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CONTRATAÇÃO DE EMERGENCIA INCISO IV - Lei Federal nº 8 666/93

CONTRATAÇÃO DE EMERGENCIA INCISO IV - Lei Federal nº 8 666/93

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conceito e roteiro de contratação de emergencia
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CONSIDERAÇÕES SOBRE CONTRATAÇÃO DE EMERGENCIA E ROTEIRO DE CONTRATAÇÃO EMERGENCIAL

INCISO IV – art. 24 da Lei Federal nº 8666/93

Nesse sentido é a jurisprudência dominante nos Tribunais Pátrios: “Constitucional. Administrativo. Licitação. Prestação de serviços de limpeza e conservação. Obrigatoriedade. Sucessivas revogações e anulações de certames anteriores. Finalidade. Imposição injustificada de óbice à participação da impetrante nas licitações. Ilegalidade da conduta da autoridade coatora. Indisponibilidade do interesse público. Negligência. Caracterização de situação emergencial. Hipótese de dispensa e inexigibilidade. Exceção. 1. Ressalvadas as hipóteses previstas na legislação, as obras, serviços, compras e alienações promovidas pela Administração serão precedidas de licitação pública, a qual tem por finalidade observar o princípio constitucional da isonomia e selecionar a proposta que lhe for mais vantajosa. Inteligência do art. 37, XXI, da Constituição Federal c/c art. 3º, caput, da Lei nº 8.666/93. 2. Afigura-se ilegal a conduta perpetrada pela autoridade coatora que, por meio de sucessivas revogações e anulações das licitações promovidas, busca impedir a participação da impetrante, de forma injustificada, em qualquer procedimento que vise à contratação de
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empresa para prestação de serviços de limpeza e conservação, fato que contraria os princípios constitucionais da igualdade, da moralidade e da impessoalidade.

3. A atuação do Administrador deve sempre orientar-se à consecução do interesse público, observando-se, contudo, que não possui a disponibilidade do interesse a que persegue.

4. A negligência da conduta da Administração não pode servir como fundamento à caracterização de situação emergencial criada ao talente do administrador, na medida em que a realização de licitação para compra de bens e serviços é a regra a ser seguida. As hipóteses de dispensa e inexigibilidade constituem exceções, nos estreitos limites preconizados nos arts. 24 e 25 da Lei 8.666/93. (TRF, 1ª R., REOMS nº 199932000061805, Des. Federal Selene Maria de Almeida, 07.06.2004).

Contudo, a Administração Pública, a fim de realizar a seqüência de atos relativos a um procedimento licitatório, em especial por respeito aos princípios constitucionais de legalidade, igualdade e publicidade de seus atos, sujeita-se ao fator “tempo”, para produzir os efeitos desejados por uma contratação.

Reconhece-se, todavia, que, por vezes, o decurso desse prazo pode inviabilizar o atendimento do interesse público, ensejando em possíveis prejuízos a bens e
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pessoas.

Em

tais

casos,

não

pode

permanecer

inerte

o

administrador público diante de fatos que reclamam providências que serviriam para rebater e conter as situações emergenciais

Segundo os entendimentos das nobres juristas ,”(DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. D´AVILA, Vera Lucia Machado. Temas Polêmicos sobre Licitações e Contratos. 3 ed. 1998. São Paulo. Malheiros, p. 91). “O enfoque, portanto, delimitador da definição de emergência e urgência, parece convergir ao aspecto ´tempo´, ou seja, à verificação de que a via normal de decurso de um procedimento licitatório, sem que medidas efetivas sejam imediatamente adotadas pelo administrador, pode transforma-se em resultado danoso às coisas e pessoas, comprometendo a segurança das mesmas Urge em tais casos, o empenho por parte da Administração em demonstrar, de forma clara, a existência de situação fática excepcional e emergencial que justifique a dispensa do procedimento licitatório, bem como a cabal indicação de que este constitui o único meio viável para sanar ou minorar o dano iminente às pessoas ou bens Nesse escopo, é possível verificar que a contratação direta decorrente do permissivo do art. 24, inciso IV da Lei nº 8.666/93, para que encontre respaldo legal, deverá basear-se em justificativas tanto quanto necessárias sobre a situação emergencial, além de claramente sinalizar no sentido de

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que a contratação direta constitui o meio único e viável para atender, naquele momento, a necessidade pública.

A contratação direta por emergência deverá visar à eliminação dos riscos de prejuízos, atendendo, contudo, às limitações impostas pela lei, sobre tudo a vedação de prorrogação do instrumento contratual. Como bem esclarece o dispositivo em comento, a dispensa nesses casos será admissível tão somente para a aquisição dos bens ou serviços necessários ao atendimento da situação emergencial ou calamitosa e para parcelas de obras e serviços que possam ser concluídos no prazo máximo de 180 (cento e oitenta) dias consecutivos e ininterruptos (6).

Portanto, a contratação direta nos casos de emergência deve ser utilizada pela Administração quanto restarem presentes todos os pressupostos constantes do art. 24 da Lei nº 8.666/93, sendo, ainda, necessário o cumprimento de procedimentos simplificado estabelecido no art. DA 26 do mesmo DE diploma LICITAÇÃO legal. POR

PRESSUPOSTOS EMERGÊNCIA

DISPENSA

Para que a Administração Pública esteja apta a contratar diretamente com o particular, com fundamento na dispensa de licitação por emergência, necessário se faz o atendimento de dois pressupostos indispensáveis para o caso, a saber:

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a). Demonstração cabal e efetiva da potencialidade do dano. No caso, deve a Administração demonstrar concreta e efetivamente a situação de emergência, sendo insuficiente ao caso a mera demonstração de emergência em tese ou teórica.

Necessário a elaboração de ampla justificativa enumerando dados e fatos que, no conjunto, embasem com segurança a decisão de dispensar a licitação com amparo no art. 24, inciso IV da Lei nº 8.666/93. Ademais, o dano ou prejuízo em potencial sobre bens e pessoas, deve ser analisado com cautela, pois não é qualquer prejuízo que autoriza a Administração contratar diretamente com o particular. O dano deve ser analisado sob a ótica de sua possível irreparabilidade, pois se assim não for, determina a lei o trâmite regular do procedimento licitatório.

A dispensa de licitação por emergência somente será admissível se a contratação direta for meio hábil e suficiente para debelar o risco de dano.Nesse sentido, nasce a obrigação de a Administração compor o nexo de causalidade entre a contratação pretendida e a supressão do risco de prejuízos a bens e pessoas.

Jurisprudência para justificar
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Assim

aduz

Maçal

Justen

Filho

com

clareza

de

verbo:

“Em última análise, aplica-se o princípio da proporcionalidade. A contratação instrumento interesses deverá ser o de não satisfatório envolvidos. Mas

eliminação do risco de sacrifício dos haverá cabimento em promover contratações que ultrapassem a dimensão preservação Lei de e e os limites da dos realização e

valores em risco.”(Comentários à Licitações Contratos Administrativos. 11ª ed., São Paulo: Dialética, 2005, p. 239). Reforçamos que a contratação nestes casos necessita de prévia e ampla justificativa, não apenas sobre a emergência, mas também acerca da plena viabilidade do meio pretendido para atendimento da necessidade pública. A Administração deve proceder à solução compatível com a real necessidade que conduz à contratação. Com maior rigor, mas na mesma linha de entendimento acerca dos pressupostos necessários à contratação direta por emergência, o Tribunal de Contas da União mantém o entendimento exarado conforme decisão do Plenário nº 347/94, de relatoria do Ministro Carlos Átila, abaixo transcrito:
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“Calamidade pública. Emergência. Dispensa de licitação. Lei nº 8.666/93, art. 24, IV. Pressupostos para aplicação. 1 – que a situação adversa, dada como de emergência ou de calamidade pública, não se tenha originado, total ou parcialmente, da falta de planejamento, da desídia administrativa ou da má gestão dos recursos disponíveis, ou seja, que ela não possa, em alguma medida, ser atribuída a culpa ou dolo do agente público que tinha o dever de agir para prevenir a ocorrência de tal situação; 2 – que exista urgência concreta e efetiva do atendimento a situação decorrente do estado emergencial ou calamitoso, visando afastar risco de danos a bens ou à saúde ou vida de pessoas; 3 – que o risco, além de concreto e efetivamente provável, se mostre iminente e especialmente gravoso; 4 – que a imediata efetivação, por meio de contratação com terceiro, de determinadas obras, serviços ou compras, segundo as especificações e quantitativos tecnicamente apurados, seja o meio adequado, efetivo e eficiente de afastar o risco iminente detectado.” Isto posto, os argumentos e teses ora esposados conduzem a conclusão de que a contratação direta com base na dispensa de licitação por emergência terá assegurada sua legalidade e licitude, uma vez cabalmente demonstrados a potencialidade do dano o qual pretende combater, bem como a comprovação técnica de que o

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objeto a ser adquirido por meio da dispensa é essencial para a diminuição ou inocorrência do prejuízo. CONTRATAÇÃO EMERGENCIAL O inciso IV do art. 24 da Lei n.º 8.666/93, estabelece: É dispensável a licitação: IV – nos casos de emergência ou de calamidade pública, urgência quando de caracterizada

atendimento de situação que possa ocasionar prejuízo ou comprometer a segurança de pessoas, obras, serviços, equipamentos e outros bens, públicos ou particulares, e somente para os bens necessários ao atendimento da situação emergencial ou calamitosa e para as parcelas de obras e serviços que possam ser concluídas no prazo máximo de 180 (cento e oitenta) dias consecutivos e ininterruptos, contados a da ocorrência dos da emergência ou calamidade, vedada prorrogação respectivos contratos;

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O administrador, para deliberar pela não-realização de licitação, deve ter redobrada cautela. No caso específico das contratações diretas, emergência significa necessidade de atendimento imediato a certos interesses. Demora em realizar a prestação produziria risco de sacrifício de valores tutelados pelo ordenamento jurídico. Como a licitação pressupõe certa demora para seu trâmite, submeter a contratação ao processo licitatório propiciaria a concretização do sacrifício a esses valores. A simples descontinuidade na prestação dos serviços não justifica, em tese, a realização de contrato emergencial. Compõem a situação de emergência certa dose de imprevisibilidade da situação e a existência de risco em potencial a pessoas ou coisas, que requerem urgência de atendimento.

Não é possível ao administrador público pretender utilizar uma situação de emergência ou calamitosa para dispensar a licitação em aquisições que transcendam o objeto do contrato, que em casos emergenciais deve ser feito tão-somente no limite do indispensável ao afastamento do risco. Haverá, assim, profunda correlação entre o objeto pretendido pela Administração e o interesse público a ser atendido. A correlação entre o objeto do futuro contrato e o risco, limitado, cuja ocorrência se pretenda evitar, deve ser íntima, sob pena de incidir o administrador em ilícita dispensa de licitação. A hipótese merece interpretação cautelosa, segundo Marçal Justen Filho:

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A

contratação Isso

administrativa que a

pressupõe atendimento ao interesse público. ausência significa da contratação

representaria um prejuízo para o bem público. Na generalidade dos casos em que o Estado dispõe-se a contratar, é motivado a atuar para evitar retrata dano a potencial. necessidade de entre uma o Toda e e a e qualquer contratação administrativa conveniência conjugada atuação

Estado

terceiros. Uma interpretação ampla do inciso IV acarretaria, por isso, a dispensa de licitação como regra geral. O argumento da urgência sempre poderia ser utilizado. A dispensa uma de licitação de e a contratação imediata representam modalidade atividade acautelatória do interesse público. a dispensa de licitação com fulcro no art. 24, inciso IV, incumbe à Administração presença de Pública dois avaliar a o requisitos:

primeiro deles é a demonstração concreta e efetiva da potencialidade de dano: deve ser evidenciada a
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urgência da situação concreta e efetiva, não se tratando de urgência simplesmente teórica. A expressão prejuízo deve ser interpretada com cautela, por comportar significações muito amplas. o Não é qualquer deverá ser prejuízo que autoriza dispensa de licitação, mesmo irreparável. Cabe comprovar se a contratação recompostos imediata evitará O prejuízos que não possam ser posteriormente. à comprometimento segurança

significa o risco de destruição ou de seqüelas à integridade física ou mental de pessoas ou, quanto a bens, o risco de seu perecimento ou deterioração. O segundo requisito é a demonstração é via de que a e contratação adequada

efetiva para eliminar o risco: a contratação imediata apenas será admissível se evidenciado que será instrumento adequado e eficiente de eliminar o risco. Se o risco de dano não for suprimido através da contratação, inexiste cabimento da dispensa de licitação.

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O Tribunal de Contas da União firmou entendimento, por meio da decisão plenária 347/19941, no sentido de que são pressupostos da aplicação do caso de dispensa de licitação preconizado no art. 24, inciso IV, da Lei n.º 8.666/93, primeiramente, que a situação adversa, dada como de emergência ou de calamidade pública, não se tenha originado, total ou parcialmente, da falta de planejamento, da desídia administrativa ou da má gestão dos recursos disponíveis, ou seja, que ela não possa, em alguma medida, ser atribuída à culpa ou dolo do agente público que tinha o dever de agir para prevenir a ocorrência de tal situação. Em segundo, que exista urgência concreta e efetiva do atendimento à situação decorrente do estado emergencial ou calamitoso, visando afastar risco de danos a bens ou à saúde ou à vida de pessoas. Terceiro, que o risco, além de concreto e efetivamente provável, se mostre iminente e especialmente gravoso e quarto que a imediata efetivação, por meio de contratação com terceiro, de determinadas obras, serviços ou compras, segundo as especificações e quantitativos tecnicamente apurados, seja o meio adequado, efetivo e eficiente de afastar o risco iminente detectado.

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BRASIL.Tribunal de Contas da União. Processo 009.248/1994-3, 1994.

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ROTEIRO DE PROCESSO DE CONTRATAÇÃO DE EMERGENCIA A) abertura de expediente para contratação da prestação de serviço o normal B) abertura de expediente para contratação de emergencial respeitando os embasamentos legais para não correr o risco do se tornar nulo ato;
C) justificar

neste

momento

a

contratação

emergencial

,

considerando o nexo causal ( o motivo que levou a não contratação a tempo e quais os impactos que a não contratação poderá causar na instituição) D) elaborar o Projeto Básico que servirá para as duas contratações com base no Caderno ( está no anexo )
E) solicitar

orçamentos no mínimo para seis fornecedores e

tem que ligar e mencionar que é de emergência e retorno tem que ser imediato, pois a celeridade é uns dos pré requisitos para a contratação
F) elaborar o quadro de média de preço para saber o valor da

contratação sabendo que os valores tem que ser abaixo do valor praticado no CADTERC. Momento importante para a negociação pois a contratação será direta, por isso a Administração tem gastar menos recurso; G) solicita reserva orçamentária H) elaborar minuta de contrato ( anexo) I) elaborar um despacho relatando por ordem todos os documentos contido nos autos, e sugerindo o

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encaminhamento do mesmo para CJ, via CCD visando a emissão de Parecer sobre a contratação em emergencial, J) após o retorno deverá ser providenciado as correções sejam necessários, baixar todos os documentos da empresa que ofertou o menor preço, não de esquecer da consulta do CAUFESP, elaborar despacho de dispensa de licitação visando a ratificação do ato conforme disposto art. 26 da Lei federal 8 666/93 K) o ato tem que ser publicado , deverá ocorrer a emissão da nota de empenho e a lavratura do contrato, não esquecer prazos da publicação do extrato do contrato. L) Não esquecer dos prazos da contratação, smj, 90 (noventa ) dias é um prazo suficiente M) Não esquecer de inserir uma clausula que o contrato de emergência vigente cessará no ato da assinatura do contrato normal .

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