicao do art. 940:
a) Cobrana JUDICIAL de dvida j paga (no todo ou em parte), sem ressalvar as quantias recebidas;
b) M-F do cobrador.
Essa exigncia da m-f antiga e vem desde o CC-1916, onde esta penalidade encontrava-se prevista
no art. 1.531. Veja o que o STF j havia decidido naquela poca:
Smula 159-STF: Cobrana excessiva, mas de boa f, no d lugar s sanes do art. 1.531 do Cdigo Civil
(atual art. 940).
Se Joo tivesse desistido da ao de cobrana antes de Pedro apresentar contestao, isso o eximiria do
pagamento da penalidade do art. 940 do CC?
SIM. O CC prev que a indenizao excluda se o autor desistir da ao antes de contestada a lide:
Art. 941. As penas previstas nos arts. 939 e 940 no se aplicaro quando o autor desistir da ao antes de
contestada a lide, salvo ao ru o direito de haver indenizao por algum prejuzo que prove ter sofrido.
Resumindo:
A aplicao da sano civil do pagamento em dobro por cobrana judicial de dvida j adimplida (art.
1.531 do CC 1916 / art. 940 do CC 2002) pode ser postulada pelo ru na prpria defesa, independendo
da propositura de ao autnoma ou do manejo de reconveno.
Para que haja a aplicao da sano civil do pagamento em dobro por cobrana judicial de dvida j
adimplida (art. 1.531 do CC 1916 / art. 940 do CC 2002), imprescindvel a demonstrao de m-f do
credor. Permanece vlido o entendimento da Smula 159-STF: Cobrana excessiva, mas de boa f, no
d lugar s sanes do art. 1.531 do Cdigo Civil (atual art. 940 do CC 2002).
STJ. 2 Seo. REsp 1.111.270-PR, Rel. Min. Marco Buzzi, julgado em 25/11/2015 (recurso repetitivo) (Info
576).
REPETIO DO INDBITO NO CDC

Previso legal
O Cdigo de Defesa do Consumidor possui uma regra semelhante, mas que apresenta peculiaridades.
Assim, se o consumidor for cobrado em quantia indevida e efetuar o pagamento, ter direito de receber
valor igual ao dobro do que pagou em excesso. Veja:
Art. 42 (...) Pargrafo nico. O consumidor cobrado em quantia indevida tem direito repetio do
indbito, por valor igual ao dobro do que pagou em excesso, acrescido de correo monetria e juros
legais, salvo hiptese de engano justificvel.
Requisitos para aplicar essa penalidade do CDC:
a) Consumidor ter sido cobrado por quantia indevida;
b) Consumidor ter pago essa quantia indevida (o CDC exige que a pessoa tenha efetivamente pago e no
apenas que tenha sido cobrada);
c) No ocorrncia de engano justificvel por parte do cobrador (existncia de m-f do cobrador).
(...) A jurisprudncia do STJ firme no sentido de que a repetio em dobro do indbito, sano prevista
no art. 42, pargrafo nico, do CDC, pressupe tanto a existncia de pagamento indevido quanto a m-f
do credor. (...)
STJ. 4 Turma. AgRg no AREsp 196.530/SP, Rel. Min. Raul Arajo, julgado em 23/06/2015.
(...) A jurisprudncia desta Corte Superior possui entendimento no sentido da obrigatoriedade da restituio
em dobro do valor cobrado indevidamente do consumidor, salvo no caso de engano justificvel (...)
STJ. 4 Turma. AgRg no REsp 1427535/RS, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 03/02/2015.
Engano justificvel
Exemplo de engano justificvel: cobrana com base em lei ou clusula contratual mais tarde declarada
nula pela Justia.
Exemplo de engano injustificvel: concessionria de gua e esgoto que cobra taxa de esgoto em local
onde o servio no prestado.
Devoluo simples
Se tiver havido engano justificvel por parte do cobrador, este continuar com a obrigao de devolver as
quantias recebidas indevidamente, no entanto, essa devoluo ser simples (ou seja, no ser em dobro).
SUCESSO
Herana de bem gravado com clusula de incomunicabilidade
Importante!!!
A clusula de incomunicabilidade imposta a um bem transferido por doao ou testamento s
produz efeitos enquanto viver o beneficirio, sendo que, aps a morte deste, o cnjuge
sobrevivente poder se habilitar como herdeiro do referido bem, observada a ordem de
vocao hereditria.
A clusula de incomunicabilidade imposta a um bem no interfere na vocao hereditria.
Assim, se o indivduo recebeu por doao ou testamento bem imvel com a referida clusula,
sua morte no impede que seu herdeiro receba o mesmo bem.
STJ. 4 Turma. REsp 1.552.553-RJ, Rel. Min. Maria Isabel Gallotti, julgado em 24/11/2015 (Info 576).
Joo faleceu e deixou, por meio de testamento, um apartamento para a sua afilhada Luiza.
Ocorre que Joo no gostava de Ricardo, casado com Luiza sob o regime de comunho universal de bens,
e, por isso, deixou o imvel para ela com uma clusula de incomunicabilidade.
A clusula de incomunicabilidade um gravame imposto pelo testador ou doador como forma de impedir
que o bem recebido em doao, herana ou legado integre o patrimnio que ir se comunicar com o do
cnjuge (meao). Em outras palavras, o objetivo evitar que o bem transmitido fique pertencendo
tambm ao cnjuge do beneficirio.
Se Luiza e Ricardo decidirem se divorciar, ele ter algum direito sobre o apartamento?
NO. A lei exclui da universalidade da comunho os bens pertencentes a um dos cnjuges e que sejam
gravados com clusula de incomunicabilidade. Nesse sentido:
Art. 1.668. So excludos da comunho:
I - os bens doados ou herdados com a clusula de incomunicabilidade e os sub-rogados em seu lugar;
Morte de Luiza
Alguns anos depois, Luiza morreu misteriosamente ao cair da escada de sua casa.
Vale ressaltar que ela no tinha mais pais ou avs vivos nem chegou a ter filhos. Ela deixou, contudo,
irmos, que logo quiseram receber alguma parte da herana.
Ricardo ser herdeiro de Luiza? Ele ter direito herana?
SIM. Se o casal casado no regime da comunho universal, isso significa que, quando a pessoa morre, seu
cnjuge tem direito meao, ou seja, metade dos bens do falecido j pertencem obrigatoriamente ao
cnjuge suprstite. A outra metade que ser a herana.
Em nosso exemplo, se Luiza tivesse deixado descendentes, Ricardo seria dono de metade do patrimnio
deixado (a ttulo de meao), mas no teria direito outra metade (herana), que ficaria com os
descendentes. No entanto, como ela no deixou descendentes nem ascendentes, Ricardo (cnjuge
suprstite) ter direito meao e tambm herana toda.
Os irmos de Luiza no tero direito a nada. Isso porque, como so parentes colaterais, esto em 4 lugar na
linha de sucesso e s teriam direito se a falecida no tivesse deixado: descendentes, ascendentes ou cnjuge.
Tais regras esto no art. 1.829 do CC:
Art. 1.829. A sucesso legtima defere-se na ordem seguinte:
I - aos descendentes, em concorrncia com o cnjuge sobrevivente, salvo se casado este com o falecido no
regime da comunho universal, ou no da separao obrigatria de bens (art. 1.640, pargrafo nico); ou
se, no regime da comunho parcial, o autor da herana no houver deixado bens particulares;
II - aos ascendentes, em concorrncia com o cnjuge;
III - ao cnjuge sobrevivente;
IV - aos colaterais.
Ricardo ir herdar o apartamento mesmo este tendo sido doado por Joo com clusula de
incomunicabilidade?
SIM.
A clusula de incomunicabilidade imposta a um bem transferido por doao ou testamento s produz
efeitos enquanto viver o beneficirio, sendo que, aps a morte deste, o cnjuge sobrevivente poder se
habilitar como herdeiro do referido bem, observada a ordem de vocao hereditria.
STJ. 4 Turma. REsp 1.552.553-RJ, Rel. Min. Maria Isabel Gallotti, julgado em 24/11/2015 (Info 576).
Desse modo, com o falecimento da beneficiria, acabou a eficcia da clusula de incomunicabilidade. Ela
deixou de produzir efeitos.
A clusula de incomunicabilidade imposta a um bem no se relaciona com a vocao hereditria. Em
outras palavras, a clusula de incomunicabilidade no interfere nas regras do Cdigo Civil sobre a sucesso
causa mortis.
Assim, se o indivduo recebeu, por doao ou testamento, algum bem imvel com clusula de
incomunicabilidade, quando este morrer, o seu herdeiro ir receber o bem.
DIREITO EMPRESARIAL
AO DE NULIDADE DE REGISTRO DE MARCA
Responsabilidade do INPI pelos honorrios sucumbenciais,
custas processuais e reembolso de despesas feitas pelo autor
Este julgado tratava sobre uma ao de nulidade de registro de marca proposta por uma
sociedade empresria ("A") contra o INPI e contra outra empresa concorrente ("B"), titular da
marca questionada na demanda. A ao foi julgada procedente e discutiu-se se o INPI deveria
pagar honorrios advocatcios, custas e despesas processuais. Foram expostas trs concluses:
I - Na ao de nulidade de registro de marca o INPI foi indicado como ru ao lado de sociedade
empresria porque concedeu indevidamente o registro para a empresa "B" mesmo gerando
confuso com a marca da empresa "A" e tambm porque no deu andamento ao pedido
administrativo formulado pela empresa "A" para anular o registro indevidamente concedido.
Assim, diante disso, o referido Instituto deve responder solidariamente pelos honorrios
advocatcios sucumbenciais mesmo que, na ao proposta, ele tenha reconhecido a
procedncia do pedido formulada na Inicial.
II - Em ao de nulidade de registro de marca, o INPI isento de pagamento de custas.

III - Em ao de nulidade de registro de marca em que o INPI for sucumbente, cabe a ele
reembolsar as despesas judiciais feitas pela parte autora.
STJ. 3 Turma. REsp 1.258.662-PR, Rel. Min. Marco Aurlio Bellizze, julgado em 2/2/2016 (Info 576).
Em 2005, a empresa "X" registrou no INPI a marca "Gavani", na classe 24 (Tecidos, roupa de cama, mesa,
banho e cozinha e artigos txteis para limpeza) (Classificao Internacional de Produtos e Servios).
Em 2008, a empresa "Y" conseguiu registro no INPI da mesma marca "Gavani" na classe 25 (Roupas e
acessrios do vesturio em geral e artigos de viagem).
Vale ressaltar que ambas as empresas atuam no mesmo nicho empresarial, sendo lojas de departamento.
Alm disso, as marcas registradas eram parecidas.
A empresa "X" entendeu que, apesar de a marca ter sido registrada em classe diferente da sua, poderia
haver confuso entre os clientes, razo pela qual protocolizou pedido administrativo junto ao INPI para
que este anulasse a concesso do registro da marca concedido empresa "Y", mas o Instituto manteve-se
inerte e no processou o requerimento.
Diante desta inrcia, a empresa "X" ajuizou, na Justia Federal, "ao de nulidade de registro de marca"
contra a sociedade empresria "Y" e contra o INPI.
INPI a sigla de Instituto Nacional de Propriedade Intelectual, uma autarquia federal responsvel, dentre
outros servios, pelo registro das marcas em mbito nacional.
A empresa "Y" contestou a ao afirmando que deve ser aplicado ao caso o princpio da especialidade e
que, como as marcas foram registradas em classes diferentes, ambas poderiam ser mantidas.
O INPI, por sua vez, reconheceu a procedncia do pedido da autora, ou seja, reconheceu que a empresa
"X" tinha razo.
A tese da empresa "X" encontra guarida no STJ?
SIM. O simples fato de os registros terem sido efetuados em classes distintas no suficiente, por si s,
para afastar a confuso no mercado consumidor. Assim, para a aplicao do princpio da especialidade no
basta verificar se as marcas foram registradas em classes diferentes. Isso porque algumas vezes possvel
que uma marca extrapole os limites de uma classe sempre que, pela relao de afinidade dos produtos,
houver possibilidade de se gerar dvida no consumidor. Tal situao ocorre com produtos que se inserem
no mesmo nicho comercial, visando a um pblico consumidor semelhante e utilizando os mesmos canais
de comercializao. Nesse sentido: STJ. 3 Turma. REsp 1340933/SP, Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino,
julgado em 10/03/2015.
Sentena de procedncia
O Juiz Federal julgou procedente o pedido da empresa "X", decretando a nulidade do registro da marca
depositada pela empresa "Y". Alm disso, o magistrado condenou a empresa "Y" e o INPI, solidariamente,
a pagar os honorrios advocatcios de sucumbncia autora da ao.
O INPI recorreu contra este captulo da sentena alegando que, ao ser citado, assumiu a condio de
"assistente" da autora, tanto que concordou com o pedido por ela formulado. Desse modo, no poderia
ser condenado em honorrios advocatcios. Para isso, o INPI alegou a parte final do art. 175 da Lei n
9.279/96 (Lei de Propriedade Industrial - LPI):
Art. 175. A ao de nulidade do registro ser ajuizada no foro da justia federal e o INPI, quando no for
autor, intervir no feito.
A tese do INPI foi aceita?
NO.
Na ao de nulidade de registro de marca em que o INPI foi indicado como ru ao lado de sociedade
empresria em virtude da concesso indevida do registro e do no processamento do procedimento
administrativo para anular o registro indevidamente concedido, o Instituto responde solidariamente
pelos honorrios advocatcios sucumbenciais, ainda que tenha reconhecido a procedncia do pedido
formulado na Inicial.
Em regra, enquanto os particulares disputam um direito patrimonial, calcado essencialmente em objetivos
ftico-econmicos, o INPI compromete-se com a defesa do interesse social difuso: o desenvolvimento
tecnolgico e econmico do pas. Noutros termos, por no se comprometer com o interesse individual de
quaisquer das partes, o INPI, ao menos em tese, tem posio processual prpria e independente da
vontade das partes litigantes, o que de fato distancia a interveno da LPI das intervenes tpicas
previstas no CPC - o qual somente se aplica de forma subsidiria s demandas de nulidade de registro
marcrio.
Todavia, na situao concreta, a soluo se distingue da regra geral, pois a autora direcionou sua demanda
de forma expressa contra o INPI (ele era um dos rus). Isso porque o instituto foi inerte em relao ao
andamento de prvio requerimento administrativo para declarar a nulidade do registro marcrio
concedido outra r.
Desse modo, a causa de pedir da recorrida no ficou limitada concesso indevida do registro, mas incluiu
o no processamento do procedimento administrativo, situao imputvel exclusivamente autarquia.
Tendo dado causa a propositura da demanda, o INPI foi corretamente arrolado como ru, devendo,
portanto, arcar com os honorrios advocatcios sucumbenciais.
O INPI ter que pagar as custas processuais?
NO.
Em ao de nulidade de registro de marca, o INPI isento de pagamento de custas.
Essa iseno est prevista no art. 4 da Lei n 9.289/96 e no art. 24-A da Lei n 9.028/95:
Art. 4 So isentos de pagamento de custas:
I - a Unio, os Estados, os Municpios, os Territrios Federais, o Distrito Federal e as respectivas autarquias
e fundaes;
Art. 24-A. A Unio, suas autarquias e fundaes, so isentas de custas e emolumentos e demais taxas
judicirias, bem como de depsito prvio e multa em ao rescisria, em quaisquer foros e instncias.
Algumas vezes o autor da ao tem que adiantar determinadas despesas para que ocorra a tramitao
do processo (art. 82, 1 do CPC 2015). Ao final da demanda, a sentena condenar o vencido a pagar
ao vencedor as despesas que este antecipou (art. 82, 2). Diante disso, indaga-se: o INPI tambm ficar
isento de reembolsar as despesas judiciais feitas pela empresa "X" (autora)?
NO. A Fazenda Pblica isenta de custas processuais, porm esta iseno no afasta sua
responsabilidade quanto ao reembolso das quantias adiantadas pelo vencedor da demanda.
Assim, em ao de nulidade de registro de marca em que o INPI for sucumbente, cabe a ele reembolsar
as despesas judiciais feitas pela parte autora.
A obrigatoriedade deste reembolso est prevista expressamente no pargrafo nico do art. 4 da Lei n
9.289/96:
Art. 4 So isentos de pagamento de custas:
I - a Unio, os Estados, os Municpios, os Territrios Federais, o Distrito Federal e as respectivas autarquias
e fundaes;
(...)
Pargrafo nico. A iseno prevista neste artigo no alcana as entidades fiscalizadoras do exerccio
profissional, nem exime as pessoas jurdicas referidas no inciso I da obrigao de reembolsar as despesas
judiciais feitas pela parte vencedora.
ECA
SINASE
Relativizao da regra prevista no art. 49, II, do SINASE
Ateno! Ministrio Pblico
A Lei n 12.594/2012 (Lei do SINASE) prev que direito do adolescente submetido ao
cumprimento de medida socioeducativa "ser includo em programa de meio aberto quando
inexistir vaga para o cumprimento de medida de privao da liberdade, exceto nos casos de
ato infracional cometido mediante grave ameaa ou violncia pessoa, quando o adolescente
dever ser internado em Unidade mais prxima de seu local de residncia".
O simples fato de no haver vaga para o cumprimento de medida de privao da liberdade em
unidade prxima da residncia do adolescente infrator no impe a sua incluso em programa
de meio aberto, devendo-se considerar o que foi verificado durante o processo de apurao da
prtica do ato infracional, bem como os relatrios tcnicos profissionais.
A regra prevista no art. 49, II, do SINASE deve ser aplicada de acordo com o caso concreto,
observando-se as situaes especficas do adolescente, do ato infracional praticado, bem como
do relatrio tcnico e/ou plano individual de atendimento.
STJ. 6 Turma. HC 338.517-SP, Rel. Min. Nefi Cordeiro, julgado em 17/12/2015 (Info 576).
Joo, adolescente de 17 anos, praticou ato infracional equiparado ao crime de roubo, sendo-lhe aplicada
medida de internao por prazo indeterminado.
Ocorre que no havia vaga na unidade de internao localizada na cidade onde o garoto morava com seus
pais, razo pela qual ele foi internado em uma unidade situada em outra comarca.
A Defensoria Pblica impetrou habeas corpus em favor do adolescente pedindo que, diante desta
situao, ele cumprisse medida socioeducativa em meio aberto. O pedido foi formulado com base no art.
49, II, da Lei n 12.594/2012 (Lei do Sistema Nacional de Atendimento Socioeducativo - SINASE):
Art. 49. So direitos do adolescente submetido ao cumprimento de medida socioeducativa, sem prejuzo
de outros previstos em lei:
(...)
II - ser includo em programa de meio aberto quando inexistir vaga para o cumprimento de medida de
privao da liberdade, exceto nos casos de ato infracional cometido mediante grave ameaa ou violncia
pessoa, quando o adolescente dever ser internado em Unidade mais prxima de seu local de residncia;
O pedido foi aceito pelo STJ?

NO.
O simples fato de no haver vaga para o cumprimento de medida de privao da liberdade em unidade
prxima da residncia do adolescente infrator no impe a sua incluso em programa de meio aberto,
devendo-se considerar o que foi verificado durante o processo de apurao da prtica do ato infracional,
bem como os relatrios tcnicos profissionais.
fato notrio que nem todas as cidades do Brasil, especialmente no interior dos Estados, possuem
estrutura para receber grande quantidade de adolescentes infratores em cumprimento de medida de
internao, havendo, porquanto, a necessidade de remanejamento desses garotos para outros locais que
possam receb-los.
Diante desse fato, percebe-se que no pode ser aplicada indistintamente ou sem qualquer critrio, a
previso contida no inciso II do art. 49, da Lei n 12.594/2012.
No se mostra razovel colocar em meio aberto adolescente que recebeu medida de internao apenas
pelo fato de ele no estar em unidade prxima a sua residncia, deixando de lado tudo que foi verificado e
colhido durante o processo de apurao, bem como os relatrios tcnicos dos profissionais que esto
prximos ao reeducando, identificando suas reais necessidades.
Desse modo, entende-se que deve haver a relativizao da regra do art. 49, II, devendo ser examinado
caso a caso e verificada a imprescindibilidade da medida de internao, bem como a adequao da
substituio da medida imposta por outra em meio aberto.
O art. 124, VI, do ECA prev regra semelhante ao do art. 49, II, da Lei da SINASE. Confira:
Art. 124. So direitos do adolescente privado de liberdade, entre outros, os seguintes:
VI - permanecer internado na mesma localidade ou naquela mais prxima ao domiclio de seus pais ou
responsvel;
O STJ tambm possui precedentes relativizando esta previso, conforme se pode conferir abaixo:
(...) Em casos excepcionais, relativiza-se o direito insculpido no art. 124, VI, do ECA, de modo a garantir que
a medida imposta seja efetivamente cumprida em ambiente adequado e em localidade distinta da do
domiclio dos pais ou responsveis ou prxima a eles (...)
STJ. 5 Turma. HC 316.438/MG, Rel. Min. Gurgel de Faria, julgado em 25/08/2015.
Veja como o tema j foi cobrado em concurso:
(DPE/PE 2015 CESPE) Alberto, adolescente condenado a cumprir medida socioeducativa de internao,
diante da inexistncia de estabelecimento apropriado na cidade de residncia de seus pais, foi custodiado
em unidade distante, em razo da superlotao da unidade mais prxima. Nessa situao, houve violao
ao direito absoluto do adolescente previsto no ECA: Alberto deveria ter sido enviado para a localidade
mais prxima do domiclio dos seus pais, mesmo que a unidade de custdia estivesse superlotada.
(ERRADO)
DIREITO PROCESSUAL CIVIL

RELATIVIZAO DA COISA JULGADA INCONSTITUCIONAL
Impossibilidade de relativizar coisa julgada fundada em lei
posteriormente declarada no recepcionada pela CF/88
Importante!!!
No possvel utilizar ao declaratria de nulidade (querela nullitatis) contra ttulo executivo
judicial fundado em lei declarada no recepcionada pelo STF em deciso proferida em controle
incidental que transitou em julgado aps a constituio definitiva do referido ttulo.
A deciso do STF que declara a constitucionalidade ou a inconstitucionalidade de lei ou ato
normativo no produz a automtica reforma ou resciso das sentenas anteriores que tenham
adotado entendimento diferente; para que tal ocorra, ser indispensvel a interposio do
recurso prprio ou, se for o caso, a propositura da ao rescisria prpria, observado o
respectivo prazo decadencial de 2 anos.
STJ. 2 Turma. REsp 1.237.895-ES, Rel. Min. Og Fernandes, julgado em 15/9/2015 (Info 576).
Joo ajuizou ao contra o Estado-membro pedindo o pagamento de determinada quantia com base na Lei
Estadual n 7.070/1987.
A sentena foi procedente, tendo transitado em julgado em 1999. Com isso, formou-se um ttulo executivo
em favor de Joo.
Em 2000, o STF, examinando um recurso extraordinrio envolvendo o processo de outra pessoa (Pedro)
decidiu que a Lei n 7.070/1987 no foi recepcionada pela CF/88. Logo, Pedro "perdeu" a demanda.
Sobre o tema, faamos duas reflexes:
1) Imaginemos que ainda est em tramitao o processo de execuo de Joo contra a Fazenda Pblica
e ainda no passou o prazo para que o Poder Pblico oferea embargos. possvel que o Estadomembro oferea embargos execuo (atualmente chamado de "impugnao") invocando a
inexequibilidade do ttulo por ser ele inconstitucional (art. 741, II e pargrafo nico do CPC 1973 / art.
535, III e 5 do CPC 2015)?
NO. Inicialmente, vejamos o que dizem estes dispositivos:
CPC 1973
Art. 741. Na execuo contra a Fazenda
Pblica, os embargos s podero versar
sobre:
II - inexigibilidade do ttulo;
(...)
Pargrafo nico. Para efeito do disposto no
inciso II do caput deste artigo, considera-se
tambm inexigvel o ttulo judicial fundado
em lei ou ato normativo declarados
inconstitucionais pelo Supremo Tribunal
Federal, ou fundado em aplicao ou
interpretao da lei ou ato normativo tidas
pelo Supremo Tribunal Federal como
incompatveis com a Constituio Federal.
CPC 2015
Art. 535. A Fazenda Pblica ser intimada na
pessoa de seu representante judicial, por
carga, remessa ou meio eletrnico, para,
querendo, no prazo de 30 (trinta) dias e nos
prprios autos, impugnar a execuo,
podendo arguir:
III - inexequibilidade do ttulo ou
inexigibilidade da obrigao;
(...)
5 Para efeito do disposto no inciso III do
caput deste artigo, considera-se tambm
inexigvel a obrigao reconhecida em ttulo
executivo judicial fundado em lei ou ato
normativo considerado inconstitucional pelo
Supremo Tribunal Federal, ou fundado em
aplicao ou interpretao da lei ou do ato
normativo tido pelo Supremo Tribunal

Federal como incompatvel com a
Constituio Federal, em controle de
constitucionalidade concentrado ou difuso.
No se pode aplicar o art. 741, II e pargrafo nico do CPC 1973 (art. 535, III e 5 do CPC 2015) por duas
razes:
a) A sentena de Joo transitou em julgado em 1999 e o pargrafo nico do art. 741 do CPC 1973 foi
inserido no Cdigo no ano de 2001. Logo, a jurisprudncia entende que este pargrafo nico, que foi uma
novidade, no pode retroagir para alcanar coisas julgadas anteriores sua vigncia. Nesse sentido:
Smula 487-STJ: O pargrafo nico do art. 741 do CPC no se aplica s sentenas transitadas em julgado
em data anterior da sua vigncia.
b) Existem precedentes do STJ afirmando que o art. 741, II e pargrafo nico do CPC 1973 (art. 535, III e
5 do CPC 2015) no se aplica em caso de ttulo executivo fundado em lei posteriormente declarada no
recepcionada pelo STF. Nesse sentido: STJ. 1 Turma. REsp 783.500/SC, Rel. Min. Teori Albino Zavascki,
julgado em 06/04/2006).
2) Sabendo que no ia adiantar opor os embargos execuo (atual impugnao) pelas razes acima
explicadas, o Estado-membro ingressou, em 2002, com ao declaratria de nulidade (querela nullitatis)
contra Joo alegando que o ttulo executivo judicial em seu favor nulo porque baseado na Lei n
7.070/1987, considerada incompatvel com a CF/88 pelo STF. A Fazenda Pblica props, portanto, a
chamada relativizao da coisa julgada inconstitucional. O pedido foi aceito pelo STJ?
NO.
No possvel utilizar ao declaratria de nulidade (querela nullitatis) contra ttulo executivo judicial
fundado em lei declarada no recepcionada pelo STF em deciso proferida em controle incidental que
transitou em julgado aps a constituio definitiva do referido ttulo.
STJ. 2 Turma. REsp 1.237.895-ES, Rel. Min. Og Fernandes, julgado em 15/9/2015 (Info 576).
O simples fato de o STF ter declarado a inconstitucionalidade de uma lei no faz com que ocorra
automaticamente a desconstituio da sentena transitada em julgado anterior que tenha aplicado este
ato normativo:
A deciso do STF que declara a constitucionalidade ou a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo
no produz a automtica reforma ou resciso das sentenas anteriores que tenham adotado
entendimento diferente; para que tal ocorra, ser indispensvel a interposio do recurso prprio ou, se
for o caso, a propositura da ao rescisria prpria, nos termos do art. 485, V, do CPC 1973 (art. 966, V,
do CPC 2015), observado o respectivo prazo decadencial. Ressalva-se desse entendimento, quanto
indispensabilidade da ao rescisria, a questo relacionada execuo de efeitos futuros da sentena
proferida em caso concreto sobre relaes jurdicas de trato continuado.
STF. Plenrio. RE 730462, Rel. Min. Teori Zavascki, julgado em 28/05/2015 (repercusso geral).
Com esse fundamento, no se revela possvel a utilizao da querela nullitatis com a finalidade de
desconstituir ttulo executivo judicial fundado em lei declarada inconstitucional (ou no recepcionada)
aps o trnsito em julgado da ao de conhecimento.
Vale ressaltar que, no caso concreto de "Joo", o STF no declarou a "inconstitucionalidade" da Lei
Estadual n 7.070/1987 (no houve juzo de constitucionalidade), tendo o Pretrio declarado a "norecepo" do referido ato normativo. Mesmo assim, aplica-se o entendimento acima exposto no RE
730462. Isso porque se, mesmo com algo mais forte (juzo de inconstitucionalidade), no h aplicao
automtica do entendimento do STF, com maior razo tambm no dever haver desconstituio
automtica com um mero juzo de recepo negativa (no-recepo; revogao).
MANDADO DE SEGURANA
Parcelas devidas entre a data de impetrao e a de implementao da concesso da segurana
devem ser pagas por meio de precatrios
Importante!!!
No mandado de segurana impetrado por servidor pblico contra a Fazenda Pblica, as
parcelas devidas entre a data de impetrao e a de implementao da concesso da segurana
devem ser pagas por meio de precatrios, e no via folha suplementar.
STJ. 2 Turma. REsp 1.522.973-MG, Rel. Min. Diva Malerbi (Desembargadora convocada do TRF da 3
Regio), julgado em 4/2/2016 (Info 576).
Joo, servidor pblico estadual, entende que possui direito de receber, mensalmente, a gratificao D1,
que no paga a ele.
Diante disso, em 02/02/2014, impetrou mandado de segurana contra o Secretrio de Estado formulando
os seguintes pedidos:
a) que seja declarado que ele possui direito referida gratificao;
b) que seja o Estado-membro condenado a incluir a gratificao mensal em sua remunerao.
O TJ negou a medida liminar, com base no art. 7, 2 da Lei n 12.016/2009:
Art. 7 (...) 2 No ser concedida medida liminar que tenha por objeto a compensao de crditos
tributrios, a entrega de mercadorias e bens provenientes do exterior, a reclassificao ou equiparao de
servidores pblicos e a concesso de aumento ou a extenso de vantagens ou pagamento de qualquer
natureza.
Ao final, o TJ julgou procedente o mandado de segurana, deciso que transitou em julgado em
30/01/2016.
Em 02/02/2016, o Estado-membro, por fora da deciso judicial transitada em julgado, incluiu a
gratificao na remunerao mensal de Joo e, a partir da, ele passou a receber todos os meses o valor
em seu contracheque.
O problema que h valores atrasados. Isso porque, desde a data em que o MS foi impetrado
(02/02/2014) at a data em que a gratificao foi includa na folha de pagamento (02/02/2016), o
impetrante ficou sem receber as parcelas. Desse modo, o Estado-membro est devendo 24 meses de
gratificao para Joo. Suponhamos que o valor da gratificao mensal fosse R$ 5 mil. Isso significa que o
Estado est devendo, apenas de valor principal, R$ 120 mil para o autor.
O servidor requereu ao juzo que este valor fosse pago no por precatrio, mas sim por meio de folha
suplementar. Em outras palavras, o servidor pediu que o valor fosse depositado em sua conta salrio como
se fosse o pagamento da remunerao normal.
A tese de Joo aceita atualmente pelo STJ? Os valores atrasados que correspondem ao perodo entre o
dia da impetrao do MS e a data da efetiva implementao da verba podem ser pagos por meio de
folha suplementar? possvel dispensar o precatrio neste caso?
NO.
No mandado de segurana impetrado por servidor pblico contra a Fazenda Pblica, as parcelas devidas
entre a data de impetrao e a de implementao da concesso da segurana devem ser pagas por meio
de precatrios, e no via folha suplementar.
STJ. 2 Turma. REsp 1.522.973-MG, Rel. Min. Diva Malerbi (Desembargadora convocada do TRF da 3
Regio), julgado em 4/2/2016 (Info 576).
O art. 100 da CF/88 determina que os pagamentos devidos pela Fazenda Pblica esto sujeitos ao sistema
de precatrios, o que abrange, inclusive, as verbas de carter alimentar. O simples fato de se tratar de
sentena concessiva de mandado de segurana no serve para afastar a regra dos precatrios. Nesse
sentido: STF. Plenrio. RE 889173 RG, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 07/08/2015 (repercusso geral).
Assim, no se tratando de dvida de pequeno valor ( 3 do art. 100, da CF/88), deve-se respeitar a
sistemtica dos precatrios.
DIREITO PENAL
ESTELIONATO
Aumento de pena-base fundado na confiana da vtima no autor de estelionato
O cometimento de estelionato em detrimento de vtima que conhecia o autor do delito e lhe
depositava total confiana justifica a exasperao da pena-base em razo da considerao
desfavorvel das circunstncias do crime.
Existe um plus de reprovabilidade pelo fato de o agente ter escolhido para ser vtima do delito
uma pessoa conhecida que lhe depositava total confiana.
STJ. 6 Turma. HC 332.676-PE, Rel. Min. Ericson Maranho (Desembargador convocado do TJ/SP),
julgado em 17/12/2015 (Info 576).
Joo praticou estelionato, tendo como vtima Pedro.
Vale ressaltar que Joo e Pedro eram amigos h muitos anos, de forma que a vtima depositava enorme
confiana no autor do delito.
O juiz condenou Joo e, na fase das circunstncias judiciais da dosimetria da pena, aumentou a
reprimenda sob o seguinte argumento:
"Considerando que o delito foi cometido em detrimento de vtima que conhecia o autor e lhe depositava
total confiana, resta justificado o aumento da pena-base em razo da considerao desfavorvel das
circunstncias do crime."
O magistrado agiu corretamente? Ele poderia ter utilizado este argumento para aumentar a pena?
SIM.
O cometimento de estelionato em detrimento de vtima que conhecia o autor do delito e lhe depositava
total confiana justifica a exasperao da pena-base em razo da considerao desfavorvel das
circunstncias do crime.
Existe um plus de reprovabilidade pelo fato de o agente ter escolhido para ser vtima do delito uma
pessoa conhecida que lhe depositava total confiana.
STJ. 6 Turma. HC 332.676-PE, Rel. Min. Ericson Maranho (Desembargador convocado do TJ/SP), julgado
em 17/12/2015 (Info 576).
LEI DE DROGAS
Aplicao de causa de aumento de pena da Lei de Drogas ao crime de
associao para o trfico de drogas com criana ou adolescente
A participao do menor pode ser considerada para configurar o crime de associao para o
trfico (art. 35) e, ao mesmo tempo, para agravar a pena como causa de aumento do art. 40, VI,
da Lei n 11.343/2006.
Art. 35. Associarem-se duas ou mais pessoas para o fim de praticar, reiteradamente ou no,
qualquer dos crimes previstos nos arts. 33, caput e 1, e 34 desta Lei:
Art. 40. As penas previstas nos arts. 33 a 37 desta Lei so aumentadas de um sexto a dois teros, se:
VI - sua prtica envolver ou visar a atingir criana ou adolescente ou a quem tenha, por qualquer
motivo, diminuda ou suprimida a capacidade de entendimento e determinao;
STJ. 6 Turma. HC 250.455-RJ, Rel. Min. Nefi Cordeiro, julgado em 17/12/2015 (Info 576).
Joo, maior de idade, convidou Guilherme (17 anos) para que eles formassem uma dupla voltada prtica
constante de trfico de drogas no bairro onde moravam.
Qual o crime praticado por Joo?
Associao para fins de trfico, previsto no art. 35 da Lei n 11.343/2006, nos seguintes termos:
Art. 35. Associarem-se duas ou mais pessoas para o fim de praticar, reiteradamente ou no, qualquer dos
crimes previstos nos arts. 33, caput e 1, e 34 desta Lei:
Pena recluso, de 3 (trs) a 10 (dez) anos, e pagamento de 700 (setecentos) a 1.200 (mil e duzentos)
dias-multa.
Pargrafo nico. Nas mesmas penas do caput deste artigo incorre quem se associa para a prtica reiterada
do crime definido no art. 36 desta Lei.
Em que consiste o crime:
A pessoa comete esse crime quando se junta com outra(s) pessoa(s), de forma estvel e permanente, com
o objetivo de praticar:
trfico de drogas (caput do art. 33);
condutas equiparadas a trfico de drogas ( 1 do art. 33); ou
trfico de maquinrios para drogas (art. 34).
Crime autnomo
O art. 35 um crime autnomo. Isso significa que ele pode se consumar mesmo que os delitos nele
mencionados acabem no ocorrendo e fiquem apenas na cogitao ou preparao.
Assim, se Joo e Antnio se juntam, de forma estvel e permanente, para praticar trfico de drogas, eles
tero cometido o crime do art. 35, ainda que no consigam perpetrar nenhuma vez o trfico de drogas.
Se Joo e Antnio conseguirem praticar o trfico de drogas, eles respondero pelos dois delitos, ou seja,
pelo art. 35 em concurso material com o art. 33 da Lei n 11.343/2006.
Associao = reunio estvel e permanente
muito importante ressaltar que associao significa uma reunio (juno) estvel e permanente
(duradoura) de pessoas. A isso se d o nome de societas sceleris.
Se essa associao for eventual ou acidental, no haver o crime do art. 35, sendo apenas caso de
concurso de pessoas.
Ex.: Joo e Antnio encontram-se em uma festa e, alm de consumirem xtase (uma espcie de droga
sintetizada), decidem vender juntos ali mesmo as plulas que sobraram. Tero cometido trfico de drogas
(art. 33, caput) em concurso de agentes. No podero ser condenados por associao (art. 35),
considerando que a reunio para o projeto criminoso no tinha um carter duradouro e estvel, sendo
uma juno ocasional.
Duas ou mais pessoas
Para configurar o crime do art. 35, basta que o agente se una, de forma estvel e permanente, com mais
uma pessoa. Em suma, exige-se um nmero mnimo de duas pessoas.
Para caracterizar esse delito, no importa que uma das pessoas seja inimputvel.
De igual forma, haver o crime mesmo que o outro associado no seja identificado pela polcia, desde que
se tenha certeza que havia, no mnimo, duas pessoas associadas.
Consumao
O delito se consuma a partir do momento em que ocorre a associao, estvel e permanente, de duas ou
mais pessoas com o objetivo de praticarem os delitos nele previstos. No se exige a ocorrncia de nenhum
resultado naturalstico. Desse modo, classificado como crime formal.
Aplicao concomitante da causa de aumento de pena do art. 40, VI para o crime do art. 35
Voltando ao nosso exemplo, o Promotor de Justia denunciou Joo pela prtica de associao para o
trfico (art. 35 da LD) e ainda pediu que a ele fosse aplicada a causa de aumento prevista no art. 40, VI,
que prev o seguinte:
(...)
VI - sua prtica envolver ou visar a atingir criana ou adolescente ou a quem tenha, por qualquer motivo,
diminuda ou suprimida a capacidade de entendimento e determinao;
A defesa de Joo contra-argumentou afirmando que a participao do menor j foi utilizada para
configurar o crime de associao para o trfico (duas pessoas), de forma que no poderia ser utilizada,
novamente, para agravar a pena como causa de aumento, o que ensejaria bis in idem.
O que voc faria como juiz? possvel acatar o pedido do MP neste caso?
SIM.
A participao do menor pode ser considerada para configurar o crime de associao para o trfico (art.
35) e, ao mesmo tempo, para agravar a pena como causa de aumento do art. 40, VI, da Lei n
11.343/2006.
O agente poderia ter praticado o crime de associao para fins de trfico valendo-se de outra pessoa,
maior de idade. No entanto, escolheu associar-se com um adolescente para o cometimento do delito.
Desse modo, dever responder de forma mais gravosa por esta conduta, que foi considerada mais
reprovvel pelo legislador, nos termos do art. 40, VI, da LD.
Assim, cabvel a aplicao da majorante se o crime envolver ou visar a atingir criana ou adolescente em
delito de associao para o trfico de drogas configurado pela associao do agente com menor de idade.
LEI DE DROGAS
Aplicao da causa de aumento de pena do art. 40, VI
a mais de um crime e em patamar acima do mnimo
Importante!!!
Pedro convidou Lucas (15 anos) para auxili-lo, de forma estvel e permanente, na prtica do
trfico de drogas. Como contrapartida, prometeu "pagar" pelo servio dando 100g de cocana
por semana para que ele consumisse. Foram presos quando estavam vendendo droga. Pedro
foi denunciado por trfico de drogas (art. 33) e associao para o trfico (art. 35), com a causa
de aumento do art. 40, VI. Em uma situao assemelhada a esta, o STJ concluiu que:
I - A causa de aumento de pena do art. 40, VI, da Lei n 11.343/2006 pode ser aplicada tanto
para agravar o crime de trfico de drogas (art. 33) quanto para agravar o de associao para o
trfico (art. 35) praticados no mesmo contexto. No h bis in idem porque so delitos diversos
e totalmente autnomos, com motivao e finalidades distintas.
II - O fato de o agente ter envolvido um menor na prtica do trfico e, ainda, t-lo retribudo
com drogas, para incentiv-lo traficncia ou ao consumo e dependncia, justifica a aplicao,
em patamar superior ao mnimo, da causa de aumento de pena do art. 40, VI, da Lei n
11.343/2006, ainda que haja fixao de pena-base no mnimo legal. A aplicao da causa de
aumento em patamar acima do mnimo plenamente vlida, desde que fundamentada na
gravidade concreta do delito.
Pedro, conhecido traficante do bairro, convidou Lucas (15 anos) para auxili-lo, de forma estvel e
permanente, na prtica do trfico de drogas.
Como contrapartida, prometeu "pagar" pelo servio dando ao adolescente 100g de cocana por semana
para que ele consumisse.
Em uma das vezes em que estavam vendendo a droga, foram presos.
Pedro foi denunciado pela prtica de trfico de drogas (art. 33 da LD) e por associao para fins de trfico
(art. 35 da LD).
Alm disso, o MP pediu que incidisse a causa de aumento do art. 40, VI:
(...)
VI - sua prtica envolver ou visar a atingir criana ou adolescente ou a quem tenha, por qualquer motivo,
diminuda ou suprimida a capacidade de entendimento e determinao;
O juiz, no momento de elaborar a sentena condenatria, ficou com duas dvidas:
1) A causa de aumento de pena do art. 40, VI, da LD ir incidir sobre os dois crimes ou sobre apenas um
deles? A pena a ser aumentada ser apenas a do art. 33, a do art. 35 ou dos dois?
Ser aplicada sobre os dois delitos.
A causa de aumento de pena do art. 40, VI, da Lei n 11.343/2006 pode ser aplicada tanto para agravar o
crime de trfico de drogas (art. 33) quanto para agravar o de associao para o trfico (art. 35)
praticados no mesmo contexto.
Ressalte-se que no h bis in idem porque so delitos diversos e totalmente autnomos, com motivao
e finalidades distintas.
2) Na dosimetria, o juiz fixou a pena-base no mnimo legal porque no identificou a existncia de

circunstncias judiciais negativas. No entanto, no momento em que foi aplicar a causa de aumento,
entendeu que deveria aplicar 1/3, fundamentando no fato de que bastante reprovvel remunerar a
participao do adolescente por meio de droga que ele iria consumir e tornar-se dependente. A
fundamentao que o magistrado quer utilizar idnea?
SIM.
O fato de o agente ter envolvido um menor na prtica do trfico e, ainda, t-lo retribudo com drogas,
para incentiv-lo traficncia ou ao consumo e dependncia, justifica a aplicao, em patamar superior
ao mnimo, da causa de aumento de pena do art. 40, VI, da Lei n 11.343/2006, ainda que haja fixao
de pena-base no mnimo legal.
A aplicao da causa de aumento em patamar acima do mnimo plenamente vlida, desde que
fundamentada na gravidade concreta do delito.
DIREITO PROCESSUAL PENAL

PRISO
Atos infracionais pretritos podem ser utilizados como fundamento para
decretao/manuteno da priso preventiva?
Atualize seu livro de 2015 (p. 1312)
Atualize livro Julgados Resumidos (p. 720)
Joo, 19 anos, est respondendo a processo criminal por roubo. Quando era adolescente, cumpriu
medida socioeducativa por homicdio. O juiz, ao decretar a priso preventiva do ru, poder
mencionar a prtica desse ato infracional como um dos fundamentos para a custdia cautelar?
5 Turma do STJ: SIM.
A prtica de atos infracionais anteriores serve para justificar a decretao ou manuteno da
priso preventiva como garantia da ordem pblica, considerando que indicam que a
personalidade do agente voltada criminalidade, havendo fundado receio de reiterao.
STJ. 5 Turma. RHC 47.671-MS, Rel. Min. Gurgel de Faria, julgado em 18/12/2014 (Info 554).
6 Turma do STJ: NO.
No processo penal, o fato de o suposto autor do crime j ter se envolvido em ato infracional
no constitui fundamento idneo decretao de priso preventiva. Isso porque a vida na
poca da menoridade no pode ser levada em considerao pelo Direito Penal para nenhum
fim. Atos infracionais no configuram crimes e, por isso, no possvel consider-los como
maus antecedentes nem como reincidncia, at porque fatos ocorridos ainda na adolescncia
esto acobertados por sigilo e esto sujeitos a medidas judiciais exclusivamente voltadas
proteo do jovem.
Joo, 19 anos, est respondendo a processo criminal por roubo. Quando era adolescente, Joo cumpriu
medida socioeducativa por homicdio. No momento da condenao, o juiz poder considerar esse ato
infracional para fins de reincidncia ou de maus antecedentes?
NO. Atos infracionais no podem ser considerados maus antecedentes para a elevao da pena-base e
muito menos servem para configurar reincidncia (STJ. 5 Turma. HC 289.098/SP, Rel. Min. Moura Ribeiro,
julgado em 20/05/2014).
Joo, 19 anos, est respondendo a processo criminal por roubo. Quando era adolescente, cumpriu
medida socioeducativa por homicdio. O juiz, ao decretar a priso preventiva do ru, poder mencionar
a prtica desse ato infracional como um dos fundamentos para a custdia cautelar?
5 Turma do STJ: SIM.

A prtica de atos infracionais anteriores serve para justificar a decretao ou manuteno da priso
preventiva como garantia da ordem pblica, considerando que indicam que a personalidade do agente
voltada criminalidade, havendo fundado receio de reiterao.
STJ. 5 Turma. RHC 47.671-MS, Rel. Min. Gurgel de Faria, julgado em 18/12/2014 (Info 554).
STJ. 5 Turma. RHC 55.996/BA, Rel. Min. Jorge Mussi, julgado em 23/02/2016.
6 Turma do STJ: NO.

No processo penal, o fato de o suposto autor do crime j ter se envolvido em ato infracional no
constitui fundamento idneo decretao de priso preventiva. Isso porque a vida na poca da
menoridade no pode ser levada em considerao pelo Direito Penal para nenhum fim.
Atos infracionais no configuram crimes e, por isso, no possvel consider-los como maus
antecedentes nem como reincidncia, at porque fatos ocorridos ainda na adolescncia esto
acobertados por sigilo e esto sujeitos a medidas judiciais exclusivamente voltadas proteo do jovem.
A prtica de atos infracionais no serve de lastro para a anlise de uma pretensa personalidade
voltada prtica de crimes hbil a justificar ameaa a garantia da ordem pblica. Portanto, o
cometimento de atos infracionais somente tero efeito na apurao de outros atos infracionais,
amparando, v.g., a internao (art. 122, II, do ECA), e no a priso preventiva em processo criminal.
RECURSOS
proibido que o Tribunal, em recurso exclusivo da defesa, corrija equvoco aritmtico
cometido pelo juiz na sentena e aumente a pena
No mbito de recurso exclusivo da defesa, o Tribunal no pode agravar a reprimenda imposta
ao condenado, ainda que reconhea equvoco aritmtico ocorrido no somatrio das penas
aplicadas.
Configura inegvel reformatio in pejus a correo de erro material no julgamento da apelao
ainda que para sanar evidente equvoco ocorrido na sentena condenatria que importa
em aumento das penas, sem que tenha havido recurso do Ministrio Pblico nesse sentido.
Assim, se o juiz cometeu um erro na sentena ao somar as penas, mas o Ministrio Pblico no
recorreu contra isso, no possvel que o Tribunal corrija de ofcio em prejuzo do ru.
Joo foi condenado por dois crimes (A e B).
O juiz calculou a pena do crime "A", fixando-a em 4 anos e 7 meses de recluso.
Em seguida, estabeleceu que a pena do crime "B" seria de 4 anos e 9 meses de recluso.
Na sentena, o juiz afirmou que os crimes "A" e "B" foram praticados em concurso material (art. 69 do CP),
de forma que as penas deveriam ser somadas. No entanto, no momento de realizar o clculo, ele acabou
fazendo errado e afirmou que o resultado total da soma seria 8 anos e 4 meses, quando, na verdade, o
correto seria 9 anos e 4 meses.
A defesa apelou pedindo a absolvio do ru e o MP no apresentou qualquer recurso.
Ao apreciar a apelao, o TJ negou provimento ao recurso da defesa e, de ofcio, corrigiu a pena imposta
na sentena, com a seguinte fundamentao:
"(...) voto no sentido de que seja negado provimento ao recurso da defesa, explicitando-se, de ofcio, que
a pena final imposta ao acusado totaliza, no 8 anos e 4 meses de recluso, como expresso na sentena,
mas sim 9 anos e 4 meses, tendo havido mero equvoco aritmtico no julgado, que pode ser retificado por
este Tribunal."
Agiu corretamente o Tribunal no presente caso?
NO.
No mbito de recurso exclusivo da defesa, o Tribunal no pode agravar a reprimenda imposta ao
condenado, ainda que reconhea equvoco aritmtico ocorrido no somatrio das penas aplicadas.
Configura inegvel reformatio in pejus a correo de erro material no julgamento da apelao ainda
que para sanar evidente equvoco ocorrido na sentena condenatria que importa em aumento das
penas, sem que tenha havido recurso do Ministrio Pblico nesse sentido.
Assim, se o juiz cometeu um erro na sentena ao somar as penas, mas o Ministrio Pblico no recorreu
contra isso, no possvel que o Tribunal corrija de ofcio em prejuzo do ru.
DIREITO TRIBUTRIO
DENNCIA ESPONTNEA
Ausncia de denncia espontnea em caso de depsito judicial integral dos tributos devidos
O depsito judicial integral do dbito tributrio e dos respectivos juros de mora, mesmo antes
de qualquer procedimento do Fisco tendente sua exigncia, no configura denncia
espontnea (art. 138 do CTN).
O depsito judicial integral no trouxe qualquer vantagem ou reduo de custos para a
Administrao Tributria. No houve a chamada "relao de troca entre custo de
conformidade e custo administrativo" a atrair caracterizao da denncia espontnea (art.
138 do CTN).
Obs: para que a denncia espontnea seja eficaz e afaste a incidncia da multa, necessrio o
preenchimento de trs requisitos:
a) "denncia" (confisso) da infrao;
b) pagamento integral do tributo devido com os respectivos juros moratrios; e
c) espontaneidade (confisso e pagamento devem ocorrer antes do incio de qualquer
procedimento fiscalizatrio por parte do Fisco relacionado com aquela determinada infrao).
STJ. 1 Seo. EREsp 1.131.090-RJ, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, julgado em 28/10/2015 (Info 576).
Denncia espontnea
A denncia espontnea um instituto previsto no CTN por meio do qual o devedor, antes que o Fisco
instaure contra ele qualquer procedimento administrativo ou medida de fiscalizao, confessa para a
Fazenda que praticou uma infrao tributria e paga os tributos em atraso e os juros de mora. Como
"recompensa", ele ficar dispensado de pagar a multa.
A denncia espontnea tambm chamada de "confisso espontnea" ou "autodenncia", estando
prevista no art. 138 do CTN:
Art. 138. A responsabilidade excluda pela denncia espontnea da infrao, acompanhada, se for o
caso, do pagamento do tributo devido e dos juros de mora, ou do depsito da importncia arbitrada pela
autoridade administrativa, quando o montante do tributo dependa de apurao.
Pargrafo nico. No se considera espontnea a denncia apresentada aps o incio de qualquer
procedimento administrativo ou medida de fiscalizao, relacionados com a infrao.
Exclui tanto as multas punitivas (de ofcio) como as moratrias
A denncia espontnea exclui tanto as multas punitivas, como tambm as moratrias.
Razes que justificam a existncia do instituto
Justificativa tica/axiolgica: valorizar o comportamento considerado moral e adequado de o infrator,
de forma espontnea, adiantar-se Administrao Tributria, denunciar-se e pagar o tributo devido;
Justificativa econmica: trata-se de uma forma de reduzir os custos para a Administrao Tributria,
que no precisar instaurar processo de fiscalizao.
"O instituto da denncia espontnea, mais que um benefcio direcionado ao contribuinte, que dele se
favorece ao ter excluda a responsabilidade pela multa, est direcionado Administrao Tributria, que
deve ser preservada de incorrer nos custos administrativos relativos fiscalizao, constituio,
administrao e cobrana do crdito. Para sua ocorrncia, deve haver uma relao de troca entre o custo
de conformidade (custo suportado pelo contribuinte para se adequar ao comportamento exigido pelo
Fisco) e o custo administrativo (custo no qual incorre a mquina estatal para as atividades acima
elencadas) balanceado pela regra prevista no art. 138 do CTN." (Min. Mauro Campbell Marques, EREsp
1131090/RJ)
como se fosse o seguinte: a multa cobrada pelo Fisco serve para punir o infrator e tambm para cobrir os
custos decorrentes do fato de a Administrao Tributria ter tido que instaurar um procedimento para
apurar o ocorrido. Se este procedimento no foi necessrio porque o contribuinte confessou e pagou
antes da sua instaurao, a multa no ser devida porque no houve este custo por parte do Fisco.
Por conta disso, o STJ, apoiado nas lies de Christiano Mendes Wolney Valennte (Denncia espontnea:
uma anlise econmica da jurisprudncia do STJ. Revista Frum de Direito Tributrio: RFDT, Belo
Horizonte, v. 13, n. 74, p.81-100, mar. 2015) entende que somente deve ser admitida a denncia
espontnea quando o Fisco preservado dos custos administrativos de lanamento. Da ter surgido a
Smula 360, que ser analisada mais abaixo, tendo em vista que, nesse caso, j se parte do pressuposto de
que no haver custo administrativo porque o tributo j se encontra em condies de cobrana, haja vista
ter sido constitudo pelo contribuinte via declarao.
Requisitos
Para que a denncia espontnea seja eficaz e afaste a incidncia da multa, necessrio o preenchimento
de trs requisitos:
a) "denncia" (confisso) da infrao;
b) pagamento integral do tributo devido com os respectivos juros moratrios; e
c) espontaneidade (confisso e pagamento devem ocorrer antes do incio de qualquer procedimento
fiscalizatrio por parte do Fisco relacionado com aquela determinada infrao).
Na denncia espontnea o pagamento deve ser feito vista; no vale parcelar
Para ter direito ao benefcio da denncia espontnea, o devedor dever efetuar o pagamento integral de
uma s vez. Se o contribuinte parcelar o pagamento, isso no configura denncia espontnea e ele no
estar isento da multa. Essa previso encontra-se insculpida no 1 do art. 155 do CTN:
Art. 155-A. O parcelamento ser concedido na forma e condio estabelecidas em lei especfica.
1 Salvo disposio de lei em contrrio, o parcelamento do crdito tributrio no exclui a incidncia de

juros e multas.
Termo final para que haja a denncia espontnea
Como visto acima, um dos requisitos para que haja denncia espontnea est no fato de que o devedor
dever confessar e pagar o dbito ANTES que o Fisco instaure contra ele "qualquer procedimento
administrativo ou medida de fiscalizao, relacionados com a infrao". Tem que confessar antes de ser
"descoberto". Se for depois, no adiantar nada.
Segundo a doutrina (SABBAG, p. 668), o documento que demonstra que o Fisco instaurou procedimento
administrativo para apurar a infrao o "Termo de Incio de Fiscalizao", previsto no art. 196 do CTN:
Art. 196. A autoridade administrativa que proceder ou presidir a quaisquer diligncias de fiscalizao
lavrar os termos necessrios para que se documente o incio do procedimento, na forma da legislao
aplicvel, que fixar prazo mximo para a concluso daquelas.
Pargrafo nico. Os termos a que se refere este artigo sero lavrados, sempre que possvel, em um dos
livros fiscais exibidos; quando lavrados em separado deles se entregar, pessoa sujeita fiscalizao,
cpia autenticada pela autoridade a que se refere este artigo.
Se a confisso foi feita antes da assinatura do termo, haver denncia espontnea; se depois, no.
Imagine que determinado contribuinte praticou duas infraes tributrias: "X" (quanto ao imposto de renda
de 2010) e "Y" (relacionada com IOF de 2010). Se a Receita Federal instaurar um procedimento para apurar a
infrao "X", o contribuinte continuar tendo direito denncia espontnea quanto infrao "Y".
Obrigaes acessrias
Segundo o art. 113 do CTN, a obrigao tributria pode ser: a) principal; b) acessria.
A obrigao tributria principal representa o ato de pagar o tributo ou a multa. Trata-se de uma obrigao
de dar dinheiro. Ex: pagamento do IPTU.
A obrigao tributria acessria representa os deveres burocrticos que devem ser observados pelo
contribuinte. So tambm chamados de deveres instrumentais do contribuinte. Trata-se de uma
obrigao de fazer ou no fazer. Ex: obrigao das empresas de manterem a escriturao de suas receitas
e despesas em livros prprios.
Normalmente, a legislao prev que o contribuinte que deixar de cumprir a obrigao tributria acessria
ter que pagar uma multa. Ex: quem deixar de apresentar determinada declarao para o Fisco ter que
pagar uma multa.
O benefcio concedido pela "denncia espontnea" (art. 138 do CTN) no vale para o caso de confisso de
descumprimento de obrigaes acessrias. Assim, se o contribuinte tinha at o dia XX para apresentar a
declarao e no o fez, ele ter que pagar a multa mesmo que v at o Fisco e "confesse" que atrasou a
declarao, apresentando a destempo.
Denncia espontnea e tributo sujeito a lanamento por homologao
No lanamento por homologao, a lei determina que o prprio contribuinte quem, sem prvio exame
da autoridade administrativa, dever calcular e declarar o quanto deve, antecipando o pagamento do
imposto. Depois que ele fizer isso, o Fisco ir conferir se o valor pago foi correto e, caso tenha sido, far a
homologao deste pagamento. Esta espcie de homologao encontra-se prevista no art. 150 do CTN.
O que acontece se o contribuinte fizer a declarao do dbito, mas no pagar nada?
No caso dos tributos sujeitos a lanamento por homologao, "a declarao do dbito feita sem o
respectivo pagamento tem o condo de constituir o crdito tributrio e todos os seus consectrios, sem a
necessidade de procedimento administrativo para a cobrana da multa moratria." (STJ. 2 Turma. AgRg
no REsp 1251419/RJ, Rel. Min. Humberto Martins, julgado em 01/09/2011).
Em outras palavras, se o contribuinte fez a declarao de dbito, mas no pagou nada, o crdito tributrio
j estar constitudo e o Fisco poder cobrar o valor que foi declarado. Isso porque a declarao configura
confisso da dvida demonstrando que o sujeito passivo tem cincia de seu dever de pagamento e das
consequncias decorrentes de sua inadimplncia. Assim, no mais necessrio que a Administrao
Tributria faa lanamento. Ela j poder inscrever em dvida ativa e ajuizar a execuo fiscal.
Imagine que, em um imposto sujeito a lanamento por homologao, o contribuinte tinha at o dia 02/02
para fazer a declarao e pagar o tributo. No dia 02/02, o contribuinte fez a declarao, mas no pagou o
imposto. Suponha, ento, que um ms depois ele se "arrependa" de no ter pago e resolva ir at o Fisco
confessar que no recolheu o imposto e pagar o que deve. Neste caso, este contribuinte ter direito
iseno da multa com base na "denncia espontnea" (art. 138 do CTN)?
NO. Trata-se de entendimento sumulado do STJ:
Smula 360-STJ: O benefcio da denncia espontnea no se aplica aos tributos sujeitos a lanamento por
homologao regularmente declarados, mas pagos a destempo.
O STJ entende dessa forma porque o benefcio da denncia espontnea tem como um dos objetivos
"facilitar" o trabalho de fiscalizao e arrecadao do Fisco, reduzindo os custos da Fazenda. Se o
contribuinte fez a declarao de dbito, mas no pagou nada, o crdito tributrio j estar constitudo (j
houve confisso de dvida). Logo, a nova confisso posterior do contribuinte no ir ajudar em nada o
Fisco. Por essa razo, o contribuinte no ter direito aos benefcios da denncia espontnea.
Feitas as devidas consideraes, imagine a seguinte situao adaptada:
A empresa deixou de pagar determinado imposto federal.
Um ms depois, antes que a Receita Federal instaurasse qualquer procedimento contra a empresa, ela
ajuizou ao declaratria na qual confessou que no pagou o imposto, alegando que ele inconstitucional.
A fim de suspender a exigibilidade do crdito tributrio, a contribuinte efetuou o depsito em juzo do
montante integral do valor que o Fisco entende devido (art. 151, II, do CTN).
A ao foi julgada improcedente, tendo transitado em julgado.
Diante disso, a empresa pediu que este depsito integral fosse considerado como "denncia espontnea",
isentando-a do pagamento da multa.
A tese invocada pela empresa foi aceita pelo STJ? possvel o reconhecimento da denncia espontnea
caso o contribuinte faa, em juzo, o depsito integral da dvida para fins de question-la judicialmente?
NO.
O depsito judicial integral do dbito tributrio e dos respectivos juros de mora, mesmo antes de
qualquer procedimento do Fisco tendente sua exigncia, no configura denncia espontnea (art. 138
do CTN).
O depsito judicial integral no trouxe qualquer vantagem ou reduo de custos para a Administrao
Tributria. No houve a chamada "relao de troca entre custo de conformidade e custo administrativo"
a atrair caracterizao da denncia espontnea (art. 138 do CTN).
STJ. 1 Seo. EREsp 1.131.090-RJ, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, julgado em 28/10/2015 (Info 576).
Veja os principais trechos da ementa:
(...) 4. O instituto da denncia espontnea, mais que um benefcio direcionado ao contribuinte que dele se
favorece ao ter excluda a responsabilidade pela multa, est direcionado Administrao Tributria que
deve ser preservada de incorrer nos custos administrativos relativos fiscalizao, constituio,
administrao e cobrana do crdito. Para sua ocorrncia deve haver uma relao de troca entre o custo
de conformidade (custo suportado pelo contribuinte para se adequar ao comportamento exigido pelo
Fisco) e o custo administrativo (custo no qual incorre a mquina estatal para as atividades acima
elencadas) balanceado pela regra prevista no art. 138 do CTN.
5. O depsito judicial integral do tributo devido e respectivos juros de mora, a despeito de suspender a
exigibilidade do crdito, na forma do art. 151, II, do CTN, no implicou relao de troca entre custo de
conformidade e custo administrativo a atrair caracterizao da denncia espontnea prevista no art. 138
do CTN, sobretudo porque, constitudo o crdito pelo depsito, nos termos da jurisprudncia desta Corte
(EREsp 464.343/DF, Rel. Min. Jos Delgado, DJ de 29.10.2007; EREsp 898.992/PR, Rel. Min. Castro Meira,
DJ de 27.8.2007; EREsp. n. 671.773-RJ, Primeira Seo, Rel. Min. Teori Zavascki, julgado em 23.6.2010),
pressupe-se a inexistncia de custo administrativo para o Fisco j eliminado de antemo, a exemplo da
entrega da declarao constitutiva de crdito tributrio.
6. Por outro lado, alm de no haver relao de troca entre custo de conformidade e custo administrativo
a atrair caracterizao da denncia espontnea na hiptese, houve a criao de um novo custo
administrativo para a Administrao Tributria em razo da necessidade de ir a juzo para discutir, nos
autos do mandado de segurana impetrado pelo contribuinte, o crdito tributrio cuja exigibilidade se
encontra suspensa pelo depsito, ao contrrio do que ocorre, v. g., em casos ordinrios de constituio de
crdito realizado pelo contribuinte pela entrega da declarao acompanhada do pagamento integral do
tributo. (...)
(STJ. 1 Seo. EREsp 1131090/RJ, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, julgado em 28/10/2015)
ICMS
Incluso de subveno econmica na base de clculo do ICMS
A subveno concedida com base no art. 5 da Lei n 10.604/2002 s concessionrias e
permissionrias de energia eltrica compe a base de clculo do ICMS.
STJ. 2 Turma. REsp 1.286.705-SP, Rel. Min. Humberto Martins, julgado em 15/12/2015 (Info 576).
Subveno econmica
O Governo Federal, a fim de contribuir para reduzir o valor das tarifas de energia eltrica paga pelos
consumidores de baixa renda, concedeu, por meio do art. 5 da Lei n 10.604/2002, uma subveno
econmica para as concessionrias de energia eltrica.
A Resoluo n 89 da ANEEL explica em que consiste a subveno econmica:
"subveno econmica compensa a concessionria ou permissionria pelo impacto derivado da
introduo dos novos critrios, consubstanciado na diferena entre o montante financeiro a ser
despendido e o anteriormente verificado, medida que tem por finalidade preservar os nveis tarifrios
vigorantes e a modicidade tarifria para o restante do mercado consumidor";
Fazendo um clculo bem grosseiro, apenas para voc entender, imagine o seguinte: o Governo Federal
decide conceder R$ 20 de subveno econmica para as concessionrias nas contas dos consumidores
classificados como classe "residencial baixa renda". Assim, suponhamos que, pelo consumo de energia na
casa do Sr. Joo (consumidor de baixa renda), este deveria pagar R$ 50 de tarifa. Como h esta subveno,
sua conta chegar no valor de apenas R$ 30.
ICMS
As distribuidoras de energia eltrica pagam ICMS, sendo a energia eltrica equiparada mercadoria (bem
mvel).
A dvida que reside a seguinte: a base de clculo do ICMS ser o valor total da operao ou dever ser
descontada a subveno concedida?
Para os Estados-membros, o melhor seria que o ICMS incidisse sobre o valor total (includa a subveno),
considerando que o valor arrecadado com o imposto seria maior.
Para as empresas, o ideal seria que, na base de clculo do imposto, fosse excludo o valor recebido a ttulo
de subveno.
Afinal de contas, o que decidiu o STJ? O valor da subveno concedida dever ser includa no momento
de se calcular o ICMS?
SIM.
A subveno concedida com base no art. 5 da Lei n 10.604/2002 s concessionrias e permissionrias
de energia eltrica compe a base de clculo do ICMS.
STJ. 2 Turma. REsp 1.286.705-SP, Rel. Min. Humberto Martins, julgado em 15/12/2015 (Info 576).
Base de clculo do ICMS o valor da operao de circulao de energia eltrica
A base de clculo do ICMS o valor da operao de circulao de energia eltrica. O valor do subsdio pago
pela Unio integra o valor das operaes com energia eltrica, integra o preo da energia eltrica.
Qual o valor da operao com energia eltrica? Qual o preo da energia eltrica?
O preo da operao a retribuio total que a empresa aufere pela energia que est fornecendo.
E qual a retribuio que a empresa obtm?
No caso do consumidor de baixa renda, a retribuio que a empresa recebe, o valor real da operao que
ela pratica se compe de duas partes: o preo que o consumidor paga a ela mais a complementao do
preo dada pela Unio, ou seja, a subveno da Lei n 10.604/2002.
Portanto, se a retribuio total que a empresa recebe pela venda de energia inclui a subveno, a base de
clculo do ICMS deve abarcar o valor da subveno.
Retirar a subveno da base de clculo seria conceder iseno de ICMS
No obstante a louvvel inteno do Governo Federal de no onerar a tarifa de energia eltrica de parcela
carente da populao, a concesso de subveno no implica automtica iseno do montante na base de
clculo de ICMS.
Utiliza-se aqui a mesma lgica adotada pelo STJ na elaborao da Smula n. 95: "A reduo da alquota do
imposto sobre produtos industrializados ou do imposto de importao no implica reduo do ICMS".
No h razoabilidade em diminuir a base de clculo do imposto estadual em razo da concesso de
subveno econmica pela Unio. A exigibilidade do imposto anterior concesso da subveno
econmica.
Exigir a reduo da base de clculo do imposto estadual, no caso, implementar iseno heternoma em
hiptese no permitida pelo art. 151, III, da CF/88:
Art. 151. vedado Unio:
III - instituir isenes de tributos da competncia dos Estados, do Distrito Federal ou dos Municpios.
Desse modo, a subveno econmica faz parte do preo final da mercadoria, no havendo razo para no
incluir na base de clculo do ICMS a subveno em operaes com energia eltrica.
A nica forma de isentar as concessionrias de energia eltrica de pagar o ICMS sobre o valor da
subveno mediante convnio, na forma da LC 24/1975, a qual "dispe sobre os convnios para a
concesso de isenes do imposto sobre operaes relativas circulao de mercadorias, e d outras
providncias".
COFINS
Aumento da alquota da COFINS e sociedades corretoras de seguros
(Obs.: este julgado somente interessa aos candidatos a concursos federais que exijam Direito
Tributrio de forma mais intensa)
No cabe confundir as "sociedades corretoras de seguros" com as "sociedades corretoras de
valores mobilirios" (regidas pela Resoluo BACEN n. 1.655/89) ou com os "agentes
autnomos de seguros privados" (representantes das seguradoras por contrato de agncia).
As "sociedades corretoras de seguros" esto fora do rol de entidades constantes do art. 22,
1, da Lei n 8.212/91. Assim, o aumento de 3% para 4% da alquota da COFINS promovido
pelo art. 18 da Lei n 10.684/2003 no alcana as sociedades corretoras de seguros.
STJ. 1 Seo. REsp 1.400.287-RS, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, julgado em 22/4/2015 (recurso
repetitivo) (Info 572).
STJ. 1 Seo. REsp 1.391.092-SC, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, Primeira Seo, julgado em
22/4/2015 (recurso repetitivo) (Info 576).
Lei n 10.684/2003
A Lei n 10.684/2003 aumentou a alquota da COFINS nos seguintes termos:
Art. 18. Fica elevada para quatro por cento a alquota da Contribuio para o Financiamento da Seguridade
Social COFINS devida pelas pessoas jurdicas referidas nos 6 e 8 do art. 3 da Lei n 9.718, de 27 de
novembro de 1998.
O 6 do art. 3 da Lei n 9.718/98, por sua vez, remete ao 1 do art. 22 da Lei n 8.212/91. Assim, o art.
18 da Lei n 10.684/2003 aumentou a alquota da COFINS para as entidades constantes do art. 22, 1, da
Lei n 8.212/91:
1 No caso de bancos comerciais, bancos de investimentos, bancos de desenvolvimento, caixas
econmicas, sociedades de crdito, financiamento e investimento, sociedades de crdito imobilirio,
sociedades corretoras, distribuidoras de ttulos e valores mobilirios, empresas de arrendamento
mercantil, cooperativas de crdito, empresas de seguros privados e de capitalizao, agentes autnomos
de seguros privados e de crdito e entidades de previdncia privada abertas e fechadas, alm das
contribuies referidas neste artigo e no art. 23, devida a contribuio adicional de dois vrgula cinco por
cento sobre a base de clculo definida nos incisos I e III deste artigo.
As sociedades corretoras de seguros esto includas no rol do art. 22, 1, da Lei n 8.212/91? As
sociedades corretoras de seguros sofreram com o aumento da alquota da COFINS promovida pelo art.
18 da Lei n 10.684/2003?
NO.
No cabe confundir as "sociedades corretoras de seguros" com as "sociedades corretoras de valores
mobilirios" (regidas pela Resoluo BACEN n. 1.655/89) ou com os "agentes autnomos de seguros
privados" (representantes das seguradoras por contrato de agncia).
As "sociedades corretoras de seguros" esto fora do rol de entidades constantes do art. 22, 1, da Lei n
8.212/91. Assim, o aumento de 3% para 4% da alquota da COFINS promovido pelo art. 18 da Lei n
10.684/2003 no alcana as sociedades corretoras de seguros.
STJ. 1 Seo. REsp 1.391.092-SC, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, Primeira Seo, julgado em
22/4/2015 (recurso repetitivo) (Info 576).
DIREITO PREVIDENCIRIO
APOSENTADORIA RURAL POR IDADE
Requisitos para aposentadoria rural por idade prevista no art. 143 da Lei n 8.213/91
Importante!!!
O segurado especial tem que estar laborando no campo quando completar a idade mnima
para ter direito aposentadoria por idade rural prevista no art. 143 da Lei n 8.213/1991,
momento em que poder requerer seu benefcio.
Fica ressalvada a hiptese do direito adquirido em que o segurado especial preencheu ambos
os requisitos de forma concomitante, mas no requereu o benefcio.
STJ. 1 Seo. REsp 1.354.908-SP, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, julgado em 9/9/2015 (Info 576).
Segurado especial
O segurado especial a nica espcie de segurado que definida pela prpria CF/88:
Art. 195 (...) 8 O produtor, o parceiro, o meeiro e o arrendatrio rurais e o pescador artesanal, bem
como os respectivos cnjuges, que exeram suas atividades em regime de economia familiar, sem
empregados permanentes, contribuiro para a seguridade social mediante a aplicao de uma alquota
sobre o resultado da comercializao da produo e faro jus aos benefcios nos termos da lei. (Redao
dada pela EC 20/98)
O legislador infraconstitucional denominou o segurado previsto no 8 do art. 195 da CF/88 de "segurado
especial" e regulamentou este dispositivo trazendo uma definio mais detalhada do que seja esta espcie
de segurado. Isso se encontra no art. 12, VII, da Lei n 8.212/91 (art. 11. VII, da Lei n 8.213/91).
Resumo das caractersticas principais do segurado especial:
Atividades desempenhadas:
O segurado especial pode ser de quatro espcies:
1) Produtor rural que explore atividade agropecuria em rea de at 4 mdulos fiscais;
2) Produtor rural que explore atividade de seringueiro ou extrativista vegetal (no importa o tamanho da rea);
3) Pessoa que trabalhe como pescador artesanal ou assemelhado, sendo a pesca a sua profisso habitual
ou principal meio de vida;
4) Cnjuge, companheiro, filho (ou equiparado) maior de 16 anos de idade, de uma das pessoas listadas
nos nmeros 1 a 3 acima e que, comprovadamente, trabalhe com o grupo familiar respectivo.
Produtor rural pode ou no ser o dono da terra: o segurado especial que for produtor rural pode ser
proprietrio da terra trabalhada ou ento usufruturio, possuidor, assentado, parceiro ou meeiro
outorgados, comodatrio ou arrendatrio rurais.
Imvel rural: para ser segurado especial, a pessoa dever residir em imvel rural ou prximo a ele.
Economia familiar: o segurado especial deve exercer suas atividades individualmente ou em regime de
economia familiar.
Entende-se como regime de economia familiar a atividade em que o trabalho dos membros da famlia
indispensvel prpria subsistncia e ao desenvolvimento socioeconmico do ncleo familiar e exercido
em condies de mtua dependncia e colaborao, sem a utilizao de empregados permanentes (art.
9, 5, do RPS).
Sem empregados permanentes: o segurado especial no pode ter empregados permanentes (mas pode
ter o auxlio eventual de terceiros).
Como regra, se a pessoa, mesmo atendendo s caractersticas acima expostas, possuir outra fonte de
rendimento, ela no poder ser enquadrada como segurado especial. Essa regra (e as excees) esto
previstas no 9 do art. 11, da Lei n. 8.213/91 (art. 9, 8, do Decreto n. 3.048/99).
Aposentadoria por idade rural prevista no preceito transitrio do art. 143 da Lei n 8.213/91
A Lei n 8.213/91 previu que, se o segurado especial comeou a trabalhar antes de 24 de julho de 1991,
ele ter direito a uma regra prpria de aposentadoria por idade rural prevista no art. 143.
Para fazer jus a esta aposentadoria, devero ser cumpridos os seguintes requisitos:
1) Idade mnima
Homem: 60 anos.
Mulher: 55 anos.
2) Tempo mnimo de trabalho como segurado especial (a lei chama isso de tempo mnimo de carncia).
Esse tempo mnimo ir variar de acordo com o ano em que a pessoa completar a idade mnima. Existe uma
tabela no art. 142 que faz este clculo. Ex: se o segurado especial completou 60 anos em 2010, isso
significa que ele ter que provar que trabalhou como segurado especial durante 174 meses.
Veja a redao do art. 143:
Art. 143. O trabalhador rural ora enquadrado como segurado obrigatrio no Regime Geral de Previdncia
Social, na forma da alnea "a" do inciso I, ou do inciso IV ou VII do art. 11 desta Lei, pode requerer
aposentadoria por idade, no valor de um salrio mnimo, durante quinze anos, contados a partir da data
de vigncia desta Lei, desde que comprove o exerccio de atividade rural, ainda que descontnua, no
perodo imediatamente anterior ao requerimento do benefcio, em nmero de meses idntico carncia
do referido benefcio.
O tempo de carncia est previsto, como j dito, em uma tabela de transio trazida no art. 142:
Ano de implementao das condies
Meses de contribuio exigidos
1991
60 meses
1992
60 meses
1993
66 meses
1994
72 meses
1995
78 meses
1996
90 meses
1997
96 meses
1998
102 meses
1999
108 meses
2000
114 meses
2001
120 meses
2002
126 meses
2003
132 meses
2004
138 meses
2005
144 meses
2006
150 meses
2007
156 meses
2008
162 meses
2009
168 meses
2010
174 meses
2011
180 meses
Obs: antes que algum pergunte, vale dizer que, para fins de concurso, no necessrio decorar esta
tabela.
Esta aposentadoria do art. 143 diferenciada porque no se exige do segurado contribuio para a
Previdncia Social. Em outras palavras, o segurado se aposenta mesmo sem ter pago contribuies
previdencirias. Veja as palavras do Min. Mauro Campbell, "os segurados especiais em atividade, por
ocasio da Lei de Benefcios, em 24 de Julho de 1991, foram dispensados do recolhimento das
contribuies relativas ao exerccio do trabalho no campo, substituindo a carncia pela comprovao do
efetivo desempenho do labor agrcola, de acordo com o art. 26, I e art. 39, I, da Lei 8.213/1991".
Feitos os devidos esclarecimentos, imagine a situao 1:
Joo trabalha como agricultor, em regime de economia familiar, desde bem jovem, preenchendo os
requisitos para ser considerado como "segurado especial".
Em 2007, Joo completou 60 anos de idade. Alm disso, ele conseguiu provar por meio de documentos e
de prova testemunhal que trabalhou, por mais de 156 meses, em atividade rural.
2007
156 meses
Logo, Joo ter direito aposentadoria por idade rural do art. 143 da Lei n 8.213/91.
Situao 2:
Pedro tambm trabalha como "segurado especial" desde bem jovem.
Em 2005, com 58 anos, decide parar de trabalhar na agricultura por j estar bem cansado.
Em 2007, Pedro, j com 60 anos, pede a aposentadoria e comprova que trabalhou na agricultura durante
mais de 156 meses.
Pedro, por mais que tenha comprovado o nmero mnimo de carncia, no ter direito aposentadoria do
art. 143. Isso porque, quando ele completou a idade mnima, j no mais estava trabalhando como
segurado especial.
Assim, se, ao alcanar a idade mnima exigida pelo art. 48, 1, da Lei 8.213/91 (homem = 60 / mulher =
55 anos), o segurado especial deixar de exercer atividade como rural, sem ter atendido a regra de carncia
(tabela acima exposta), NO far jus aposentadoria rural, pelo descumprimento de um dos dois
requisitos exigidos para a aquisio do direito.
A norma do art. 143 tem por objetivo agraciar exclusivamente aqueles que se encontram,
verdadeiramente, sob a regra de transio, isto , trabalhando em atividade rural, quando do
preenchimento da idade.
Situao 3:
Carlos tambm trabalha como "segurado especial" desde bem jovem.
Em 2005, com 60 anos, decide parar de trabalhar na agricultura por j estar bem cansado.
Em 2007, Carlos, j com 62 anos, pede a aposentadoria e comprova que trabalhou na agricultura durante
mais de 144 meses.
Carlos ter direito aposentadoria mesmo j tendo parado de trabalhar. Isso porque, antes de parar de
trabalhar, em 2005, j havia preenchido os dois requisitos necessrios para a concesso do benefcio
(idade mnima + tempo de carncia). Logo, em 2005, ele passou a ter direito adquirido aposentadoria
mesmo sem t-la requerido.
Resumindo:
O segurado especial (art. 143 da Lei n 8.213/1991) tem que estar laborando no campo quando
completar a idade mnima para se aposentar por idade rural, momento em que poder requerer seu
benefcio, ressalvada a hiptese do direito adquirido em que o segurado especial preencheu ambos os
requisitos de forma concomitante, mas no requereu o benefcio.
STJ. 1 Seo. REsp 1.354.908-SP, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, julgado em 9/9/2015 (Info 576).

Info-576-Stj - p12

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Mrcio Andr Lopes Cavalcante

Todos os julgados do Informativo foram comentados.

Os Ministrios Pblicos estaduais no esto vinculados, nem subordinados, no plano

Supremo Tribunal Federal, manifestando-se previamente em todos os processos de sua competncia.

Imagine a seguinte situao adaptada:

Em regra: NO. A CF/88 probe a acumulao remunerada de cargos ou empregos pblicos.

REPETIO DO INDBITO NO CDC

II - Em ao de nulidade de registro de marca, o INPI isento de pagamento de custas.

O pedido foi aceito pelo STJ?

DIREITO PROCESSUAL CIVIL

normativo tido pelo Supremo Tribunal

2) Na dosimetria, o juiz fixou a pena-base no mnimo legal porque no identificou a existncia de

DIREITO PROCESSUAL PENAL

5 Turma do STJ: SIM.

6 Turma do STJ: NO.

1 Salvo disposio de lei em contrrio, o parcelamento do crdito tributrio no exclui a incidncia de

Meses de contribuio exigidos

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