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PROPOSTA DE RESOLUO DAS ALNEAS (iii) E (iv) DO CASO PRTICO N.

2 DE
DIREITO COMERCIAL II
por Paulo Miguel da Silva Lopes
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CASO 2. (CAPACIDADE/OBJETO; SOCIEDADES IRREGULARES)


A sociedade Infotudo, Lda. foi constituda, no dia 1 de fevereiro de 2011, tendo por
objecto a distribuio de produtos informticos. No final de maro, ainda antes do
registo do contrato que s em maio ocorreu , o gerente, perante uma excelente
oportunidade que surgiu, e desejando que a sociedade abandonasse o negcio dos
computadores, adquiriu, em nome da Infotudo, Lda., uma fbrica de calado
sociedade Peles e Calado, Lda. J aps o registo do contrato de sociedade, a Peles e
Calado, Lda. exige Infotudo, Lda. o pagamento do preo da fbrica, o qual,
apesar das insistncias daquela sociedade, nunca chegara a ser pago. A sociedade
recusa o pagamento, alegando que (i) em circunstncia alguma a sociedade
responderia por um acto do gerente que viola o fim da sociedade e que, por isso,
nulo; alm disso, (ii) a responsabilidade pela dvida apenas do gerente que
celebrara o contrato antes de a sociedade ser sequer registada. Perante a recusa, a
Peles e Calados, Lda. dirige-se ao gerente, que, por seu lado, invoca que a
sociedade a nica responsvel desde o registo do contrato. Quid juris? (iii) E se a
dvida tivesse sido constituda no final de janeiro, mesmo antes do contrato de
sociedade ser celebrado? (iv) 5 anos depois, requerida judicialmente a nulidade do
contrato, sendo apontado como fundamento o nmero insuficiente de scios. Quid
iuris?
(iii) A sociedade constitui-se em Fevereiro de 2011 por acto jurdico unilateral ou
por via de contrato. Todavia e se a dvida tivesse sido contrada antes, em
Janeiro de 2011? Quid iuris?
Cumpre antes de mais realizar o respectivo enquadramento dogmtico e
doutrinrio do conceito de Sociedade Irregular1, como o vertido do caso sub judicio.
No nosso modesto entender consideramos que ainda que no exista um conceito
material de actividade comercial e porquanto o art. 2. do Cdigo Comercial
considera comerciais, por via de regra, todos os actos do comerciante, no ilidida a
presuno do art. 2., in fine, os actos praticados pelos intervenientes na constituio
da R, Sociedade Infotudo, Lda, os actos praticados so qualificados como comerciais
nos termos do art. 366., ex vi art. 230., n. 7, ambos do Cdigo Comercial.


1.

Esta mesma expresso ipsis verbis surge uma nica vez em todo o articulado do CSC, no art.
174., n. 1, e), o que significa, posio doutrinria vinculada pela communis opinio, de que a
expresso e a figura teve um acolhimento problemtico dentro da sistematizao do CSC.
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Sendo comerciais estes actos, cremos tambm que os mesmos sero acessrios
relativamente constituio de um dos vrios entes legais tpicos societrios presentes
no art. 1. do CSC, de acordo com o brocardo: Accessorium sequitur principale.
De igual modo o Prof. Dr. COUTINHO DE ABREU refere que: A lei no probe
uma tal prtica. Nem o facto de o contrato social sem forma legal ser considerado
nulo (...) inviabiliza a aludida actuao, p. 116, do Curso de Direito Comercial,
volume II, Das Sociedades.
No mesmo sentido, o Prof. Dr. PAULO OLAVO CUNHA, esclarece que j
estaremos perante uma Sociedade Irregular quando: (j) h um mero acordo de
princpio com vista constituio de uma sociedade, mas ainda no foi celebrado o
contrato de sociedade.
Nestes casos, A sociedade irregular constitui um patrimnio autnomo que responde
prioritariamente por dvidas sociais. O que significa que os scios tm relativamente
ao mesmo o benefcio de execuo prvia, p. 241-242, Direito das Sociedades
Comerciais.
De todo o modo o art. 12 d) do CPC, esclarece, tambm, que existe uma
extenso da Personalidade Jurdica s Sociedades Comerciais at data do registo
definitivo, sublinhados nossos, pelo que tm legitimidade para ser partes em Processo
e pelo que o Prof. Dr. MENESES CORDEIRO, Direito das Sociedades, Parte Geral, pp.
515 e ss, sugere um enquadramento anlogo, das Sociedades Irregulares por
incompletude, ao regime jurdico das Sociedades Civis Puras, para que se aplique,
nestes casos, os artigos 37 e ss. do CSC, no perodo compreendido entre o acto
constitutivo e o registo definitivo, e, supletivamente, as regras de Tutela da Aparncia
e da Boa f in contrahendo.
De modo diverso, e porque a questo remete para um perodo anterior ao da
celebrao do acto constitutivo da Sociedade, sugere o Prof. Dr. MENEZES CORDEIRO
que se aplique o artigo 36. do CSC, que obriga os futuros scios a responderem
solidariamente pelas obrigaes contradas por qualquer outro meio que crie uma
falsa aparncia de que existe entre eles um contrato de sociedade; sendo que a
existncia de um titular do rgo da gerncia, o gerente, por intermdio do qual o
contrato foi celebrado seria, em nosso entendimento, disso um meio aparente bastante
para operar essa presuno iuris tantum, e para vincular solidariamente o patrimnio
comum e os scios dessa mesma obrigao. Este nosso entendimento concomitante
com o entendimento do Prof. Dr. MENEZES CORDEIRO, que defende que os terceiros
so alheios real condio jurdica da Sociedade, operando por via da aparncia que a
mesma projecta no trfego jurdico.
Reforando o disposto no pargrafo anterior, dispe o douto Acrdo do STJ
de 06/14/2011, relativo ao processo: 2140/09.1TBCTB.C1.S1:
"Comprovado o registo superveniente de uma sociedade por quotas, que ao tempo da
celebrao de contrato-promessa de compra e venda, intervindo como promitentecompradora, no estava registada, est, agora, por via desse registo, vlida e
definitivamente constituda, verificando-se a assuno retroactiva dos negcios
celebrados em seu nome, dispondo de personalidade e capacidade judiciria, sendo

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de imputar as consequncias desse negcio ao patrimnio autnomo que a sociedade


constitui."
Ou seja, uma vez constituda a sociedade por via de contrato ou acto jurdico
unilateral, e concludo o seu registo definitivo nos termos dos art. 7. do CSC, maxime
art. 9. do CSC, as obrigaes iriam sempre retroagir ao momento anterior ao do
registo definitivo.
Corroborando esta tese citamos a posio do Prof. Dr. MANUEL PITA, O
Regime da Sociedade Irregular e a Integridade do Capital Social, p. 310, podemos
estabelecer duas dimenses ou planos para a sociedade irregular: por um lado, o plano
do contrato de sociedade comercial, onde avulta a questo da nulidade por falta de
forma, e, por outro, o plano da actividade desenvolvida pelos scios, ou seja, os actos
e negcios jurdicos em que essa actividade se traduz e que no podem ser invalidados
com fundamento na nulidade do contrato de sociedade; sublinhados nossos.

(iv) 5 anos depois, requerida judicialmente a nulidade do contrato, sendo


apontado como fundamento o nmero insuficiente de scios. Quid iuris?
O Prof. Dr. COUTINHO DE ABREU, p. 140 e ss, do Curso de..., refere que a
anlise da invalidade do acto tem de atender a dois perodos: antes e depois do
registo definitivo do acto constituinte (negocial).
A questo, supra identificada, remete, por via do tempo e sua repercusso das
relaes jurdicas, para um perodo ps-registo definitivo da Sociedade e no ex ante
o que colacionaria o art. 41. do CSC.
Porque a questo refere o contrato, cumpre referir que este deve observar a nvel de
elementos os dispostos no art. 9 do CSC. Ou seja o acto constitutivo de qualquer tipo
societrio, deve conter cumulativamente, os requisitos descriminados no mesmo
artigo. Esclarece, porm, o prof. Dr. COUTINHO DE ABREU, p. 103, do Curso de..., que:
o art. 9. do CSC fixa uma lista das menes obrigatrias gerais, mas refere que
tambm pode conter outras (no obrigatrias ou facultativas) e alerta que ainda que a
epgrafe do artigo 9. refira contrato, o mais correcto seria falar de acto constituinte.
A fonte legal imediata, por essa razo, neste caso, depois de efectuado o
registo definitivo do contrato, que rege os termos da invalidade por nulidade do
contrato de sociedade a do art. 42. do CSC. Neste artigo, no n. 1 do mesmo, a
nulidade pode ser arguida por algum dos seguintes vcios. Ou seja a letra do preceito
refere que os requisitos no so cumulativos, mas sim alternativos. Neste caso sub
judicio arguia-se a nulidade pelo vcio contido na alnea a) do n. 1 do artigo 42..
Sucede, porm, que na mesma alnea, l-se, in fine, que a Lei permite a constituio
da sociedade por uma s pessoa, pelo que nos termos dos art. 270-A e ss, maxime
art. 270-G, podemos ter uma Sociedade por Quotas de responsabilidade limitada
constituda por apenas um scio.

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No obstante, na hiptese sub judicio temos que o nome da firma demandada


: "Sociedade Infotudo, Lda" o que viola o disposto no art. 270-B do CSC que refere
expressamente que: a firma [deste sub-tipo societrio] deve ser formada pela
expresso <<Sociedade unipessoal>> ou pela palavra <<unipessoal>> antes da palavra
<<Limitada>> ou da abreviatura <<Lda>>. Logo esta denominao da firma da Sociedade
no est em conformidade com o disposto no art. 10. do CSC, a) in limine, pois a
designao da mesma induz em erro e opera a presuno de que a sociedade por
quotas de responsabilidade limitada pluripessoal e no unipessoal; o que
possibilitaria a arguio da nulidade do contrato, nos termos do art. 42., n. 1, a) in
limine.
Todavia, quanto ao mais e apesar da aparente legitimidade material para arguir
a nulidade do contrato, cumpre tambm referir que a aco de nulidade para aces
controvertidas em matria de Direito Comercial, maxime em relao s Sociedades
Comerciais, corre com um prazo diferente do previsto nos termos do regime geral da
nulidade, previsto no art. 286. do CC, de trs anos a contar do registo, e estas
mesmas aces, contrariamente ao regime geral previsto no CC, apenas podem ser
interpostas por um grupo limitado de sujeitos dotados de personalidade e capacidade
jurdica, neste caso em apreo, por um terceiro que tenha interesse relevante e srio,
cfr. se l no n. 1 do art. 44. do CSC; sendo que no caso de vcios sanveis as mesmas
aces no podem ser propostas num prazo inferior a 90 dias sobre a interpelao
sociedade para sanar o vcio. Ou seja, conclui-se estarmos perante um regime de
nulidade atpica, como acontece em muitos outros casos; mormente mesmo dentro do
CC em regimes especiais relativamente ao regime geral como sucede nos artigos 892.
e ss do CC relativamente nulidade da venda de bens alheios. Esta nossa ilao
secundada pela posio do prof. Dr. COUTINHO DE ABREU, p. 142, do Curso de... .
Se a aco for, todavia, intentada ex officio por intermdio do Ministrio
Pblico, ex vi artigos 272 e ss do CSC, a sua legitimidade para ser arguida no
preclude por via do termo do prazo, ex vi art. 44., n. 2.
No se tratando de ser o Ministrio Pblico a intentar a aco ex officio,
preclude a pretenso de arguio da nulidade pela Autora, Sociedade Peles e Calado,
Lda, aplicando-se, destarte, o brocardo latino: sibi imputet, por via do termo do prazo
para a sua arguio nos termos do art. 44., n. 1 do CSC.


Lisboa, Maro de 2016

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